Guide For Contracts Brazil PT

MODEL LEGAL DOCUMENTS & INDUSTRY GUIDES
Guia para Contratos de Compra e Venda de Aes de Venture Capital e Private Equity
BRASIL
Documentos de referncia e Guias da Indstria LAVCA

A Latin American Venture Capital Association produz as verses adaptadas para Amrica Latina dos documentos legais de referncia lavrados pela National Venture Capital Association e la British Venture Capital Association. Esses documentos padro procuram refletir as melhores prticas e ensinar aos novos na indstria cmo estruturar investimentos, assim como termos e terminologia e uma viso geral do processo de investir. Os documentos so somente ponto de partida e devero ser adaptados aos requerimentos especficos, porem nunca interpretados como parecer jurdico em nenhum fato o circunstncia. Recomendamos fortemente que os usurios procurem o conselho independente na estrutura apropriada legal e fiscal de cada investimento especfico. Esses documentos so gerados pelos membros do Comit Legal da LAVCA, revisados por colegas e por organizaes associadas, e redatados em espanhol, portugus e ingls. Confira em www.lavca.org a lista completa dos documentos disponveis e dos trabalhos em produo.
BRASIL
NDICE 1. Introduo ............................................................................................................................... 03 2. Escolha do Tipo Societrio na Compra e Venda...................................................................04 2.1. Aspectos Gerais sobre a Sociedade Investida.....................................................04 2.1.1. Sociedades Limitadas.................................................................................04 2.1.2. Sociedades Annimas.................................................................................05 2.2. Comparaes entre Sociedades Limitadas e Sociedades annimas.................06 2.2.1. Capital Social..............................................................................................06 2.2.2. Scios..........................................................................................................06 2.2.3. Cesso de Quotas e Transferncias de Aes.............................................06 2.2.4. Quorum para Deliberaes.........................................................................07 2.2.5. Estrutura Societria da Sociedade Alvo......................................................07 2.3. Estrutura da Compra e Venda ...........................................................................07 3. Contrato de Compra e Venda de Aes Introduo Terica............................................08 3.1. Caractersticas Gerais..........................................................................................08 3.1.1. Compra de Aes vs. Subscrio de Aes................................................08 3.1.2. Partes do Contrato......................................................................................09 3.1.3. Objeto e Inteno das Partes......................................................................09 3.2. Etapas da Compra e Venda.................................................................................10 3.2.1. Assinatura e Fechamento ...........................................................................10 3.2.2. Condies Precedentes...............................................................................11 3.3. Preo e Pagamento................................................................................................11 3.3.1. Definio do Preo e Pagamento................................................................11 3.3.2. Balano de Fechamento e Ajuste do Preo ................................................12 3.4. Declaraes e Garantias - Indenizao...............................................................12 3.4.1. Declaraes e Garantias..............................................................................12 3.4.2. Indenizao: cobertura, prazos e limites.....................................................13 3.4.3. Garantias: reteno, depsito em garantia, garantia bancria.....................14 3.4.4. Administrao de Reivindicaes...............................................................14 3.5. Submisso s Autoridades...................................................................................15 3.5.1. Defesa da Concorrncia..............................................................................15 3.5.2. Agncias reguladoras..................................................................................15 3.6. Plano de Opo de Compra de Aes para Empregados..................................16 3.7. Arbitragem............................................................................................................16 3.8. Outras Disposies................................................................................................16 4. Minuta do Contrato de Compra e Venda de Aes..............................................................17 4.1. Relao de Anexos.................................................................................................................56
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1.
INTRODUO
O Guia para Term Sheets de Venture Capital e Private Equity1 (VC e PE) preparado pela Latin American Venture Capital Association2 apresentou um roteiro inicial de estruturao de operaes de VC/PE, ilustrou os termos e condies geralmente utilizados em um Term Sheet, analisou o processo de investimento em geral e forneceu conhecimentos bsicos para aqueles que no estivessem familiarizados com um processo de investimento de VC/PE. Dando continuidade ao trabalho iniciado pelo Guia para Term Sheets, a Latin American Venture Capital Association apresenta este novo Guia, que tem por objetivo abordar a preparao e negociao de Contratos de Compra e Venda de Aes no contexto de investimentos de VC/PE no Brasil. Na estruturao legal de um investimento de VC/PE, o Contrato de Compra e Venda de Aes constitui-se, ao lado do Acordo de Acionistas, como um documento de fundamental importncia. por meio deste instrumento que o investidor de VC/PE define, em conjunto com a sociedade objeto da participao e seus atuais scios, a estrutura da compra e venda, as aes que as partes devero tomar at o fechamento definitivo da operao e os limites de responsabilidade das partes envolvidas.
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Esperamos que o quadro geral aqui apresentado auxilie aqueles que procuram levantar capital, bem como contribua para a compreenso das implicaes comerciais dos termos utilizados nas operaes de VC/PE; de forma a acelerar a negociao de um Contrato de Compra e Venda de Aes e a concluso de processos de investimentos em andamento.
Este Guia no pretende idealizar um investimento em especfico. O Guia tem o propsito de analisar os termos comumente utilizados no Brasil com propsito educativo. As informaes fornecidas por esse Guia no constituem um aconselhamento jurdico e no tm essa pretenso. Recomenda-se queles que precisem de uma opinio jurdica com relao aos assuntos tratados nesse Guia que contatem um advogado qualificado a atuar nessa rea. Ao buscar orientao legal em quaisquer das reas tratadas por este Guia, empresas e empreendedores devem escolher cuidadosamente os profissionais para represent-los em tais assuntos, sendo os nicos responsveis por tal deciso.
As expresses venture capital e private equity podem ser traduzidas para o portugus, como capital empreendedor. No entanto, face prtica de mercado, este Guia ir manter a expresso original, em ingls, normalmente de forma abreviada pelas siglas VC e PE. 2 http://www.lavca.org/lavca/allpress.nsf/0/6923287763121E66862572F90073173C 3 Em alguns casos, e como se discutir em maior detalhe neste Guia, em razo da estrutura da aquisio ser diversa, o Contrato de Compra e Venda de Aes (aplicvel somente a aes existentes) poder dar lugar a um Contrato de Subscrio de Aes, aplicvel subscrio de novas aes, mas cuja estrutura obedece em linhas gerais a mesma estrutura.
2.
ESCOLHA DO TIPO SOCIETRIO NA COMPRA E VENDA 2.1. Aspectos Gerais sobre a Sociedade Investida
Na grande maioria dos casos, o ingresso de um investidor de VC/PE se d por meio de uma participao, seja ela minoritria ou majoritria, em associao aos scios atuais da sociedade alvo do investimento de VC/PE. Nestas situaes, a escolha da forma de associao entre os scios da sociedade alvo e o investidor de VC/PE tem um papel fundamental. A seguir, so apresentados alguns esclarecimentos sobre as formas de associao permitidas pelo direito brasileiro. Dentre as formas de associao permitidas pelo direito brasileiro, possvel fazer uma primeira distino entre aquelas que no implicam a constituio de personalidade jurdica (e.g. consrcios), e aquelas que necessariamente devem se constituir sob tal forma. De modo geral, a constituio de pessoa jurdica distinta, portanto desvinculada da figura dos scios, acarreta o surgimento de entidades de direito com patrimnios distintos dos de seus scios e diversos limites de responsabilidade. O investidor de VC/PE busca sempre uma forma de associao que lhe permita a constituio de uma pessoa jurdica distinta, tambm porque de fundamental interesse deste empreendedor isolar seus vrios investimentos e assim diluir o risco de sua participao em uma determinada atividade econmica. Neste sentido, vrias formas associativas so permitidas, dentre elas, sociedades, associaes, fundaes e cooperativas - sendo que as trs ltimas tm como caracterstica em comum o fato de no visarem distribuio de lucro. Este guia ir focar nos dois tipos de sociedades mais utilizadas nos investimentos de VC/PE, ou seja, Limitadas e S.A. 2.1.1. Sociedades Limitadas A Limitada o tipo societrio regulado pelos artigos 1052 a 1087 do Cdigo Civil constituda mediante um Contrato Social. Dentre outras caractersticas a serem destacadas, ressalta-se que cada scio tem responsabilidade restrita ao valor de suas quotas (ainda que todos respondam solidariamente pela integralizao do capital social)4. O nome da sociedade (ou denominao social) deve designar o objeto da sociedade e necessariamente deve ser composto pela palavra limitada ao final, que pode vir na forma abreviada Ltda. Essas exigncias legais devem ser cumpridas,. Alm disso, a lei permite, mas no obriga, colocar o nome de um ou mais scios na denominao social. um tipo mais simples de sociedade j que so em menor nmero os requisitos para a sua organizao e operao. A inaplicabilidade de algumas formalidades legais obrigatrias s Sociedades Annimas, torrnaram as Limitadas a forma societria mais comum no Pas. Entretanto, para investimentos de VC/PE as Limitadas exigem, em algumas circunstncias,
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Integralizar o capital significa pagar totalmente o montante das aes/quotas subscritas, ou seja, aquelas que o scio ou quotista prometeu adquirir.
elementos burocrticos que podem dificultar a entrada e a sada de um investidor de VC/PE. Exemplo disso, a entrada do investidor s ocorre se no houver a oposio de 75% do capital social, j que a entrada e a sada do investidor s se processa com a alterao contratual arquivada na Junta Comercial, ao passo que nas Sociedades Annimas a entrada do investidor realiza-se pela simples transferncia das aes no livro da sociedade, dispensando alterao contratual. Alm disso, somente a Sociedade Annima pode abir o capital em bolsa, o que fundamental para um investidor que enxerga nessa abertura, uma possvel sada lucrativa. Por essas razes, comum que um investidor de VC/PE requisite que a sociedade seja transformada em uma Sociedade Annima, uma vez que esta nova estrutura societria trar mais transparncia para os acionistas, promovendo melhores prticas de governana corporativa, ao mesmo tempo em que evitar alteraes societrias complexas antes de uma oferta pblica, permitindo tambm maior flexibilidade na estrutura do capital. Em relao estruturao interna, fazem parte das Limitadas rgos sociais como a Administrao e o Conselho Fiscal. Ainda, as matrias relevantes sociedade devem ser deliberadas em reunies dos scios, que devem ocorrer sempre que a lei, ou o Contrato Social, exigirem. 2.1.2. Sociedades Annimas A Sociedade Annima o tipo societrio previsto pelo artigo 1088 do Cdigo Civil e regulado pela Lei 6.404, de 15 de dezembro de 1976 ("Lei das S.A."). Em relao a esse tipo societrio, so previstas duas modalidades: (i) a sociedade aberta, que capta recursos junto ao pblico e est sob a fiscalizao da Comisso de Valores Mobilirios ("CVM"); e (ii) a sociedade fechada, que obtm seus recursos entre os prprios acionistas ou subscritores. Ambas, no entanto, devem apresentar denominao social acompanhada das expresses sociedade annima (ou na forma abreviada S.A ao final) ou companhia, expresso que no pode ser usada ao final da denominao social. Em comparao com as Limitadas, a organizao interna mais complexa, sendo composta pelos seguintes rgos: Diretoria, Conselho de Administrao e Conselho Fiscal, sendo o foro de deliberao dos acionistas as Assemblias (Geral ou Extraordinria). Essa estrutura proporciona mais transparncia e governana corporativa, o que atrativo ao investidor de VC/PE.5 Considera-se parte da administrao da sociedade a Diretoria e o Conselho de Administrao (sendo este facultativo para sociedades abertas e obrigatrio para sociedades fechadas). A Diretoria considerada o rgo executivo da Sociedade Annima, na medida em que pratica todos os atos necessrios a seu funcionamento regular. O Conselho de Administrao um rgo de deliberao colegiada,tambm responsvel pela administrao da sociedade, composto por no mnimo trs membros, eleitos e destituveis pela assemblia de acionistas a
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De acordo com o IBGC- Instituto Brasileiro de Governana Corporativa: Governana corporativa o sistema pelo qual as sociedades so dirigidas e monitoradas, envolvendo os relacionamentos entre acionistas/cotistas, conselho de administrao, diretoria, auditoria independente e conselho fiscal. As boas prticas de governana corporativa tm a finalidade de aumentar o valor da sociedade, facilitar seu acesso ao capital e contribuir para a sua perenidadein http://www.ibgc.org.br/Secao.aspx?CodSecao=17
qualquer tempo. O Conselho Fiscal, por sua vez, o rgo de fiscalizao da atuao da administrao, por meio do controle das contas e da gesto social. Seu funcionamento pode ser permanente ou eventual. 2.2. Comparaes entre Sociedades Limitadas e Sociedades Annimas 2.2.1. Capital Social Nas Limitadas, o capital social dividido em quotas, iguais ou desiguais, representativas dos ativos com os quais os scios contriburam quando da constituio da sociedade. Assim, as quotas so de titularidade dos quotistas, ou scios, e necessariamente nominativas. A titularidade das quotas deve estar expressa no Contrato Social, e a alienao destas acarretar, necessariamente, em alteraes naquele instrumento contratual. Ressalta-se que, para fins de obteno do quorum necessrio para deliberao que acarrete alterao do Contrato Social, so necessrios votos favorveis de scios que representem no mnimo trs quartos do capital social. Por outro lado, nas Sociedades Annimas, o capital social representado por aes. Estas, dependendo dos direitos e vantagens conferidas aos acionistas, podem ser ordinrias, preferenciais, ou de fruio (sendo as ltimas pouco comuns). Em termos gerais, a distino entre aes preferenciais e ordinrias reside na possibilidade de aquelas restringirem ou suprimirem o direito de voto de seu titular, em troca de vantagens patrimoniais (ainda que tal limitao no seja absoluta)6. 2.2.2. Scios A Limitada precisa ter pelo menos dois scios7, os quais podem ser pessoas jurdicas (nacionais ou estrangeiras) ou indivduos (brasileiros ou no). Por outro lado, as Sociedades Annimas podem ser formadas por um nico acionista. o caso das subsidirias integrais. 2.2.3. Cesso de Quotas e Transferncias de Aes Qualquer cesso e transferncia de quotas dever ser efetivada em uma alterao do Contrato Social e levada a registro na junta comercial competente. Em relao s Sociedades Annimas essa cesso menos complexa, ou seja, toda e qualquer transferncia de aes dever ser registrada nos livros societrios pertinentes, no sendo necessria a sua formalizao em uma alterao estatutria.
Um Acordo de Acionistas possibilita o direito de voto aos acionistas (mesmo que indireto) detentores de aes preferenciais. 7 Excepcionalmente, pode ter um nico scio pelo prazo de 180 (cento e oitenta) dias.
2.2.4. Quorum para Deliberaes Uma importante distino entre as Sociedades Annimas e Limitadas diz respeito aos diferentes quoruns necessrios para aprovao de matrias. Enquanto a Limitada requer quorum de no mnimo 75% (setenta e cinco por cento) do capital para a alterao de seu Contrato Social, em uma Sociedade Annima, a deliberao para alterao do Estatuto Social requer aprovao de acionistas que representem a maioria do capital social, 50% +1 (cinqenta por cento mais um). Entretanto, o Estatuto Social e/ou Contrato Social podem prever quorum qualificado para algumas matrias. Ainda a respeito do quorum de aprovao, no que diz respeito s Limitadas, contudo, algumas matrias exigem a aprovao unnime dos scios, como por exemplo a transformao da sociedade em outro tipo societrio e a nomeao de administrador no scio, enquanto o capital no estiver integralizado. Para matrias como fuso, incorporao ou dissoluo, e alterao do Contrato Social, exige-se um quorum de, pelo menos, 75% (setenta e cinco por cento) do capital social. Outras matrias, como a nomeao de administrador no-scio, se o capital estiver totalmente integralizado, exigem a aprovao de 67% (sessenta e sete por cento) do capital social. O Contrato Social poder prever quoruns mais exigentes. 2.2.5. Estrutura Societria da Sociedade Alvo Pelas diferentes caractersticas societrias apresentadas acima, ainda que a sociedade alvo j esteja formada como uma sociedade Limitada, o ingresso de um investidor de VC/PE ser preferencialmente feito aps a sua transformao em uma Sociedade Annima. Isto ocorre pois o investidor de VC/PE usualmente no ter interesse nas amarras do Cdigo Civil que exige quorum mnimo para determinadas deliberaes e preferir tratar esta matria com liberdade no respectivo Acordo de Acionistas. A Sociedade Annima ainda o tipo societrio que permite acesso ao mercado de capitais, ferramenta importante para o desenvolvimento do negcio ou para garantir uma sada para o investidor de VC/PE. Do ponto de vista jurdico, h ainda o interesse de se proteger o acordo entre o investidor de VC/PE e os scios da sociedade alvo com um Acordo de Acionistas, que se comparado a um Acordo de Quotistas, de uma Sociedade Limitada, possui mecanismos especiais de execuo especfica em juzo ou em Assemblias, mais sofisticados e mais bem protegidos e sedimentados na doutrina e jurisprudncia brasileiras. 2.3. Estrutura da Compra e Venda
A anlise da melhor estrutura societria, tanto do ponto de vista do comprador, quanto do vendedor, pode ser um elemento fundamental para a concretizao do negcio. A implementao de uma ou outra estrutura pode levar em considerao objetivos diversos: sucessrios, fiscais ou do prprio negcio. Do ponto de vista do vendedor, uma estrutura que otimize aspectos fiscais poder permitir que os recursos lquidos com a venda sejam em maior monta e assim tornar a oferta do comprador ainda mais interessante. Do ponto de vista do comprador, devem ser consideradas
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estruturas que otimizem o investimento do ponto de vista fiscal, como por exemplo, capturando eventuais prejuzos acumulados para deduo na operao futura ou eventuais benefcios como a amortizao do gio na aquisio gio este que poder gerar um despesa dedutvel de impostos na hiptese de sua incorporao na sociedade operacional. Em alguns casos, a estrutura da venda dever considerar elementos do negcio, que podem exigir a segregao de ativos excludos do negcio (por meio de uma ciso) ou a venda de um determinado estabelecimento que se difere da venda da prpria empresa (o que usualmente se faz por meio de um drop down contribuio de ativos a serem vendidos a uma nova empresa, que posteriormente vendida). 3. CONTRATO DE COMPRA E VENDA DE AES INTRODUO TERICA 3.1. Caractersticas Gerais
Conforme esclarecido acima, o Contrato de Compra e Venda de Aes trata do momento do investimento mediante a compra e venda de aes por um investidor de VC/PE. O relacionamento futuro entre o investidor e os scios da empresa alvo ser usualmente regido por um Acordo de Acionistas. A seguir, detalhamos algumas das caractersticas gerais de um Contrato de Compra e Venda de Aes: 3.1.1. Compra de Aes vs. Subscrio de Aes O Contrato de Compra e Venda de Aes o instrumento mediante o qual o comprador adquire ou promete adquirir do vendedor aes existentes de uma Sociedade Annima. Esta primeira distino o fato do objeto envolver aes existentes - uma caracterstica fundamental que define a estrutura bsica da operao. A venda de aes existentes comumente referida como uma venda secundria. Vale notar que o Contrato de Compra e Venda de Aes reger os direitos e obrigaes entre vendedor e comprador das aes, mas a transferncia vlida das aes em uma Sociedade Annima, dar-se- somente mediante a sua transferncia no respectivo Livro de Transferncia de Aes, conforme indicado no item 2.2.3. acima. Caso a estrutura da operao contemple a subscrio de novas aes de emisso da sociedade alvo do investimento, o instrumento a ser adotado ser o Contrato de Subscrio de Aes. A subscrio de novas aes comumente referida como uma venda primria de aes. A subscrio de aes ocorre validamente desde que aprovada pelos acionistas de uma Sociedade Annima em uma Assemblia Geral devidamente convocada para este fim, e a sua subscrio por um investidor de VC/PE dar-se- mediante assinatura do respectivo Boletim de Subscrio e posterior transcrio da titularidade de aes no Livro de Registro de Aes da sociedade em questo. O Contrato de Subscrio de Aes, exceto pela diferena fundamental de tratar de uma venda primria e no de uma venda secundria de aes, possui caractersticas e uma estrutura muito semelhantes ao do Contrato de Compra e Venda de Aes, razo pela qual as informaes contidas neste Guia so igualmente aplicveis a uma operao desta natureza.
Uma outra variao da estrutura bsica da aquisio de aes que merece destaque a possibilidade de uma Permuta de Aes. Um Contrato de Permuta de Aes, tem exatamente as mesmas caractersticas de um Contrato de Compra e Venda de Aes sendo que a nica diferena a ser considerada que o pagamento pelas aes da sociedade alvo do investimento se d mediante a entrega de aes de emisso ou de titularidade do investidor de VC/PE em outra sociedade. 3.1.2. Partes do Contrato Em se tratando de uma Compra e Venda de Aes, as partes do Contrato sero, necessariamente, o vendedor das aes e o investidor de VC/PE, na qualidade de comprador das aes. No caso de uma Subscrio de Aes, o(s) scio(s) da sociedade dever(o) comparecer, na qualidade de controlador, com o objetivo de apresentar declaraes e garantias sobre a situao da sociedade alvo do investimento8. O(s) scio(s) da sociedade ser(o) usualmente referido(s) como fundador(es). Ainda no caso de um Contrato de Subscrio de Aes, a sociedade objeto do investimento dever tambm ser parte do Contrato de forma a concordar com os termos da emisso de aes. Por fim, o investidor de VC/PE ser parte deste Contrato, na qualidade de subscritor das novas aes. Na aquisio primria de aes por um investido de VC/PE, os scios fundadores sero diludos em sua participao societria9. 3.1.3. Objeto e Inteno das Partes Como se demonstrou nos pargrafos anteriores, o elemento inicial a ser abordado em uma negociao com um investidor de VC/PE o objeto da compra, qual seja, a compra de aes novas ou aes existentes. A inteno das Partes em cada uma destas hipteses de aquisio bastante diversa. Na subscrio de novas aes, os recursos so recebidos pela prpria sociedade e o investidor de VC/PE em geral determina a utilizao dos recursos recebidos (usualmente visam atender s necessidades detalhadas em um Plano de Negcios, especialmente preparado considerando o ingresso de um investidor de VC/PE10). J no caso da aquisio de aes existentes, os recursos utilizados para aquisio destas aes sero entregues diretamente aos vendedores que tero liberdade na destinao destes recursos (buyout)
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Ver tambm o item 12, do Term Sheet: http://www.lavca.org/lavca/allpress.nsf/pages/1649. Essa diluio ocorre quando da diminuio do percentual acionrio detido pelo fundador. Para saber mais sobre proteo contra diluio veja tambm o item 7 do tpico V do Term Sheet mencionado na nota n. 2. 10 Para saber mais sobre Plano de Negcios veja o item 4 do tpico II do Term Sheet mencionado na nota n. 2.
3.2.
Etapas da Compra e Venda 3.2.1. Assinatura e Fechamento
O Contrato de Compra e Venda de Aes estabelecer a cronologia dos atos relacionados compra e venda das aes. Esta cronologia pode ser dividida essencialmente em trs momentos distintos: (i) Assinatura a data em que ficam acertados todos os termos e as condies da compra e venda; (ii) Condies Precedentes o perodo entre a Assinatura e o Fechamento, em que as partes tomam todas as providncias que tenham sido acordadas como fundamentais para que, se cumpridas, a compra e venda de aes ocorra; (iii) Fechamento so os atos que configuram a efetiva transferncia de aes, dentre eles, a assinatura do termo de transferncia de aes ou do respectivo boletim de subscrio, o pagamento do preo de aquisio, a realizao de assemblias que aprovam o Estatuto e a nova governana corporativa da sociedade aps o ingresso do investidor de VC/PE, a assinatura de todos os documentos acessrios operao (acordos de acionistas, contratos com administradores, contratos de no-concorrncia, contratos relacionados a direitos de propriedade intelectual e outros) e a implementao de todos os demais atos necessrios consecuo da operao aprovada entre as partes. Em muitos casos, estes diferentes momentos podem coincidir e a Assinatura e o Fechamento ocorrem na mesma data. Nestes casos, as Condies Precedentes para o Fechamento, se existentes devem ter sido consumadas anteriormente Assinatura do Contrato ou sero implementadas de forma simultnea ao Fechamento. Caso haja um perodo de tempo entre a Assinatura e o Fechamento, considere estipular um prazo razovel para que as condies para o Fechamento sejam cumpridas. O Fechamento no ocorrer at que as Condies Precedentes tenham sido cumpridas ou tenham sido renunciadas pela parte a quem elas beneficiam. Considere, ainda, incluir uma data limite para o cumprimento das Condies Precedentes ao Fechamento que, se ultrapassada, implique na opo de resciso pela parte a quem as condies no cumpridas beneficiem. importante que, quando houver a transferncia efetiva da gesto da sociedade alvo da aquisio para o investidor de VC/PE, que tal transferncia ocorra simultaneamente com a transferncia das aes e o pagamento do preo (ou de sua parcela inicial, em caso de pagamento parcelado) justamente para se evitar perodos de transio em que a sociedade administrada por algum que no seu efetivo controlador. Caso, por razes do negcio, isto no possa ocorrer, at que seja realizada a efetiva entrega do controle da sociedade, prudente que sejam estabelecidas obrigaes especficas (covenants) para o vendedor que continua a administrar a sociedade ou, se necessrio, que se detalhe as condies para esta transio em um contrato especfico. Estas obrigaes especficas (covenants) podem demandar do vendedor que no tome nenhuma deciso de maior importncia sem antes obter o consentimento do comprador, incluindo mas no se limitando a, no alienao ou onerao de ativos relevantes, limitaes ao aumento do endividamento da empresa, alteraes significativas na condio do negcio ou na assuno de quaisquer obrigaes fora do curso normal dos negcios, a declarao de dividendos ou de quaisquer pagamentos extraordinrios aos acionistas e administradores, ou quaisquer modificaes nos Estatutos da sociedade.
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Vale ressaltar que o desfazimento do negcio entre a Assinatura e o Fechamento, por exemplo, a no implementao de uma Condio Precedente ao Fechamento acordada entre as Partes sem uma justa causa, pode levar ao pagamento de perdas e danos e eventualmente a uma multa (break up fee). Em alguns casos, esta multa calculada com o objetivo de recuperar os custos mais imediatos da parte prejudicada com o desfazimento da operao (gastos com advogados, assessores financeiros e outros custos diretos incorridos pela parte prejudicada). 3.2.2. Condies Precedentes A identificao das Condies Precedentes ao Fechamento dever fazer parte da auditoria legal. Usualmente, estas Condies Precedentes focam na necessidade de que sejam: (i) obtidas todas as aprovaes governamentais exigidas para a transferncia de aes, especialmente em setores regulados; (ii) obtidas autorizaes e consentimentos de terceiros para a transferncia de aes (em razo de contratos financeiros, arrendamentos, locaes); (iii) confirmadas para a data do Fechamento as declaraes e garantias apresentadas na data da Assinatura do Contrato; (iv) confirmadas a inexistncia de litgios ou de modificaes adversas no negcio entre a data de Assinatura e a data de Fechamento; (v) assinados quaisquer contratos acessrios ao negcio e que devam estar vigentes na data de Fechamento; e (vi) implementadas quaisquer reestruturaes ou aes essenciais para o negcio transferido pelo vendedor ao comprador, de modo a tornar efetivo o que foi negociado entre as partes. 3.3. Preo e Pagamento 3.3.1. Definio do Preo e Pagamento Na data de Fechamento da operao poder ocorrer uma entre duas opes: o pagamento do preo pela aquisio das aes feito em uma nica parcela, transferida no ato do Fechamento; ou o pagamento ser feito em diferentes parcelas. comum que determinadas ofertas do investidor de VC/PE considerem um pagamento a futuro a ser calculado com base nos resultados futuros da empresa (chamados earn-outs), ou mesmo relacionados ao cumprimento de metas do Plano de Negcios. Esta parcela futura poder levar a um ajuste no preo pago ou no percentual adquirido na aquisio. Em alguns casos, parte do preo retido para pagamento futuro com o objetivo de garantir a indenizao por contingncias futuras (ver item 3.4.3. abaixo). O preo de aquisio por parte de um investidor de VC/PE considera, na grande maioria dos casos, um determinado mltiplo calculado com base no EBITDA11 da sociedade alvo da aquisio. Este valor poder ser ajustado pelo endividamento lquido12 desta sociedade ou de
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"EBITDA":Earnings Before Taxes, Interest, Depreciation and Amortization, ou seja, o resultado operacional da sociedade apurado no perodo relevante, equivalendo ao lucro lquido contbil antes do Imposto de Renda, acrescido ou deduzido de despesas ou receitas financeiras (conforme o caso), acrescido da depreciao do perodo relevante. 12 "Endividamento Lquido":em geral significa (mas pode ter seu conceito ligeiramente alterado e adaptado a situaes especficas): (A) somatria de (i) emprstimos e financiamentos (curto e longo prazo); (ii) fornecedores; (iii) credores por financiamento; (iv) adiantamento de clientes; (v) vendas para entregas futuras; (vi) duplicatas
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outros fatores que podem ser determinantes para o negcio - em alguns casos, certos ativos (estoques, por exemplo) podem ter maior relevncia. Em outros, pode ser que a definio do preo seja afetada pelo volume de contratos que uma empresa pode ter. Apesar de no muito comum, as partes podem negociar uma garantia de pagamento, caso o pagamento seja a futuro por parte do comprador. Em geral, investidores de VC/PE tradicionais no negociam tais garantias. 3.3.2. Balano Auditado - Ajuste do Preo Considerando os diferentes critrios que podem levar formao do preo de aquisio (EBITDA, endividamento lquido, capital de giro, patrimnio lquido, contratos ou outros), possvel que as partes definam que o preo efetivo da aquisio seja ajustado aps o Fechamento. Isto ocorre porque as negociaes usualmente estabelecem uma data base para a sua negociao, anterior ao fechamento do balano. Em alguns casos, o comprador pode assumir os riscos destas eventuais variaes entre a data base e a data do Fechamento. Em outros, as partes podem definir que ser preparado um balano patrimonial ou que ser feito um levantamento de um determinado critrio referente sociedade para o dia em que as aes forem transferidas na data do Fechamento. Estes ajustes podem considerar o capital de giro efetivamente transferido, os contratos entregues ou outros mecanismos exigidos pelo negcio. Tambm tal ajuste poder afetar o pagamento de parcelas futuras do preo, reduzindo-o ou aumentando-o. importante que os critrios ou prticas contbeis que informaro o balano de Fechamento, para fins de ajuste, sejam os mesmos critrios anteriormente utilizados pela sociedade alvo para a preparao do balano base para a negociao. A alterao de critrios contbeis poder afetar significativamente os resultados do ajuste, para mais ou para menos. 3.4. Declaraes e Garantias - Indenizao 3.4.1. Declaraes e Garantias A clusula de declaraes e garantias em um Contrato de Compra e Venda tem grande importncia, pois com base nestas declaraes e garantias que as partes configuram uma premissa fundamental para a consecuo do negcio: (i) do ponto de vista do comprador, de que a sociedade alvo tem aquelas caractersticas e se encontra naquelas condies que foram apresentadas para o comprador durante o processo de negociao e de auditoria; e (ii) do ponto de vista do vendedor, que o comprador est devidamente autorizado a fazer a aquisio e possui todas as aprovaes e est em condies de cumprir suas obrigaes assumidas com base no contrato. Declarao, uma afirmao feita por uma parte outra parte no contrato sobre um ato, fato ou circunstncia passada ou presente, ou seja, trata-se de uma descrio legal feita por uma
descontadas; (B) reduzidos de (i) aplicaes financeiras; (ii) duplicatas a receber; (iii) caixa e bancos; (iv) estoque e mercadoria para revenda; (v) adiantamento a fornecedores.
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parte sobre um fato atual ou um acontecimento ou estado de coisas passado. Garantia, por sua vez, uma promessa legal de que determinados fatos so verdadeiros conforme a declarao prestada por uma parte e que tais fatos assim permanecero, sujeito a algumas limitaes. Embora formalmente diversos, a prtica de redao dos contratos de aquisio acabou por combinar os dois conceitos ao estipular remdios e penalidades para a violao de declaraes que so equivalentes queles estipulados para a violao de garantias. Neste sentido, as declaraes e garantias relacionadas validade do contrato, obteno de todas as aprovaes para a realizao da operao e o fato de que a mesma no viola quaisquer leis ou contratos e de que no h quaisquer aes ou decises judiciais que possam impedir a concluso da operao so comuns entre comprador e vendedor. J as declaraes e garantias com relao situao da sociedade alvo so prestadas por parte do vendedor, e incluem, dentre outras a depender do negcio especfico: (i) existncia e situao de regularidade da sociedade: (ii) situao das aes emitidas (livres de nus) e do capital social; (iii) adequao das autorizaes e licenas para operar; (iv) correo e exatido das demonstraes financeiras e de todas as suas contas ativas e passivas (contas a receber, contas a pagar e adequao das provises); (v) existncia de garantias prestadas pela sociedade; (vi) existncia de subsidirias, associaes ou outros investimentos permanentes de maior relevncia; (vii) inexistncia de alteraes na situao da sociedade e na conduo de seus negcios em relao data base para a negociao e objeto da auditoria realizada pelo comprador; (viii) adequado recolhimento de tributos e cumprimento das obrigaes fiscais da sociedade; (ix) cumprimento das obrigaes trabalhistas e previdencirias complementar e social da sociedade e regularidade dos contratos de trabalho, e relaes com terceiros representantes comerciais, autnomos ou outros prestadores de servios; (x) situao da propriedade dos ativos da sociedade (mveis e imveis), livres de quaisquer nus; (xi) validade e descrio dos principais contratos da empresa (financeiros, arrendamentos mercantis, de distribuio, com clientes, ou necessrios sua operao como os de locao); (xii) situao dos direitos de propriedade intelectual da sociedade (marcas, patentes e softwares); (xiii) situao dos seguros contratados pela sociedade; (xiv) cumprimento das obrigaes da sociedade perante as leis ambientais; e (xv) descrio detalhada de todas as aes judiciais, administrativas ou arbitragens em que a sociedade seja parte. aconselhvel que a sociedade indique todas as excees s declaraes e garantias elencadas, em anexos ao Contrato de Compra e Venda de Aes, a fim de preservar a transparncia e se proteger de eventual processo indenizatrio. Alm disso, nos casos onde haja mais de um vendedor, o contrato pode dispor que as declaraes e garantias sejam dadas conjunta e solidariamente pelas partes. Isso significa que cada uma das partes tratada como tendo garantido de maneira coletiva, em nome de todos, e tambm individualmente por eles mesmos. Assim, a contra parte tem a faculdade de escolher entre acionar uma ou mais partes pelos prejuzos resultantes de uma quebra de garantia, independente de qual delas tenha sido responsvel pela quebra. Se uma delas reparar tais prejuzos as demais no tero mais responsabilidade pelos mesmas.
13
3.4.2. Indenizao: cobertura, prazos e limites A clusula de declaraes e garantias do Contrato de Compra e Venda est diretamente relacionada clusula de indenizao pois o que se busca justamente que quaisquer declaraes ou garantias que tenham sido falsas ou incorretas e que resultem em um prejuzo para quaisquer das partes levem a uma indenizao. Adicionalmente, as partes costumam pactuar a cobertura da indenizao, isto , a quem caber a responsabilidade por quaisquer atos ou fatos relacionados a uma data anterior ou posterior ao Fechamento. Usualmente, aqueles relacionados a uma data anterior ao Fechamento costumam recair sobre o vendedor, aqueles relacionados a uma data posterior, ao comprador (no caso de uma aquisio de 100%) ou ao comprador e ao vendedor, na proporo de suas participaes (no caso de uma venda de parte das aes). As declaraes e garantias e a indenizao podero estar sujeitas a limites temporais ou de valor, a serem negociados a cada caso. Em termos de valor, pode-se estabelecer: (i) um limite at o qual no se cobrar qualquer indenizao (basket); (ii) limites individuais que no levaro a qualquer indenizao (de minimis); ou (iii) limites totais de indenizao (caps). Estes limites tm influncia direta na formao do preo da compra e venda. Por esse motivo, empresas em estgio inicial preferem focar na negociao do preo das aes e no em eventual limitao de tal indenizao. Em termos temporais, os prazos estabelecem um limite no qual uma parte poder apresentar um pedido de indenizao outra parte o estabelecimento deste limite temporal tem fundamento puramente negocial, mas costuma ser balizado pelo prazo prescricional das obrigaes da sociedade. Tambm faz parte desta negociao, definir se eventuais contingncias ativas alm das passivas faro parte do cmputo da indenizao o que se faz em uma conta grfica. 3.4.3. Garantias: reteno, depsito em garantia, garantia bancria A fim de garantir o cumprimento da obrigao de indenizao prevista no Contrato de Compra e Venda, as partes costumam negociar uma determinada garantia. Para tanto, podem estabelecer uma reteno de uma determinada parcela do preo ou que parte do valor seja depositado em uma conta vinculada ao cumprimento desta obrigao de indenizar (conta-cauo ou escrow account). Por fim, estas obrigaes podem tambm ser garantias por fianas bancrias ou outros instrumentos (seguros ou outras garantias de terceiros). A definio entre estes instrumentos negocial e depender de cada caso. O tempo pelo qual tais garantias devem permanecer vigentes tem relao com o prazo da obrigao de indenizao, definida nos termos indicados no item 3.4.2 acima. 3.4.4. Administrao de Reivindicaes Uma vez definidas as obrigaes de indenizar de cada parte, ambas devem estabelecer as regras de notificao (i) pelo descumprimento das declaraes e garantias prestadas ou (ii) se e quando surgir demandas por parte de terceiros em face de quaisquer das partes em relao ao perodo de cobertura da indenizao (antes e aps o Fechamento). A administrao destas reivindicaes exige que sejam definidos procedimentos de notificao, de conduo destas demandas e do pagamento das indenizaes a que se tenha direito. .
14
3.5.
Submisso s Autoridades 3.5.1. Defesa da Concorrncia
Qualquer ato ou operao, no importando sua conformao jurdica, capaz de prejudicar ou limitar a concorrncia, bem como todo ato que resulte em concentrao de parcela significativa de mercado relevante, deve ser submetido ao Conselho Administrativo de Defesa Econmica CADE, para anlise e aprovao. O CADE a agncia governamental responsvel pela preveno e represso de infraes contra a ordem econmica e abusos do poder econmico. A lei brasileira13 de defesa da concorrncia determina que obrigatrio submeter ao CADE os atos que: (a) resultem no controle de parcela de mercado igual ou superior a 20% (vinte por cento); ou (b) qualquer dos envolvidos no ato notificado, ou seus respectivos grupos econmicos (incluindo a sociedade resultante da operao) tenha registrado faturamento bruto anual, no ltimo exerccio, igual ou superior a R$ 400 milhes (atualmente, considera-se o faturamento do grupo no Brasil). Caso as partes decidam realizar a notificao aps a assinatura do primeiro documento vinculativo, tal notificao dever ser protocolizada em at quinze dias teis aps a data da assinatura do primeiro documento vinculativo da operao assinado no Brasil ou no exterior. Vale ressaltar que de acordo com o entendimento do CADE, documento vinculativo pode incluir, dependendo do caso, memorandos de entendimento e cartas de intenes. Dependendo da operao e de suas conseqncias no mercado, o CADE pode no aprovla, ou aprov-la total ou parcialmente. No caso de a operao ser rejeitada pelo CADE, poder ser requerida a reverso da operao. No caso de aprovao parcial, so impostas condies, que estaro refletidas em um compromisso de desempenho, que poder conter uma srie de disposies acerca de questes econmicas e mercadolgicas (tais como: preo, aumento de preo, adoo de novas tecnologias, novos servios, etc, dependendo da operao em tela) e a implementao de certos atos e/ou abstenes sero negociadas e contratadas entre as partes envolvidas e o CADE. Durante a vigncia do compromisso de desempenho as partes devero fornecer ao CADE relatrios peridicos sobre o cumprimento dos termos e condies avenadas no compromisso. Estas hipteses, e suas conseqncias no caso concreto devero ser consideradas pelas partes na elaborao de uma clusula indicando os direitos e obrigaes do comprador e do vendedor nestas situaes. 3.5.2. Agncias Reguladoras Caso a atividade da sociedade alvo seja regulada, a operao poder estar sujeita prvia aprovao por parte de agncias reguladoras. Nestas situaes, a aprovao prvia pela agncia reguladora pode ser tratada como uma condio suspensiva eficcia do negcio estabelecido no Contrato de Compra e Venda. As partes devero prever o procedimento a ser seguido at que se obtenha a aprovao e ainda, o que dever ocorrer se e quando tal aprovao prvia for negada ou concedida.
13
Lei brasileira de defesa da concorrncia: Lei n 8.884 datada de 11 de junho de 1994, com suas devidas alteraes.
15
3.6. Plano de Opo de Compra de Aes para Empregados (Employee Stock Option Plan - ESOP) um plano que reserva e aloca uma porcentagem das aes da empresa como opes para alguns dos empregados atuais e futuros (e alguns outros indivduos) da sociedade, escolha essa que geralmente fica a cargo de um comit do conselho administrativo. comum que tais opes estejam sujeitas a perodos de liberao progressivos, baseados no tempo ou desempenho, ou uma combinao de ambos. A inteno do ESOP a de fornecer um incentivo aos empregados, permitindo-lhes a participao nos resultados financeiros que derivam do sucesso da empresa. Os investidores em geral sugerem que 10-20% do capital acionrio da sociedade seja reservado para um ESOP criando uma espcie de fundo de opo. A empresa ser ento capaz de emitir as aes definidas no plano sem necessitar de novas aprovaes dos investidores. importante definir o momento em que o ESOP ser emitido, se antes ou depois do investimento, a fim de determinar se o valor do investimento, ser, ou no diludo pela emisso de tais opes. 3.7. Arbitragem
Em razo do negcio complexo tratado em um Contrato de Compra e Venda, h uma preferncia pela submisso de quaisquer conflitos entre as partes ou sobre a interpretao do referido contrato a um tribunal arbitral. Em sendo eleita a arbitragem como o mecanismo adequado para a soluo de controvrsias, recomenda-se que o contrato preveja um compromisso arbitral submetendo quaisquer conflitos a um tribunal, elegendo as regras que regero a arbitragem e estabelecendo os procedimentos a ser seguidos com a finalidade de dar adequado cumprimento ao compromisso arbitral. 3.8. Outras Disposies
A parte final do Contrato de Compra e Venda descreve as disposies diversas aplicveis compra e venda. Dentre elas: (i) irrevogabilidade, irretratabilidade e independncia (casa uma delas seja considerada nula) das disposies contratuais; (ii) condies de cesso das obrigaes e direitos do contrato (usualmente no permitida); (iii) obrigaes de confidencialidade e anncios relativos operao; (iv) definio do pagamento de despesas relacionadas operao14; (v) procedimentos para notificaes; (vi) relao do contrato com outros contratos (prevalncia de suas regras sobre outros contratos correlatos entre as partes); (vii) possibilidade de renncias (no novao das disposies do contrato); (viii) definio da lei aplicvel; (ix) determinao dos idiomas em que o contrato ser assinado e a prevalncia de suas verses; e (x) no-competio15.
14
Em geral cada parte arca com os custos do seu auditor/contador e os custos do auditor neutro, se existente, so divididos 50/50 ou, alternativamente, alocados proporcionalmente de acordo com os ajustes necessrios no preo (i..e. se o ajuste for favorvel ao investidor, o vendedor paga uma poro maior dos custos do auditor neutro, proporcional ao ajuste realizado e vice-versa). 15 A incluso de clusulas de no-competio usual, e ajuda a embasar a avaliao feita pelo investidor ao garantir que os vendedores no competiro com a sociedade aps a operao, o que diminuiria sensivelmente o valor do negcio adquirido. Recomenda-se que o contrato deve prever a aplicao de multa na hiptese de violao da
16
4. Minuta do Contrato de Compra e Venda de Aes
_______________________________________ CONTRATO DE SUBSCRIO DE AES16 __________________________________________

[Nome do Investidor]17 __________________________________________ como Investidor [Nome do Scio Fundador] ___________________________________________ como Scio Fundador [Nome da Sociedade Objeto da Operao] ____________________________________ a Sociedade
A seleo de termos contidos neste Contrato no pretende idealizar um investimento em especfico. O Contrato tem o propsito de demonstrar como so as clusulas comumente utilizadas no Brasil. As informaes fornecidas por esse Contrato no constituem um aconselhamento jurdico e no tm essa pretenso. Recomenda-se queles que precisem de uma opinio jurdica com relao aos assuntos tratados nesse Contrato que contatem um advogado qualificado para atuar nessa rea. Ao buscar orientao legal em quaisquer das reas tratadas por este Contrato, empresas e empreendedores devem escolher cuidadosamente os profissionais para represent-los em tais assuntos, sendo os nicos responsveis por tal deciso.
clusula de no-competio, bem como a possibilidade de execuo especfica da obrigao de no-competio dos vendedores, por meio de medidas liminares sem a necessidade de verificao de dano irreparvel ou da apresentao de cauo para tal execuo.
16 17
Este modelo de contrato reflete possvel investimento com nova emisso de aes em uma S.A. brasileira O nmero de partes pode variar, tanto o nmero de investidores, quanto de scios fundadores. Neste caso ser preciso ajustar a minuta de forma a refletir a pluralidade de partes.
17
NDICE
Captulo__________________________________________Pgina
PREMBULO............................................................................................................................19 1. DEFINIES E INTERPRETAO.................................................................................20 2. SUBSCRIO DAS AES; FECHAMENTO.................................................................21 3. DECLARAES E GARANTIAS DO SCIO FUNDADOR..........................................22 4. DECLARAES E GARANTIAS DO INVESTIDOR ....................................................35 5. COMPROMISSOS DO SCIO FUNDADOR ANTERIORES AO FECHAMENTO......37 6. COMPROMISSO DAS PARTES ANTERIOR AO FECHAMENTO..................................38 7. INDENIZAO.....................................................................................................................38 8. CONDIES PRECEDENTES AO FECHAMENTO A SEREM CUMPRIDAS PELO INVESTIDOR ...........................................................................................................................42 9. CONDIES PRECEDENTES AO FECHAMENTO A SEREM CUMPRIDAS PELO SCIO FUNDADOR ................................................................................................................43 10. CONFIDENCIALIDADE E ANNCIOS PBLICOS....................................................46 11. CUMPRIMENTO DA LEGISLAO ANTITRUSTE...................................................47 12. RESCISO...................................................................................................................................48 13. DISPOSIES GERAIS.....................................................................................................49 14.ANEXOS................................................................................................................................55
O PRESENTE CONTRATO DE SUBSCRIO DE AES (doravante denominado Contrato) celebrado no dia [____] de [_________] de 200[_], entre:
[_______________], sociedade constituda e existente de acordo com as leis de [__________], com sede em [_______________], Estado de [_________], [pas] (o Investidor);
e as seguintes partes:
[_______________], sociedade por aes com sede no municpio de [_______________], Estado de [_________], inscrita no CNPJ/MF sob o n. [ ] (a Sociedade); [___________________], [nacionalidade], [estado civil], [profisso],
residente e domiciliado na cidade de [_________], Estado de [_________], [pas], em [_________________][endereo], portador da Cdula de Identidade [tipo] No. [___________] [e registrado perante as autoridades fiscais [____________] sob o No. [_______________] (o Scio Fundador).
Sendo o Investidor, a Sociedade e o Scio Fundador, em conjunto denominados Partes e, individualmente, Parte.
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19
CONSIDERANDO QUE:18 A. O Scio Fundador proprietrio, no total, de 100% (cem por cento) das aes ordinrias e preferenciais da Sociedade; B. C. A Sociedade busca investidores interessados em financiar seu projeto de expanso; O Investidor tem a inteno de financiar, na qualidade de acionista, direta ou indiretamente, o plano de expanso da Sociedade; D. O Scio Fundador deseja
19
fazer
com
que
Sociedade
emita
aes
ordinrias/preferenciais
, equivalentes a []% ([____] por cento) do total de seu
capital social (as Aes) que sero subscritas pelo Investidor; 1. 1.1 DEFINIES E INTERPRETAO.20 Os termos e expresses empregados ao longo deste Contrato com iniciais em
letra maiscula encontram-se listados e definidos no Anexo 1.1.
O prembulo deve ser geralmente limitado a um resumo do background econmico da operao e das intenes das partes. Esta seo deve conter uma narrativa dos propsitos do contrato. Embora no seja essencial, ela pode ser til para introduzir caractersticas complicadas ou pouco usuais do contrato. Do ponto de vista de construo do documento, esta seo no faz parte das clusulas, ou seja, no tem conseqncias legais diretas, mas em alguns casos pode ser usada como auxlio para a interpretao de clusulas que so consideradas obscuras ou ambguas aps a assinatura do contrato ou que se tornem objeto de disputas. 19 O Contrato pode contemplar aes ordinrias, preferenciais.e at mesmo uma combinao de ambas O Acordo de Acionistas o documento em que se notam as principais diferenas entre uma e outra. Veja item 2.2.1 da introduo desse documento, bem como item V-1 do guia para VC/PE (http://www.lavca.org/lavca/allpress.nsf/pages/1649/$file/2008%20%20Guia%20para%20Term%20Sheets% 20de%20VC-PE%20--%20Portugues.pdf ) 20 A prtica de se evitar a incluso de definies nesta seo do Contrato e concentr-las em um anexo, reduz a repetio no corpo do contrato e torna o documento principal mais curto e direto. Entretanto muito comum encontrar documentos que incluem definies no corpo do contrato. Ambas estruturas so adequadas sob o ponto de vista jurdico brasileiro. Este captulo atribui significados especficos a termos usados no documento. A no ser que estejam expressamente definidos, os tribunais interpretaro termos no tcnicos de acordo com o seu uso comum ou uso que eles entendam que as partes pretendiam dar a tais termos.
18
20
1.2
A interpretao dos outros termos e expresses utilizados ao longo deste
Contrato dever ser feita de acordo com as regras estabelecidas no Anexo 1.2., a menos que o contexto claramente indique que tal interpretao dever ser feita de outra forma.
2. 2.1.
SUBSCRIO DAS AES; FECHAMENTO. Subscrio de Aes. O Scio Fundador obriga-se a aprovar a emisso de, e o
Investidor obriga-se a subscrever e integralizar novas Aes, na quantidade e preo indicados, a seguir: (a) De acordo com os termos e as condies contidas neste Contrato, na Data de
Fechamento, conforme definio abaixo: (i) a Sociedade emitir e registrar em seu livro de registro de Aes em nome do Investidor, as Aes, representativas de [] % das Aes e []% do capital social total da Sociedade,computado antes da diluio decorrente do Plano de Opo de Compra de Aes, livres e desembaraadas de todos e quaisquer nus e juntamente com todos os direitos agora ou doravante anexos s mesmas; e (ii) o Scio Fundador renunciar expressamente a seus direitos de preferncia na subscrio das Aes emitidas. (b) Na Data do Fechamento, o Investidor disponibilizar Sociedade _________
Reais (R$_[]) para integralizao de todas as Aes (o Valor da Subscrio), [], pelo preo de R$[] por Ao em fundos disponveis imediatamente, mediante transferncia eletrnica de fundos para a conta corrente da Sociedade detalhada no Anexo 2.1.(b). 2.2. (a) Fechamento. Sujeito ao cumprimento ou renncia das condies precedentes estabelecidas nas
Clusulas 9 e 1021, o Fechamento deste Contrato ocorrer em [____] de 200[_] ou outra

Em algumas operaes, a assinatura e fechamento ocorrem no mesmo dia. Mesmo nestas operaes, costumam ser estabelecidas condies para o fechamento, uma lista curta dos atos e documentos que as partes pretendem que sejam realizados e entregues antes do envio de fundos. Caso haja um perodo de tempo
21
21
data acordada pelas Partes por escrito (a Data de Fechamento) no escritrio de _______, localizado na _______, na cidade de _______, Estado de _______, ou em outro lugar acordado pelas Partes por escrito. (b) No Fechamento, o Scio Fundador e o Investidor devero ter cumprido as
condies precedentes conforme clusulas 8 e 9 deste Contrato.
3.
DECLARAES E GARANTIAS DO SCIO FUNDADOR. O Scio Fundador, neste ato, presta as seguintes declaraes e garantias ao
Investidor, que sero consideradas feitas na presente data e na Data de Fechamento22. 3.1. Situao Societria. A Sociedade encontra-se devidamente constituda e
validamente existente sob as leis do Brasil, e tem a autoridade societria para ser proprietria de seus ativos e conduzir seus negcios conforme atualmente conduzidos. O Anexo 3.1-1 contm uma lista completa de todas as Subsidirias da Sociedade. Uma cpia correta e completa do Estatuto Social consolidado (conforme o caso) de cada uma das Sociedades Adquiridas encontra-se anexo ao presente no Anexo 3.1-2. 3.2. Capitalizao. O capital total emitido da Sociedade de R$ [____] (_______
Reais), compreendendo [_____________] (_______) aes ordinrias [com valor nominal de R$ ____ (_______ Reais) cada], e [___________] (_______) aes preferenciais [com valor nominal de R$_____(_______ Reais) cada]. Todas as aes da Sociedade emitidas at esta data se encontram totalmente integralizadas e so legal e validamente detidas pelo
entre a assinatura e o fechamento, considere estipular um prazo razovel para que as condies para o fechamento sejam cumpridas. O fechamento, ou seja, a remessa de dinheiro, no ocorrer at que as condies para o fechamento tenham sido cumpridas ou tenham sido renunciadas pela parte a quem elas beneficiam. Considere incluir uma data at a qual as condies para o fechamento sejam cumpridas e que, se ultrapassada, implique na opo de resciso pela parte a quem as condies no cumpridas beneficiem. 22 Alternativamente, o contrato poderia conter como condio para o fechamento a entrega pelo Scio Fundador de uma declarao por escrito de que as declaraes por ele feitas na data de assinatura continuam verdadeiras ou informar quaisquer fatos que tornem inverdicas ou imprecisas as declaraes feitas em tal data. O contrato pode prever, neste caso, a opo de resciso do contrato caso as novas condies da Sociedade reveladas tornem o negcio desinteressante.
22
Scio Fundador, livres e isentas de quaisquer gravames, acordos ou reivindicaes de qualquer natureza. O Scio Fundador declara e garante que o proprietrio do nmero de aes da Sociedade mencionado acima. 3.3. Autoridade Societria. O Scio Fundador tem o direito, poder e autoridade para
celebrar o presente Contrato, sujeitando-se aos seus termos. A celebrao e entrega do presente Contrato e a consumao das operaes nele contempladas foram devidamente autorizadas por todas as aes societrias ou quaisquer outras aes que deveriam ter sido tomadas pelo Scio Fundador, e este Contrato constitui uma obrigao legal, vlida e vinculante do Scio Fundador, exeqvel contra ele de acordo com seus termos. Os registros no livro de registro de aes nominativas da Sociedade daro ao Investidor a titularidade das Aes, livres e isentas de quaisquer gravames ou encargos, nus, acordos ou reivindicaes de qualquer natureza. 3.4. Restries. A celebrao deste Contrato ou a consumao das operaes nele
contempladas no infringiro os termos de quaisquer sentenas ou ordens judiciais, licena, disposio do Estatuto Social da Sociedade ou outro acordo ou licena aos quais a Sociedade esteja sujeita ou dos quais seja parte. No h processo, procedimento ou investigao pendente contra o Scio Fundador ou a Sociedade que possa impedir a consumao das operaes contempladas neste Contrato. 3.5. Demonstraes Financeiras.23 As Demonstraes Financeiras encontram-se
anexas ao presente no Anexo 3.5. Tais documentos foram preparadas pela Sociedade de acordo com os princpios contbeis derivados da legislao societria brasileira, aplicados
As demonstraes financeiras da Sociedade sero vitais para a auditoria a ser realizada pelo Investidor. Elas auxiliaro na avaliao da Sociedade, alm de fornecerem proteo na forma de declaraes e garantias a respeito de tais demonstraes. , portanto, vital determinar no incio da operao que demonstraes financeiras esto disponveis, a qualidade de tais documentos e a confiana que o Investidor pode depositar na sua exatido. O Investidor normalmente solicita que a Sociedade e o Scio Fundador atestem a preciso destas demonstraes financeiras por meio de declaraes e garantias prestadas no contrato. Sendo assim, importante que o Scio Fundador e a Sociedade identifiquem antecipadamente as falhas em tais demonstraes para fazerem as excees necessrias s declaraes a serem prestadas no contrato.
23
23
de forma consistente ao longo dos perodos cobertos por tais Demonstraes Financeiras, e apresentam de forma justa a situao financeira da Sociedade nas datas dos balanos, e os resultados de suas operaes para os perodos ento encerrados so corretas e completas e esto em consonncia com os livros e registros da Sociedade, sujeitas, no caso das demonstraes financeiras intermedirias includas dentro das Demonstraes Financeiras, a ajustes peridicos de final de ano e a ausncia de anotaes. O Anexo 3.5 ao presente contm uma cpia do Balano Base. O Balano Base foi preparado a partir dos livros e registros da Sociedade e apresenta de maneira correta a condio financeira da Sociedade em tal data, de acordo com a legislao societria brasileira e com princpios contbeis geralmente aceitos, consistentes com prticas passadas (com as excees estipuladas em lei), conforme ajustados especificamente de acordo com o GAAP Brasileiro. 3.6. Contas a Receber. O Anexo 3.6 ao presente contm uma lista de todas as contas
a receber, bem como seu status. 3.7. Ausncia de Passivo No Divulgado. Ressalvado o disposto no Anexo 3.5, (a) a
Sociedade no possui obrigaes de qualquer natureza, sejam elas acumuladas ou contingentes, determinadas ou determinveis, e (b) no existem condies, situaes ou circunstncias que possam resultar em tais obrigaes, alm das que se seguem: (i) obrigaes registradas ou provisionadas no Balano Patrimonial ou divulgadas
em suas notas explicativas; ou (ii) obrigaes incorridas no curso normal dos negcios desde a data do Balano
Base, e que no ultrapassem individualmente ou numa srie de operaes da mesma natureza, a quantia de R$ 50.000,00 (cinqenta mil reais).
24
3.8.
Aes desde 31 de dezembro de [____] data do Balano Base 24. Desde 31 de
dezembro de [____], o negcio da Sociedade tem sido conduzido de acordo com o curso normal dos negcios, e a Sociedade no praticou nenhum dos seguintes atos: (a) Incorreu em qualquer obrigao ou Passivo (fixo ou contingente) ou celebrou qualquer operao em qualquer caso alm do curso normal dos negcios; (b) pagou ou quitou qualquer gravame, ou pagou qualquer emprstimo, obrigao ou Passivo que no represente passivos atuais includos no Balano Base ou notas do mesmo, e Passivos atuais incorridos desde tal data no curso normal dos negcios, e em nenhum caso a Sociedade repagou qualquer emprstimo, obrigao ou Passivo a qualquer conselheiro, diretor ou acionista, ou a qualquer pessoa jurdica controlada ou de propriedade do Scio Fundador; (c) efetuou qualquer aumento de salrio ou remunerao geral ou qualquer aumento na remunerao pagvel ou a se tornar pagvel a quaisquer diretores ou empregados de gerncia, ou celebrou qualquer contrato de trabalho com qualquer diretor ou empregado-chave assalariado; (d) hipotecou, empenhou ou submeteu a qualquer gravame ou outro nus quaisquer de seus ativos; (e) vendeu ou transferiu qualquer de seus ativos, ou pagou ou cancelou antecipadamente quaisquer dbitos ou pedidos, exceto, em cada caso, no curso normal dos negcios;
O propsito desta declarao atualizar as demonstraes financeiras desde o encerramento do perodo daquelas usadas como base para a avaliao do negcio. Portanto, o espao em branco na clusula deve ser preenchido com a data das ltimas demonstraes financeiras da Sociedade e quaisquer alteraes significativas no negcio aps tal data devero ser mencionadas em um anexo que dever ser criado para esse fim especfico.
24
25
(f)
vendeu, cedeu ou concedeu direitos relativos a qualquer patente, nome comercial, marca ou direito autoral, ou referentes a qualquer pedido relativo aos mesmos, ou a quaisquer segredos comerciais ou desenhos de quaisquer produtos atualmente fabricados ou servios prestados pela Sociedade;
(g) renunciou a quaisquer direitos de valor substancial; (h) adquiriu qualquer outro negcio ou celebrou qualquer acordo de licena ou joint venture; (i) teve envolvimento em ou foi ameaada com qualquer reclamao trabalhista que teve ou poderia ter um efeito substancialmente adverso sobre a Sociedade ou sua condio financeira; (j) sofreu qualquer perda substancial;
(k) sofreu qualquer dano ou destruio, coberto ou no por seguro, que tenha afetado substancial ou adversamente a Sociedade ou seus ativos; (l) experimentou qualquer outro evento ou condio de qualquer tipo que seja, ou que com o passar do tempo possa vir a ser, adversa condio financeira, ao negcio, aos ativos ou s operaes da Sociedade; (m) deu baixa em quaisquer ativos, incluindo, sem limitao, o valor das contas a receber, estoques, ativo fixo, ou intangveis, em quantia excedente, no total, a R$ _____; (n) declarou ou pagou quaisquer dividendos;
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(o) efetuou qualquer distribuio ou desembolso de qualquer natureza a qualquer conselheiro, diretor ou acionista, exceto no curso normal dos negcios; (p) alterou substancialmente os termos e condies aplicveis venda de seus produtos; ou (q) sofreu qualquer modificao substancialmente adversa em sua condio financeira, negcio, operaes ou perspectivas. Nem tampouco a Sociedade se comprometeu ou se envolveu em qualquer das aes acima previstas. 3.9. Propriedade Intelectual. O Anexo 3.9 contm uma lista completa e correta de
(a) cada patente, desenho, direito autoral, marca, nome comercial e nome de domnio de propriedade da Sociedade, bem como seus respectivos registros (incluindo datas de vencimento) e pedidos de registro pendentes, e (b) cada licena ou outro acordo relacionado aos mesmos ou relacionado a qualquer outra informao de propriedade da Sociedade, que seja relevante na conduo do negcio da Sociedade. Nenhuma propriedade intelectual est sujeita a qualquer oposio pendente, e a Sociedade no recebeu qualquer notificao, nem o Scio Fundador, de outra forma, tomou conhecimento25, de que o acima exposto seja invlido ou de que a propriedade intelectual ou quaisquer produtos ou servios feitos, vendidos ou utilizados pela Sociedade estejam em conflito com ou infrinjam os direitos certos de terceiros, exceto conforme o disposto na Lista de Processos e Reivindicaes (Anexo 3.18). A Sociedade no tem conhecimento de que qualquer terceiro esteja infringindo qualquer de seus direitos de Propriedade Intelectual. A Sociedade no tem responsabilidade, nem pagou indenizao pela violao
Pode-se restringir o alcance de certas declaraes usando a expresso tanto quanto do conhecimento dos Scio Fundador. Nas situaes em que esta expresso usada, os investidores costumam aceit-la somente se esta significar o efetivo conhecimento bem como o conhecimento que teriam, caso houvessem feito as investigaes com as pessoas relevantes. Isto significa que o Scio Fundador no tem uma forma de se isentar de responsabilidade simplesmente afirmando no ter conhecimento sobre o assunto que deu origem reclamao do Investidor, necessrio tambm que ele tenha inquirido as pessoas que pudessem ter conhecimento deste.
25
27
de direitos de propriedade de qualquer equipamento, materiais ou suprimentos por ela fabricados, utilizados ou vendidos. 3.10. Bens Imveis e Locaes. O Anexo 3.10 contm uma descrio de todos os bens
imveis de propriedade da Sociedade, bem como daqueles bens imveis locados ou utilizados na operao do negcio da Sociedade (doravante denominados Bens Imveis). Todas as locaes encontram-se em pleno vigor e efeito, e a Sociedade cumpre com todas as suas obrigaes substanciais26 sob tais locaes. A Sociedade no recebeu nenhuma notificao por escrito referente ao inadimplemento de qualquer contrato que regule tais locaes, nem tampouco est envolvida em nenhuma controvrsia com quaisquer terceiros com relao a tais contratos. 3.11. Bens Mveis. As mquinas, veculos automotores, equipamentos e outros ativos
tangveis, necessrios para a continuidade do negcio da Sociedade da forma como atualmente conduzido, encontram-se em condio de funcionamento razovel (com exceo do desgaste normal decorrente do uso e daqueles ativos que estejam, atualmente, sujeitos a pequenos consertos em decorrncia de manuteno corriqueira), e todos tm sido mantidos pela Sociedade de acordo com prticas de manuteno normais. 3.12. Propriedade. A Sociedade tem a propriedade boa e negocivel de todos os bens
imveis e mveis que so substanciais para a conduo de suas operaes e negcios, indicados no Balano Base, no sujeitos a hipotecas, gravames, nus, penhores ou encargos de qualquer tipo, com exceo dos ativos onerados descritos no Anexo 3.12. 3.13. Contratos e Compromissos. (a) Com exceo do disposto no Anexo 3.13, no h
Contratos dos quais a Sociedade seja parte ou por meio do qual qualquer de
O Scio Fundador pode tentar limitar as suas declaraes fazendo-as sujeitas a materialidade, ou seja, estipulando que estas retratam de forma substancial a realidade. Isto costuma ser aceitvel pelo Investidor para determinados assuntos, a depender da importncia dos mesmos na operao, tais como cumprimento da legislao, de licenas e autorizaes, correo de demonstraes financeiras, etc.
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seus ativos esteja vinculado e que estar em vigor aps a Data de Fechamento: (i) com prazo que se prorrogue por mais de 12 meses aps a Data de Fechamento; (ii) envolvendo gastos ou recebimentos pela Sociedade em valor superior a R$ -----; (iii) relacionado ao recebimento de emprstimos de dinheiro ou garantia de qualquer obrigao relacionada ao emprstimo de dinheiro ou outras que no sejam endossos para cobrana; ou (iv) do qual o Scio Fundador ou Pessoa a ele relacionada seja parte. (b) De acordo com o conhecimento do Scio Fundador, cada um dos Contratos listados no Anexo 3.13 encontra-se em pleno vigor e efeito, e a Sociedade no deixou de cumprir qualquer de tais Contratos de forma substancial. 3.14. Estoque. Todo o estoque da Sociedade apresenta a qualidade e quantidade
necessrias para o uso ou venda no curso normal dos negcios. 3.15. Procuraes. O Anexo 3.15 ao presente contm o nome de cada Pessoa que
detenha um mandato, procurao geral ou especial, ou outro instrumento semelhante emitido pela Sociedade, junto com cpias de tais procuraes e outros documentos. 3.16. Seguros. O Anexo 3.16 contm uma lista de todas as aplices de seguro
celebradas pela Sociedade. Todas as aplices esto em vigor, nos termos da legislao aplicvel. A cobertura de tais aplices normal, tendo-se em vista as atividades desenvolvidas pela Sociedade, e a Sociedade no deixou de cumprir nenhuma obrigao sob os termos de tais aplices (incluindo o pagamento de todos os prmios devidos) e
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enviou tempestivamente notificaes de todos os eventos ou informaes exigidas sob tais aplices. 3.17. Endividamento; Contas Bancrias. O Anexo 3.17-1 contm uma lista de todas
as obrigaes da Sociedade em valor superior a R$ ____, incluindo (i) obrigaes por dinheiro emprestado ou obrigaes da Sociedade evidenciadas por ttulos de crdito, debntures, notas ou instrumentos similares ou cartas de crdito; (ii) obrigaes da Sociedade sob quaisquer contratos de venda condicionada ou que prevejam a reteno de propriedade, relacionados aquisio de bens pela Sociedade; (iii) obrigaes da Sociedade emitidas ou assumidas como preo de pagamento diferido de bens ou servios (com exceo de contas a pagar a fornecedores incorridas no curso normal dos negcios); (iv) obrigaes da Sociedade que devam ser contabilizadas como arrendamento de bens do ativo imobilizado de acordo com os princpios contbeis derivados da legislao societria brasileira e dos padres contbeis aplicveis; (v) obrigaes de qualquer terceiro garantidas por qualquer gravame ou nus sobre quaisquer ativos da Sociedade e todas as obrigaes da Sociedade que garantam qualquer obrigao de quaisquer terceiros. Cpias de todos os documentos evidenciando tais obrigaes (ou uma descrio por escrito dos mesmos caso tais obrigaes no tenham sido assumidas por escrito) foram entregues ao Investidor. O Anexo 3.17-2 contm o nome, endereo e nmero da conta de cada banco ou outra instituio financeira em que a Sociedade mantenha uma conta, cofre, contrato de depsito ou contratos ou acordos de emprstimo, junto com os nomes de todas as Pessoas autorizadas a utiliz-los e efetuar saques, emprstimos ou saques a descoberto. 3.18. Aes Judiciais. No h julgamentos, sentenas, processos, aes, reclamaes
ou procedimentos contra a Sociedade ou envolvendo qualquer de seus bens ou ativos relevantes, com exceo daqueles listados no Anexo 3.18 (doravante denominada Lista de Litgios e Reivindicaes). Qualquer quantia paga ou deciso favorvel emitida em favor da Sociedade em decorrncia dos julgamentos, sentenas, processos, aes, reclamaes ou procedimentos listados no Anexo 3.18 ao presente revertero em benefcio do Scio Fundador quando de seu efetivo recebimento, compensao ou reconveno,
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isento de tributos e despesas, sujeito s alquotas tributrias aplicveis em vigor na data do pagamento efetivo. 3.19. Licenas. Todas as Licenas da Sociedade encontram-se listadas no Anexo 3.19
e esto em pleno vigor e efeito, sendo que no foi recebida nenhuma notificao relacionada resciso, cancelamento ou suspenso de qualquer de tais Licenas. A Sociedade no infringiu substancialmente os termos e condies de qualquer de tais Licenas. 3.20. Materiais Prejudiciais. O Anexo 3.20 ao presente contm (a) uma descrio de
todos os Materiais Prejudiciais que so ou foram usados ou gerados pela Sociedade, (b) uma descrio de prticas atuais e passadas de disposio de tais Materiais Prejudiciais, incluindo os nomes e endereos dos proprietrios ou operadores de cada local para onde resduos e Materiais Prejudiciais tenham sido enviados para tratamento, armazenamento ou disposio, (c) cpias dos resultados de quaisquer inspees ambientais ou de segurana das instalaes da Sociedade nos ltimos 3 (trs) anos, (d) cpias de todas as citaes ambientais ou relativas segurana, passadas ou pendentes, ou citaes de outras autoridades, recebidas pela Sociedade, (e) cpias de todos os formulrios preenchidos pela Sociedade que contenham registros e procedimentos de segurana em suas instalaes, (f) uma lista e descrio da localizao de todos os tanques, reservatrios ou aterros subterrneos, localizados sobre ou sob os Bens Imveis, (g) cpias de qualquer anlise de lanamento de ar ou gua nas instalaes da Sociedade nos ltimos 3 (trs) anos e (h) uma lista de todas as Licenas ambientais necessrias para a conduo do negcio da Sociedade. 3.21. Assuntos Ambientais. A Sociedade cumpre, substancialmente, todas as leis e
regulamentos ambientais e de sade e segurana ocupacional. A Sociedade no empregou qualquer medida inadequada de manuseio, armazenamento, transporte ou disposio final de resduos e sub-produtos, sejam prejudiciais ou no. No h (a) procedimentos ou investigaes governamentais relativos ou contra a Sociedade, decorrentes de ou relacionados a assuntos ambientais, pendentes perante qualquer foro, tribunal ou rgo
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governamental, (b) citaes, intimaes, diretivas, ordens ou notificaes de violao real de qualquer lei, sentena, regra, regulamento, licena ou ordem de ou contra a Sociedade com relao a assuntos ambientais, ou (c) nus decorrentes ou relacionados a assuntos ambientais, ou quaisquer aes governamentais que resultem na imposio de qualquer nus sobre qualquer dos Bens Imveis. 3.22. Leses de Empregados. O Anexo 3.22 ao presente contm a descrio de (a)
todas as reclamaes encerradas ou pendentes durante os ltimos 2 (dois) anos de empregados da Sociedade visando compensao de qualquer leso, invalidez ou doena decorrente de sua relao empregatcia com a Sociedade e (b) todos os relatrios escritos de acidentes que ocorreram nos ltimos 2 (dois) anos, nos quais qualquer empregado da Sociedade tenha sofrido leso sria. 3.23. Atividade Sindical. No houve, nos ltimos 3 (trs) anos, e, de acordo com o
conhecimento do Scio Fundador, no h atualmente pendente, qualquer atividade de empregados da Sociedade ou de qualquer sindicato relacionada representao de tais empregados por qualquer sindicato, nem ocorreu qualquer greve ou paralisao de trabalho relevante envolvendo os empregados da Sociedade durante tal perodo. 3.24. Empregados; Benefcios Trabalhistas. A Sociedade cumpre, de forma
substancial, todas as leis e acordos/convenes coletivos(as) de trabalho relativos s relaes e prticas empregatcias, termos e condies de trabalho, salrios, horas, sade e segurana ocupacional, e no h qualquer procedimento individual ou de outro tipo ou investigao pendente contra a Sociedade com relao a qualquer dos itens acima mencionados; no h greve trabalhista, reclamao individual ou coletiva (exceto queixas individuais rotineiras), ou reduo ou paralisao geral de trabalho pendentes contra a Sociedade, que poderia razoavelmente ter um efeito substancialmente adverso sobre a operao aqui contemplada. O Anexo 3.24-1 ao presente contm (i) o nome, cargo, salrio bruto mensal atual e data e valor do ltimo aumento de salrio de cada um dos atuais empregados da Sociedade, (ii) qualquer aumento geral concedido desde a data do Balano Base na remunerao paga aos empregados da Sociedade pagos por meio de salrio fixo
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ou base horria, e (iii) todos os emprstimos e adiantamentos em aberto (com exceo de adiantamento para viagens rotineiras), feitos pela Sociedade a qualquer empregado, bem como a situao dos mesmos. Todos os benefcios empregatcios concedidos aos empregados da Sociedade em dinheiro ou in natura tambm esto listados no Anexo 3.241 ao presente, incluindo, sem limitao, benefcios relacionados a planos de penso e aposentadoria que excedam as obrigaes legais ou regulatrias brasileiras. A Sociedade cumpre todas as exigncias legais ou regulatrias com relao a seus empregados, incluindo, sem limitao, salrios, remuneraes, bnus, dividendos, distribuio de lucros, aumentos de salrio, pagamento de comisses sobre vendas, e o correspondente pagamento de quaisquer encargos trabalhistas decorrentes das leis trabalhistas aplicveis. O Anexo 3.24-2 contm uma lista de todos os contratos de consultoria, distribuio, representao comercial, aliana ou outros prestadores de servio ou contratados terceirizados. 3.25. Tributos. A Sociedade pagou ou contestou o pagamento de todos os Tributos e
apresentou tempestivamente aos rgos governamentais apropriados todas as Declaraes de Tributos, exceto aquelas relacionadas aos Tributos contestados. A Sociedade preparou tais pagamentos e declaraes de tributos corretamente e de acordo com a legislao e regulamentao tributria aplicvel. Exceto pelo disposto no Anexo 3.25 sob o ttulo Processos Tributrios, a Sociedade (i) no contestou o pagamento e/ou o valor de quaisquer Tributos, seja no mbito judicial ou administrativo; (ii) no recebeu qualquer medida liminar ou tutela antecipada que a autorizasse a no pagar e/ou reduzir o valor dos Tributos; (iii) no celebrou acordos para parcelamento de dbitos tributrios em atraso com autoridades tributrias; (iv) no recebeu notificao nem parte de qualquer ao ou processo administrativo para a cobrana de tributos; (v) no esteve envolvida em qualquer acordo societrio, comercial ou de outro tipo com a finalidade de evitar o pagamento de Tributos; e (vi) no obteve nenhuma iseno fiscal nos ltimos 5 (cinco) anos. 3.26. Responsabilidade por Produto. No h litgio pendente por quaisquer produtos
vendidos ou distribudos pela Sociedade ou por quaisquer danos resultantes de tais produtos.
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3.27.
Pedidos de Indenizao ao Consumidor. No h defeitos substanciais no
desenho ou na fabricao dos produtos contidos nos estoques da Sociedade ou por ela vendidos que poderiam resultar em pedidos de garantia, exigir o recall de tais produtos ou dar aos clientes base para rejeit-los ou revogar sua aceitao. 3.28. Cumprimento da Lei. A Sociedade cumpre, atualmente, e tem cumprido, de
forma substancial, em todos os aspectos, todas as leis, regulamentos, ordens e autorizaes de todas as autoridades ou agncias (incluindo, sem limitao, aquelas relacionadas defesa da concorrncia e regulamentao do mercado, proteo ambiental, disposio de resduos txicos, sade e segurana, relaes empregatcias e legislao trabalhista, regras do mercado de capitais e cdigos de zoneamento e construo, cujo descumprimento teria um efeito substancialmente adverso sobre a Sociedade). A Sociedade no recebeu nenhuma reclamao, citao ou notificao de qualquer autoridade governamental, alegando que tenha violado tais leis, violao esta que teria um efeito materialmente adverso sobre a Sociedade. 3.29. Veracidade das Declaraes. Nenhuma das informaes contidas nas
declaraes, garantias ou compromissos do Scio Fundador sob este Contrato (incluindo seus anexos) contm qualquer declarao no verdadeira, ou omite qualquer fato necessrio para fazer com que as declaraes aqui contidas no sejam falsas, tendo-se em vista as circunstncias sob as quais foram feitas, nem tampouco h conhecimento de qualquer fato ou assunto no informado por escrito ao Investidor que afete diretamente o negcio da Sociedade, a divulgao do qual poderia afetar a deciso de um investidor institucional em aplicar em aes da Sociedade ou afetar o preo ou as condies nas quais um investidor institucional estaria disposto a aplicar em aes da Sociedade. 3.30. Reconhecimento da Importncia das Declaraes.27 O Scio Fundador
reconhece que o Investidor foi induzido a celebrar este Contrato e subscrever as Aes
Esta clusula dispe que o Scio Fundador entende que o Investidor foi induzido a celebrar este Contrato e adquirir as Aes com base nas declaraes prestadas pelo Scio Fundador. Ao reconhecer este fato, o Scio
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34
com base nas declaraes prestadas pelo Scio Fundador neste captulo, entre outras coisas.
3.31.
Independncia das Declaraes. Cada uma das declaraes prestada pelo Scio
Fundador entendida como uma declarao separada e independente e, a no ser que exista disposio em contrrio neste Contrato e, salvo se expressamente previsto, nenhuma declarao ter o seu significado limitado por referncia a outra declarao ou aos termos do Contrato e de seus anexos. 3.32. Despachantes e Corretores. Nenhum despachante, corretor ou outra Pessoa
agindo em condio semelhante participou, em benefcio da Sociedade ou do Scio Fundador, da efetivao da operao contemplada no presente instrumento, prestou quaisquer servios com relao a tal operao ou esteve de qualquer forma com ela envolvida. Qualquer comisso devida a despachante ou corretor, a qual um terceiro possa alegar que tem direito, ser paga somente pelo Scio Fundador, e em hiptese alguma pela Sociedade ou pelo Investidor. 3.33. Livros e Registros/Controle de Contabilidade. Cada operao encontra-se
devidamente e corretamente registrada nos livros e registros da Sociedade e de cada Subsidiria, e cada documento, no qual as entradas nos livros e registros da Sociedade ou de suas Subsidirias estejam baseadas (tais como ordens de compra, faturas de clientes ou sociedades, contratos de prestao de servios, etc.) est completo e correto em todos os aspectos. A Sociedade e cada Subsidiria mantm um sistema interno de controle de contabilidade adequado para garantir que as mesmas no mantm contas fora dos livros e que seus ativos so usados somente de acordo com as diretrizes administrativas de cada uma de tais sociedades.
Fundador demonstra entender que ser devidamente responsabilizado (por inadimplemento contratual e, potencialmente, por declarao falsa ou imperfeita).
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3.34.
Plano de Negcios. O Plano de Negcios contido no Anexo 3.34.1. foi diligentemente
3.34.1.
preparado e o Scio Fundador acredita que, na data deste Contrato, ele representa um plano realista quanto ao futuro progresso, expanso e desenvolvimento do negcio da Sociedade. 3.34.2. Todas as informaes fticas constantes do Plano de Negcios da Sociedade
eram, quando prestadas e so na data deste Contrato, verdadeiras, completas e precisas em todos os aspectos relevantes e no induzem a erro. 3.34.3. As previses financeiras, projees e estimativas constantes do Plano de
Negcios da Sociedade foram diligentemente preparadas, so razoveis e vlidas e no perderam tal condio em funo de fatos ou circunstncias que tenham surgido subseqentemente preparao do Plano de Negcios da Sociedade e at a data deste Contrato. 3.34.4. As premissas sob as quais o Plano de Negcios da Sociedade foi preparado,
conforme nele descritas, foram cuidadosamente consideradas e acredita-se serem razoveis com relao s informaes disponveis e as condies de mercado em vigor poca da sua preparao. 3.34.5. Todas as declaraes de opinies constantes do Plano de Negcios da
Sociedade so consideradas corretas e razoveis por aqueles que as fizeram e representam precisamente as suas opinies. 3.34.6. Tanto quanto o Scio Fundador tem conhecimento, todos os assuntos sob o
controle da administrao da Sociedade que poderiam afetar adversamente e de maneira substancial a realizao das previses financeiras contidas no Plano de Negcios da Sociedade (que no sejam fatores de ordem genrica) foram mencionados no Plano de Negcios e foram considerados na preparao de tais previses.
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4.
DECLARAES E GARANTIAS DO INVESTIDOR O Investidor, neste ato, presta as seguintes declaraes e garantias ao Scio
Fundador, que sero consideradas como tendo sido feitas nesta data e na Data de Fechamento: 4.1 Autoridade. O Investidor tem o direito, poder e autoridade necessrios para
celebrar este Contrato; a assinatura e execuo do presente Contrato e a consumao das operaes nele contempladas foram devidamente autorizadas por aes societrias ou de outra natureza tomadas pelo Investidor; e este Contrato constitui uma obrigao legal, vlida e vinculante do Investidor, contra ele exeqvel de acordo com seus termos. 4.2. Restries. A celebrao do presente Contrato ou a consumao das operaes
nele contempladas no infringem quaisquer termos de qualquer ordem judicial, sentena, contrato ou autorizao aos quais o Investidor esteja sujeito ou dos quais seja uma parte, ou violam qualquer disposio do Estatuto Social do Investidor. No h ao, procedimento ou investigao pendente ou, de acordo com o conhecimento do Investidor, potencial contra o Investidor que possa impedir a consumao de qualquer das operaes contempladas neste Contrato. 4.3. Aprovaes Governamentais. Nenhuma ao, consentimento ou aprovao de,
registro ou arquivamento com, ou qualquer outra ao de qualquer autoridade governamental ser exigida com relao ao desempenho, pelo Investidor, deste Contrato, ou com relao s operaes nele contempladas, exceto por aquela descrita nas Clusulas 11.1 e 11.2 deste Contrato. 4.4 Despachantes e Corretores. Nenhum despachante, corretor ou outra Pessoa
agindo em condio semelhante participou, em benefcio do Investidor, da efetivao da operao aqui contemplada, prestou quaisquer servios com relao a tal operao ou esteve de qualquer forma envolvida com tal operao. Qualquer comisso devida a
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despachante ou corretor, a qual um terceiro possa alegar que tem direito, ser paga somente pelo Investidor, e em hiptese alguma pelo Scio Fundador. 4.5. Condio Financeira. O Investidor tem plena condio financeira para cumprir
as obrigaes de pagamento estabelecidas neste Contrato.28 4.6. Aquisio para Investimento. O Investidor est adquirindo as Aes e o
negcio da Sociedade, respectivamente, para investimento em conta prpria, no na qualidade de parte indicada ou agente, e sem vistas revenda ou distribuio de qualquer parte das Aes ou do negcio da Sociedade, e o Investidor no tem atualmente a inteno de vender, conceder qualquer participao em, ou de outra forma distribuir o negcio da Sociedade, exceto pela transferncia de todas ou parte das Aes e de todo ou parte do negcio da Sociedade a uma Afiliada do Investidor. O Investidor no tem qualquer contrato, comprometimento, acordo ou arranjo com quaisquer terceiros prevendo a venda, transferncia, concesso de participaes nas Aes ou no negcio da Sociedade a tal terceira Pessoa, com relao ao negcio da Sociedade ou qualquer parte dele. 5. COMPROMISSOS DO SCIO FUNDADOR ANTERIORES AO
FECHAMENTO 5.1 Acesso e Investigao Auditoria. Entre a data deste Contrato e a Data de
Fechamento, o Scio Fundador providenciar as seguintes medidas, e far com que as Sociedades Adquiridas e seus representantes tambm as providenciem: (a) permitir que o Investidor e seus representantes (coletivamente, Assessores do Investidor) tenham acesso total e livre aos empregados, propriedades (incluindo para fins de testes subterrneos), contratos, livros e registros, bem como outros documentos e dados das Sociedades Adquiridas, (b) fornecer ao Investidor e aos Assessores do Investidor cpias de tais contratos, livros e registros, e outros documentos e dados existentes que o Investidor possa
Uma vez que o Investidor pode ser uma sociedade recentemente organizada com o propsito especfico de servir de veculo de aquisio, o vendedor costuma requerer uma confirmao da sua capacidade de pagar o preo, semelhana de um accredited investor.
28
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razoavelmente solicitar, e (c) fornecer ao Investidor e aos Assessores do Investidor as informaes e dados financeiros, operacionais, legais adicionais e outros dados e informaes que o Investidor possa razoavelmente exigir com relao execuo da auditoria pelo Investidor nas Sociedades Adquiridas ou com relao a este Contrato. 5.2 Notificao. Entre a data deste Contrato e a Data de Fechamento, o Scio Fundador
imediatamente notificar o Investidor por escrito caso ele ou qualquer Sociedade Adquirida tome conhecimento de qualquer fato ou condio que cause ou constitua uma violao de qualquer das declaraes ou garantias prestadas pelo Scio Fundador a partir da data deste Contrato, ou se o Scio Fundador ou qualquer Sociedade Adquirida tome conhecimento da ocorrncia, aps a data deste Contrato, de qualquer fato ou condio que poderia (exceto conforme expressamente contemplado neste Contrato) causar ou constituir uma violao de tais declaraes e garantias, caso tal declarao ou garantia tivesse sido feita no momento de ocorrncia ou descoberta de tal fato ou condio. Durante o mesmo perodo, o Scio Fundador imediatamente notificar o Investidor sobre a ocorrncia de qualquer violao de qualquer compromisso do Scio Fundador sob esta Clusula 5 ou a ocorrncia de qualquer evento que possa tornar o cumprimento das condies estipuladas na Clusula 8 impossvel ou improvvel. 6. 6.1. COMPROMISSO DAS PARTES ANTERIOR AO FECHAMENTO Melhores Esforos. Observados os termos e condies aqui contidos, as Partes
envidaro seus melhores esforos no sentido de praticar, ou fazer com que sejam praticados, todos os atos e feitos necessrios ou convenientes consumao das operaes, nos termos de todas as leis e regulamentos aplicveis. As Partes concordam em assinar e formalizar todos os documentos, certificados, acordos e demais instrumentos, assim como em realizar todos os demais procedimentos, que possam vir a ser necessrios ou convenientes consumao ou rpida implantao das operaes aqui previstas.
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7. 7.1.
INDENIZAO Finalidade da Indenizao do Scio Fundador. Estando sujeito aos limites
estabelecidos nas Clusulas 7.3 a 7.7 abaixo, o Scio Fundador concorda em indenizar e manter o Investidor e a Sociedade e suas respectivas afiliadas isentas de quaisquer perdas, passivos, reclamaes, danos (excluindo-se danos indiretos), ou gastos (incluindo custas processuais e honorrios advocatcios e despesas razoveis com contadores ou outros profissionais), exceto por aquilo que estiver devidamente refletido no Balano Base ou que seja de conhecimento do Investidor ou dos advogados ou Assessores do Investidor como resultado de auditoria ou da revelao pelo Scio Fundador no Contrato, nos anexos ao presente, ou de outra forma (coletivamente, Perda ou Perdas), sofridos ou incorridos como resultado de: (a) violao de qualquer declaraes ou garantias prestadas pelo Scio Fundador neste Contrato; ou (b) violao, pelo Scio Fundador, de qualquer compromisso ou acordo contido neste Contrato. 7.2. Procedimento de Indenizao. Caso o Investidor tome conhecimento de fatos
que dem, ou possam dar, ensejo obrigao do Scio Fundador de indeniz-la nos termos desta Clusula (um Evento Sujeito Indenizao), independentemente de o Evento Sujeito Indenizao envolver um terceiro, o Investidor prontamente enviar notificao por escrito (a Notificao) ao Scio Fundador, porm em prazo no superior a um tero do prazo concedido para o cumprimento da obrigao ou a apresentao da defesa aps a descoberta do Evento Sujeito Indenizao, revelando detalhes sobre o mesmo, e o Scio Fundador responder dentro de 2 (dois) dias corridos a partir do recebimento da Notificao (ou antes, se as circunstncias assim o exigirem). (a) Caso surja um Evento Sujeito Indenizao que no envolva nenhum terceiro, o
Scio Fundador enviar resposta por escrito ao Investidor, na qual manifestar sua
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inteno de: (i) pagar a quantia envolvida ou dar incio a quaisquer medidas remediadoras necessrias com relao ao Evento Sujeito Indenizao; (ii) no aceitar o evento como um Evento Sujeito Indenizao; ou (iii) discutir o assunto. Caso seja escolhida a alternativa (i), o Scio Fundador pagar a quantia envolvida ou dar incio a quaisquer medidas remediadoras necessrias; em qualquer dos casos, dentro de 30 (trinta) dias a partir da data da Notificao. Caso a alternativa (ii) seja escolhida, o Investidor poder, a seu critrio, dar incio a qualquer medida necessria para exercer ou defender seus direitos e medidas saneadoras cabveis. Caso a alternativa (iii) seja escolhida, as Partes discutiro as questes envolvidas durante um perodo de 30 (trinta) dias aps o recebimento da Notificao, e, caso cheguem a um consenso, qualquer pagamento necessrio ser feito pelo Scio Fundador ao Investidor (em caso de Perda em dinheiro) ou qualquer medida necessria ser iniciada pelo Scio Fundador (em caso de medidas saneadoras), dentro de 45 (quarenta e cinco) dias corridos a contar do recebimento da Notificao. Caso no cheguem a um consenso, o Investidor poder dar incio, a seu critrio, a qualquer medida necessria para exercer seus direitos e medidas saneadoras disponveis. (b) Caso surja um Evento Sujeito Indenizao que envolva um terceiro, a resposta
do Scio Fundador indicar sua inteno de (i) pagar a quantia envolvida; ou (ii) assumir a defesa do processo ou procedimento (o que poder fazer, sendo que o Investidor ter o direito de contratar seus prprios advogados para acompanhar a defesa); ou (iii) no assumir a defesa do processo ou procedimento. A Parte que assumir a defesa poder contar com a cooperao da outra Parte no preparo da defesa. O Investidor concorda em fornecer ao Scio Fundador acesso a todos os seus registros e arquivos relativos a tal defesa. 7.3. Acmulo de Eventos. Com relao a eventos sujeitos indenizao que resultem
em perdas em valor igual ou superior a R$ ___, o Scio Fundador no ter que efetuar pagamento at que a soma de tais perdas seja igual ou superior a R$ ____. O Scio Fundador no ser responsabilizado nos termos deste Contrato caso uma reclamao individual tenha valor inferior a R$ ____ e, enquanto o valor total de reclamaes (excluindo-se os acima mencionados eventos de valor mnimo, que no excedam o valor de R$ ____ no caso isolado), for menor que R$ ____, momento em que a responsabilidade
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do Scio Fundador ser o excedente a R$ ____, sujeito as outras disposies desta Clusula 7. 7.4. As Partes concordam que as medidas saneadoras e reclamaes que o Investidor,
ou qualquer das Sociedades Adquiridas, possa ter contra o Scio Fundador pela violao das obrigaes estabelecidas neste Contrato so regidas exclusivamente por este Contrato, e as medidas aqui estabelecidas sero as nicas disponveis ao Investidor e s Sociedades Adquiridas. 7.5. O Scio Fundador efetuar pagamento de indenizao das Perdas somente
quando a respectiva perda converter-se em uma deciso, sentena ou parecer arbitral final e irrecorrvel. Quaisquer pagamentos feitos a ttulo de indenizao por Perdas nos termos deste Contrato sero tratados pelo Investidor e pelo Scio Fundador como um ajuste ao Preo de Compra total pago pelas Aes em suas respectivas declaraes de imposto. Se qualquer Perda indenizvel for dedutvel em termos fiscais para a parte a ser indenizada, a indenizao ser reduzida pela alquota fiscal aplicvel no momento do pagamento. Caso a Perda no reduza efetivamente os tributos a serem pagos pela parte indenizada no mesmo exerccio fiscal em que for feito o pagamento da indenizao, seja em razo de outras dedues fiscais, o nvel de lucratividade da parte indenizada ou por outro motivo, ser subtrado da indenizao somente um valor igual economia fiscal com relao a tal Perda que poderia ser desfrutada imediatamente.
7.6.
Excluso de Responsabilidade do Scio Fundador.
O Scio Fundador no
incorrer na obrigao de indenizar decorrente da violao de qualquer das declaraes ou garantias caso:
(i)
tal violao ocorra em virtude de mudanas na legislao ocorridas entre a data de assinatura deste Contrato e a Data de Fechamento; ou
(ii)
exista proviso ou reserva suficiente e especfica no Balano Base para o assunto ao qual tal Passivo se refira; ou
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(iii)
na medida em que tal violao ou reclamao decorra de mudana nas prticas contbeis que a Sociedade utiliza para avaliar os seus ativos ou calcular os seus passivos ou qualquer outra mudana de natureza contbil usada na preparao das Demonstraes Financeiras (exceto na medida em que tais mudanas sejam necessrias para corrigir erros ou por no terem sido obedecidos princpios contbeis geralmente utilizados); ou
(iv)
a violao alegada que seja objeto do pedido de indenizao seja passvel de remediao e seja efetivamente remediada satisfao razovel do Investidor pelo Scio Fundador no prazo de 30 (trinta) dias a contra da data da Notificao nos termos da Clusula 7.2(a) acima.
7.7.
Excluso de Limitaes. As limitaes obrigao de indenizar do Scio
Fundador acima estabelecidas no se aplicaro a qualquer Perda decorrente de fraude, dolo ou declarao falsa pelo Scio Fundador ou em benefcio deste.
8.
CONDIES
PRECEDENTES
AO
FECHAMENTO
SEREM
CUMPRIDAS PELO INVESTIDOR. O Fechamento est sujeito ao cumprimento, at a Data de Fechamento, de cada uma das seguintes condies (sendo que qualquer delas poder ser renunciada pelo Scio Fundador, no todo ou em parte): 8.1. Declaraes e Garantias. As declaraes e garantias do Investidor contidas no
presente Contrato sero verdadeiras e corretas em todos os seus aspectos relevantes na data deste Contrato e na Data de Fechamento, tendo a mesma validade e efeito que teriam se feitas na Data de Fechamento.
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8.2.
Compromissos. Todos os acordos e compromissos contidos neste Contrato a
serem desempenhados ou cumpridos pelo Investidor at a Data de Fechamento tero sido desempenhados ou cumpridos em todos aspectos relevantes. 8.3. Ausncia de Medida Restritiva. No estar em vigor lei, regulamento, regra,
ordem executiva, sentena, mandado de injuno ou outro tipo de ordem (seja temporria, preliminar ou permanente) emitida por qualquer foro competente, que possa restringir ou proibir a consumao da operao contemplada neste Contrato. 8.4. Outras Autorizaes Governamentais e Regulatrias. Todas as declaraes
que devam ter sido feitas antes do Fechamento, e todas as autorizaes, aprovaes, licenas e autorizaes que devam ter sido obtidas antes do Fechamento de autoridades governamentais e regulatrias com relao celebrao e entrega deste Contrato e a consumao das operaes aqui contempladas tero sido feitas ou obtidas. 8.5. Ausncia de Litgios. Nenhum processo, procedimento ou investigao que vise
a atrasar ou impedir a consumao das operaes contempladas neste Contrato, ou que busque compensao financeira pelo Investidor por danos em razo da possvel consumao das operaes contempladas neste Contrato deve estar pendente.
9.
CONDIES
PRECEDENTES
AO
FECHAMENTO
SEREM
CUMPRIDAS PELO SCIO FUNDADOR. O Fechamento est sujeito ao cumprimento, at a Data de Fechamento, de cada uma das seguintes condies (sendo que qualquer uma delas poder ser renunciada pelo Investidor, no todo ou em parte): 9.1. Declaraes e Garantias. As declaraes e garantias do Scio Fundador
contidas neste Contrato sero verdadeiras e corretas em todos os aspectos relevantes na data deste Contrato e na Data de Fechamento, tendo a mesma validade e efeito que teriam
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se feitas na Data de Fechamento, ou o Scio Fundador ter indicado por escrito ao Investidor, e o Investidor ter aceitado, as modificaes ao Contrato (incluindo seus anexos) que venham a ser necessrias para que as declaraes e garantias do Scio Fundador sejam verdadeiras e corretas em todos os aspectos na Data de Fechamento. 9.2. Compromissos. Todos os acordos e compromissos contidos neste Contrato, a
serem desempenhados ou cumpridos pelo Scio Fundador at a Data de Fechamento, tero sido desempenhados ou cumpridos em todos os aspectos relevantes. 9.3. Ausncia de Medida Restritiva. No h lei, regulamento, regra, ordem
executiva, sentena, mandado de injuno ou outro tipo de ordem (seja temporria, preliminar ou permanente) emitida por qualquer foro competente, que possa restringir ou proibir a consumao das operaes contempladas neste Contrato. 9.4. Outras Autorizaes Governamentais e Regulatrias. Todas as declaraes
que devam ter sido feitas antes do Fechamento, e todas as autorizaes, aprovaes, licenas e autorizaes que devam ter sido obtidas antes do Fechamento de autoridades governamentais e regulatrias com relao celebrao e entrega deste Contrato e a consumao das operaes aqui contempladas tero sido feitas ou obtidas.29 9.5. Ausncia de Litgios. Nenhum processo, procedimento ou investigao que vise
a atrasar ou impedir a consumao das operaes contempladas neste instrumento, ou que busque compensao financeira pelo Scio Fundador por danos em razo da consumao das operaes contempladas neste Contrato deve estar pendente ou, de acordo com o conhecimento do Scio Fundador, prestes a ocorrer.
Para fins de verificao da condio referente ao faturamento, deve ser considerado o grupo econmico como um todo e no apenas o veculo de aquisio ou a Sociedade, verificar nota na Clusula 11.1
29
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9.6.
Outras Autorizaes. Todas as autorizaes de terceiros necessrias para a
concluso das operaes contempladas neste Contrato tero sido obtidas, incluindo, sem limitao, autorizaes sob os contratos listados no Anexo 9.6. 9.7. Renncias. Os Diretores e Conselheiros da Sociedade listados no Anexo 9.7
tero submetido sua renncia aos seus respectivos cargos, com validade a partir da Data de Fechamento. 9.8. Atos Societrios. (a) O Scio Fundador ter feito com que seja convocada e
realizada a assemblia extraordinria de acionistas da Sociedade, para deliberar sobre (i) o aumento do capital social da Sociedade, com a emisso das Aes, e a renncia do Scio Fundador aos seus direitos de preferncia na subscrio de tal aumento de capital; (ii) a aprovao do Estatuto Social e do Acordo de Acionistas revisados da Sociedade sob a forma do Anexo 9.8. deste Contrato; e (iii) a nomeao dos novos membros do conselho de administrao da Sociedade; (b) Os conselheiros da Sociedade tero realizado uma reunio do conselho de administrao para nomear os novos diretores da Sociedade. 9.9. Documentos de Implementao da Operao. O Scio Fundador ter entregue
ao Investidor, mediante solicitao deste em ___dias a contar da data de assinatura deste Contrato: (i) cpia registrada, se aplicvel, dos atos societrios que autorizam o Scio Fundador a celebrar este Contrato e consumar as operaes nele contempladas; (ii) cpia das autorizaes contempladas pelas Clusulas 8.4 e 9.6; (iii) cartas de renncia mencionadas na Clusula 9.7; (iv) cpia autenticada do Estatuto Social da Sociedade e dos Estatutos Sociais ou Contratos Sociais das Sociedades Adquiridas devidamente arquivados na Junta Comercial; atas das assemblias de acionistas que aprovem a operao aqui proposta, a ata da reunio do conselho de administrao da Sociedade aprovando e autorizando a emisso de todas as aes ordinrias da Sociedade em circulao; e as atas de reunio do conselho de
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administrao da Sociedade aprovando e autorizando a execuo de todos acordos de confidencialidade e invenes, contratos de trabalho e acordos de no competio; (v) cpias autenticadas dos documentos societrios relevantes, inclusive as pginas relevantes do livro de registro de aes da Sociedade, evidenciando a emisso das Aes em nome do Investidor; (vi) cpias de todos os acordos de confidencialidade e inveno ou outros acordos semelhantes assinados por todos os executivos, empregados e consultores a Sociedade que no tenham contrato de trabalho com a Sociedade; (vii) cpias de todos os contratos de trabalho assinados pelos principais executivos (viii) cpias de acordos de no competio assinados por executivos, empregados e consultores da Sociedade que no tenham assinado um contrato de trabalho com a Sociedade; (ix) Documentos da Operao devidamente assinados, alm de outros documentos que sejam considerados adequados pelo Investidor, a seu exclusivo critrio; (x) todas as aprovaes legais e regulamentares que se faam necessrias (xi) documentos declarando que no h qualquer mudana material nos fatos referentes Sociedade e suas perspectivas conforme representados ao Investidor; e (xii) cpias das seguintes certides: certido dos impostos federais (Imposto de renda; Imposto sobre Produtos Industrializados - IPI, Programa de Integrao Social - PIS, Contribuio ao Instituto Nacional de Seguro Social - INSS, Contribuio Social Sobre o Faturamento - COFINS, contribuies sociais; Certido Negativa de Dbito CND emitida pelo Instituto Nacional de Seguro Social - INSS; certido negativa de dbitos devidos ao Governo Federal; Certificado de Regularidade de Situao - CRS certido negativa de dbito - FGTS , impostos estaduais; impostos municipais (Imposto Sobre Servios ISS Taxa de Licena); certido da Justia Federal; certido de distribuio civil (casos em andamento); certido de distribuio civil (falncia e concordata); certido emitida pelo distribuidor de execuo de impostos (Estaduais e Municipais); certido de distribuio criminal; certido da Justia do Trabalho; certido dos Cartrios de Protestos; certificado de acidente de trabalho; certido da Secretaria da Fazenda do Estado/Delegacia do Consumidor; e certido da Secretaria da Fazenda do Estado/ Defensoria ambiental (investigaes pblicas e privadas).
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9.10.
Transferncia do Valor de Subscrio. O Investidor deve ter ordenado uma
transferncia de dinheiro para a conta corrente da Sociedade, no montante equivalente a _____ Reais (R$ _______), de acordo com a Clusula 2.1(b).
10. 10.1.
CONFIDENCIALIDADE E ANNCIOS PBLICOS. Confidencialidade. Cada uma das Partes manter em confidencialidade todas as
informaes obtidas sob esse Contrato com relao outra Parte, desde que tais informaes no sejam, de outra forma, de conhecimento pblico; no tenham sido obtidas ou desenvolvidas de forma independente; no tenham sido recebidas de um terceiro que no esteja sujeito a uma obrigao de confidencialidade; no estejam em domnio pblico sem que tenha havido culpa da Parte receptora. Em caso de resciso do presente Contrato, todos os documentos (inclusive cpias) obtidos nos termos do presente Contrato por uma das Partes sero devolvidos Parte que os forneceu. Cada uma das Partes abster-sede revelar, mantendo confidenciais, os termos e condies do presente Contrato, incluindo, sem limitao, a importncia a ser paga sob o presente, exceto se a divulgao dessas informaes for necessria ou desejvel para a consumao das operaes ora contempladas, ou exigida por qualquer autoridade governamental, lei aplicvel ou regulamentao do mercado de valores mobilirios a que a Parte estiver sujeita, ou com o consentimento de todas as outras Partes desse Contrato. 10.2. Anncios Pblicos. Qualquer anncio pblico ou outra forma de publicidade
relacionada ao presente Contrato ou s operaes nele contempladas ser feita, se for o caso, no momento e maneira estipulados pelas Partes. Uma Parte no poder recusar-se, de forma no razovel, a conceder autorizao ao pedido da outra Parte para divulgao de anncio pblico ou outra publicidade similar. Caso seja solicitado a uma das Partes, nos termos da legislao aplicvel ou regulamentao do mercado de valores mobilirios a que referida Parte esteja sujeita, divulgar anncio pblico ou publicidade similar, a mesma poder faz-lo desde que entregue outra Parte uma cpia do anncio ou publicidade proposto 24 (vinte e
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quatro) horas antes da divulgao de tal anncio ou publicidade. O Scio Fundador e o Investidor consultar-se-o mutuamente com relao maneira pela qual os empregados, clientes e fornecedores da Sociedade Adquirida e outros terceiros que tenham negcios com a Sociedade Adquirida sero informados acerca das operaes contempladas no presente.
11. 11.1.
CUMPRIMENTO DA LEGISLAO ANTITRUSTE.30 Aprovao da Operao - CADE: O Investidor, o Scio Fundador e a Sociedade
colaboraro no cumprimento das obrigaes decorrente dos termos deste Contrato junto ao CADE e demais rgos brasileiros de defesa da concorrncia, conforme a legislao aplicvel em vigor, prestando informaes necessrias, a fim de que a Sociedade apresente os Documentos da Operao de forma tempestiva e completa e obtenham a aprovao do CADE. As Partes desde j concordam expressamente que as operaes objeto dos Documentos da Operao sero submetidas ao CADE (o Protocolo), sendo que a responsabilidade pela escolha do escritrio de advocacia, da orientao deste, da elaborao e da apresentao de tal Protocolo integral e exclusiva da Sociedade. A Sociedade dever apresentar o Protocolo, coordenando os trabalhos para tanto. No obstante o acima disposto, na hiptese de apresentao pelo CADE de exigncias ou condies aprovao do Protocolo, as Partes se reuniro e envidaro seus melhores esforos de forma a adaptar a operao objeto do presente Contrato s exigncias do CADE, levando-se em conta e desde que o esprito e a natureza da operao e a motivao das Partes celebrao do presente Contrato sejam mantidos. 11.2. Cpia integral de todas e quaisquer informaes e documentos preparados pela Sociedade, a qualquer tempo, ser encaminhada ao Investidor com a antecedncia mnima de 7 (sete) dias da respectiva submisso ou apresentao ao CADE. Ao Investidor, por seus advogados, ser assegurado o direito ao acompanhamento do processo junto ao CADE,
Qualquer operao que possa limitar a competio ou resultar em controle de 20%, ou mais, de um determinado mercado ou que envolva um ou mais grupos econmicos que, individualmente, tenham faturamento no Brasil, no ano fiscal anterior ao da operao, igual ou superior a R$400 milhes, deve ser aprovada pelo Conselho Administrativo de Defesa Econmica - Cade.
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examinando e discutindo, previamente, com a Sociedade e/ou seus advogados, as informaes e os documentos que sero apresentados ou submetidos, bem como apresentando sugestes e/ou alteraes que, a exclusivo critrio do Investidor, sejam necessrias ou convenientes, as quais a Sociedade, desde j, compromete-se a aceitar e incorporar as informaes aos documentos a serem apresentados ou submetidos ao CADE, a qualquer tempo.
12. 12.1
RESCISO. Hipteses de Resciso. O presente Contrato poder, mediante notificao feita
antes ou no prprio Fechamento, ser rescindido: (a) tanto pelo Investidor quanto pelo Scio Fundador na hiptese de descumprimento de quaisquer disposies desse Contrato pela outra Parte e caso referida infrao no seja perdoada; (b) (i) pelo Investidor (desde que a causa no seja o descumprimento, pelo Investidor, de suas obrigaes estipuladas no presente Contrato), caso quaisquer das condies estipuladas pela Clusula 9 no tenham sido satisfeitas at a Data de Fechamento ou a satisfao de referida condio seja ou se torne impossvel, e o Investidor no tenha renunciado ao cumprimento de tal condio at ou na prpria Data de Fechamento; ou (ii) pelo Scio Fundador (desde que a causa no seja o descumprimento, pelo Scio Fundador, de suas obrigaes estipuladas no presente Contrato), caso quaisquer das condies estipuladas na Clusula 8 no tenham sido satisfeitas at ou na prpria Data de Fechamento, ou a satisfao de referida condio seja ou se torne impossvel e o Scio Fundador no tenha renunciado ao cumprimento de tal condio at ou na prpria Data de Fechamento;
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(c) (d)
por comum acordo entre o Investidor e o Scio Fundador; tanto pelo Investidor quanto pelo Scio Fundador caso o Fechamento no ocorra (por motivo que no seja a falta de cumprimento integral, por qualquer das Partes, de suas obrigaes estipuladas no presente Contrato, com o objetivo de causar a resciso do mesmo) em ou at [______________], ou data posterior que as Partes possam vir a acordar.
12.2
Efeitos da Resciso. O direito de resciso atribudo a cada uma das Partes na
Clusula 12.1 constitui um direito adicional a quaisquer outros que as Partes possam ter sob esse Contrato ou de outra forma. Assim, o exerccio de tal direito de resciso no constituir uma escolha dentre esses direitos concedidos s Partes. Caso esse Contrato seja rescindido de acordo com a Clusula 12.1, todas as demais obrigaes das Partes sero rescindidas, salvo as declaraes estipuladas nas Clusulas 3.3.2. e 4.4 (Despachantes e Corretores) e as obrigaes estabelecidas nas Clusulas 13.6 (Despesas), 10.1 (Confidencialidade) e 13.5 (Arbitragem)31 que permanecero em vigor; devendo, entretanto, os respectivos direitos e obrigaes das Partes relacionadas a quaisquer violaes ou descumprimentos de disposies do presente Contrato permanecerem vlidos mesmo na hiptese de resciso do presente Contrato.
13. 13.1.
DISPOSIES GERAIS. Garantias Adicionais. As Partes concordam em formalizar outros documentos
ou contratos, ou praticar quaisquer outros atos que possam ser necessrios ou interessantes para a implementao do presente Contrato e a consumao das operaes nele contempladas. 13.2. Avisos. Qualquer aviso que deva ser entregue nos termos deste Contrato ser
feito por escrito, tornando-se efetivo a partir de seu recebimento se enviado por meio de
31
Considerar quaisquer outras disposies que devam permanecer em vigor.
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correio areo registrado, entrega pessoal, ou por fax confirmado pelo envio do original por correio areo registrado ao destinatrio, no endereo indicado abaixo, ou em outro endereo que a Parte possa vir a designar por meio de notificao por escrito, em conformidade com as disposies desta Clusula. Se ao Scio Fundador: ____________________________ ____________________________ ____________________________ ____________________________ Se ao Investidor: ____________________________ ____________________________ ____________________________ ____________________________
13.3.
Acordo Integral. Este Contrato, juntamente com seus anexos, constitui o acordo
integral entre as Partes. Ele substitui todas as demais comunicaes, propostas e declaraes, verbais ou escritas, anteriores ou atuais, referentes matria aqui versada e prevalece sobre termos conflitantes ou adicionais contidos em qualquer cotao, pedido, entendimento ou comunicaes semelhantes entre as Partes durante a vigncia desse Contrato. Nenhuma alterao ao presente Contrato vincular as Partes, exceto quando feita por escrito e assinada por um representante devidamente autorizado de cada Parte. 13.4. Lei Aplicvel . O presente Contrato ser regido e interpretado de acordo com as
leis da Repblica Federativa do Brasil. 13.5 Arbitragem. Todas as controvrsias oriundas diretamente deste Contrato ou
relativas a sua resoluo, sero dirimidas da seguinte forma: primeiro, os membros da alta
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direo de cada uma das Partes devero se reunir para tentar resolver tais divergncias. Caso tais divergncias no sejam dirimidas pelas Partes em at 30 dias contados da data da notificao escrita enviada por qualquer das Partes para a tentativa de conciliao, tais controvrsias devero ser submetidas a arbitragem, de acordo com as regras do Tribunal Arbitral [______] (Tribunal Arbitral) e as Partes se comprometem a aceitar suas regras, vigentes na data da submisso do pedido de arbitragem, admitidas eventuais alteraes que venham a ser pactuadas pelas Partes, servindo esta Clusula 13.5. como Clusula compromissria para efeito do que dispe o pargrafo 1 do artigo 4 da Lei 9.307/96. O procedimento arbitral ser realizado na Cidade de [ ], Estado de [ ], Brasil, e ser regido pela lei brasileira, e ser realizado em portugus32. As Partes concordam que o procedimento arbitral dever seguir os seguintes parmetros bsicos: (a) A indicao dos rbitros seguir as regras e prazos estabelecidos pelo Tribunal
Arbitral. Em sendo omissas as regras do Tribunal Arbitral, cada parte com interesse distinto ter direito de eleger um (1) rbitro no prazo de 30 (trinta) dias da submisso do assunto arbitragem. Os rbitros devero, conjuntamente, designar um terceiro rbitro para presidir a arbitragem, no prazo de 30 (trinta) dias a partir da indicao do segundo rbitro. Se qualquer Parte deixar de eleger um rbitro ou se os rbitros deixarem de eleger o rbitro Presidente, a sua indicao dever ser feita pelo Tribunal Arbitral, segundo suas regras. (b) Cada um dos rbitros dever especificar os fundamentos de sua deciso,
notadamente as de carter indenizatrio, especificando os respectivos valores da condenao, bem como de qualquer outra deciso nos termos desta Clusula. A deciso arbitral ser considerada resoluo final e vinculativa da controvrsia, contra a qual no cabero recursos, devendo ser reconhecida como sentena por qualquer instncia do poder judicirio brasileiro. As Partes concordam em se submeter jurisdio do poder judicirio brasileiro para fins de execuo de qualquer dessas decises, laudos, mandados ou sentenas.
32
Outras lnguas tambm podem ser adicionadas ao processo de arbitragem
53
(c)
Os custos e despesas da arbitragem devero ser suportados pela Parte vencida na
arbitragem. Caso a deciso arbitral conceda vitria parcial a ambas as partes, estas suportaro de forma proporcional os custos e despesas da arbitragem caso a deciso seja mensurvel. Do contrrio, tais custos e despesas sero suportados por ambas na mesma proporo. (d) No obstante as disposies acima, cada Parte permanece com o direito de
requerer medidas judiciais: (i) para compelir a arbitragem; (ii) para obter medidas cautelares de proteo de direitos previamente instaurao ou durante o procedimento de arbitragem, e tal medida no ser interpretada como uma renncia do procedimento arbitral neste ato eleito pelas Partes; e (iii) para executar qualquer deciso arbitral, inclusive a deciso final. (e) Qualquer procedimento arbitral decorrente deste Contrato dever ser conduzido
de maneira sigilosa. (f) motivo. 13.6. Despesas e Taxas. Salvo se o presente Contrato expressamente estabelecer de A obrigao das Partes de submeterem quaisquer controvrsias a arbitragem, no
mbito desta Clusula, subsistir ao trmino do presente Contrato, independentemente do
forma diversa, cada uma das Partes arcar com suas respectivas despesas incorridas no preparo, formalizao e cumprimento desse Contrato e das operaes aqui contempladas, incluindo todas as taxas e despesas com agentes, representantes, consultores e contadores. O Scio Fundador arcar com todas as importncias a serem pagas a corretor ou agente ou banco de investimento que sejam relacionadas ao presente Contrato ou s operaes nele contempladas. O Scio Fundador far com que a Sociedade Adquirida no incorra em despesas extras relacionadas ao presente Contrato salvo para pagamento de honorrios profissionais que no excedam R$ ____. Na hiptese de resciso deste Contrato, cada Parte dever arcar com os seus gastos, o que no impede que a Parte que no deu ensejo a tal resciso cobre esses valores gastos a ttulo de indenizao.
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13.7.
Independncia das Disposies Contratuais. Se, a qualquer momento aps a
presente data, quaisquer disposies do presente Contrato forem consideradas por qualquer foro ou tribunal competente como ilegais, nulas ou inexeqveis, tal disposio no ter validade nem efeito, porm a ilegalidade ou inexeqibilidade dessa disposio no surtir efeito, tampouco impedir, a exeqibilidade de qualquer outra disposio do presente Contrato. 13.8. Renncia. Os direitos e recursos das Partes so cumulativos, e no alternativos.
A falha ou o atraso por qualquer Parte no exerccio de qualquer direito, poder ou prerrogativa sob o presente Contrato no constituir renncia ao referido direito, poder ou prerrogativa, e qualquer exerccio simples ou parcial de qualquer direito, poder ou prerrogativa no impedir qualquer outro exerccio de outro direito, poder ou prerrogativa. extenso mxima permitida pela lei aplicvel, (a) nenhuma reivindicao e nenhum direito decorrente do presente Contrato poder ser recusado por uma das Partes, no todo ou em parte, por dispensa ou renncia reivindicao ou ao direito, salvo se por escrito e assinado pela outra Parte; (b) nenhuma renncia que possa ser entregue por uma das Partes ser aplicvel, exceto na instncia especfica para a qual tenha sido entregue; e (c) nenhuma notificao a, ou demanda em relao a uma Parte ser considerada renncia a qualquer obrigao dessa Parte ou ao direito da Parte que entregar a referida notificao ou demanda, a dar cumprimento a uma ao adicional sem notificao ou demanda, conforme disposto no presente Contrato. 13.9 Cesso. Os direitos e obrigaes das Partes sob o presente Contrato no podero
ser cedidos pelo Investidor ou pelo Scio Fundador sem o consentimento prvio por escrito da outra Parte; ressalvando-se, entretanto, que o Investidor poder ceder o presente Contrato, no todo ou em parte, a qualquer de suas Afiliadas, mediante notificao prvia por escrito ao Scio Fundador, caso em que o Investidor continuar solidariamente responsvel com o respectivo cessionrio.
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13.10
Idioma. O presente Contrato formalizado em portugus33, e todos seus termos e
disposies sero interpretados de acordo com tal idioma, devendo prevalecer sobre qualquer traduo do presente instrumento que possa ter sido submetida para obteno de aprovao regulatria. 13.11. Vias. O presente Contrato celebrado em _____ (___) vias, na presena de duas testemunhas, sendo que cada uma delas deve ser considerada uma via original, e todas, em conjunto, representam um nico e idntico instrumento. 13.12. Vigncia. Este Contrato entra em vigor nesta data e dever permanecer em vigor at o integral cumprimento das obrigaes daqui decorrentes [o restante da pgina foi deixado intencionalmente em branco]
O Contrato tambm pode ser firmado em outras lnguas, apesar de se sugerir que o portugus seja a verso oficial.
33
56
EM TESTEMUNHO DO QUE, as partes ao presente instrumento assinam este Contrato de Subscrio de Aes na data indicada no prembulo. INVESTIDOR _________________________ Nome: Cargo:
SCIO FUNDADOR _________________________ Nome: Cargo:
Testemunhas:
1. _______________________ Nome: RG:
2. _______________________ Nome: RG:
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4.1. Relao de Anexos RELAO DE ANEXOS 34
ANEXO 1.1 ANEXO 1.2 ANEXO 2.1 (B) ANEXO 3.1-1 ANEXO 3.1-2 ANEXO 3.5 ANEXO 3.6 ANEXO 3.9 ANEXO 3.10 ANEXO 3.12 ANEXO 3.13 ANEXO 3.15 ANEXO 3.16 ANEXO 3.17-1 ANEXO 3.17-2
Definies Interpretao Jurdica de Expresses Conta Corrente da Sociedade Subsidirias da Sociedade Estatuto Social Consolidado de cada uma das Sociedades Adquiridas Demonstraes Financeiras e Balano Base Relao de Contas a Receber Relao de Propriedade Intelectual Descrio de Bens Imveis e Locaes Ativos Dados em Garantia Contratos Relao de Procuraes Outorgadas pela Sociedade Relao de Aplices de Seguros Dvidas e Obrigaes Financeiras da Sociedade Relao de Contas Bancrias da Sociedade, Cofres para Depsito de Valores, Contratos de Depsito e Contratos de Emprstimos
O nmero de anexos e seu contedo variam em cada operao. Desse modo, inclumos neste documento apenas os anexos mais comuns, cada um relacionada a uma clusula do Contrato de Subscrio de Aes.
34
58
ANEXO 3.18 ANEXO 3.19 ANEXO 3.20 ANEXO 3.22 ANEXO 3.24-1 ANEXO 3.24-2
Relao de Litgios, Reivindicaes e Processos Administrativos Licenas Materiais Prejudiciais Relao de Acidentes de Trabalho e Reclamaes Trabalhistas Empregados e Benefcios Trabalhistas Relao de Contratados para Servios de Consultoria, Distribuio, Representao Terceirizados Comercial e Outros Servios ou Contratados
ANEXO 3.25 ANEXO 3.34.1 ANEXO 9.6 ANEXO 9.7 ANEXO 9.8
Processos Tributrios Plano de Negcios Relao de Contratos Sujeitos a Consentimento por Escrito Cartas de Renncia de Conselheiros e Diretores da Sociedade Cpias dos Atos Societrios, Novo Estatuto Social e Acordo de Acionistas da Sociedade
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ANEXO 1.1 do CONTRATO DE SUBSCRIO DE AES ______________________________ Definies35 ______________________________
Neste Contrato e no Prembulo, onde o contexto assim admitir, as seguintes expresses tero os seguintes significados: Acordo de Acionistas significa o Acordo de Acionistas a ser celebrado entre as partes, nos termos da Clusula 9.8 e substancialmente na forma que integra o presente como Anexo 9.8. Aes significa aes ordinrias e/ou preferenciais, a serem emitidas pela Sociedade nos termos do Contrato. "Afiliada" significa, com relao a qualquer Pessoa (conforme definido a seguir), qualquer outra Pessoa direta ou indiretamente controladora dessa Pessoa ou por controlada ou sob controle comum. Fica ressalvado, no entanto, que nenhum detentor dos ttulos ou valores mobilirios no conversveis em Aes da Sociedade ser considerado uma Afiliada de qualquer detentor de ttulos ou valores mobilirios no conversveis em Aes, unicamente em decorrncia de qualquer investimento na Sociedade. Para os fins desta definio, entende-se por controle (inclusive seus derivados e termos afins, como controladora, controlada, sob controle comum) a titularidade de direitos de acionista que assegurem de modo permanente, a maioria dos votos nas deliberaes da assemblia geral e o poder de eleger a maioria doa administradores da Sociedade. Assessores do Investidor est definido na Clusula 5.1 deste Contrato.
35
muito comum que as definies fiquem no corpo do Contrato.
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"Balano Base" significa o balano patrimonial auditado da Sociedade datado de [ltimo exerccio fiscal completo/balano patrimonial no auditado], que se encontra no Anexo 3.5. Bens Imveis" significa todos os imveis relacionado no Anexo 3.10. "Contratos" significa todos os contratos relacionados na Relao de Contratos no Anexo 3.13. "Contrato" est definido no Prembulo. "Data de Fechamento" est definido na Clusula 2.2.(a) "Demonstraes Financeiras" significa as demonstraes financeiras da Sociedade durante os ltimos cinco (5) anos, e um demonstrativo financeiro intermedirio referente ao perodo de 1 de Janeiro at _______, 200_, incluindo os balanos patrimoniais e as respectivas declaraes de receitas e despesas referentes aos perodos encerrados at tal data, mas no se limitando aos mesmos. Documentos da Operao significa este Contrato, o Acordo de Acionistas, o Estatuto Social, bem como qualquer documento relacionado a tais contratos. Cada um desses documentos , algumas vezes, indicado individualmente como Documento da Operao. Estatuto Social significa o Estatuto Social da Sociedade na forma que integra este Contrato como no Anexo 9.8. "Evento Sujeito Indenizao" possui o significado estabelecido na Clusula 7.2.
61
"Fechamento" significa a implementao e a concluso da subscrio das Aes e das demais operaes a serem implementadas e concludas pelas Partes na Data de Fechamento. "GAAP Brasileiro" significa os princpios contbeis geralmente aceitos no Brasil tal como em vigor. "Investidor" est definido no Prembulo deste Contrato. "Licenas" significa todas as permisses, licenas, franquias e autorizaes referentes conduo dos negcios, fabricao e outras operaes da Sociedade e venda de seus produtos. "Lista de Litgios e Reivindicaes" possui a definio estabelecida na Clusula 3.18. "Materiais Prejudiciais" significa todas as substncias perigosas, nocivas ou txicas, conforme definidas na legislao brasileira aplicvel. "Notificao" possui a definio estabelecida na Clusula 7.2. nus significa, com relao a qualquer bem ou ativo, qualquer hipoteca, penhor, penhora, nus, cauo, encargo, direito de garantia, alienao fiduciria em garantia, venda com reserva de domnio, gravame, arresto, ou outro direito real de garantia de qualquer tipo (tenha sido criado voluntria ou involuntariamente pelo respectivo proprietrio), com relao a tal bem ou ativo. Parte est definido no Prembulo deste Contrato. "Perda ou Perdas" possui a definio estabelecida na Clusula 7.1.
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"Pessoa" significa uma pessoa fsica, jurdica, sociedade ou qualquer outro tipo de empresa. Plano de Negcios significa o plano de negcios da Sociedade, que integra esse contrato no Anexo 3.34.1. "Propriedade Intelectual" significa (a) todas as invenes, desenhos e modelos industriais, todos os respectivos aperfeioamentos, e todas as patentes, pedidos de patentes e patentes reveladas ao pblico, bem como todas as renovaes, continuaes, continuaes parciais, revises, extenses e re-exame dos mesmos; (b) todas as marcas, marcas de servio, conjuntos de imagem, logotipos, nomes comerciais e de fantasia, juntamente com todas as tradues, adaptaes, variaes e combinaes dos mesmos e incluindo todo o fundo de comrcio associado, e todos os pedidos, registros e prorrogaes dos mesmos; (c) todas as obras passveis de serem protegidas como direito autoral, todos os direitos autorais, todos os pedidos, registros e prorrogaes dos mesmos; (d) todas as obras protegidas como relevo topogrfico e todos os pedidos, registros e prorrogaes dos mesmos; (e) todos os segredos comerciais e informaes confidenciais sobre negcios (inclusive idias, pesquisa e desenvolvimento, know how, frmulas, composies, processos e mtodos de fabricao e produo, dados tcnicos, projetos, desenhos, especificaes, listas de clientes e fornecedores, informaes sobre preos e custos e planos e propostas de negcios e de marketing); (f) todo o software de computador (inclusive dados e documentos relacionados); (g) todos os nomes de domnio; (h) todos os demais direitos de propriedade; e (i) todas as cpias e partes tangveis incorporadas aos mesmos (em qualquer forma ou meio). Real, Reais ou R$ significam a moeda corrente na Repblica Federativa do Brasil. Sociedade est definida no Prembulo deste Contrato. "Sociedades Adquiridas" significa a Sociedade e suas Subsidirias, coletivamente.
63
"Subsidiria" de qualquer Pessoa significa qualquer outra Pessoa em relao qual a primeira Pessoa possui direta ou indiretamente o Controle, ou qualquer outra participao societria em tal outra Pessoa, inclusive as Pessoas relacionadas no Anexo 3.1-1. "Tributos" significa qualquer imposto federal, estadual ou municipal estabelecido na lei brasileira ou seus regulamentos, inclusive, sem limitao, imposto de renda, contribuio previdenciria, IPI, ICMS, imposto sobre receita bruta, imposto de importao, imposto de exportao, imposto sobre operaes financeiras, ISS, contribuies sociais e impostos sobre imveis, os respectivos juros, multas e outros acrscimos. Valor da Subscrio possui o significado definido para esta expresso na Clusula 2.1.(b)
64
ANEXO 1.2 do CONTRATO DE SUBSCRIO DE AES _________________________________ Interpretao Jurdica de Expresses36 _________________________________
Neste Contrato, a menos que o contexto requeira que interpretao diversa seja adotada37: (a) A expresso "melhores esforos" se refere aos esforos que uma pessoa precavida,
que deseja alcanar determinado resultado, envidaria em circunstncias semelhantes, para assegurar que o resultado seja alcanado da forma mais clere possvel, desde que, entretanto, a pessoa que deve envidar seus melhores esforos de acordo com este Contrato no seja obrigada a praticar atos que afetariam negativamente os benefcios deste Contrato e das operaes aqui contempladas para outra parte contratante; (b) Em relao a qualquer declarao ou garantia feita quanto "cincia" de uma pessoa,
(i) um indivduo ser considerado ciente de um fato ou outro assunto se o indivduo realmente souber de tal fato ou outro assunto, ou se poder-se-ia esperar que um indivduo precavido ficasse ciente ou de outra foram tomasse conhecimento de tal fato ou outro assunto ao curso de uma investigao razoavelmente abrangente sobre a existncia de tal fato ou outro assunto, (ii) ser considerado que uma empresa ficou "ciente" de um fato ou outro assunto se qualquer indivduo que est exercendo ou que em qualquer poca exerceu cargo de diretor, gerente ou executivo snior, dirigente, executor ou agente fiducirio de tal empresa (ou em qualquer cargo semelhante) tinha, ou a qualquer tempo tenha tido cincia de tal fato ou outro assunto (conforme definido em (i)), e (iii) ser considerado que o Scio Fundador tm cincia de
muito comum que a interpretao jurdica das expresses fique, juntamente com as definies, no corpo do Contrato. 37 As disposies deste item no so exaustivas, no tm a inteno de criar conceitos, e servem apenas como orientao. Um advogado qualificado a atuar nessa rea dever realizar criteriosa anlise de conceitos e adequao dos termos.
36
65
qualquer fato ou assunto de conhecimento de uma Sociedade Adquirida (conforme definido em (ii)); (c) A expresso "curso normal dos negcios" se refere operao normal de uma Sociedade Adquirida, consistente com suas prticas j adotadas; (d) Referncias a leis ou normas sero interpretadas como referncias a tais leis ou
normas conforme alteradas ou republicadas ou conforme sua aplicao seja alterada de tempos em tempos por outras normas (antes ou aps a data deste Contrato) e incluiro quaisquer outras leis ou normas das quais sejam re-publicaes (com ou sem alteraes) e qualquer ordem, regulamento, instrumento ou outra legislao subordinada a respectiva lei ou norma; (e) Referncia a qualquer documento (inclusive este Contrato) uma referncia a tal
documento conforme alterado, consolidado, complementado, novado ou substitudo de tempos em tempos; (f) Ttulos so inseridos apenas para convenincia e no afetaro a interpretao
deste Contrato; (g) Referncias s Partes incluem seus respectivos sucessores e cessionrios
autorizados; (h) O gnero masculino inclui o feminino e o neutro, e o nmero singular inclui o
plural e vice versa; (i) Onde uma palavra ou expresso tiver um significado definido neste Contrato
qualquer outro segmento discursivo ou outra forma gramatical de tal palavra ou expresso ter um significado correspondente; (j) As palavras inclui e inclusive sero consideradas como incluindo sem
limitao;
66
(k)
Todas as garantias, declaraes, indenizaes, avenas, acordos, compromissos e
obrigaes prestadas ou assumidas por mais de uma pessoa so prestadas ou assumidas individual e solidariamente; (l) As clusulas do Contrato prevalecero na hiptese de serem conflitantes com as
clusulas de qualquer Anexo; e (m) Referncias a R$ so referncias ao Real, moeda circulante do Brasil.
67
ANEXO 2.1(B) do CONTRATO DE SUBSCRIO DE AES ______________________________ Conta Corrente da Sociedade ______________________________
Conta No.
Banco
Agncia
Endereo
68
ANEXO 3.1-1 do CONTRATO DE SUBSCRIO DE AES ______________________________ Subsidirias da Sociedade ______________________________
Participao Subsidiria Endereo da Sede Social Registro No. detida pela Sociedade (%)
69
ANEXO 3.1-2 do CONTRATO DE SUBSCRIO DE AES __________________________________ Estatuto Social Consolidado de cada uma das Sociedades Adquiridas _______________________________
[Anexar cpia do ltimo (i) Estatuto consolidado e (ii) qualquer alterao subseqente ao mesmo de cada uma das Sociedades Adquiridas]
70
ANEXO 3.5 do CONTRATO DE SUBSCRIO DE AES _______________________________ Demonstraes Financeiras e Balano Base _______________________________
[Anexar cpia das demonstraes financeiras (inclusive balanos patrimoniais e demonstraes de receitas e despesas relacionados) da Sociedade referente aos ltimos 5 exerccios e demonstrativo financeiro intermedirio referente ao perodo de 1 de Janeiro at [ _______,200__]]
71
ANEXO 3.6 do CONTRATO DE SUBSCRIO DE AES _______________________________ Relao de Contas a Receber _______________________________
[Descrever todas as contas a receber]
72
ANEXO 3.9 do CONTRATO DE SUBSCRIO DE AES _______________________________ Relao de Propriedade Intelectual _______________________________
[Relacionar (a) cada patente, projeto, direito autoral, marca, nome comercial e nome de domnio pertencente Sociedade e os respectivos registros (inclusive datas de expirao) e pedidos pendentes para esses itens e (b) cada licena ou outro acordo referente aos mesmos ou a qualquer outra informao pertencente Sociedade que for substancial para conduzir as operaes da Sociedade].
Propriedade Intelectual
Registro N..
Data de Expirao
Classe
73
ANEXO 3.10 do CONTRATO DE SUBSCRIO DE AES _______________________________ Descrio de Bens Imveis e Locaes _______________________________
1. IMVEIS DA SOCIEDADE
Descrio do Imvel
Registro N..
2. IMVEIS ALUGADOS OU UTILIZADOS PELA SOCIEDADE
Valor do Descrio do Imvel Prazo do Contrato Aluguel (mensal) Locador
74
ANEXO 3.12 do CONTRATO DE SUBSCRIO DE AES _______________________________ Ativos Dados em Garantia _______________________________
[Relacionar todos os ativos sujeitos a hipoteca, nus, penhor, garantias reais, gravames ou encargos de qualquer espcie].
Ativo
Valor
nus
Beneficirio
Obrigao Garantida
75
ANEXO 3.13 do CONTRATO DE SUBSCRIO DE AES _______________________________ Contratos _______________________________
[Relacionar todos os contratos, e outros acordos dos quais a Sociedade seja parte ou em virtude dos quais a Sociedade tenha assumido obrigaes, exceto contratos de seguros ou financeiros, que satisfaam as condies estabelecidas na Clusula 3.13]
1. [TIPO DE CONTRATO] 1.1. Partes: Data: Objeto: Valor: Prazo: [_______________________] [_______________________] [_______________________] [_______________________] [_______________________]
Garantia: [______________________]
76
ANEXO 3.15 do CONTRATO DE SUBSCRIO DE AES _______________________________ Relao de Procuraes Outorgadas pela Sociedade _______________________________
[Relao de todas as procuraes, com poderes gerais ou especiais, e outros instrumentos semelhantes outorgado pela Sociedade].
1.
Outorgante: Outorgado: Data: Prazo: Poderes:
[_______________________] [_______________________] [_______________________] [_______________________] [_______________________]
77
ANEXO 3.16 do CONTRATO DE SUBSCRIO DE AES _______________________________ Relao de Aplices de Seguros _______________________________
[Relacionar todas as aplices de seguros contratadas pela Sociedade.]
1.
Seguradora: Cobertura: Data: Validade: Prmio:
[_______________________] [_______________________] [_______________________] [_______________________] [_______________________]
78
ANEXO 3.17-1 do CONTRATO DE SUBSCRIO DE AES _______________________________ Dvidas e Obrigaes Financeiras da Sociedade _______________________________
[Relacionar (a) todas as obrigaes da Sociedade referentes a dinheiro tomado ou obrigaes da Sociedade evidenciadas por ttulos, debntures, notas promissrias ou instrumentos semelhantes, ou cartas de crdito; (b) todas as obrigaes da Sociedade em qualquer contrato de venda condicional ou de reserva de domnio referentes aos bens adquiridos pela Sociedade; (c) todas as obrigaes da Sociedade emitidas ou assumidas como o preo diferido de compra de bens ou servios (que no sejam contas a pagar em favor de fornecedores incorridas no curso normal dos negcios); (d) todas as obrigaes da Sociedade que devam ser contabilizadas como arrendamento de capital de acordo com princpios contbeis adotados na lei societria brasileira e com as normas de contabilidade aplicveis; (e) todas as obrigaes de terceiros garantidas por qualquer nus ou gravame sobre qualquer ativo da Sociedade e todas as obrigaes da Sociedade que garantam ou tenham o efeito econmico de garantir qualquer obrigao de qualquer terceiro.]
1.
Contrato: Partes: Data: Objeto: Valor: Prazo: Garantia:
[_______________________] [_______________________] [_______________________] [_______________________] [_______________________] [_______________________] [_______________________]
79
ANEXO 3.17-2 do CONTRATO DE SUBSCRIO DE AES ____________________________________________ Relao de Contas Bancrias, Cofres de Depsito de Valores, Contratos de Depsito e Contratos de Emprstimo ____________________________________________
1. CONTAS BANCRIAS Pessoas Autorizadas
Banco
Endereo
Agncia
Conta N..
2. COFRES DE DEPSITO DE VALORES Pessoas Autorizadas
Banco
Endereo
Agncia
Conta N..
80
3. CONTRATOS DE DEPSITO E DE EMPRSTIMOS Pessoas Autorizadas
Banco
Endereo
Agncia
Conta N..
81
ANEXO 3.18 do CONTRATO DE SUBSCRIO DE AES ________________________________ Relao de Litgios, Reivindicaes e Processos Administrativos ________________________________ [Relacionar todas as sentenas, decretos, processos, aes, pedidos, procedimentos ou investigaes atualmente pendentes envolvendo a Sociedade ou qualquer um dos seus bens ou ativos ou quaisquer produtos ou servios por ela fabricados ou prestados, utilizados ou vendidos.]
1. AES CVEIS E COMERCIAIS 1.1. Ao: No. Processo: Data: Autor: Ru: Valor: 2. AES FISCAIS 2.1. Ao: No. Processo: Data: Autor: Ru: Valor: [_______________________] [_______________________] [_______________________] [_______________________] [_______________________] [_______________________] [_______________________] [_______________________] [_______________________] [_______________________] [_______________________] [_______________________]
82
3. AES TRABALHISTAS 3.1. Ao: No. Processo: Data: Autor: Ru: Valor: [_______________________] [_______________________] [_______________________] [_______________________] [_______________________] [_______________________]
4. PROCESSOS ADMINISTRATIVOS
83
ANEXO 3.19 do CONTRATO DE SUBSCRIO DE AES ________________________________ Licenas ________________________________ 1.
LICENAS OBTIDAS PELA SOCIEDADE
Licenas
Data
Validade
84
ANEXO 3.20 do CONTRATO DE SUBSCRIO DE AES ________________________________ Materiais Prejudiciais ________________________________
[Incluir (a) descrio de todos os Materiais Prejudiciais que so ou foram utilizados ou produzidos pela Sociedade, (b) descrio do lixo atual e futuro e do tratamento do Material Txico adotado pela Sociedade, inclusive os nomes e endereos dos proprietrios ou operadores de cada local onde tal lixo e Material Txico foi enviado para tratamento, armazenagem ou descarga, (c) cpias dos resultados de qualquer inspeo ambiental ou de segurana dos estabelecimentos da Sociedade nos ltimos trs anos, (d) cpias de todas as citaes ambientais ou de segurana j feitas e pendentes ou citaes solicitadas por outras autoridades recebidas pela Sociedade, (e) cpias de todos os formulrios apresentados pela Sociedade que contenham registros e procedimentos de segurana em seus estabelecimentos, (f) descrio do local onde se encontram todos os tanques subterrneos, fossas ou caixas sanitrias sobre ou sob os Imveis, (g) cpias de qualquer teste de ar ou de descarga de gua feitos nos estabelecimentos da Sociedade nos ltimos trs anos e (h) uma lista de todas as licenas ambientais necessrias ao desempenho dos negcios da Sociedade.]
85
ANEXO 3.22 do CONTRATO DE SUBSCRIO DE AES ________________________________ Relao de Acidentes de Trabalho e Reclamaes Trabalhistas _________________________________ [Descrever (a) todos os casos encerrados ou pendentes nos ltimos dois anos, referentes aos empregados da Sociedade, pleiteando indenizao para qualquer leso, incapacidade ou doena decorrente de sua contratao pela Sociedade e (b) todos os acidentes que ocorreram nos ltimos dois anos nos quais um empregado da Sociedade foi gravemente ferido.] 1.
AES DE INDENIZAO POR ACIDENTE DE TRABALHO
1.1.
Ao: Processo No: Data: Autor: Ru: Valor:
[_______________________] [_______________________] [_______________________] [_______________________] [ ______________________] [_______________________]
2. ACIDENTES OCORRIDOS NOS LTIMOS DOIS ANOS
Nome Empregado
Acidente
Data
Perodo afastado
86
ANEXO 3.24-1 do CONTRATO DE SUBSCRIO DE AES __________________________________ Empregados e Benefcios Trabalhistas ___________________________________
1. RELAO DE EMPREGADOS
Data do ltimo Nome Cargo Salrio aumento salarial
2. LISTA DE TODOS OS EMPRSTIMOS PENDENTES E ADIANTAMENTOS
Empregado
Valor
Data
87
3. LISTA DE BENEFCIOS TRABALHISTAS
4. LISTA DE REAJUSTE COLETIVO DESDE A DATA DO BALANO BASE
88
ANEXO 3.24-2 do CONTRATO DE SUBSCRIO DE AES ____________________________________________________ Relao de Contratados para Servios de Consultoria, Distribuio, Representao Comercial e Outros Servios ou Contratados Terceirizados ___________________________________________________
[Relao de todos os contratos escritos para servios de consultoria, distribuio, representao comercial, parceria ou outros servios ou contratados terceirizados.]
Prestador de Servio
Servios
Data
Prazo do Contrato
Honorrios
89
ANEXO 3.25 do CONTRATO DE SUBSCRIO DE AES ________________________________ Processos Tributrios _________________________________
[Lista de todas as aes fiscais, nas esferas administrativa e judicial] 1. Processos Fiscais Administrativos 1.1 Ao Fiscal: Vara: Data: Valor: [_______________________] [ ______________________] [_______________________] [_______________________]
90
ANEXO 3.34.1 do CONTRATO DE SUBSCRIO DE AES _______________________ Plano de Negcios ________________________ [Inserir Plano de Negcios]
91
ANEXO 9.6 do CONTRATO DE SUBSCRIO DE AES _________________________________________________ Relao de Contratos Sujeitos a Consentimento por Escrito _________________________________________________ [Relao de todos os contratos sujeitos a consentimento de terceiros para a implementao da operao prevista neste Contrato.]
1.
Contrato: Partes: Data: Objeto: Valor: Prazo:
[______________________] [______________________] [______________________] [______________________] [______________________] [_______________________]
92
ANEXO 9.7 do CONTRATO DE SUBSCRIO DE AES _________________________________ Cartas de Renncia dos Conselheiros e Diretores da Sociedade _________________________________
93
ANEXO 9.8 do CONTRATO DE SUBSCRIO DE AES _________________________________ Cpias dos Atos Societrios, Novo Estatuto Social e Acordo de Acionistas da Sociedade _________________________________ [Inserir cpia dos Atos Societrios que se fizerem necessrio para refletir a subscrio de Aes de que trata esse Contrato]
94

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Etapas da Compra e Venda 3.2.1. Assinatura e Fechamento

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Submisso s Autoridades 3.5.1. Defesa da Concorrncia

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4. Minuta do Contrato de Compra e Venda de Aes

_______________________________________ CONTRATO DE SUBSCRIO DE AES16 __________________________________________

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, equivalentes a []% ([____] por cento) do total de seu

letra maiscula encontram-se listados e definidos no Anexo 1.1.

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A interpretao dos outros termos e expresses utilizados ao longo deste

Clusulas 9 e 1021, o Fechamento deste Contrato ocorrer em [____] de 200[_] ou outra

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condies precedentes conforme clusulas 8 e 9 deste Contrato.

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Aes desde 31 de dezembro de [____] data do Balano Base 24. Desde 31 de

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Pedidos de Indenizao ao Consumidor. No h defeitos substanciais no

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Plano de Negcios. O Plano de Negcios contido no Anexo 3.34.1. foi diligentemente

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INDENIZAO Finalidade da Indenizao do Scio Fundador. Estando sujeito aos limites

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Excluso de Responsabilidade do Scio Fundador.

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Excluso de Limitaes. As limitaes obrigao de indenizar do Scio

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Compromissos. Todos os acordos e compromissos contidos neste Contrato a

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Outras Autorizaes. Todas as autorizaes de terceiros necessrias para a

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_ CONTRATO DE SUBSCRIO DE AES16 ____

ANEXO 1.1 do CONTRATO DE SUBSCRIO DE AES Definies35

ANEXO 3.1-1 do CONTRATO DE SUBSCRIO DE AES Subsidirias da Sociedade

ANEXO 3.13 do CONTRATO DE SUBSCRIO DE AES _ Contratos _

[___________] [_] [_] [_] [_____________]

[___________] [_] [_] [_] [_____________]

[___________] [_] [_] [_] [_] [_] [_____________]

ANEXO 3.19 do CONTRATO DE SUBSCRIO DE AES Licenas 1.