DA CAPACIDADE DE DIREITO E DE FATO O novo Cdigo Civil j em seu art. 1 : Toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil.

." Ao legislar dentro desses parmetros, o legislador, ao dizer que toda pessoa capaz de direitos deveres na ordem civil quis dizer que todos ns, como pessoas, podemos ser sujeitos ativo ou passivo de uma relao jurdica, guardando-se, sempre, a distino entre capacidade de direito ou de gozo e capacidade de fato ou de exerccio. Capacidade de direito todos temos: o nascituro, aqueles nascidos com vida, homem ou mulher, sadio ou no. J a capacidade de fato ou de exerccio ser adquirida pelo homem, quando atingir a maioridade (art. 5 nCC), ou seja, aos 18 anos de idade, ou ao ser emancipado. Capacidade de direito significa a capacidade de ser titular de direitos ou sujeito de direitos. Capacidade de fato a capacidade que tem o homem de agir por si mesmo em todos os atos da vida civil. Os incapazes, isto , os que no tm capacidade de fato (art. 3 e 4 nCC), nem por isso deixam de ser titulares de direito, pois sua incapacidade suprida por seus representantes ou assistentes, seus pais, tutores ou curadores, na prtica dos negcios jurdicos. "TODA PESSOA" = todos os seres da espcie humana (masculinos ou femininos) "ORDEM CIVIL" = todo direito privado, civil, comercial, etc. A expresso inicial, toda pessoa, compreende indistintamente a unanimidade dos seres componentes da espcie humana, sem distino de idade, sexo, cor, raa, estado de sade e nacionalidade. Os animais esto excludos do seu raio, sem deixarem de ser protegidos por ele, mas, no entanto no so sujeitos de direitos. Na histria do direito, no entanto, j houve seres humanos que no eram, poca, sujeitos de direitos: os escravos e os estrangeiros. CAPACIDADE = aptido para se adquirir direitos e obrigaes. Denomina-se capacidade de gozo e de aquisio, basta, para existir a existncia da pessoa. Ligada a ela, temos a capacidade de fato ou de ao, que possibilita o exerccio, por ns mesmos, dos atos da vida civil. No entanto, essa capacidade de fato no tem plena liberdade, est ligada a capacidade de direito. Algum pode ter a capacidade de direito e no t-la de fato, estando impedido ou inibido de exerc-la.

INCAPACIDADE = Todos ns somos sujeitos de direitos e obrigaes na rbita civil. Essa restrio capacidade de fato resulta a figura que, dentro do Direito, trata-se como incapacidade - como a inibio para a prtica pessoal de certos atos de forma absoluta ou relativa. Tal fenmeno ocorre porque entende o legislador que lhes falta aptido plena para o exerccio de certos atos sendo indispensvel que algum os acompanhe para que o exerccio do direito se torne pleno. o instinto protetor do Estado na preservao de interesses. E, tais pessoas s sero privadas dessa capacidade de fato nos casos especificados em lei. a) ABSOLUTAMENTE INCAPAZES: esses esto plenamente afastados da possibilidade de prtica da atividade jurdica. Para que estes pratiquem certos atos mister se faz a figura de um representante - agindo por meio deste. O Direito despreza a sua vontade prpria - a representao, assim, o instituto com o fim de contornar esse trnsito do menor absolutamente incapaz nos atos da vida civil. Essa representao pode ser natural quando resulta do parentesco, o ptrio-poder, por exemplo, ou decorrer de um ato judicial que a legitime. Eles esto, hoje, elencados no art. 3 do nCC. I. Os menores de dezesseis anos: sendo comum a ambos os sexos. Existe principalmente em funo da maturidade para o exerccio de certos atos, conjugado formao intelectual e, muitas vezes, at mesmo moral, mas no necessariamente. O nosso Direito, na realidade, considera o desenvolvimento mental do indivduo. Os menores de 16 anos no podem, por exemplo, casar-se. Estaro sujeitos ao ptrio-poder (pater familae) ou tutor, se for o caso. II. Os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica desses atos: o alienado mental, portador de doena mental, psicopata. Tal insanidade ser apurada em processo de interdio, necessrio um estado duradouro que a justifique, ainda que interrompido com intervalos de lucidez. Sujeito a curatela. Quem for portador de doena fsico-psquica ou anomalia mental, congnita ou adquirida, que retire o discernimento para a prtica dos atos da vida civil, dever sob pena de nulidade (ato nulo), ser representado por um curador.1 III. Os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade: aqueles cuja doena determine sua incapacidade ou a possibilidade de exercer por si mesmo ou a impossibilidade de expressar sua vontade. Se puder manifestar sua vontade foge dessa regra genrica. So por ex. os surdos-mudos. Os que perderam a memria, ainda que temporariamente, precisam de quem os represente. Sujeito a curatela. H que se observar, portanto que a incapacidade no se liga a idade, mas tambm, ao estado da pessoa, e se caso tem idade superior a 18 anos dever passar por processo de interdio para ser declarada sua incapacidade por sentena judicial e lhe ser nomeado um curador.

DINIZ, Maria Helena. Novo Cdigo Civil comentado. Coord. pelo Dep. Ricardo Fiza. 1 ed. 8 tir. So Paulo: Saraiva, 2003, p. 9. 2

b) RELATIVAMENTE INCAPAZES: So os fronteirios entre a incapacidade absoluta e a plena. Apenas se afastam de forma integral da prtica de certos atos, tm capacidade relativa no universo jurdico ou na forma de exerc-la. No podem atuar livremente mas podero faz-lo assistidos. Essa assistncia, como na representao, pode decorrer da ordem natural de parentesco ou por determinao judicial. I. Os maiores de dezesseis anos (completos) e menores de dezoito anos: sem qualquer distino de sexo. Podero estes intervir em certos atos pois j adquiriram certa maturidade para tanto, mas no faz-lo pessoalmente, pois no possuem autonomia plena, dependem da assistncia na forma acima explicitada.

II. Os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia mental, tenham discernimento reduzido: so os alcolatras, toxicmanos, portadores de deficincia mental com reduo da capacidade, devem ser assistidos por curadores, portanto interditos. Abrangem tambm os fracos da mente, com desenvolvimento incompleto, comprovados. 2 III. Excepcionais sem o desenvolvimento mental completo IV. Os prdigos: aqueles que dilapidam a sua fortuna, gastam imoderadamente - tal fundamento estaria no abalo a tutela do patrimnio. Sendo inaptos para o exerccio de seus prprios interesses, ser-lhes- nomeado um curador, submetidos que esto curatela EXCLUSIVAMENTE quanto aos seus direitos patrimoniais. OBS; Os silvcolas, so tutelados pelo Estado atravs da FUNAI. Passaram a ser estudados por sua prpria legislao, o Estatuto do ndio, Lei n 6.001/73, dentre outras que os protegem, inclusive, em especial a CF/ 88.

CESSAO DA MENORIDADE: Cessar aos 18 anos completos alcanando a pessoa natural habilitao para a prtica pessoal de todos os atos da vida civil, salvo as excees legais. Cessaria, via de regra, sua subordinao. No entanto o art. 5 do CC. traz algumas excees a antecipao dos efeitos da maioridade, a saber:

- pela emancipao: capacidade de exerccio antes da idade-tipo de 18 anos. Pode ser voluntria ou legal. A primeira depende da formalidade da escritura pblica e dar-se- aps 16 anos completos e a legal em decorrncia das demais situaes de antecipao do exerccio da capacidade;

DINIZ, Maria Helena. Cdigo Civil anotado. 8 ed. So Paulo: Saraiva, 2002, p. 13-14. 3

-pelo casamento; -pelo exerccio do comrcio com economia prpria; -pela colao em grau superior; -pelo exerccio de emprego pblico efetivo. Essa emancipao poder ser: A) EXPRESSA OU VOLUNTRIA: quando antes da maioridade legal, aps atingir 16 anos, poder atingi-la por outorga dos pais ou mesmo do tutor mediante Escritura Pblica lavrada no Cartrio de Notas e levada a inscrio no Registro prprio, ou seja, REGISTRO CIVIL DAS PESSOAS NATURAIS, art. 9 II. Quanto ao tutor, depender de sentena judicial para outorga e seguir os mesmos passos. Essa revogvel. B) TCITA OU LEGAL: so os demais casos de emancipao previstos no art. 5 e nesses casos independem de escritura pblica e sero AVERBADAS no REGISTRO CIVIL competente. Aps o casamento, por exemplo, no haver mais a revogabilidade desse ato. Torna-se perene.

A importncia da maioridade e da capacidade de fato e, ainda, a antecipao da capacidade de fato pela emancipao, est intimamente ligada ao exerccio do direito de ao, capacidade processual, portanto de buscar o Estado-Juiz, na proteo aos seus direitos subjetivos.

As figuras da REPRESENTAO, para os absolutamente incapazes e da ASSISTNCIA, para os relativamente incapazes, expressam-se atravs: naturalmente pelos pais e, excepcionalmente, pelos tutores ou curadores. So TUTORES: aqueles que, nomeados pelo Juiz, representam ou assistem os incapazes rfos de pais mortos ou cujos pais, vivos, foram afastados do poder familiar. So CURADORES: aqueles que, nomeados pelo Juiz, representam ou assistem os incapazes doentes, brios, prdigos, ou seja, aqueles impedidos de exercer seus direitos pessoalmente, de forma permanente ou transitria, em razo de seu ESTADO PESSOAL. No que tange aos prdigos, a curatela exclusivamente para administrao de seu patrimnio.