CMO REALIZAR UN ALEGATO DE APERTURA?

Nuevo Sistema de Justicia Penal Revista Semestral del Consejo de Coordinacin para la Implementacin del Sistema de Justicia Penal Ao 1 Noviembre 2010 Nmero 2

Como es sabido el 18 de junio de 2008 se public en el Diario Oficial de la Federacin una reforma integral al sistema de justicia penal en Mxico. Dicha reforma versa sobre la necesidad de migrar de un sistema predominantemente mixto inquisitivo a uno acusatorio y oral; por lo cual, al referirnos a un sistema oral ello equivale a decir sistema de audiencias que se desarrollarn no solo en el juicio oral sino en etapas previas al mismo y as lo menciona nuestra carta magna. Es decir, un sistema oral se caracteriza por la existencia de audiencias como metodologa central para la toma de decisiones relevantes del proceso, con dicha metodologa se abandona el expediente como forma de produccin de informacin para la toma de decisiones judiciales. Ahora bien, bajo la premisa de que: la audiencia es el referente del sistema acusatorio y su metodologa en cualquier etapa del proceso nos encontramos en la necesidad de conceptualizarla como: el momento procesal oportuno en que convergen todos y cada uno de los principios que informan un debido proceso. En el sistema acusatorio son diversas, a manera de ejemplo: la audiencia de control de legalidad de detencin; de formulacin de imputacin; de vinculacin a proceso; de etapa intermedia; y claro, la del juicio oral. Cada una de estas audiencias tiene una substanciacin especial pero coinciden en que deben existir argumentos por ambas partes que permitan actualizar los principios de publicidad, contradiccin, continuidad, inmediacin y concentracin. Respecto a los alegatos de apertura se ha sostenido que los mismos se presentan solo en el juicio oral, en lo particular se considera poco exacto ese criterio, ya que en etapas previas tambin existen alegatos con finalidad diversa- que apoyan a la realizacin de la misma. Los alegatos en audiencias previas al juicio sin ser de apertura se les conocen como alegatos de presentacin de pretensiones.

La diferencia entre los alegatos de apertura de un juicio oral y los alegatos de presentacin de pretensiones radica en el objetivo procesal, pero ambos coinciden con la finalidad de exponer un ejercicio estratgico que no puede abandonarse a la improvisacin. Cada audiencia debe ser preparada minuciosamente para verter informacin relevante de parte de quienes solicitan o se oponen a una decisin que debe tomar un juez. Es decir, los argumentos de apertura de cualquier audiencia operan sobre la base de reunir a los actores involucrados y permitir que en presencia de ellos se genere un intercambio verbal de informacin relevante para la decisin que se discute, sin importar si dicha decisin es o no con pretensin de sentencia. Por ejemplo en la audiencia de vinculacin a proceso se realizan argumentos de apertura que implica exponer pretensiones- con la finalidad de someter a una persona a una investigacin formalizada. Ahora, centrndonos nicamente en los alegatos de apertura en audiencia de juicio oral se est claro que sirve para exponer la teora del caso ante el Tribunal, ya que es el primer acercamiento que los jueces tendrn para conocer el asunto, por lo cual debe ser atinado, concreto y no pre-dispositivo. Una regla es que en el alegato de apertura nunca se debe argumentar, ello en razn de que la prueba no se ha desahogado, por lo cual no hay sustento para hablar de lo que dirn terceras personas.

En la exposicin de los alegatos de apertura, primero lo har el Ministerio Pblico porque precisamente su acusacin dio origen al juicio; posteriormente si se constituy como coadyuvante y lo desea, puede realizarlo la vctima u ofendido ya sea por s o por medio de su asesor jurdico; y al final lo har la defensa. Se recomienda el siguiente esquema para presentar un alegato de apertura en juicio oral.

1. PRESENTAR UN TEMA Donde el tema significa un enunciado que debe englobar el hecho y la pretensin, por ejemplo: homicidio s, pero en defensa legtima. Cuando nuestro enunciado menciona homicidio si, se puntualiza a los jueces de qu se tratar el asunto, que es una privacin de la vida, y que s sucedi, pero la segunda parte del enunciado defensa legtima adems le dice a los jueces la pretensin que se tiene en Juicio Oral, en este caso, una causa de justificacin. Es decir, el tema es una expresin

personal, puede ser tan dramtico como se quiera pero lo que nunca debe faltar es la estructura como un enunciado bimembre, con dos ideas: 1. Asunto y 2. PRETENSIN.

Es importante mencionar que el tema no es una explicacin, ni siquiera es un prrafo Es tan difcil de entender? Si se permite una paradoja se dira que la teora del caso es el contenido de un cuento, de un libro y el tema es el ttulo.

2. NARRACIN DE LOS HECHOS

Implica que se exponga lo fctico de nuestra teora del caso ante el Tribunal Oral, es decir Qu pas? Esta exposicin puede ser temtica o cronolgica, siempre expresada en tercera persona, ya que quien la realiza no le constan los hechos, pues en caso contrario se rompe la buena fe, objetividad y lealtad con la que debe dirigirse. Se exhorta que la explicacin sea cronolgica, ello ayudar a guiar al Tribunal respecto al acontecimiento de los hechos que ocurrieron. Es como se dira se le cuenta el abstrac de la pelcula a los jueces.

3. PLANTEAMIENTO JURDICO

Una vez que se expresa lo fctico qu es lo que sucedi? Se le dice al Tribunal que esos hechos se encuadran en un fundamento jurdico-penal, por lo cual se pretende su juzgamiento; es decir, es comunicarle al Tribunal que existieron unos hechos y una conducta que al encuadrarse logra la tipicidad, y al ser tpica una conducta, y antijurdica a la vez, se somete a consideracin del Tribunal para garantizar bienes jurdicos de tutela del Derecho Penal. La fundamentacin jurdica es indispensable ya que nuestro Derecho Penal descansa en el principio de legalidad como mxima expresin del Derecho Punitivo. Los fundamentos jurdicos se expresarn primeramente en el tipo penal bsico, de manera posterior en agravantes, atenuantes o excluyentes, y finalmente en la necesidad del juicio de reproche por parte del rgano jurisdiccional.

4. PROMESAS O COMPROMISOS PARA EL JUICIO

Una vez que sea expuesto qu pas? y en dnde encuadra? Se requiere mencionar al Tribunal que ello ser probado en la audiencia del juicio oral, y que esa parte estar a cargo de los testigos que vendrn y dirn lo que saben o lo que conocen. Es preciso mencionar que en este momento, la funcin del Ministerio Pblico o de la defensa es poca, ya que ellos no pueden asegurar de qu hablar un testigo, por lo cual se debe quedar en promesas de conviccin, nunca de categorizacin de la misma. El riesgo de hablar por los testigos o prometer cosas que ellos dirn, denota una debilidad que puede ser aprovechada por la contraparte en el alegato de clausura, donde podr argumentar la falta de probidad, de mtodo, y de buena fe, buscando con ello la duda razonable del juzgador. Las promesas o compromisos son menciones de acreditacin realizadas en tercera persona, no argumentativas si no se hace caso de esto se denotar debilidades y falta de experticia en el manejo de la teora del caso en la exposicin.

5. LA PETICIN

Es la parte final con la cual se va a concluir el alegato de apertura y est debe ir correlacionada entre lo fctico que es la exposicin de los hechos, lo jurdico que es el fundamento y la prueba. Se solicita la pretensin, es decir, en el ejemplo de la defensa legtima, que se valoren los hechos que fueron reales, actuales, inminentes, racionales y proporcionales y los medios empleados por el sujeto, para que en el fallo nos sea favorable; por lo que hace al Ministerio Pblico podr sugerir punibilidad al Tribunal Oral.

ADELANTAMIENTO DE DEBILIDADES.

Existen algunas obras que mencionan en el alegato de apertura se deben anunciar las debilidades, situacin con la que no se est de acuerdo. Si se adelanta una debilidad, lo que se est haciendo es alertar a la contraparte de algn punto que pudo haberle pasado desapercibido y que podra afectar nuestra pretensin. Se dice que el adelantamiento de las debilidades es para el juzgador,

para que l vea que nos dirigimos de manera leal y honesta, pero en lo personal se considera que no es necesario adelantar debilidades para comprobar la honestidad de las partes, basta con que se dirijan con profesionalismo; es decir, el adelantamiento de la debilidad nos puede representar, ms que una ayuda, un detrimento en la teora del caso. Por ltimo no se debe olvidar que siendo una metodologa de audiencia y as lo estableci el Constituyente en la exposicin de motivos, requiere como herramienta la oralidad para el desahogo de las mismas. Ya que, es por medio de ella que se expresaran las pretensiones ante el rgano jurisdiccional y por medio de ella es que tambin se dictarn las resoluciones correspondientes. Por lo cual, el gran reto para el sistema de audiencias es capacitar de tal suerte que se ensee al alumno que para ir a una audiencia debe seguir la siguiente estructura:

1. Trabajo jurdico-intelectual (derecho penal sustantivo); 2. La creacin del argumento que usar; y 3. La expresin del argumento en audiencia de forma clara, sistemtica y concreta. Con ello se lograr verter informacin de un proceso con una alta calidad. Adems se debe resaltar el respeto en todo momento de la dignidad humana tanto para la vctima, como para el indiciado, ya que los Derechos Humanos son indispensables al Derecho Penal en cuanto a su prctica, pues sin ellos no habra realmente un debido proceso legal ni mucho menos un Estado Democrtico de Derecho.