Proceso de Amparo

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Procesos de Amparo

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LECCIN PRIMERA

TUTELA PROCESAL CIVIL DE LOS DERECHOS
FUNDAMENTALES

I.-AMPARO ORDINARIO Y CONSTITUCIONAL.-

Dispone el art. 53.2 de la Constitucin que todos los ciudadanos podrn recabar la
tutela de los derechos fundamentales ante los tribunales ordinarios mediante le principio
de subsidiariedad, como primera palabra, en tanto que al Tribunal Constitucional le
asiste la ltima.

Nuestro sistema se caracteriza por tener que acudir el ciudadano en primer lugar a
su juez legal ordinario a fin de obtener la proteccin de su derecho legal vulnerado y as
reproducir su pretensin ante los Tribunales superiores hasta llegar al Tribunal
Constitucional siempre que la peticin no fuera atendida por el Poder Judicial.

As en nuestro ordenamiento subsisten dos tipos de amparo: el ordinario y el
constitucional. (Siempre queda el recurso al Tribunal Europeo de los Derechos
Humanos). As el TC cumple una doble funcin: subjetiva al convertirse en el ltimo
bastin de defensa de los derechos y sobre todo objetiva o nomofilctica de la
Constitucin y de creacin de su doctrina legal que, como intrprete, obliga a los dems
Tribunales ordinarios a su estricta observancia jurisprudencial.

II.-EL AMPARO CIVIL ORDINARIO.

I.- PROCEDIMIENTO ADECUADO.-

A fin de dar cumplimiento a las exigencias de Preferencia y de sumariedad,
establecidas en el art. 53.2, la LPJDF. Instaur tres conjuntos denominados garantas
jurisdiccionales, que no eran sino procedimientos especiales, penal, civil y contencioso-
administrativo. Las sucesivas reformas de la citada Ley y sus disposiciones derogadas,
han dado a que la nueva Ley de Enjuiciamiento Civil LEC., simplifique la regulacin
anterior, al establecer un nico procedimiento para la defensa de los derechos
fundamentales, que se decide segn las normas comunes del juicio ordinario, con la
salvedad de la demanda de rectificacin que se tramita conforme a lo previsto en el
juicio verbal.

El proceso especial de amparo civil se encuentra, pues, previsto en el articulo
249.1.2 de la LEC, y su tramitacin tendr carcter preferente.

2.- LA PRETENSIN CIVIL DE AMPARO.-
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Por pretensin civil de amparo, cabe entender la peticin de reconocimiento y de
restablecimiento de un derecho fundamental, fundada en su violacin por un particular
y sustanciada en normas de Derecho Constitucional de incidencia en el Derecho
Privado.

A) La peticin.-

Ofrece la singular caracterstica de poseer un carcter mixto, declarativo y de
condena. Dada su naturaleza de amparo, la pretensin ha de tener siempre las siguientes
peticiones: a) Declarativa.- < reconocimiento del derecho o libertad pblica, de
conformidad con si contenido constitucionalmente declarado> y <declaracin de
nulidad de la decisin, acto o resolucin que hayan impedido el pleno ejercicio de los
derechos y libertades protegidos, con la determinacin de la extensin de sus efectos>.
b) de condena.- restablecimiento del recurrente en la integridad de su derecho o
libertad con la adopcin de las medidas apropiadas, en su caso, para su conservacin.

Tanto en el amparo ordinario como en el constitucional, no tienen cabida las
pretensiones declarativas puras.

Sin embargo aunque no sea lo usual, si podra utilizarse el amparo para la
preservacin de un derecho fundamental, cuyo ejercicio pudiera fundadamente
estimarse en peligro. En el amparo constitucional no pueden hacerse valer otras
prensiones que las dirigidas a restablecer o preservar los derechos o libertades por
razn de los cuales se formul el recurso.

B) La fundamentacin fctica.-

La causa petendi de la pretensin de amparo, viene determinada por la
vulneracin, cometida por los particulares, de un derecho fundamental. Por tanto tan
solo cabe acudir al proceso de amparo cuando se ha producido la violacin de alguno de
los derechos especialmente protegidos por la Constitucin: exclusivamente los
contemplados en el art. 53.2 de la CE. Es decir, los previstos en los art. 14-19 y 30.2
de la Ley Fundamental. Dicho catlogo se instaur de una manera sucesiva, siendo el
primer texto preconstitucional el elaborado en los Pactos de la Moncloa, de 27 de
octubre de 1977. Unos das antes de entrar en vigencia la Constitucin, se realiz la
primera relacin no exhaustiva, que fue posteriormente ampliada. Hubo que esperar
hasta la promulgacin de la LOTC de 1979, vigente para que se armonizara el
contenido del art. 53.2 de la C.E.

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En segundo lugar, la vulneracin del derecho fundamental ha de proceder
de un rgano del Estado, pues el recurso de amparo surgi en la historia para proteger
el ciudadano de los abusos del poder ejecutivo.

Pero la diferencia de la pretensin civil de amparo con las penales,
administrativas y laborales radica en que el causante de la lesin o persona contra
quien se dirige la pretensin es siempre un particular. Por tanto en la pretensin
civil de amparo ordinario, el causante de dicha violacin no es, sin embargo, un poder
pblico del Estado. As pues al proceso civil de amparo, solo cabe acudir cuando el
sujeto causante de la lesin acte sometido a las normas de derecho privado.

La vulneracin se invoca por primera vez ante los Tribunales Ordinarios, por un
particular y rige la teora de la eficacia inmediata de los derechos fundamentales. No
satisfecha la pretensin ante el poder judicial, se puede invocar la lesin ante el T.C. del
derecho a la tutela.

Le est vetado al T.C. entrar a conocer sobre los hechos que dieron lugar al
proceso en que se caus la lesin. Dicha prohibicin no alcanza, sin embargo a la
revisin por el T.C. del denominado <juicio de ponderacin> que han de efectuar los
Tribunales ordinarios sobre los derechos fundamentales en conflicto.

C) La individualizacin jurdica.-

La pretensin de amparo civil, tambin ha de estar sustanciada en normas del
Derecho Constitucional tuteladoras de los derechos fundamentales. El recurso solo
podr fundarse en la infraccin por una resolucin firme de los preceptos
constitucionales que reconocen los derechos o libertades susceptibles de amparo. Sin
embargo stas normas constitucionales han de tener una incidencia directa en el
Derecho Privado.

Si la vulneracin se produce por un juez civil en la esfera del proceso, bien
mediante la vulneracin de una norma constitucional de carcter material, o bien de una
norma constitucional procesal, en realidad no nos encontramos ante una pretensin
civil, sino ante un amparo judicial ordinario del artculo 44 LOTC.

Las nicas violaciones evidenciables ante el amparo civil ordinario son las de
las normas tuteladoras de los derechos fundamentales. (La vulneracin del derecho al
honor, a la intimidad personal y familiar y a la propia imagen del Art. 18.1 y la del
derecho de asociacin del art. 22.

3.- LEGITIMACIN.

A) Activa.
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Todos los sujetos de derecho que ostenten un inters legtimo en el
restablecimiento del derecho fundamental vulnerado.

a)Los particulares.

Estn activamente legitimados los titulares de un inters legtimo respecto del
derecho fundamental presuntamente infringido. La nueva LEC contempla adems de las
personas naturales y jurdicas, a entes sin personalidad jurdica (LEC 2000 art. 6.1.5).
La sentencia 214/1991 concedi legitimacin activa a un miembro del pueblo judo para
reaccionar a los ataques a la dignidad y el honor de dicho pueblo causados por un ex
nazi, declarando que gozan de legitimacin activa los miembros de etnias,
colectividades de extranjeros, etc.

El nuevo precepto ya no limita la legitimacin activa a las vctimas, sino a todo
sujeto titular de un inters legtimo.

b) El Ministerio Fiscal.
Goza en todos estos procedimientos de un doble legitimacin: por sustitucin,
de un lado, en el caso de menores y personas desvalidas, y originaria, en su calidad de
defensor de las normas constitucionales tuteladoras de los derechos fundamentales.

Debido a esta doble legitimacin la LEC le faculta para ser parte siempre en
estos procedimientos y, como consecuencia de su legitimacin originaria, asume en el
proceso el rol de parte princiapal.

c) El defensor del pueblo.

Tambin est legitimado ex constitutione, con la legitimacin originaria, que
le confiere el art. 162.1 b de la CE.

B) Pasiva.

La legitimacin pasiva la asume el particular, causante de la lesin, frente a la
cual se interpone la lesin de amparo

4. LA COMPETENCIA.

La competencia objetiva la ostentan los juzgados de primera instancia, y la
territorial los del dominio del demandante, y cuando no lo tuviere en territorio espaol,
el tribunal del lugar en donde se hubiera producido el hecho que vulnere el derecho
fundamental de que se trate. Por tanto se identifican dos fueros imperativos: el fuero del
domicilio del actor, siempre que lo tenga en Espaa, y, en su defecto, el de la comisin
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del hecho lesivo del derecho fundamental, el de la demarcacin judicial en cuyo lugar
se haya producido la vulneracin.

5. PROCEDIMIENTO.

El procedimiento adecuado es el del juicio ordinario de la LEC, con la nica
pero relevante especialidad de la preferencia en su tramitacin y ejecucin provisional.

III. EL PROCESO CIVIL DE AMPARO ESPECIAL DEL DERECHO AL
HONOR, LA INTIMIDAD Y LA PROPIA IMAGEN.

La LO 1/1982, de 5 de mayo, de proteccin civil del derecho al honor, a la
intimidad personal y familiar y a la propia imagen.

1.- OBJETO PROCESAL.
En este amparo civil, suelen discutirse no uno sino dos derechos fundamentales
en conflicto: El derecho al honor, a la intimidad o a la propia imagen del ciudadano,
de un lado y, en el otro polo de la conflictiva relacin jurdica, el derecho a la
informacin, libertad de expresin o ideolgica.

En la historia de nuestra jurisprudencia pueden sealarse tres fases o etapas
decisivas:

A) Fase de tutela hegemnica del derecho al honor.- Que se extiende desde
la promulgacin de la Constitucin hasta la publicacin de la sentencia 104/1984, y que
se caracteriza por una tutela exclusiva de los derechos al honor. Partiendo de esta base y
de la interpretacin gramatical, pudo llegar la jurisprudencia a la conclusin de que el
derecho al honor era hegemnico y absoluto, ya que las libertades de informacin y
expresin son los derechos constitucionalmente limitados por el derecho al honor.

B) Fase de tutela hegemnica de las libertades de informacin y expresin:
Dicha etapa se extiende desde la STC 104/1986 hasta el 6 de junio de 1990 y, como
reaccin a la doctrina anterior, se caracteriza por invertir la regla y conferir a las
libertades del art. 20 una situacin hegemnica.

La doctrina se fundamenta en el principio de proporcionalidad y en el papel
preponderante que a diferencia del honor, juega la libertad de expresin en un sistema
democrtico en el que contribuye a la formacin de una opinin pblica libre y plural,
lo que justificara, caso de conflicto, siempre el sacrificio del derecho al honor y a la
intimidad.

V) Fase de prevalencia condicionada de las libertades de informacin y de
expresin: Su caracterstica fundamental reside en que la anterior doctrina sobre la
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prevalencia de la libertad de expresin permanece vigente, pero el ejercicio de las
libertades del art. 20, no pueden llevar en cualquier caso, al sacrificio de los derechos
del art. 18.1, ya que las libertades aparecen constitucionalmente condicionados por el
deber de veracidad, en el caso de la libertad de informacin, y por los derechos
fundamentales al honor, a la intimidad e incluso a la dignidad e igualdad de las personas
en el supuesto de las libertades de expresin ideolgica. Como consecuencia de la
misma el Tribunal habr de ponderar caso por caso, atendiendo a los distintos
estndares.

Realmente lo que se efecta es una reconversin implcita de una segu8nda
pretensin civil de amparo, que debiera ser objeto de constestacin y de articulacin de
la oportuna actividad probatoria por el primitivo demandante.

Si en este conflicto entre el ejercicio de los derechos fundamentales, el juez
decidiera tutelar alguno de los derechos del art. 18.1 podr el demandado-condenado
invocar la violacin de su libertad ideolgica, de informacin o de expresin y ejercitar,
contra la sentencia, los medios de impugnacin.

2. LEGITIMACIN.

A) Activa.

Ostentan legitimacin activa, los particulares titulares de tales derechos
fundamentales y, en su caso el Ministerio Fiscal.

a) Los particulares

Pueden interpone la pretensin de tutela del derecho al honor, la intimidad y la
propia imagen todos los particulares legitimados para la interposicin de la pretensin
civil de amparo que ostenten la titularidad originaria o por sucesin testada o
intestada de algunos de los derechos del artculo 18.2.

Esta pretensin especial de amparo ordinario se diferencia respecto de las
dems, en que el inters legtimo, viene aqu determinado exclusivamente por la
titularidad del derecho vulnerado o por la cualidad de vctima de la lesin. A ninguna
otra persona fuera del titular del derecho al honor, se le puede otorgar inters legtimo
para instar judicialmente su restablecimiento.

El derecho al honor es irrenunciable, inalienable e imprescriptible. El titular del
Derecho al Honor goza, pues, en nuestro ordenamiento, del ms amplio dominio sobre
la pretensin (no solo civil, sino tambin penal), lo que diferencia a ste amparo civil
de los dems.

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a) Las personas fsicas.

Todas las personas fsicas, incluso los incapaces y las personas fallecidas gozan
de legitimacin activa.

Con respecto a stas ltimas, la legitimacin activa se efecta mediante la
sucesin, tanto la testada como la intestada.

b) Constituye una de los extremos ms polmicos de la tutela de los derechos
del art. 18.1 CE. Las personas jurdicas, si bien pueden gozar de dignidad, prestigio o
autoridad moral, carecen de honor, atributo solo predicable de las personas fsicas. En
principio, las personas jurdicas ha de gozar de la ms amplia titularidad de los derechos
fundamentales con la sola excepcin de aquellos que, por su naturaleza no les sean
reclamables.

Es difcil tratar los lmites entre el honor, entendido como autoestima subjetiva
y objetiva de las personas fsicas, y la dignidad, prestigio y autoridad moral de las
personas jurdicas, por ello ni la Constitucin ni las leyes ordinarias, no slo no
prohben, sino que autorizan la legitimacin activa de las personas jurdicas para la
defensa del derechos al honor vulnerado. La propia LODH, en su art. 4.1 faculta al
testador a designar a una persona jurdica para que, en caso de fallecimiento, puede
ejercitar las actuaciones de proteccin civil del honor.

Por consiguiente hoy nadie duda de que, an cuando el honor hace relacin a
los derechos de la personalidad, para su mbito trascendente ha de entenderse aplicable
la norma protectora a las entidades mercantiles, cual la recurrente, respecto de la
dignidad ganada ante los dems y en cuanto afecta a su prestigio profesional.

b) El Ministerio Fiscal.

Aqu carece de legitimacin originaria, estando facultado exclusivamente al
ejercicio de la accin por sustitucin procesal en inters de los incapaces o de las
personas fallecidas.

B) Pasiva.

La legitimacin pasiva la tiene el causante de la intromisin ilegtima en el
derecho al honor, intimidad y propia imagen.

Respecto a la responsabilidad de los medios de comunicacin, el TS he
recordad que la misma tiene carcter solidario. Lo que supone segn el art. 1.144 CC,
que el perjudicado puede demandar a cualquiera de los solidarios o a todos ellos, a su
eleccin; no existe, pues ningn litisconsorcio pasivo necesario.
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3. PREJUDICIALIDAD.

El carcter delictivo de la intromisin no impedir el recurso al procedimiento
de tutela judicial previsto en el art. 9 de esta Ley. En cualquier caso sern aplicables los
criterios de esta Ley para la determinacin de la responsabilidad civil derivada del
delito.
Cuando la intromisin sea constitutiva de delito, se estar a lo dispuesto en el
Cdigo Penal.

Debido a la circunstancia de que las vulneraciones ms graves de los derechos
fundamentales del art. 18.1 CE est tipificadas como delito( injuria, calumnia,
descubrimiento y revelacin de secretos), suelen ocurrir, en la prctica forense, no
pocos problemas sobre las relaciones proceso penal y proceso civil de amparo, los
cuales son susceptibles de ser reconducidos a los siguientes supuestos.

A) Incoacin de proceso penal con acumulacin de la pretensin civil.

Si se ha incoado un proceso penal y el perjudicado no ha reservado en el mismo
el ejercicio de la accin civil, la Sentencia Penal que recaiga producir tambin los
efectos de cosa juzgada en su parte civil dispositiva, por lo que no podr suscitarse, ni
paralela, ni posteriormente proceso civil de amparo alguno.

B) Incoacin de proceso penal con reserva de la accin civil.

Est previsto en los artculos 111 y 112.1 LECRIM, en cuya virtud puede el
ofendido efectuar dicha reserva. Pero en tal caso, el proceso civil de amparo, no podr
incoarse hasta que recaiga sentencia firme en el proceso penal.

C) Incoacin de un proceso civil por hechos subsumibles en un delito
privado.

El art. 112.2 LECRIM dispone que si se ejercitase solo la accin civil que nace
de un delito de los que no pueden perseguirse sino en virtud de querella particular, se
considerar extinguida la accin penal. (cabe entender por ellos los delitos privados y
no los semipblicos, que nicamente requieren la interposicin de denuncia del
ofendido.

D) Incoacin de un proceso civil por hechos subsumibles en un delito
semipblico.

En la actualidad la obligacin judicial de suspender el proceso civil por apreciar
una cuestin prejudicial penal no comprende, pues, estos supuestos relacionados con el
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art. 18.1 CE, y consiguientemente, las vctima de la intromisin ilegtima, podr acudir
directamente al proceso civil de amparo sin el temor de que el juzgador proceda a
suspender el procedimiento y le remita al proceso penal en contra de su voluntad.

4.- PROCEDIMIENTO ADECUADO.

El nico procedimiento adecuado para deducir esta pretensin es el juicio
ordinario de la ley procesal comn.

En materia de plazos, existe una especialidad prevista en el art. 9.5 LODH
respecto al tiempo para iniciar este amparo especial: cuatro aos desde que el
legitimado pudo ejercitarlas.

5.- MEDIDAS CAUTELARES.

Contempla el segundo apartado del artculo 9.2 todo un conjunto de medidas
cautelares destinadas a obtener el cese inmediato de la intromisin ilegtima, de entre
las que pueden entenderse incluidas, el secuestro de las publicaciones al que se refiere
el art. 20.5 CE.

6.- SENTENCIA.

La sentencia habr de adoptar las medidas necesarias para su restablecimiento
que, si se tratara del derecho al honor, a la intimidad o a la propia imagen, pueden
contener el cese inmediato de la intromisin ilegtima, el reconocimiento del derecho de
rplica, la difusin de la sentencia y la condena a la indemnizacin de daos y
perjuicios, la cual contendr adems del dao emergente, el dao moral, para lo cual
habr de valorase la difusin o audiencia del medio a travs del que se haya producido.

La doctrina legal del TC exige un peculiar deber de motivacin derivado, no
solo del deber de tutela, sino del principio de proporcionalidad reclamable ante
cualquier limitacin de los derechos fundamentales.

Esta ponderacin requiere, en primer lugar una calificacin apropiada del
derecho fundamental que pueda erigirse en una cause de justificacin del derecho la
honor, esto es, de la libertad ideolgica de expresin o de informacin que, en cuanto a
la intensidad del sacrificio de aquel derecho fundamental , ofrecen una valoracin
decreciente.

As en el caso de la libertad ideolgica, su nico lmite constitucional lo
constituye el mantenimiento del orden pblico protegido por la ley, y la dignidad e
igualdad de las personas.

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Tratndose de la libertad de expresin tampoco se encuentra limitada por la
veracidad, si bien no ampara el derecho al insulto, estando constitucionalmente
condicionada por la dignidad, igualdad e intimidad de las personas.

Finalmente la libertad de informacin est constitucionalmente condicionada
por todas esas limitaciones, a las que hay que aadir la obligacin de la veracidad
impuesta por el propio artculo 20.1. Es necesario que adems de la veracidad la noticia
ostente relevancia pblica. Ha de tenerse tambin en cuenta que la clase poltica esta
expuesta a la crtica, por lo que si la noticia es veraz, por muy dura que sea, debe
ampararse la libertad de informacin.

IV. EL PROCESO CIVIL DE AMPARO SUMARIO DEL DERECHO DE
RECTIFICACIN.

1.-OBJETO PROCESAL.-

La pretensin ha de formularse en la publicacin de una noticia, en un
medio de comunicacin, que carezca de veracidad y que ocasione un perjuicio al
destinatario de la noticia.-

Al igual que el amparo civil de proteccin Al honor, intimidad y de la propia
imagen, ofrece tambin un marcado carcter bidimensional, pues, en un polo de la
relacin ha de encontrase el derecho al honor, perturbado por la inexactitud de la
noticia.

Por su naturaleza y finalidad, el derecho de rectificacin... debe ser regulado y
ejercido en trminos que ni frustren su finalidad ni lesionen tampoco el derecho que
tambin la CE garantiza a comunicar y reclamar y recibir libremente informacin veraz
y por cualquier medio de difusin.

El derecho as entendido, adems de su primordialidad en defensa de los
derechos o intereses del rectificante , supone un complemento a la garanta de la
opinin pblica libre.

En este procedimiento no se pueden solicitar todas la medidas de
restablecimiento del derecho vulnerado, sino exclusivamente la condena al titular del
medio a la publicacin de la rectificacin, por lo que, si el proceso de proteccin del
derecho al honor constituye un proceso especial, este procedimiento ha de merecer el
calificativo de sumario.

El art. 6.IV faculta al demandante a ejercer las acciones penales y civiles que,
siendo distintas a las del derecho a la rectificacin, puedan fundarse en la lesin del
derecho al honor.
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La pretensin ha de estar sustanciada en la violacin al derecho al honor del art.
18.1 CE, del que el denominado derecho de rectificacin no constituye ms que una de
sus manifestaciones.

2.- LEGIMITIMACION.-

Estn legitimadas activamente todas las personas, naturales o jurdicas que
consideren inexacta y perjudicial una determinad noticia, pudiendo ejercitar la accin el
perjudicado, por s mismo o a travs del representante, e incluso los heredero del titular
del derecho, si ste falleciera.

La legitimacin pasiva la tiene el medio de comunicacin social, debiendo
comparecer en el proceso su director o representante.

Debido a la circunstancia del que el derecho a la rectificacin no es ms que
una solicitud de restablecimiento parcial del derecho al honor, todas las notas
configuradoras de la legitimacin activa y pasiva de este derecho fundamental le han de
ser del todo punto aplicables.

3.-PROCEDIMIENTO ADECUADO.-.

La pretensin ha de ser ejercitada en el juicio ordinario, el derecho de
rectificacin solo puede solicitarse a travs del juicio verbal.

Si el demandante ejercitara la accin en otro tipo de procedimiento habr de
prosperar la excepcin de procedimiento inadecuado.

4.- ACTOS PREVIOS: AUTOCOMPOSICION.-

Si el medio destinatario de la rectificacin fuera la titularidad del Estado, no
ser necesaria la reclamacin administrativa previa.

La exoneracin de ste privilegio del Estado no exime al particular, sea el
medio de la propiedad de una persona jurdico pblica o privada, de la carga de efectuar
el requerimiento de rectificacin, con carcter previo a la presentacin de la demanda.

Se trata de un presupuesto procesal singular de este procedimiento, cuyo
incumplimiento faculta al juez a repeler a lmine la demanda, por manifiestamente
improcedente.

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Los sujetos legitimados activamente dirigirn al Director del medio un escrito
de rectificacin, que contendr lo hechos de la informacin que se desea rectificar,
dentro de los siete das naturales al de su publicacin o difusin.

A todo ello deber acceder el Director de manera gratuita, dentro de los tres
das siguientes a la recepcin del escrito, siempre y cuando, como establece la STC
35/1983, el solicitante acompae a su escrito la documentacin que apoya la
rectificacin que se pretende.

Si, transcurrido dicho plazo , la rectificacin no se publica o difunde, o ante la
negativa del Director a la publicacin o divulgacin del escrito, podr el perjudicado
ejercitar la accin de rectificacin dentro de los siete das hbiles siguientes. Tratndose
de peridicos cuya emisin es superior a siete das, se obligar al Director del medio a
publicar o difundir la rectificacin en el plazo de tres das en otro medio de la misma
zona de similar difusin.

5.-CAMPETENCIA.-

La competencia objetiva la ostentan los jueces de Primera Instancia y la
territorial se determina a travs del fiero del domicilio del actor o del lugar de la
direccin del medio de comunicacin, a eleccin de aqul.

El actor goza de un plazo de siete das para volver a reproducir su demanda ante
el juez competente.

6.-POSTULACION.-

En esta modalidad especial del juicio verbal no rige la obligatoriedad de
comparecer mediante Abogado y Procurador.

7.- JUICIO VERBAL Y SENTENCIA.-

Se sustanciar de una forma acelerada: siete das para la comparecencia de las
partes. Slo se admitirn las pruebas que puedan practicarse en el acto y en la vista
puede el juez recabar de oficio copia de la informacin objeto de rectificacin.

El derecho de rectificacin es solo un medio de que dispone la persona aludida
para prevenir o evitar el perjuicio que una determinada informacin `pueda irrogarle en
su honor o en cualquiera potro derechos o intereses legtimos.

Esta legtima finalidad, quedara frustrada en muchos casos por la demora en la
rectificacin pretendida. De ah que el tramite necesario para el ejercicio del derecho
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debe ser sumario, de manera que garantice la rpida publicacin de la rectificacin
solicitada.

El fallo se limitar a denegar la rectificacin o a ordenar su publicacin. La
sumariedad del procedimiento verbal... exime sin duda al jugador de una indagacin
completa tanto de la veracidad de los hechos difundidos o publicados, como de la que
concierne a los contenidos en la rectificacin, de lo que se deduce que, en aplicacin de
dicha Ley, puede ciertamente imponerse la difusin de un escrito de rplica o
rectificacin.-

Debido a que la LEC de 2000 ha derogado la antigua LEC de 1881 a la que se
remitira el citado art. 8. LODR, esta remisin ha de entenderse realizada en la
actualidad a los art. 455 y ss.., que regulan el recurso de apelacin comn a las
sentencias dictadas en toda clase de juicios.

LECCIN SEGUNDA

TUTELA PROCESAL PENAL DE LOS DERECHOS
FUNDAMENTALES.

I. LA INEXISTENCIA DE UN AMPARO PENAL ORDINARIO

La existencia del amparo penal ordinario obedece a las exigencias constitucionales
de preferencia y sumariedad en la tutela procesal de los derechos fundamentales
plasmadas en el art. 53.2. CE.

Los nicos preceptos de la LPJDF que habran sobrevivido a la criba producida
por las numerosas reformas procesales acontecidas en nuestro pas en los ltimos aos,
eran los relativos a la garanta jurisdiccional penal. En la actualidad la LPJDF ha sido
derogada en su integridad.

La sola excepcin a esta situacin la constituye el proceso de Habeas Corpus,
que se erige en un autentico proceso penal de amparo especial limitado a la rpida tutela
del derecho fundamental a la libertad.

II. EL PROCESO DE HABEAS CORPUS.

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Somos Junto con Inglaterra el nico pas que mantiene este procedimiento para
la revisin de las detenciones ilegales. Ya existi en la Corona de Aragn durante el
periodo entre. 1942-1952 el Procedimiento de manifestacin de personas

El Habeas Corpus es un procedimiento especial y preferente, por el que, se
solicita del rgano jurisdiccional competente el restablecimiento del derecho
constitucional a la libertad, vulnerado por la comisin de cualquier detencin ilegal.

A) Naturaleza.-

El Habeas Corpus no es ni un curso, ni un proceso sumario, sino un
procedimiento especial por razn de materia.

En realidad y a diferencia del Habeas Corpus Ingles, no constituye medio de
impugnacin alguno, pues, ni resulta procedente contra las resoluciones judiciales
limitativas del derecho a la libertad, ni existe efecto devolutivo alguno.

No son reclamables a l las notas del proceso sumario, pues las resoluciones
estimatorias producen, en su totalidad y dentro de los lmites que lo son propios, los
efectos materiales de la cosa juzgada.

Nos encontramos pues, ante un procedimiento declarativo con una cognicin
judicial limitada y dirigida a constatar la ilegalidad de la detencin y a restablecer
rpidamente el derecho fundamental a la libertad, razn por la cual ha de ser
encuadrado dentro de la categora de los procesos especiales por razones jurdico
materiales.

B) Objeto.-

El objeto de este procedimiento viene determinado por un pretensin de
carcter Constitucional, ya que incide al derecho a la libertad proclamado en el art. 17
CE.
Pertenece, pues al control difuso de los derechos fundamentales o amparo
ordinario, viniendo a asumir una funcin similar a la del procedimiento previsto en el
art. 53.2 CE., por lo que si la pretensin de amparo no recibiera satisfaccin por parte
de los rganos jurisdiccionales ordinarios, podr trasladarse la solicitud de
restablecimiento del derecho a la libertad ante el TC. Sin necesidad a esperar una
resolucin definitiva en el Proceso penal ordinario.

C) Presupuesto material.-

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Su presupuesto material lo ha de constituir siempre una detencin ilegal,
cometida por un particular o por persona perteneciente a los poderes pblicos distintos
al Poder Judicial.

Su finalidad estriba exclusivamente en obtener una revisin judicial de dicha
detencin, declarando su ilegalidad y restableciendo inmediatamente el derecho a
libertad.

2.- OBJETO PROCESAL.-

El conocimiento de una pretensin, nacida como consecuencia de la comisin
de una detencin ilegal y fundamentada, por tanto en la violacin del derecho a la
libertad o de cualquier otro derecho o garanta constitucional que se haya podido
infringir en el curso de una detencin.

A) Las partes.-

Las partes principales estn integradas, de un lado, por el titular del derecho
vulnerado y, de otro, por la autoridad gubernativa, funcionario, persona fsica o jurdica
causante de dicha violacin.

a) Activas.

Ha de ser una persona fsica. Las personas jurdicas, carecen de legitimacin
originaria para la incoacin de este procedimiento.

b) Pasivas.

La parte demandada puede ser tanto una persona fsica como una persona
jurdica. Esta ltima posibilidad est expresamente prevista en los art. 1.b y 7.2 LOHC,
que tienden a prevenir detenciones ilegales que pudieran cometer personas morales.

El Habeas Corpus es procedente con independencia de la naturaleza jurdico-
pblica o privada del autor causante de la detencin.

B) Objeto.

Se requiere en primer lugar, que exista una detencin; en segundo, que no haya
sido dispuesta por la autoridad judicial y, finalmente, que sea ulegal a los efectos de la
LOC..
a) La detencin.

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Presupuesto indispensable de este procedimiento es la existencia de una
detencin, hay que entender pues, cualquier forma de privacin o limitacin de la
libertad deambulatoria del ciudadano y con independencia de la denominacin que la
autoridad quiera otorgarle.

A efectos del procedimiento de habeas corpus, debe considerarse como
detencin cualquier situacin en la que la persona se vea impedida u obstaculizada para
autodeterminar, por obra de su voluntad, una conducta lcita, de suerte que la detencin
no es una decisin que se adopte en el curso de un procedimiento, sino una pura
situacin fctica, sin que puedan encontrarse situaciones intermedias entre
detencin y libertad.

Hay que entender incluidas pues, no solo las practicadas al amparo de la
LECrim, sino tambin las que denominan detenciones especiales, que en ocasiones
poseen una dudosa constitucionalidad.

b) No judicial.

El Habeas Corpus no es procedente cuando las tales privaciones de libertad
fueron producidas por la autoridad judicial, tal y como es el caso de la detencin
judicial, cuya presunta ilegalidad habr de ser combatida mediante recursos, a travs del
juez de vigilancia penitenciaria y, en ltima instancia mediante el Recurso
Constitucional de Amparo.

c) Ilegal.

Finalmente la detencin habr de ser ilegal: ausencia o insuficiencia de
imputacin, exceso de plazo y omisin en el curso de la detencin de las garantas
preestablecidas. Dicha calificacin no tiene por que coincidir con la penal sustantiva y
que, tal y como afirma el TC, el concepto comprende todos los supuestos en que se
produce una privacin de libertad no acordada por el juez.

C)Peticin.

Todas las pretensiones que pueden deducirse en este procedimiento tienen
como comn denominador el recaer sobre un mismo bien litigioso, el derecho a la
libertad.
Pero la pretensin de Habeas Corpus es imperfecta, por cuanto no puede
contener la totalidad de los pronunciamientos a ella inherentes. El rgano judicial que
reconoce la peticin de habeas corpus juzga de la legitimidad de una situacin de
privacin de libertad a la qua puede poner fin o modificar en atencin a las
circunstancias en que se produjo.

18
En particular, si la detencin ilegal lo es tambin por ser constitutiva de delito,
el actor no podr solicitar ni el juez acceder, a la condena penal de su presunto autor, ni
siquiera disponer su procesamiento, toda vez que el art. 9 LOHC tal slo faculta la juez
a levantar el oportuno testimonio de particulares. Del mismo modo tampoco podr
solicitarse la correspondiente reparacin.

No sucede as sin embargo, en aquellos casos en que la privacin de libertad es
consecuencia de la emisin de un acto dictado por la Administracin Pblica. Esta es en
sntesis, la doctrina sentada por la importante STC 12/1994, de 17 de enero, que aborda
la constitucionalidad de una decisin denegatoria de la peticin de Habeas Corpus
formulada por una persona extranjera frente a la que haba sido dictada una orden
administrativa de expulsin.

Si as no fuera, el control judicial de las detenciones administrativas se
convertira en un acto meramente ritual o simblico que vulnerara lo dispuesto en
nuestra Ley Fundamental.

El mandato contenido en el ar. 17.1 CE, segn el cual debe el juez comprobar si
el privado de libertad se encuentra en los casos previstos en la ley... conlleva, en este
tipo de detenciones, la obligacin de revisar, aunque de manera provisional, el
presupuesto material que justifica la medida cautelar de privacin de libertad,
revocndola o convirtindola en menos interina a travs de algunas de las soluciones
previstas en el art. 8 LOHC, todo ello, en materia de revisin judicial de la legalidad de
las detenciones administrativas corresponde al juez del Habeas Corpus dictar la
primera, en tanto que a los tribunales de lo Contencioso ostentan la ltima y definitiva
palabra.

A) Objetiva.

La competencia objetiva la ostentan, con carcter general y vis atractiva, los
Juzgados de Instruccin. Contemplan dos fueros especiales. El Juzgado Central de
Instruccin y el del Togado Militar.

a) El J uzgado de Instruccin.

Son los rganos competentes para entender de este procedimiento, sin que
puedan los Paz entender como jueces comisionados, delegados o a prevencin, dada la
urgencia del plazo en el que debe finalizar el procedimiento.

La competencia de estos juzgados debido, a su carcter de ordinarios ha de
prevalecer en los supuestos de dudosa aplicacin de los criterios especiales o cuando la
jurisdiccin militar pudiera extralimitarse en su competencia con presunta violacin del
mbito estrictamente castrense, al que alude el art. 117.5 CE.
19

La revisin en su caso, de las sanciones disciplinarias impuestas en el seno de
las Fuerzas de Polica, como distintas de las Fuerzas Armadas, no pueden corresponder
a la jurisdiccin militar, sino a la jurisdiccin ordinaria.

En consecuencia, es el Juez de Instruccin sealado en el art. 2LOHC el
competente para incoar el procedimiento en estos casos.

b) Los J uzgados Centrales de Instruccin.

Si la detencin, dispone el art. 2.2 LOHC, obedece a la aplicacin de la Ley
Orgnica que desarrolla los supuestos previstos en el ar. 55.2CE, el procedimiento
deber seguirse ante el juez de instruccin correspondiente.

c) Los J uzgados Togados Militares.

En el mbito de la jurisdiccin militar ser competente para conocer de la
solicitud de Habeas Corpus el Juez Togado Militar de Instruccin constituido en la
cabecera de la circunscripcin jurisdiccional en la que se efectu la detencin.

Al constituir el Habeas Corpus un proceso de amparo ordinario, tales juzgados
militares, pertenecientes a una jurisdiccin especial, incumplen los requisitos del rgano
jurisdiccional trazados por el art 53.2CE y, de otro, al no estar dotados de
independencia frente al Poder Ejecutivo, no pueden ser considerados como judiciales o
autoridad habilitada para ejercer funciones judiciales.
El TC no obstante, ha estimado que la jurisdiccin Militar es la competente para
conocer el proceso de Habeas Corpus frente a sanciones a miembros de la Guardia civil.

B) Territorial.

Ser juez competente el de Instruccin del lugar de custodia, pero, si no
constare, el del lugar en donde se produzca la detencin y, en defecto de los dos
anteriores, el del lugar en donde se hayan tenido noticias sobre el paradero del detenido.

C) Funcional.

La fase declarativa transcurrir ante el juzgado de Instruccin. No existe sin
embargo, fase de impugnacin.

4. INCOACION DEL PROCEDIMIENTO DE LEGITIMACIN.

20
El procedimiento puede ser incoado, tanto por el propio rgano jurisdiccional,
como por el detenido, sus parientes y representantes, el Ministerio Fiscal y El defensor
del Pueblo

A) Iniciacin de oficio.

Si fuera el juez de Instruccin quien, de oficio, incoara el procedimiento, en el
mismo auto ordenar a la entrega inmediata de la persona privada de libertad y
proceder a practicar las diligencias previstas en el art. 7 LOHC.

B) Iniciacin a instancia de parte

Tcnicamente la nica parte principal actora que existe en este procedimiento es
el detenido, pero como dicha persona se encuentra custodiada por quien precisamente
ha de contestar a su pretensin, y sobre la que pudiera caer un proceso penal, a fin de
que no se le ocasione indefensin, el legislador ha concedido tambin legitimacin a
personas (Parientes y representantes), al letrado de oficio del detenido, quien est
activamente legitimado para incoar el Habeas Corpus cuando exista un apoderamiento,
incluso tcito, al efecto.

Se trata de un rgimen de intervencin similar al del denunciante.

Distinta es la naturaleza del Defensor del Pueblo y, sobre todo del Ministerio
Fiscal. El primero de ellos, est obligado a poner la notitia criminiis en conocimiento
del Fiscal General del Estado. Todava es ms relevante la intervencin del Ministerio
Fiscal, la Ley le faculta a formular oralmente sus alegaciones en el trmite de la
comparecencia previsto en el art. 7.2. LOC. Y a intervenir a lo largo de todo el
procedimiento.

C) Forma.

Dos distintos supuestos: La del propio detenido y la de los dems legitimados.
Ambas se pueden efectuar por escrito o verbalmente mediante comparecencia, es
todava menos rgida la peticin del detenido, con respecto a la cual es suficiente que el
privado de libertad manifieste su deseo de que sea judicialmente revisada su situacin
para que surja la obligacin de la autoridad de dar traslado de inmediato de tal
declaracin de voluntad a la autoridad judicial, bajo responsabilidad penal y
disciplinaria.

Si el proceso de incoa a instancia de parte distinta de la principal, es necesario
que en el escrito o acta de comparecencia se hagan constar los siguientes extremos: a)
identificacin del declarante, b) determinacin del lugar de custodia y del sujeto activo
21
de la detencin, y c) La fundamentacin o motivo activo concreto por el que se solicita
el Habeas Corpus

5. FASE DE ADMISIN

El acto ha de provenir del juez de Instruccin, quien mediante resolucin
motivada, habr de denegar o admitir la incoacin del procedimiento. Promovida la
solicitud de Habeas Corpus, el juez examinar la concurrencia de los requisitos, para su
tramitacin y dar traslado de la misma al Ministerio Fiscal.

A continuacin habr de realizar un estudio sobre la fundamentacin del
Habeas Corpus o, habr de indagar si la detencin reviste los elementos tpicos de la
legalidad ex. Art. 1 LOHC.

En cualquier caso , una resolucin denegatoria ha de ser minuciosamente
fundada, puesto que, de otro modo, se podra vulnerar Adems el derecho el derecho a
la tutela judicial efectiva o el derecho al juez ordinario predeterminado por la Ley del
art. 24.1 CE.

Contra la resolucin denegatoria, que habr de revestir forma de auto, dispone
el art. 6 LOHC, que no habr recurso alguno. Esta disposicin sin embargo, no excluye
la posibilidad de que el particular o el Ministerio fiscal, en cumplimiento de lo
dispuesto en el art. 44.1.c LOTC, efecte una invocacin formal del derecho
fundamental vulnerado y que el juez de Instruccin pueda, a modo de remedio de
reforma, revocar el auto, estando facultada la parte legitimada, en caso contrario, a
interponer recurso constitucional de amparo.

6. AUTO DE INCOACION Y AUTOS COERCITIVOS.

Si el juez decidiera la incoacin habr de adoptar alguna de estas dos
resoluciones: bien requerir a la autoridad o persona bajo cuya custodia se encuentre el
detenido que la ponga de manifiesto ante l, sin pretexto ni demora alguno, bien se
constituir en el lugar donde aquella se encuentre.

Si el juez se decidiera por lanzar a la autoridad gubernativa el requerimiento de
manifestacin, deber dicha autoridad ponerle inmediatamente a disposicin al
detenido, bajo el riesgo de incurrir en responsabilidad penal por desobediencia.

7. ALEGACIONES Y PRUEBA.

Una vez puesta a disposicin judicial, el juez la oir. Comienza as una fase de
alegaciones, pues el objeto procesal no puede quedar delimitado por el mero acto de
solicitud de iniciacin del procedimiento, que puede haber sido deducido por persona
22
distinta a la del privado de libertad, sino por la pretensin oralmente expuesta por el
titular de dicho derecho fundamental.

Si el detenido fuere incapaz, el juez oir a su representante legal y, en cualquier
caso, a su Abogado defensor si hubiere sido designado. A continuacin, formular sus
alegaciones al Ministerio Fiscal y, finalmente a la persona o autoridad que hubiere
dispuesto o ejecutado la detencin.

Pueden las partes, con carcter simultaneo a la formulacin de sus alegaciones
orales, proponer la prueba que estimen conveniente, cuya admisibilidad, adems de su
pertinencia, queda condicionada a que pueda practicarse en el acto.

La fase de alegaciones y el trmino probatorio no pueden exceder de
veinticuatro horas, contadas desde el auto de incoacin del procedimiento.

8. RESOLUCIN.

El juez habr de pronunciar su resolucin la cual habr de dictarse sin dilacin.

La forma que debe adoptar es la de auto motivado, la cual encierra en s misma
una redundancia pues todo auto ha de ser motivado. El juez habr de valorar libremente
la prueba y razonarla en su resolucin con arreglo a las normas de la sana crtica.

A) Resolucin desestimatoria.

Si la resolucin fuera denegatoria de la pretensin, el juez dispondr el archivo
de las actuaciones, declarando ser conforme a derecho la privacin de libertad y las
circunstancias en que se est realizando.

B) Resolucin estimatoria.

Si la resolucin es estimatoria, necesariamente habr de tener un
pronunciamiento declarativo, cual es la de3claracin de ilegalidad de la detencin
practicada, pudiendo, sin embargo, ser diverso el pronunciamiento de la condena, el
cual debe adaptarse a la causa pretendi de la pretensin y ha de reconducirse a alguna
de estas tres prestaciones: puesta inmediata en libertad del detenido, cambio de custodia
o puesta a disposicin de la autoridad judicial

La puesta en libertad ser la medida que deba adoptar el juez cuando est
plenamente ausente el presupuesto habilitador de privacin de la libertad.

23
El cambio de custodia, esta arbitrado para los supuestos en los que, estando
materialmente justificada la privacin de libertad, ello no obstante, se ha cometido
alguna violacin de las garantas contempladas en los extremos a) y d) del art. 1 LOHC.

Finalmente la puesta a disposicin de la autoridad judicial habr de ordenarse
necesariamente cuando la ilegalidad de la detencin residiera en el exce3so de plazo.
Pues la polica, ni tiene derecho alguno a agotar lo plazos de la detencin, ni acta en
virtud de potestad administrativa alguna, sino a prevencin hasta tanto no se persone o
sea requerida por la autoridad judicial.

Siempre que se haya cometido alguna detencin ilegal habr el juez de
formalizar el oportuno testimonio de particulares.

Con respecto a las costas, rige el criterio de la temeridad, apreciado nica y
exclusivamente en la conducta del solicitante. En caso contrario se declararn de oficio.

LECCIN TERCERA

TUTELA PROCESAL ADMINISTRATIVA DE LOS DERECHOS
FUNDAMENTALES.

I EL AMPARO ORDINARIO ADMINISTRATIVO

I. CONCEPTO Y NOTAS ESENCIALES.

Al examinar los amparos civil y penal, el proceso de amparo ordinario en
materia administrativa, trae su razn de ser en las mencionadas exigencias
constitucionales de Preferencia y sumariedad en la tutela procesal de los derechos
fundamentales plasmadas en los art. 53.2 CE. As lo recuerda el art. 114.1 de la Ley
29/1998, de 13 de julio, reguladora de la jurisdiccin Contencioso-Administrativa,
precepto con el que comienza la regulacin especfica de este amparo en materia
contencioso-administrativa.

Consiguientemente, la LJCA,( Ley reguladora de la jurisdiccin Contencioso
Administrativa), ha introducido en su cuerpo normativo, las normas destinadas a regular
el proceso especial, preferente y de tramitacin acelerada, destinado a la tutela de los
derechos fundamentales respecto de las actuaciones dictadas por las Administraciones
Pblicas lesivas de aquellos derechos.

24
No es pues, otra cosa que un proceso declarativo especial, preferente y de
tramitacin acelerada, destinado a la tutela de los derechos fundamentales respecto de
las actuaciones administrativas vulneradoras de tales derechos.

A) Proceso especial, preferente y sumario.

a) El amparo administrativo es un proceso especial por razn de materia,
limitada a salvaguardar los derechos fundamentales presuntamente conculcados por la
Administracin. Las llamadas cuestiones de legalidad ordinaria no pueden fundamentar
jurdicamente, por s solas la pretensin de amparo administrativo.

Las cuestiones de mera legalidad habrn de tramitarse a travs de los
correspondientes procesos ordinarios administrativos; no es posible por tanto, fundar la
pretensin de amparo en normas de Derecho Administrativo y, por tanto, la firmeza del
acto impugnado, en una sentencia desestimatoria, una vez agotado el plazo de
interposicin del recurso contencioso administrativo, no es posibles despus acudir a un
posterior proceso administrativo ordinario.

b) El amparo ordinario es, del mismo modo, preferente y sumario ( en
sentido de rapidez en su tramitacin). A todos los efectos la tramitacin de estos
recur5sos tendr carcter preferente.

La Ley jurisdiccional ha dotado al amparo administrativo de una tramitacin
Urgente, lo que se manifiesta al regular los plazos para la realizacin de los distintos
actos procesales, que son ms breves que los previstos para los procesos
administrativos ordinarios y que pueden abarcar meses y das inhbiles.

B) Destinado a tutelar los derechos fundamentales frente a las actuaciones
administrativas sujetas al Derechos Administrativo.

En todos los procesos de amparo las partes slo pueden invocar derechos
fundamentales y el juez reconocer o denegar la existencia de su vulneracin.

Necesariamente ha de estar dirigido a impugnar una actuacin dictada por una
Administracin Pblica. Slo cuando concurran todas estas circunstancias es posible
acudir al orden jurisdiccional administrativo para iniciar ste proceso de amparo.

2. REGULACIO LEGAL.

La LPJDF 62/1978 dedicaba su seccin segunda a la tutela procesal
administrativa de los derechos fundamentales. Esta ley estuvo vigente durante casi 20
aos hasta la LJCA que la derog expresamente en su DD 2, letra c ( Se trae al texto de
la ley el mismo carcter preferente y urgente que ya tiene.). Tiene por rbrica <
25
Procedimiento para la proteccin de los derechos fundamentales de la persona > y
consta de nueve artculos, aunque el ltimo de los citados preceptos regula un proceso
especial dedicado al derecho fundamental de reunin que ser objeto de un estudio
especfico ms adelante.
El amparo administrativo se encuentra, pues previsto en normas especficas

3. PROCEDIMIENTO APLICABLE.

El art 114.1 LJCA (El procedimiento de amparo judicial se regir.... por lo
dispuesto en este captulo ,. Lo cierto es que frente a las actuaciones administrativas
lesivas de los derechos fundamentales, la persona agraviada podr optar por iniciar el
proceso especial de amparo, el proceso ordinario que corresponda o, incluso los dos
procesos al mismo tiempo. Lo que no podr hacer es, acudir, en primer lugar, al amparo
administrativo y, despus, al proceso ordinario.

La posibilidad de que el actor escoja la va del proceso de amparo
administrativo, parece, en principio evidente al tratarse de un proceso especial
preferente y rpido (diez das, como regla general; art. 115.1 LJCA. Cuando el
particular sabe de la ilegalidad del acto, que le es perjudicial, pero duda a cerca del
motivo de nulidad en el que el mismo incurre, o entiende que es ms plausible desde un
punto de vista probatorio que el juzgador anule el acto impugnado por violar una norma
ordinaria que por vulnerar un derecho fundamental, lo ms probable es que acuda al
proceso declarativo ordinario de amparo.

El motivo de dicha opcin a favor del proceso ordinario consiste en la mayor
amplitud, tanto de su objeto, como del plazo para el ejercicio de la accin frente al del
amparo.
Baste comparar la regulacin efectuada a la fase de admisin en el proceso
comn con la del amparo, para colegir la rigidez la rigidez de ste proceso en
comparacin con aquel.

La jurisprudencia ha permitido la posibilidad de iniciar, dentro del plazo
legalmente previsto para el ejercicio de la correspondiente accin, los dos procesos al
mismo tiempo, es decir, el amparo y el ordinario. (Las ltimas sentencias al respecto
sostienen de manera unnime, de un lado, la citada posibilidad de iniciar estos procesos
al mismo tiempo y, de otro, que el plazo para el ejercicio de la accin lo es de
caducidad, por lo que la interposicin del recurso de amparo administrativo no suspende
ni interrumpe el plazo para iniciar el proceso administrativo ordinario, por lo que una
vez agotada la va del amparo no es posible, por preclusin del plazo, acudir al proceso
administrativo ordinario

4. OBJETO.

26
La Ley procesal dedica dos preceptos: El primero de ellos dispone que podrn
hacerse valer en este proceso las pretensiones a que se refieren los art. 31 y 32, siempre
que tengan como finalidad la de restablecer o preservar los derechos o libertades por
razn de los cuales el recurso hubiere sido formulado; la segunda hace referencia a la
obligacin del juzgador de dictar una Sentencia estimatoria de la pretensin del actor
cuando la actuacin administrativa impugnada incurra < en cualquier infraccin del
ordenamiento jurdico, incluso la desviacin de poder, y como consecuencia de la
misma vulneren un derecho de los susceptibles de amparo>.

A) El Objeto de amparo administrativo ha sido regulado de una manera ms
amplia. Ahora se regula expresamente, tanto las pretensiones de condena a prestaciones
de dar, como las de hacer; y, por otra, tambin se admite que la pretensin de amparo se
funde jurdicamente no slo en la presunta vulneracin de los derechos fundamentales,
sino, al mismo tiempo en las normas legales que ellos desarrollan. Slo procede el
examen de las cuestiones de legalidad ordinaria cuando de una vulneracin de la misma
pudiera deducirse una infraccin de la norma constitucional que garantiza el derecho
fundamental invocado.

B) La pretensin de amparo administrativo puede, por tanto, clasificarse en
mero declarativa o mixta. Son pretensiones mero declarativas las que persiguen,
nicamente, la nulidad radical de la actuacin administrativa lesiva de derechos
fundamentales

C) Por el contrario, cuando el actor solicita la nulidad de la actuacin
administrativa impugnada y, adems, el reconocimiento de otra peticin de dar, hacer o
no hacer, nos encontramos ante las denominadas Pretensiones mixtas, ya que instan a
un proceso mero declarativo y de condena. (indemnizaciones por daos y perjuicios
padecidos o la condena a la Administracin a realizar una prestacin).

5. LEGITIMACIN.

Rigen con carcter supletorio, las normas generales previstas en los art. 19 y
ss de la Ley Jurisdiccional (art. 114.1)

A) Activa.

Se encuentran activamente legitimados, los sujetos de derecho, titulares de
un inters legtimo respecto de la actuacin administrativa impugnada lesiva de un
derecho fundamental.

Tambin se encuentran activamente legitimados para iniciar vlidamente el
proceso de amparo administrativo el Ministerio Fiscal y el Defensor del Pueblo.

27
Respecto al Ministerio Fiscal ha sido ms problemtica la cuestin, pues no
se admita la legitimacin originaria de la fiscala para interponer procesos de amparo,
sino para intervenir en ellos. En la Actualidad es pacfico afirmar que el Ministerio
Fiscal ostenta tal legitimacin activa, conformidad con lo dispuesto en los art. 124 CE y
33 del Estatuto Orgnico del Ministerio Fiscal. Consiguientemente el Fiscal actuar en
todo caso en los procesos de amparo administrativo, bien en calidad de parte activa,
impugnando, la actuacin administrativa que estima lesiva del derecho fundamental,
bien en calidad de parte imparcial, cuya misin consiste en tutelar los derechos
fundamentales.

C) Pasiva.

En todo proceso administrativo existe una parte pasivamente legitimada
necesaria y otra, contingente. A la primera se le suele llamar la Administracin
demandada, mientras que a la segunda, el codemandado. La pretensin administrativa
ha de basarse en una previa actuacin dictada por una Administracin Pblica sujeta a
Derecho Administrativo. Esto es calificado como el carcter revisor del orden
jurisdiccional administrativo. Por ello, la Administracin autora de la actuacin
administrativa impugnada es siempre parte pasivamente legitimada, no slo en este
proceso especial, sino tambin en los dems procesos administrativos.

La figura del codemandado que ha sido objeto de una nueva regulacin pues ha
unificado las figuras del codemandado y del coadyuvante; tratndolas como partes
principales en pie de igualdad con la administracin demandada.

6. COMP0ETENCIA.

El Estudio de la competencia Objetiva no es sencillo.

La Ley Jurisdiccional se inspira en el llamado principio de jerarqua del acto
para determinar el Tribunal que, en primera o nica instancia, ha de conocer del
proceso. En virtud del citado principio, conocern de los litigios administrativos los
Juzgados de lo Contencioso Administrativo, las Salas de lo Contencioso Administrativo
de los TSJ, la Sala de lo Contencioso Administrativo de la Audiencia Nacional o la Sala
tercera del TS en funcin del rango del rgano administrativo del que emana la
actuacin impugnada. Y finalmente, a nivel municipal, conocern los Juzgados de lo
Contencioso Administrativo.

La competencia territorial de los Juzgados y de los TSJ se regula en el art. 14
LJCA. En primer lugar es competente el Tribunal en cuya circunscripcin tenga su sede
la Administracin autora de la actuacin impugnada. Las especialidades se encuentran
28
previstas en los prrafos segundo y tercero del apartado primero, as como en el
apartado segundo, del mencionado artculo.

La nica mencin que dedica la LJCA a la competencia en materia de amparo
lo es la funcional; contra sentencias de los Juzgados de lo Contencioso Administrativo
proceder la apelacin en un solo efecto.

Contra las sentencias dictadas en procesos de primera instancia en materia
de amparo cabe interponer recurso de apelacin o de casacin, en funcin del
Tribunal objetivamente competente. As contra las Sentencias dictadas por los Juzgados
de lo administrativo, cabe interponer apelacin ante la Sala de lo Contencioso
administrativo del TSJ; del mismo modo, contra las dictadas por los juzgados Centrales
de lo Contencioso Administrativo, cabe apelacin ante la Sala de lo Contencioso-
Administrativo de la Audie4ncia Nacional.

7. PROCEDIMIENTO.

A) Iniciacin: el escrito de interposicin.

El amparo administrativo comienza, de conformidad con las normas generales
previstas en la Ley Jurisdiccional, mediante un escrito, en el que el actor ejercita su
derecho de accin, no as la pretensin ( que la introducir posteriormente mediante
escrito de demanda).

En efecto, el contenido del escrito de interposicin, se caracteriza por su
brevedad, puesto que, a travs de l, el actor nicamente solicita la iniciacin del
proceso administrativo, su admisin en l en calidad de parte demandante, e identifica a
la Administracin autora de la actuacin administrativa que impugna, as como la
actuacin vulneradora del derecho fundamental..

La regulacin especfica se encuentra en el art. 115 LJCA, rubricando plazos y
requisitos del escrito:

a) Plazo para el ejercicio de la accin de amparo.

El plazo comn es de diez das hbiles. El plazo lo es de caducidad y es dies a
quo del mismo comienza a computarse a partir del das siguiente de la notificacin del
acto (expreso), de la publicacin de la disposicin impugnada, del requerimiento para el
cese de la va de hecho o del transcurso del plazo fijado para la resolucin.

Dicho plazo comn tiene una especialidad para los casos relativos a las vas de
hecho, sin requerimiento previo de cese, a la actividad administrativa o a la
interposicin del recurso administrativo de reposicin. En tales supuestos, el plazo de
29
los diez das hbiles comenzar a computarse una vez transcurridos veinte das
desde el inicio de la actuacin administrativa en va de hecho, la reclamacin o la
presentacin o la presentacin del recurso de reposicin, respectivamente.

Consiguientemente el plazo opera como un autntico presupuesto procesal de la
actividad; y ello, con independencia de la actuacin administrativa impugnada,
efectivamente, haya conculcado un derecho fundamental y que, por tanto,
adolezca de un vicio de nulidad radical. En la actualidad el TS se ha decantado por la
natur4aleza de caducidad del plazo, que opera de manera inflexible, al margen de la
posibilidad de iniciar un procedimiento de revisin o de anulacin del acto lesivo del
derecho fundamental nulo de pleno derecho.

b) Especialidades del contenido del escrito de interposicin.

El escrito de interposicin del amparo administrativo, ha de expresar con
precisin y claridad el derecho o derechos (fundamentales) cuya tutela se pretende
y, de manera concisa, los argumentos sustanciales que den lugar al recurso.

Loa ley exige que se enumeren los derechos fundamentales vulnerados y cuya
nulidad se pretende y, de otro, que exponga, si bien de manera concisa y
razonablemente, los motivos bsicos por los cuales entiende que la actuacin
administrativa ha infringido aquellos.

Consiguientemente, el demandante tiene la relevante carga procesal, no slo de
identificar la actuacin administrativa impugnada, sino de explicar las razones por las
que estima que ha vulnerado un derecho fundamental.
La jurisprudencia en este sentido ha realizado una interpretacin flexible <
basta un planteamiento razonable de que la pretensin ejercida versa sobre un derecho
fundamental y no una mera indicacin pro forma, para dar curso al proceso especial
solicitado, con independencia de que posteriormente el anlisis de la cuestin debatida
conduzca o no al reconocimiento de la infraccin del derecho constitucional invocado.

D) Medidas cautelares.

La Ley Jurisdiccional de 1998 ha modificado y actualizado las normas relativas
a las medidas cautelares, las cuales se encuentran previstas en los arts. 129 a 136 LJCA.

El actor puede solicitar en cualquier momento del proceso no ya la suspensin
de la ejecucin del acto impugnado, sino la medida cautelar que estimas ms adecuada
para la correcta tutela de su concreta pretensin.

No existe, pues, ninguna norma especfica sobre la tutela cautelar de la
pretensin de amparo administrativo. Las medidas cautelares en este proceso pueden
30
solicitarse en cualquier momento. Y estn sometidas a los requisitos y presupuestos
comunes, a los que nos remitimos.

C) Reclamacin y envo de expediente administrativo. Emplazamientos.

El apartado 1 del art. 116 LJCA dispone que en el mismo da de presentacin
del escrito de interposicin o en el da siguiente, el Juzgado o Tribunal competente
requerir con carcter urgente a la Administracin autora de la actividad impugnada la
remisin del expediente administrativo. Dicho requerimiento, que produce para la
administracin demandada los efectos procesales del emplazamiento, ir acompaado
de la copia del escrito de interposicin por el actor impuesto, y La administracin
dispondr de un plazo mximo de cinco das para cumplir con una doble obligacin:

a) Remitir el expediente completo; una vez enviado el expediente, la Ley
Jurisdiccional presume que se ha producido la personacin de la Administracin
demandada.

b) A la vista del expediente completo; emplazar a los titulares de derechos
subjetivos e intereses legtimos afectados por la iniciacin del proceso de amparo para
que comparezcan ante el Tribunal competente en el plazo de cinco das.
Si la Administracin no remite el expediente administrativo en el plazo
legalmente previsto, el proceso no se suspende, sino que seguir sin l su curso. Tan
pronto como el Tribunal reciba el expediente lo pondr de manifiesto a las partes en el
plazo de 48 horas para que aleguen lo que estimen oportuno y sin que se altere el curso
del procedimiento
De otro lado la Administracin demandada, no podr solicitar la
inadmisibilidad de este proceso, ni contestar a la demanda, ni, por tanto solicitar el
recibimiento del pleito a prueba, ni proponer ni practicar medio probatorio alguno, pues
el lugar previsto para solicitar la apertura del procedimiento probatorio es en los escritos
de demanda y contestacin, por medio de otros.

Finalmente, la Administracin demandada, al remitir el expediente, o los otros
codemandados, al comparecer, podrn solicitar la inadmisin del amparo y la
celebracin de comparecencia sobre la procedencia de este proceso especial, cuando
consideren que, del estudio del escrito de interposicin y del expediente administrativo,
no existe la vulneracin del derecho fundamental por el actor invocado.

C) Fase de admisin.

El art. 117 LJCA regula la llamada fase de admisibilidad del proceso de
amparo. El Tribunal competente, una vez recibido el expediente y, en el caso de existir
codemandados, vencido el plazo para la comparecencia, resolver sobre la
admisibilidad del amparo. Si el Tribunal, es partidario de admitir el amparo, dictar
31
auto ordenando seguir las actuaciones legalmente previstas. Contra este auto, solo cabe
interponer recurso de splica.

Por el contrario, cuando el Tribunal duda acerca de la viabilidad del amparo por
el actor solicitado, comunicar a las partes el motivo en que pudiera fundarse la
inadmisin del procedimiento y las citar en una comparecencia en las que se oir sobre
su procedencia. En el da siguiente, el Tribunal resolver mediante Auto ordenando el
archivo del amparo o la continuacin del procedimental del mismo. Contra el Auto de
archivo cabe interponer recurso de apelacin, si es dictado por un Juzgado; o recurso de
casacin, previa interposicin del recurso de splica si quien lo ha resuelto es la Sala de
lo Contencioso-administrativo del TSJ o de la Audiencia Nacional.

Esta fase persigue un control Prima facie. Con ella la Ley jurisdiccional
pretende crear un filtro a travs del cual slo consigan pasar los amparos que realmente
lo sean y, por tanto, rechazar las peticiones claramente infundadas.

Lamentablemente la LJCA sigue un sistema tmido de condena en costas, en
lugar de establecer un sistema basado en el principio del vencimiento objetivo, es decir,
dicha resolucin debera, adems condenar en costas al Actor.

La jurisprudencia se ha mostrado partidaria de la continuacin del proceso
cuando, tras la celebracin de la comparecencia, el Tribunal estima que...l

Cuando el recurrente en va contencioso administrativa acude al
procedimiento especial, apartndose de modo manifiesto, claro e irrazonado, de la va
ordinaria, por sostener que existe una lesin de derechos fundamentales, cuando,
prima facie, pueda afirmarse, sin duda alguna, que el acto impugnado no ha
repercutido en el mbito de los derechos fundamentales alegados, la consecuencia
puede ser la inadmisin del recurso.

D) Alegaciones y Prueba.

Tras la iniciacin del proceso y una vez superada la fase de admisin, el art. 118
LJCA prev la carga procesal del actor al formalizar su escrito de demanda en el plazo
de ocho das.
La nica especialidad, en este caso, consiste en la mayor brevedad del plazo
comn para la presentacin de la demanda. Las dems apreciaciones que siguen a
continuacin no son especialidades de amparo sino que son cuestiones comunes a
cualquier demanda en el orden jurdico administrativo.

a) La gran peculiaridad que puede llamar la atencin a un profano en la materia
consiste en la fragmentacin en dos momentos procesales, distintos y alejados en el
tiempo, de los escritos de iniciacin del proceso y de introduccin de la pretensin. La
32
razn que provoca esta situacin radica en la relevancia del expediente administrativo
en la inmensa mayora de los contenciosos administrativos; dicha importancia es
debida, bsicamente, a dos motivos: en primer lugar, porque el estudio del expediente
administrativo el actor podr fundamentar con exhaustividad, los hechos de su
pretensin. En segundo lugar, y puesto que el expediente es un conjunto de
documentos, tambin tiene un evidente y relevante valor probatorio que, en unos casos,
podr alcanzar el valor de documento pblico y, en otros, de documento oficial.

En este sentido la nueva LEC, al equiparar el dictamen de peritos de parte y de
los denominados <nuevos medios de prueba> con la documental, de3sde el punto de
vista del procedimiento probatorio para su aportacin, ampla la carga procesal del actor
a todos los citados medios de prueba, que ha de aportar como documentos a los que
acompaa su escrito de demanda.

b) Tras la presentacin de la demanda, La Administracin demandada y, en
su caso, los codemandados disponen de un plazo comn de ocho das para
formalizar sus escritos de contestacin a la demanda, con sus documentos. En
cuanto al contenido del escrito puede consultarse el art. 405 LEC. Estos mismos
requisitos son aplicables al Ministerio Fiscal.

c) Finalmente, respecto a la fase probatoria, el art. 120 LJCA dispone:
Evacuado el trmite de alegaciones o transcurrido el plazo para efectuarlas, el rgano
jurisdiccional decidir en el siguiente da sobre el recibimiento a prueba, con arreglo a
las normas generales establecidas en la presente Ley, y sin perjuicio de lo dispuesto en
el art. 57. El periodo probatorio no ser en ningn caso superior a veinte das comunes
para su proposicin y prctica. Dicha norma hace referencia a tres cuestiones:

En primer lugar, a la posibilidad de que se resuelva el amparo sin que haya
lugar a la fase de prueba si las partes as lo solicitan en sus escritos de alegaciones
art. 57 LJCA.
En segundo lugar, cuando las partes deseen la apertura del procedimiento
probatorio, as lo han de solicitar en sus respectivos escritos de alegaciones e
indicar los hechos controvertidos objeto de la prueba. El Tribunal tiene la facultad
de acordar o no el recibimiento del proceso a prueba, a pesar de la unanimidad de la
peticin por parte de los litigantes: slo cuando considere que existen hechos
controvertidos, pertinentes, relevantes y tiles para la suerte del litigio, ordenar la
apertura del procedimiento probatorio.

El plazo legalmente previsto para que las partes propongan los medios de
prueba: veinte das.

33
c) Finalmente, otra de las consecuencias del carcter urgente de este proceso
estriba en que, practicados, en su caso, los medios de prueba por el Tribunal admitidos, o
precluido el plazo antes citado, no habr lugar a la fase de conclusiones o vista.

E) Sentencia, medios de impugnacin y costas.

El art. 121 LJCA dedica tres apartados a regular respectivamente, el plazo para
dictar sentencia, las causase de la sentencia estimatoria y al recurso de apelacin y a sus
efectos.

El plazo para resolver el amparo ser de cinco das, en lugar de los diez das
previstos con carcter comn. Este plazo se convierte en papel mojado a la vista del
incremento constante de la litigiosidad en el orden jurisdiccional administrativo. El
Tribunal no resolver, por tanto, en dicho plazo, sino tan pronto como pueda ser posible.

La Sentencia que resuelva el proceso podr tener el siguiente contenido:

a) Inadmisin de la demanda por haberse infringido algn presupuesto procesal;
esta sonrojante posibilidad significa que es posible que el Juez, despus de todo un
proceso, dicte una resolucin absolutoria en la instancia, sin entrar, por tanto, en el fondo
del amparo; b) estimacin o desestimacin de la pretensin de amparo en funcin de que
se haya vulnerado o no un derecho fundamental.

No obstante la categrica afirmacin prevista en el art. 121.3 LJCA; contra
la sentencia, ya sea de inadmisin o de fondo, cabe interponer recurso de apelacin o
de casacin. Para comprender el grado de imperfeccin de la norma prevista en el citado
art. 121.3. Ambos recursos producirn un solo efecto, es decir, el actor favorecido por la
sentencia estimatoria podr solicitar la ejecucin provisional de la misma, no obstante la
interposicin del recurso de apelacin o de casacin.

Finalmente en materia de costas, ha desaparecido, desafortunadamente, la
norma especial prevista en el art. 10.3 LPJDF que consagraba la vigencia del propio
objetivo del vencimiento, esto, es la necesidad de que la parte que sufra la sentencia
desfavorable tuviera que abonar las costas causadas a la contraparte. Son principio de
aplicacin las normas previstas en el art. 139: Principio de temeridad o mala fe en la
primera instancia y del vencimiento en la apelacin o en la casacin.

II. EL PROCESO ELECTORAL.

I. CONCEPTO.

34
Dentro de los tres grandes sistemas de control electoral, el parlamentario, el
judicial, y el mixto, nuestra Constitucin se ha inclinado por el segundo de ellos, esto es,
por el Sistema Judicial.

La validez de las actas y credenciales de los miembros de ambas Cmaras estar
sometida al control judicial, en los trminos que establezca la Ley Electoral.

La LO 5/1985, de 19 de junio, del Rgimen General Electoral, ha instaurado
diversos procedimientos de control de las elecciones, que residen en el derecho
fundamental del sufragio, activo y pasivo, del art. 23 CE y, de otro, en residenciar las
lesiones a dicho derecho fundamental en los Tribunales.

Por esta razn, al denominado contencioso electoral le es de aplicacin el
principio de subsidiariedad consagrado en el art. 53.2 CE, con base en el cual la tutela del
derecho al sufragio corresponde, en primer lugar, a los Tribunales ordinarios y a travs de
un procedimiento preferente y sumario y en su caso, al Tribunal Constitucional.

2. LOS PROCESOS ELECTORALES: SISTEMATIZACION.

El objeto litigioso de este proceso constitucional viene determinado por la
vulneracin del art. 23 CE en sus distintas manifestaciones, es decir, tanto en su vertiente
de derecho de los ciudadanos a elegir a sus representantes, como en el de acceder y
permanecer en los cargos pblicos.

La LOREG, sin embargo, ha cuidado la proteccin de este segundo derecho
fundamental a travs de un procedimiento, que, con todas sus imperfecciones, aparece
suficientemente detallado, y ha descuidado, por el contrario, la tutela del derecho al
sufragio activo, con respecto al cual la regla general ha de ser la de dilucidar tales
conflictos a travs del antes examinado amparo contencioso-administrativo para la
proteccin de los derechos fundamentales, regulado en la LJCA de 1998.

Con todo. La LOREG, contempla determinadas especialidades en punto a las
reclamaciones contra las resoluciones de la Oficina del Centro Electoral, por lo que se
hace necesario efectuar la siguiente sistematizacin de tales procedimientos especiales.

A) Proceso de Amparo administrativo de la LJCA de 1998

A travs de este proceso han de impugnarse, todos los actos de la
Administracin electoral que no tengan una tramitacin especial prevista en la LOREG.
En particular ha de utilizarse esta va procesal contra las resoluciones en materia de
formacin del censo electoral dictadas por las Delegaciones de la Oficina del Censo
Electoral. Las impugnaciones se tramitarn por el procedimiento preferente y sumario
previsto en el n 2 del art. 53 CE.
35
Los rganos judiciales competentes para el conocimiento de este procedimiento
han de ser los juzgados de los contencioso-administrativo.

B) Amparo administrativo de la LJCA ante <los Juzgados de Primera
Instancia>.

En este aspecto se produce una grave anomala, en el obsoleto art. 40.1
LOREG, en cuya virtud las impugnaciones contra las resoluciones de la OCE en materia
de rectificacin del censo en periodo electoral, han de interponerse ante el Juez de
Primera Instancia en un plazo de cinco das.

A pesar de la aparicin de los Juzgados de lo Contencioso Administrativo la
LOREG no ha sido adaptada en esa materia, por lo que no aparecen los cauces legales
idneos, para que los actores polticos puedan impugnar con eficacia durante el periodo
electoral las posibles irregularidades del Censo.

En cualquier caso el proceso actual aplicable no ha de ser el civil sino el
contencioso-administrativo.

C) Recurso contra la proclamacin de candidaturas y de candidatos.

Contra los acuerdos de proclamacin de candidatos, cabe poner, en el plazo de
dos das, ( contados a partir de la correspondiente resolucin de la Junta electoral) recurso
ante el Juzgado de lo Contencioso-Administrativo. En la actualidad, slo el Juzgado de lo
contencioso administrativo, en cuya circunscripcin tenga su sede la concreta Junta
Electoral, cuyo acto haya sido impugnado, tiene competencia objetiva y territorial para
conocer de este proceso.

El art. 49 viene a establecer un proceso sumarsimo para la resolucin de estas
controversias. La legitimacin activa la ostentan los candidatos excluidos y los
representantes de las candidaturas.

En el recurso han de concentrar la totalidad de las alegaciones y acompaar la
prueba documental, pues no existe trmite posterior para formalizar la demanda. Omite la
ley, trmite de contestacin y de informes, y adems somete al Juzgado administrativo al
preclusivo plazo de dos das siguientes a la interposicin del recurso para dictar la
sentencia.

La resolucin judicial, que habr de reve3stir la forma de Sentencia, tiene
carcter firme e inapelable, lo que convierte a este procedimiento, al igual que el
contencioso electoral, en un proceso de nica instancia. Por consiguiente la nica
posibilidad es el recurso de amparo ante el TC, con la particularidad de que el plazo se
reduce tambin a dos das
36

D) El Recurso contencioso electoral.

Destinado a impugnar los acuerdos de las Juntas Electorales sobre
proclamacin de electos y resoluciones sobre la eleccin y eleccin de los presidentes de
las Corporaciones Locales, del que nos vamos a ocupar a continuacin.

3. EL RECURSO CONTENCIOSO ELECTORAL.

A) Concepto y notas esenciales.

Es un proceso constitucional que se dilucida a travs de un procedimiento
administrativo especial, de instancia nica y sustancialmente acelerado, informado por
los principios dispositivos y de investigacin, por el que las Salas pueden revisar los
actos sobre la validez de las elecciones y sobre los acuerdos de proclamacin de los
electos.

a) Naturaleza.

Encierra una pretensin constitucional, por cuanto el bien litigioso no es otro,
sino el derecho fundamental al acceso a los cargos pblicos en condiciones de igualdad y
con los requisitos contenidos en la LOREG.

Dicho proceso se dilucida a travs de un procedimiento administrativo especial.
Se trata de un procedimiento judicial administrativo, puesto que la impugnacin es sobre
actos administrativos que, aun cuando sean dictados por una Administracin
independiente como lo es la electoral, no son jurisdiccionales sino gubernativos. Por otra
parte las pocas lagunas han de ser colmadas mediante la LJCA en su art. 116.2 erigidas
en Derecho supletorio inmediatamente aplicable.

Dicho procedimiento administrativo es especial, porque a l tan slo cabe
acudir por razones jurdico materiales; pero no se erige en proceso sumario alguno,
puesto que no existe limitacin alguna en la proposicin por las partes de los distintos
medios probatorios, y sobre todo las Sentencias en ellos recadas producen la totalidad de
los efectos de la cosa juzgada.

b) Principios procesales.

Los principios procesales de informacin, son los de rapidez, dispositivo e
investigacin. Tambin le han de ser aplicables los principios de preferencia y
sumariedad,. La rapidez del proceso la tiene el legislador mediante el establecimiento de
cortos plazos. As como mediante la declaracin de urgencia y preferencia absoluta. Y
sobre todo mediante su configuracin como proceso de nica instancia. Lo que supone
37
trasladar al TC asuntos que podran minar su independencia, proponindose una segunda
instancia ante el Tribunal Supremo. Sin embargo esta solucin tiene el inconveniente de
que dilatara el proceso.

En segundo lugar, el recurso electoral es un proceso al igual que el
administrativo, informado por el principio dispositivo. Por consiguiente <ne procedat
iudex officio> .No puede ser instaurado de oficio. Tambin rige en este proceso el
principio de la congruencia, as pues le est vedado al Tribunal la introduccin de oficio
de nuevas pretensiones, de hechos nuevos e incluso de distintos fundamentos jurdicos
causantes de indefensin a los introducidos por las partes fuera de los cauces previstos.

Como consecuencia del manifiesto inters pblico, sin el perjuicio de la plena
vigencia del principio de aportacin ha de ser corregido en beneficio del de investigacin
en punto a un mejor descubrimiento de la relacin jurdico material debatida. El Tribunal
ha de estar interesado en el descubrimiento de la verdad material.

B) Actos previos: la reclamacin del art. 108.2.

Una vez concluido el escrutinio, los representantes y apoderados, disponen de
un da para presentar las reclamaciones y protestas que consideren pertinentes. La
utilidad de dicha reclamacin hay que reconducirla a la inobservancia de aquellos
requisitos que sin entraar la declaracin de nulidad de actas o de votos por la Junta,
puedan ser fcilmente sanables por la Junta electoral, sin que la ausencia de dicha
reclamacin pueda ocasionar la inadmisin del recurso electoral, ni que la defectuosa
interposicin de la reclamacin impida aducir en el proceso ulterior motivos de nulidad
distintos a los consignados en la reclamacin o protesta.

C) Competencia objetiva.

Tratndose de elecciones autonmicas o locales, el rgano jurisdiccional
competente es la Sala de lo contencioso del TSJ en cuya demarcacin se celebr la
eleccin. Pero si las elecciones objeto de impugnacin fueran generales o se refirieran al
Parlamento Europeo, la competencia objetiva la Sala de lo Contencioso Administrativo
del Tribunal Supremo.

D) Capacidad y legitimacin.

Ninguna especialidad contempla la LOREG, en punto a la determinacin de la
capacidad de las partes. Las normas relativas a la legitimacin, por el contrario se
encuentran expresamente previstas en los art. 110 y 111, con respecto a los cuales hay
que distinguir la legitimacin activa, de la pasiva:

a) Activa.
38

Ostentan legitimacin los candidatos no proclamados y los representantes de las
candidaturas, los partidos polticos, asociaciones, federaciones y coaliciones que hayan
presentado candidaturas en la circunscripcin y que hayan sufrido un ilegtimo perjuicio
electoral en virtud del acuerdo impugnado.
Este ltimo requisito, el del perjuicio electoral indebido, exige ostentar un
inters legtimo, el cual, ha de cifrarse en algn perjuicio en el acto de la Junta sobre la
proclamacin de electos.
An cuando los representantes de las candidaturas lo sean tambin de los
candidatos, el art 110 legitima a ambos para la interposicin del recurso ya que entre
ambos puede existir contradiccin de intereses. En eventual recurso de amparo cabe
sostener la existencia de una legitimacin ordinaria, la del candidato, y otra desplazada o
sustitucin procesal que asistira al representante de la candidatura.
Pero, salvada esta eventual contradiccin de intereses, tambin el partido
ostenta legitimacin

En cuanto a la posible legitimacin activa del Ministerio Fiscal para la
interposicin del recurso, hay que negarla ante la confusin de roles de representante
pblico y defensor de la legalidad que efecta.

b) Pasiva.

Ostentan legitimacin los candidatos proclamados, el Ministerio Fiscal y los
representantes de las candidaturas, partidos polticos, asociaciones, federaciones y
coaliciones que hayan presentado candidaturas en la circunscripcin y que hayan
resultado electoralmente favorecidos por el acuerdo impugnado.

Cabra distinguir junto al Ministerio Fiscal, la existencia de un lado, de otra
parte principal cual es el candidato proclamado, titular del derecho fundamental
consagrado en el art. 23.2 CE, que habra de ser llamado al proceso en calidad de
liticonsorte necesario, y, de otro, la de otras partes subordinadas, las descritas en los
apartados b y c del art. 110, que al ostentar la mera existencia de un inters legtimo en la
defensa del acuerdo impugnado, habran de asumir la condicin de codemandados.

La ausencia de interposicin de recurso ha de ocasionar la firma del acuerdo
respecto a todas las partes que no lo hayan expresamente interpuesto.

E) Iniciacin.

La iniciacin del proceso se efecta mediante el acto de interposicin del
recurso ante la Junta Electoral, que, en cuanto a la forma, habr de observar los requisitos
comunes de postulacin del proceso administrativo y, en lo referente al tiempo, habr de
39
formalizarse dentro de los tres das siguientes al acto de proclamacin de electos. En
dicho plazo no se incluyen los das inhbiles.

En el escrito han de consignarse los hechos, los fundamentos de Derecho y la
peticin que se deduzca. Ahora bien, puede suceder que, tras la remisin del expediente,
el demandante se vea obligado a ampliar su escrito inicial: ninguna dificultad existe en
que la Sala acceda a esta ampliacin de la demanda. Sin embargo debe evitarse que el
actor aproveche este trmite de alegacin para ampliar el objeto procesal o modificar
sustancialmente su demanda; tal hipottico supuesto debera desterrarse pues provocara
indefensin a las partes demandadas, quienes se veran privadas de un trmite especfico
de contestacin con respecto a las nuevas alegaciones no contenidas en el escrito inicial.
Al trmino del escrito de demanda debe, en su caso, proponerse y articularse la
prueba que se estime oportuna, salvo que el demandante decida ampliar su demanda al
amparo de las alegaciones del art. 112.4 en cuyo caso debe en ste ltimo escrito solicitar
tales extremos.

F) Remisin del expediente y personacin.

Una vez interpuesto el recurso ante la Junta Electoral, su Presidente remitir a
la Sala de lo Contencioso Administrativo el escrito de interposicin, el expediente
electoral y un informe de la Junta. Adems dicha resolucin se notificar a los
representantes de las candidaturas, emplazndolas para que puedan comparecer ante la
Sala dentro de los dos das siguientes.

Como puede observarse la actuacin de la Junta, en el trmite de iniciacin,
posee una doble naturaleza: de un lado administrativa en su funcin de remisin del
expediente, pero al propio tiempo lo es tambin jurisdiccional, por cuanto an cuando la
Junta no pueda inadmitir un recurso electoral, determinados efectos de litispendencia,
como lo son la interrupcin del plazo de caducidad mediante el ejercicio de la accin o el
propio emplazamiento de los demandados los asume directamente la Junta Electoral.

G) Contestacin

Al da siguiente de la finalizacin del trmino para la comparecencia de los
interesados, la Sala dar traslado del escrito de interposicin y de los documentos que lo
acompaan al Ministerio Fiscal y a las partes que se hubiesen personado en el proceso,
ponindoles de manifiesto el expediente electoral y el informe de la Junta Electoral, para
que en el plazo comn e improrrogable de cuatro das puedan formular las alegaciones
que estimen convenientes.

La perentoriedad del plazo de cuatro das para formalizar la contestacin de la
demanda y el carcter preclusivo y rpido de ste procedimiento abona por considerar
40
excluida la posibilidad de que los demandados puedan formular alegaciones previas con
tratamiento incidental previo y separado.

A los escritos de contestacin hay que adjuntar la prueba documental y solicitar
en ellos, si as se estimar pertinente, la apertura del proceso a prueba con designacin de
los distintos medios probatorios.

H Prueba.

Transcurrido el periodo de alegaciones, la Sala, dentro del da siguiente, podr
acordar de oficio o a instancia de parte el recibimiento a prueba y la prctica de las que
declare pertinentes. Ante la solicitud de apertura de la prueba, debe el Tribunal examinar,
en primer lugar, si existe tema probatorio; en segundo si la prueba propuesta es pertinente
y, finalmente, si es relevante, debiendo acordar su ejecucin siempre y cuando concurran
la totalidad de stos requisitos.

Debe el Tribunal de oficio disponer la apertura de dicha prueba o reclamar la
aportacin de documentos siempre que sea indispensable para el pleno descubrimiento de
la verdad material.

Las normas por las que se rige la fase probatoria son las propias del proceso
administrativo, si bien el plazo para su ejecucin no podr exceder de cinco das.

I) Sentencia

La Sentencia puede ser desestimatoria o estimatoria. La Desestimatoria puede
obedecer en primer lugar, a haberse constatado la ausencia de algn presupuesto procesal,
en cuyo caso contendr el pronunciamiento de inadmisin del recurso y producir los
efectos materiales de cosa juzgada o puede en segundo caso tratarse de una Sentencia
desestimatoria y de fondo, en cuyo caso declarar la validez o nulidad de la eleccin y
la proclamacin de electos, con expresin en su caso de la lista ms votada.

Las Sentencias estimatorias pueden contener los siguientes pronunciamientos:
a) Nulidad del acuerdo de proclamacin de uno o varios electos y proclamacin como
tal de aquel o aquellos a quienes corresponda y b) Nulidad de la eleccin celebrada en
aquella o aquellas Mesas que resulten afectadas por irregularidades invalidantes y
necesidad de realizar nueva convocatoria en las mismas, que podr limitarse al acto de la
votacin, o de proceder a una nueva eleccin cuando se trate del Presidente de una
Corporacin Local, en todo caso en el plazo de tres meses a partir de la Sentencia. Existe
tambin la posibilidad de nulidad parcial y que la nueva eleccin se circunscriba a
determinadas mesas.

41
La invalidez no comportar nueva eleccin cuando el resultado no altere la
distribucin de escaos en la circunscripcin.

J) Publicacin y medios de impugnacin

La Sentencia ha de notificarse a los interesados y a la Junta Electoral, sin que la
parte agraviada pueda interponer contra la misma recurso ordinario o extraordinario
alguno, fuera de la posibilidad de utilizar el remedio de aclaracin o la interposicin,
dentro de los tres das siguientes a su publicacin, del recurso de amparo.

K) Costas.

En materia de costas rige el criterio de la temeridad, debiendo imponerse la
condena en costas a la parte o partes que hayan mantenido posiciones infundadas, salvo
que circunstancias excepcionales, valoradas en la resolucin que se dicte, motiven su no
imposicin. El procedimiento sin embargo es gratuito

III. EL AMPARO ADMINISTRATIVO ESPECIAL DE TUTELA DEL
DERECHO DE REUNION.

I. INTRODUCCIN.

El apartado 1 del art. 21 CE consagra el derecho fundamental de reunin
pacfica y sin armas, y precisa que el ejercicio de ste derecho no necesitar de
autorizacin previa. Sin embargo cuando ste derecho quiere ejercitarse en lugares de
trnsito pblico y en manifestaciones, el apartado segundo de la citada norma
constitucional lo somete al requisito de la comunicacin previa a la autoridad que slo
podr prohibirlas cuando existan razones fundadas de alteracin del orden pblico, con
peligro para personas o bienes, esto es, en este ltimo supuesto el derecho de reunin no
es absoluto o ilimitado, pues requiere de una previa autoridad competente. La LO 9/
1983, de 15 de julio, desarrolla el contenido del derecho del art, 21 CE. A travs de 11
preceptos.

2. EL ART. 122 contiene las siguientes especialidades:

a) El proceso se inicia mediante escrito de interposicin, cuyo petitum se limita
a solicitar la revocacin de la prohibicin o de la modificacin propuesta por la autoridad
gubernativa. El actor tiene as mismo la carga de trasladar copia debidamente registrada
de dicho escrito a la autoridad gubernativa para que remita inmediatamente el expediente
administrativo.

b)El plazo del ejercicio de la accin es de cuarenta y ocho horas siguientes a la
notificacin del acto impugnado.
42

c) El Tribunal competente el la Sala de lo Contencioso Administrativo del TSJ
en cuya circunscripcin tenga su sede la autoridad gubernativa autora del acto
impugnado.

d) El Tribunal en el plazo de cuatro das, citar al demandante, al representante
legal de la Administracin demandada y al Ministerio Fiscal a una audiencia, en la que
odas las partes, resolver acto seguido.

e) La resolucin, que es irreductible, se limitar a confirmar la legalidad de la
actuacin impugnada o a revocarla.

Las numerosas lagunas contenidas en el mencionado art. 122 LJCA se deben
sin duda, al deseo del legislador de resolver rpidamente el conflicto, mxime si se tienen
en cuenta los breves plazos de solicitud de la autorizacin.

LECCIN CUARTA.

TUTELA PROCESAL LABORAL DE LOS DERECHOS
FUNDAMENTALES

I. INTRODUCCION.
La evolucin de la proteccin judicial de los derechos fundamentales en el
orden jurisdiccional laboral, es ciertamente, original en comparacin con lo acontecido en
los rdenes civiles, penal y administrativo. En el mbito laboral no existi desarrollo del
tantas veces citado art. 53.2 CE hasta prcticamente la Ley de Procedimiento Laboral
LPL de 1990, luego derogada por la vigente LPL de 1995.

En la legislacin de 1978 se olvidaron de crear un proceso especial de tutela de
los derechos fundamentales en el orden laboral. Hubo que esperar hasta la promulgacin
de la Ley Orgnica de Libertad Sindical de 1985, para que existiera un mnimo desarrollo
constitucional en el orden laboral, si bien limitado a la tutela judicial de la libertad
sindical, como si los dems derechos fundamentales de carcter laboral no necesitasen de
un proceso especial preferente y sumario. No obstante el sentido interpretativo tambin se
extenda a los dems derechos fundamentales en el mbito laboral.

II. CONCEPTO Y NOTAS ESENCIALES.

Los principios informadores del proceso laboral: oralidad, inmediacin,
concentracin, publicidad y antiformalismo, han terminado imponindose e influyendo
en las sucesivas reformas globales de los mismos.
43

En la regulacin de la LPL, art. 175 al 182, el proceso de amparo laboral, al
igual que el de amparo civil y administrativo, es un proceso especial preferente y
sumario, para la tutela de los derechos fundamentales invocados por los trabajadores o
sindicatos y que se promueven en la rama social del Derecho en conflictos tanto
individuales como colectivos.

De este proceso pueden extraerse las siguientes notas o caractersticas:

1. ES UN PROCESO ESPECIAL PREFERENTE Y SUMARIO

Tambin el amparo laboral es un proceso especial por la peculiaridad de la
materia litigiosa. As lo entiende el legislador al regular el amparo dentro del Ttulo II del
Libro II de la LPL, cuya inexacta rbrica es De las modalidades especiales, es decir
De los Procesos Especiales

Los principios inspiradores se han regulado en el art. 177.1 tanto en la primera
instancia como en la apelacin o casacin: el amparo laboral es preferente <respecto de
todos los procesos que se sigan en el juzgado o tribunal> de lo social; y la urgencia se
manifiesta en un acortamiento de los plazos, prcticamente a la mitad en relacin con el
proceso laboral ordinario.

2. DESTINADO A PRESERVAR O RESTABLECER LAS
VULNERACIONES A LOS DERECHOS FUNDAMENTALES Y LIBERTADES
PBLICAS EN EL AMBITO DEL DERECHO LABORAL.

Los trabajadores o sindicatos, cuyos derechos fundamentales hayan sido
conculcados por el empresario en un conflicto de naturaleza laboral, pueden acudir al
proceso de amparo previsto en los art. 175 y ss LPL. En el tardo art 181 LPL extiende el
mbito de aplicacin del amparo a todos los derechos fundamentales.

Debido a la posibilidad de que la parte demandada en un proceso laboral sea
una Administracin Pblica, es necesario poner el acento en que la materia objeto del
litigio est sometida al Derecho Laboral, pues de lo contrario, podran surgir problemas
de determinacin del orden jurisdiccional competente para el conocimiento del proceso
de amparo.

Los criterios de determinacin de la jurisdiccin: la naturaleza jurdica de la
legislacin aplicable al caso, la materia objeto del litigio y la condicin de empresario del
sujeto pasivamente legitimado. Para resolver estos supuestos fronterizos ser necesario
acudir, en primer lugar, a las normas de determinacin de la jurisdiccin previstas, de un
lado en la LOPJ (art 9) y, de otro, en las leyes procesales administrativas y laborales; y en
segundo a la abundante jurisprudencia.
44

El apartado quinto del art. 9 de la LOPJ pone el acento en la naturaleza jurdica
del conflicto y del Derecho aplicable al mismo que, en ambos casos ha de ser materia
sometida al Derecho Laboral.

La ley LJCA de 1998 tambin regula la extensin y lmites de este orden
jurisdiccional en sus artculos. 1 a 3 con la peculiaridad de que su DF quinta modific el
art. 3 de la LPL, precisamente con la finalidad de aclarar esta espinosa materia.

Tambin es muy importante la jurisprudencia existente.

III REGULACIN LEGAL

La LPL regula el proceso de amparo laboral en los arts. 175 a 182, dentro del
captulo XI (De la tutela de los derechos de libertad sindical), del ttulo II ( De las
modalidades especiales), del libro II ( Del proceso ordinario y de las modalidades
especiales. Adems de lo previsto en dichas normas, regirn con carcter supletorio las
disposiciones establecidas para el proceso ordinario; del mismo modo rige la clusula
residual final prevista en la DA Primera. 1 PL y en el art. 4 LEC.

La imprecisin de la rbrica del mencionado captulo XI se corrige gracias a lo
dispuesto en el art. 181 LPL, precepto que se extiende para las normas previstas para el
proceso de amparo laboral a los dems derechos fundamentales y libertades pblicas,
incluida la prohibicin de tratamiento discriminatorio.

Finalmente, es tambin necesario referirnos a lo dispuesto en el art. 182 LPL,
pues se trata de un precepto de importancia capital. El citado art. Prev que: no obstante
lo dispuesto en los art. Anteriores, las demandas por despido y por las dems causas de
extincin del contrato de trabajo, las de disfrute de vacaciones, las sde materia electoral,
las de impugnacin de los Estatutos de los Sindicatos o de su modificacin y las de
impugnacin de los convenios colectivos en que se invoque lesin de la libertad sindical
u otro derecho fundamental se tramitarn inexcusablemente se tramitarn con arreglo a la
modalidad procesal correspondiente. Todas ellas habrn de tramitarse por procesos
especiales, contenidos en el Ttulo II del libro II LPL, toda vez que, slo a travs de ellos,
se tutelan los derechos fundamentales.

1) El proceso especial por despido disciplinario se encuentra previsto en el
Captulo II, Seccin 1, art. 103 al 113 LPL. Y el proceso sobre la extincin del contrato
de trabajo por causas objetivas y otras causas de extincin del contrato en el Captulo IV,
art. 120 a 124.

2) Los conflictos surgidos en relacin con el disfrute de vacaciones y materia
electoral respecto al ejercicio de los derechos de representacin colectiva (ver Ttulo II
45
del Estatuto de los Trabajadores) se regulan, respectivamente, en la Seccin 1 y 2, del
Cap. V, art. 125-126 y 127-136 LPL.

3) Finalmente, los litigios sobre impugnacin de Estatutos de los Sindicatos o
de su modificacin, y los de impugnacin de los convenios colectivos se regulan en los
captulos X y IX, art. 165-174 y 161- 164 de la LPL respectivamente.

Como puede apreciarse, la amplitud de materias es tal que reducir el amparo
laboral del Cap. XI a lo fielmente recogido en su rbrica, es decir a la tutela del derecho
fundamental a la libertad sindical. Los dems derechos fundamentales habrn de
tramitarse a travs de sus respectivos procesos especiales. Ello provoca no pocos
problemas a la hora de determinar las normas aplicables.

IV. EL PROBLEMA DE LA DETERMINACIN DEL
PROCEDIMIENTO APLICABLE.

En el proceso especial de amparo laboral se suscitan los mismos problemas que
en el amparo administrativo, tales como el conocido tema de acudir simultneamente o
alternativamente al proceso especial o al ordinario. Sin embargo, como veremos a
continuacin, la solucin a esta cuestin es bien diferente en el Derecho procesal laboral
debido tanto a las peculiaridades del mismo, como a la antes examinada norma del art.
182 LPL.

1. ALTERNATIVIDAD EN LOS PROCESOS A SEGUIR.

Es indiscutible que el trabajador o sindicato pueda acudir dirctamente al
amparo laboral o, por el contrario, iniciar un proceso ordinario.

A) El titular del inters legtimo respecto del derecho fundamental
conculcado puede iniciar directamente el amparo laboral para beneficiarse de la
preferencia y de la mayor rapidez en comparacin con el proceso ordinario.
Sin embargo el actor encorseta su demanda slo invocando derechos
fundamentales.

B) Incluso si el actor opta por acudir al proceso de amparo, es preciso a su
vez, respetar lo dispuesto en el art. 182 LPL, pues esta norma obliga a acudir a los
antes citados procesos especiales, lo que ha provocado la desertizacin del amparo
laboral reducindolo a lo afirmado en su rbrica, esto es a la tutela del derecho a la
libertad sindical.

El problema que suscita en estos supuestos, consiste en la necesidad de una
interpretacin conjunta y armnica de los citados procesos especiales ( en materia de
despido, vacaciones, materia electoral, etc) con el art. 53.2 y con el amparo laboral que
46
lo desarrolla. En consecuencia, la conformidad del art. 182 LPL con la Constitucin
exige que las especialidades previstas en los art. 175 y ss. LPL tambin hayan de regir en
los procesos especiales a los que aquella norma se remite.

As tambin los procesos especiales del art. 182 basados en posibles
vulneraciones de derechos fundamentales, han de gozar de preferencia en su tramitacin,
ha de intervenir el Ministerio Fiscal como parte imparcial, tambin ser posible la
presencia sindical en calidad de coadyuvante del trabajador activamente legitimado como
parte demandante principal, y las dems especialidades relativas a la medida cautelar de
la suspensin del acto impugnado, el agravamiento de la carga de la prueba del
empresario demandado, los especficos efectos de las Sentencias estimatorias y la
viabilidad del recurso de suplicacin por razn de materia de amparo.

C) Del mismo modo el demandante de amparo puede optar por acudir al
proceso comn, en lugar del amparo, se trata de un procedimiento rpido, inspirado en
los principios de oralidad, inmediacin y concentracin. Todas las razones aconsejan
acudir a este tipo de proceso para no sufrir la antes mencionada limitacin del objeto
procesal.

2. LOS PROBLEMAS DE LA UTILIZACIN SUCESIVA O SIMULTANEA
DEL PROCESO DE AMPARO Y EL ORDINARIO.

A) En relacin con el problema de la utilizacin sucesiva de los procesos, de
las dos posibilidades existentes (acudir primero al amparo y luego al ordinario o a la
inversa), tan solo una aparece como factible. En primer lugar, no es viable acudir al
proceso laboral ordinario y, despus al proceso especial de amparo, puesto que la
Sentencia dictada en un proceso de cognicin ilimitada, como es el primero, produce
efecto de cosa juzgada en el amparo.

En segundo lugar, la posibilidad procesal de acudir primero al amparo laboral y,
despus, al proceso ordinario, es no slo factible, sino que haq sido afirmada por la
jurisprudencia del TS.

B) Finalmente resta por examinar el problema de la utilizacin simultnea
de los procesos de amparo y el comn. La jurisprudencia por su parte, no se ha
pronunciado a este respecto; silencio que nos parece por s elocuente desde un punto de
vista prctico. Al actor no le resultara til acudir a la vez a ambos procesos al mismo
tiempo, tanto por el coste que le representa iniciar los dos procesos en lugar de no solo,
como por la facultad del tribunal de acumular de oficio ambos procesos o la posibilidad
del demandado de poner la excepcin de litispiscencia en el acto del juicio oral.

Sin embargo desde al punto de vista terico, la cuestin es discutible. Por un
lado, la propia LPL no prohbe esa posibilidad. En cuanto al problema de la litispscencia
47
, sta no se producira si el actor que insta simultneamente ambos procesos, se ciera en
el amparo a invocar los derechos fundamentales y, en el proceso ordinario, a fundamentar
su pretensin en cuestiones distintas de aquellas basadas en normas de mera legalidad
ordinaria laboral.

Lo que resulta evidente es la imposibilidad de acudir al amparo y a cualquiera
de los procesos especiales del citado art. 182 con carcter simultneo, ya que esta norma
lo prohbe expresamente.

2. CONCLUSIN.

En el mbito del proceso laboral de amparo es posible sostener las tres
posibilidades, es decir, la utilizacin alternativa y sucesiva (con el visto bueno de la Sala
4 del TS) y, por las mismas razones que admiten esta ltima va, tambin con carcter
simultneo del proceso de amparo y ordinario.

Sin embargo, a efectos prcticos y lgicos, el problema del procedimiento
aplicable debera decantarse por la utilizacin con carcter alternativo de uno u
otro proceso.

V. OBJETO

La LPL dedica tres preceptos a la regulacin del objeto del proceso de amparo
laboral: el art. 176 (rubricado < Derecho a la libertad sindical>), el art. 181 (Demanda de
tutela de otros derechos fundamentales) y el art. 180.1 al referirse al contenido de la
Sentencia estimatoria de la demanda de amparo.

1) En primer lugar, Llama la atencin la contradiccin existente entre los
art. 176 y 181, ya que el primero limita la individualizacin jurdica de la pretensin de
amparo al derecho fundamental a la libertad sindical, mientras que el segundo la extiende
a todos los dems derechos fundamentales.

2) El citado art. 176 (en relacin con el 181) insiste en la necesidad de que
toda pretensin de amparo se limite, tanto desde el punto de vista fctico, como
jurdico, a solicitar la preservacin o el restablecimiento de los derechos
fundamentales, < sin posibilidad de acumulacin de acciones de otra naturaleza o con la
idntica pretensin basada en fundamentos diversos a la tutela de la citada libertad.

La sancin para el caso de que el actor incumpla esta carga procesal, ser o la
inadmisin de la demanda o su desestimacin mediante Sentencia

3) La pretensin de amparo tendr un contenido mixto, declarativo y de
condena. A travs de ella, el actor no slo solicitar el reconocimiento del derecho
48
fundamental que considera ha sido calculado por el empresario, sino, adems, la nulidad
del acto u omisin del empleador objeto de dicha vulneracin, la condena al demandado a
realizar una concreta actividad y la condena a pagar una determinada indemnizacin por
daos y perjuicios.

4) En la fundamentacin fctica de la pretensin, el demandante deber
dirigir su demanda de amparo frente al empresario, que como vimos, podr ser un
particular o una Administracin Pblica. Es, pues, necesario, desde el punto de vista de la
individualizacin jurdica, que la pretensin no solo se base en preservar o establecer
los derechos fundamentales afectados por el comportamiento del empresario, sino que tal
conculcacin constitucional se incardine en el mbito del Derecho Laboral.

VI. LEGITIMACIN.

1. ACTIVA.

A tenor del art. 175.1 LPL, Cualquier trabajador o sindicato que, invocando un
derecho o inters legtimo considere lesionados sus derechos de libertad sindical podr
recabar su tutela a travs de este proceso cuando la pretensin sea de las atribuidas al
orden jurisdiccional social. Esta ampliacin tiene sus repercusiones a efectos de la
legitimacin.

A) Personas fsicas.

Estn activamente legitimados en calidad de partes principales los
trabajadores, pero tambin cualquier otra persona que, sin ostentar dicha
condicin, alegue ser titular del derecho fundamental que invoca como violado,
dentro del mbito del derecho laboral.

B) Personas jurdicas, grupos o entes sin personalidad jurdica.

Los sindicatos estn tambin legitimados activamente, en calidad de parte
principal, cuando ostentan un inters legtimo propio y distinto del de sus concretos
afiliados.

El sindicato est igualmente legitimado para actuar como coadyuvante,
cuando el trabajador pertenezca a dicha organizacin sindical. O cualquier otro
sindicato que ostente la condicin de ms representativo. Ello significa que pueden actuar
como partes activas.

Los sindicatos pueden comparecer tambin en todos los dems amparos
relativos a otros derechos fundamentales, siempre que tengan un inters legtimo
respecto de un derecho fundamental por el actor invocado; y ello a pesar de que las
49
especficas normas no prevean esa posibilidad, han de regir, tambin, las especialidades
previstas en los art. 175 y ss LPL.

Por el contrario, la jurisprudencia del TC ha negado la legitimacin activa
de los comits de empresa y de los delegados de personal.

Excepcionalmete la empresa tambin podra estar activamente legitimada
para iniciar un amparo laboral. Cuando solicita el reconocimiento de su derecho a no
revelar los datos salariales y de cotizacin de los trabajadores que no han otorgado al
afecto de su consentimiento expreso a peticin del Comit de Empresa.

Finalmente conforme al art. 16.5 LPL, y por imperativo constitucional, las
comunidades de bienes y grupos estn activamente legitimados.

C) El Ministerio Fiscal y el Defensor del Pueblo.

El Ministerio Fiscal, de conformidad con lo dispuesto en el art 175.3 LPL ser
siempre parte en los procesos de amparo de la libertad sindical.

El Fiscal acta como parte imparcial y, por tanto, podr defender la demada de
amparo o sostener la inexistencia de la vulneracin de los derechos fundamentales.

En numerosas ocasiones, dichas normas especiales silencian la necesidad de la
presencia del Ministerio Fiscal en tales procesos. As y por poner un ejemplo de los ms
frecuentes, en las demandas de amparo tramitadas de conformidad con el proceso
especial de despido, la presencia del Ministerio Fiscal no es imprescindible o slo ser
cuando: 1) el recurrente haya cumplido con el requisito inexcusable de formular
denuncia o peticin de subsanacin del quebrantamiento alegado; y 2) Se haya
producido una real indefensin para la parte que alega la infraccin

El defensor del Pueblo, pese al silencio de la LPL, est legitimado para
interponer demandas de amparo ante el orden jurisdiccional laboral, como as lo ha
hecho en varias ocasiones, sobre todo durante los aos 80 y principios de los 90.

3. PASIVA.

Segn el art. 180. 1 LPL. La Sentencia estimatoria de la demanda de amparo,
declarar la nulidad radical de la conducta del empleador, asociacin patronal,
Administracin Publica o cualquier otra persona, entidad o corporacin pblica o
privada.

Consiguientemente, est legitimado pasivamente la persona causante de la
lesin del derecho fundamental, que puede ser una persona fsica o jurdica, privada
50
o pblica, o ente sin personalidad jurdica, es decir, un empresario, una
Administracin Pblica. O incluso, un Sindicato o el Comit de empresa.

VII. COMPETENCIA.

La competencia objetiva y territorial la tiene, con carcter general, el Juzgado
de los Social en cuya circunscripcin, provincial, se haya producido la lesin del derecho
fundamental; cuando dicha lesin excede el mbito provincial, pero no supera el de la
Comunidad Autnoma; por ltimo cuando la lesin supera los lmites territoriales de la
Comunidad Autnoma conocer tambin en instancia nica, la Sala de los Social de la
Audiencia Nacional.

La competencia funcional, la tienen las Salas de lo Social de los TSJ, para
conocer el recurso de suplicacin, respecto de las Sentencias dictadas por los Juzgados de
lo Social de su circunscripcin y la Sala Cuarta del TS para conocer del recurso de
casacin contra las Sentencias dictadas en nica instancia por los TSJ y la AN. Arts. 9 y
203.1 LPL

VIII. PROCEDIMIENTO

1. INICIACIN: LA DEMANDA DE AMPARO.

Comienza mediante la formulacin de un escrito de demanda que ha de reunir
los requisitos del art.117, apartados 2 y 3 LPL.

A) Presupuestos procesales de la actividad.

El demandante de amparo no tiene la carga procesal de agotar la va
administrativa previa, cuando dirija su demanda contra una Administracin Pblica, ni
tampoco acudir con carcter preceptivo a la conciliacin previa ante el Servicio de
Mediacin, Arbitraje y Conciliacin.

Si el actor opta por acudir a la va procesal laboral, en ningn caso se
suspender el procedimiento por seguirse causa criminal sobre los hechos debatidos.
La LPL no regula un plazo comn para el ejercicio de la accin de amparo,
sino que se remite en su art. 177.2 a los plazos comunes de prescripcin o de caducidad
de la accin previstos para la conducta o acto sobre los que se concreta la lesin del
derecho fundamental. Excepcionalmente, por la trascendencia del objeto litigioso, el mes
de agosto se considera hbil para el cmputo de los das para el ejercicio de la accin.

El actor ha de estudiar, pues los especficos plazos aplicables al caso concreto
de la alegada vulneracin del derecho fundamental; tambin deber tener en
51
consideracin si el plazo previsto es el de prescripcin o de caducidad, pues la segunda es
un presupuesto procesal controlable de oficio.

B) Especialidades relativas a su contenido ( art. 177.3)

La nica especialidad prevista hace referencia, de manera similar al amparo
administrativo, a la necesidad de que el actor exprese con claridad los hechos
constitutivos de la vulneracin del derecho o derechos fundamentales que alega.
En todo lo dems, rige lo previsto en el proceso comn respecto del contenido
de la demanda. Este precepto debe completarse, a su vez, con lo dispuesto en el art. 399
LEC.

La demanda es pues un acto de postulacin escrito, que contiene el derecho de
la accin y la pretensin, y en el que el demandante ha de identificas al rgano judicial al
que dirige su escrito, en el que incluir todos los datos que sirven para identificarse a s
mismo y al demandado o demandados, introducir ordenada y numeradamente los hechos
constitutivos de la vulneracin padecida en su derecho fundamental, los fundamentos del
derecho y una peticin congruente con la pretensin ejercitada.

Es crucial que el actor convenza al juzgador de que su pretensin est
relacionada con la tutela de los derechos fundamentales, pues, de lo contrario, el juez no
admitir a trmite su demanda. El demandante de amparo tiene pues la carga de alegar y
convencer.

C) Medidas cautelares. ( art. 178)

El art. 178. LPL regula, en puridad, una medida cautelar consistente en la
suspesin de los afectos del acto impugnado . Esta medida admite la suspensin, solo
cuando se trate de presuntas lesiones que impidan la participacin de candidatos en el
proceso electoral o el ejercicio de la funcin representativa o sindical respecto de la
negociacin colectiva, reestructuracin de plantillas u otras cuestiones de importancia
trascendental que afecten al inters general de los trabajadores y siempre cuando esas
lesiones puedan causar daos irreparables.

Se trata de una medida de tramitacin especialmente acelerada, pues el
juzgador, en el da siguiente de la admisin de la demanda, citar a las partes y al
Ministerio Fiscal a una audiencia sobre la misma, que tendr que celebrarse dentro de las
cuarenta y ocho horas siguientes. El Juez resolver el acto mediante un auto de viva voz.

Lo que no aclara dicho precepto es, si esta excepcional medida cautelar
slo puede solicitarse respecto del derecho fundamental a la libertad sindical del art.
28 CE o, por el contrario, si es extrapolable a las dems vulneraciones de los
derechos fundamentales, va el art. 181 LPL.
52

Con independencia de esta medida cautelar, el actor podra solicitar cualquier
otra, que mejor se acomode a la esgrimida. Tambin sera de aplicacin con carcter
supletorio las normas prevista en la Ley procesal civil en materia de medidas cautelares.

2. FASE DE ADMISIN.

Tambin el apartado cuarto del art. 177 LPL ha creado una fase dedicada al
control de al admisibilidad de las demandas deducidas para la tutela de los derechos
fundamentales. Este filtro es, sin embargo, ms estricto que el administrativo, pues el
Juez o la Sala resuelve en el acto.

El contenido de dicha resolucin, puede consistir: en primer lugar, en la
admisin de la demanda a trmite, en cuyo caso contina el procedimiento de amparo; en
segundo lugar, si estima que existen defectos subsanables en la demanda, los advertir al
demandante; en tercer lugar, si estima que la demanda ha sido indebidamente planteada
por carecer de contenido constitucional, podr de oficio dar a la misma la tramitacin
oportuna si fuera competente para su conocimiento y si el contenido de la demanda lo
permitiera; y finalmente, puede dictar un auto de inadmisin de plano de la demanda.

Contra el auto de archivo cabe interponer recurso de reposicin si ha sido
dictado por un juzgado o de splica si ha sido por un tribunal.

ALEGACIONES A PRUEBA.

Una vez admitida la demanda y, en su caso, resueltas la peticiones relativas a
las medidas cautelares, el juzgador convoca a todas las partes a una vista. El
procedimiento es pues, similar al nuevo juicio verbal civil y al proceso abreviado
contencioso administrativo, con la aceleracin del procedimiento de amparo, el apartado
1 del art. 179 reduce los palazos para la celebracin de dicha audiencia, que habr de
celebrarse en el plazo improrrogable de los cinco das siguientes al de la admisin de la
demanda.

El actor habr de ratificar su demanda escrita y el demandado, oralmente,
afirmar o negar los hechos alegados por el actor en su demanda y opondr las
excepciones que a su derecho convengan.

Una vez concretados los hechos discutidos y el derecho aplicable, el actor tiene
la carga procesal de probar la existencia de indicios de la vulneracin del derecho
fundamental, pues, de lo contrario el tribunal desestimar la demanda.

Esta especialidad probatoria se recoge en el apartado segundo del art. 179 LPL
y ha dado lugar a una abundante jurisprudencia por parte del TC.
53

El Alto Tribunal ha estudiado en va de amparo varias demandas, en las que se
planteaba el problema probatorio en el mbito del amparo laboral.

Del mismo modo, insiste en que para que surja el citado agravamiento en el
onus probandi del empresario no basta con que el actor alegue la vu7lneracin
constitucional, sino que ha de acreditarla va de indicios.

Una vez superada la carga probatoria del actor, recae sobre el demandado la
carga de acreditar que su actuacin tiene causas reales absolutamente extraas a la
pretendida vulneracin de derechos fundamentales, as como que aquellas tuvieron
entidad suficiente como para adoptar la decisin, nico medio de destruir la apariencia
lesiva creada por los indicios.

4. SENTENCIA, MEDIOS DE IMPUGNACIN Y COSTAS.

Tras la finalizacin del juicio oral, el Juzgador dictar sentencia en el plazo de
tres das.
El contenido de la Sentencia estimatoria es, al igual que la pretensin,
mixto: declarativo y de condena. Aunque la Ley guarde silencio respecto del contenido
declarativo, es evidente que, para que el Tribunal declare la nulidad del acto impugnado,
es previamente necesario que estime la vulneracin del derecho fundamental invocado
por el actor.

El contenido de la condena, consistir en anular la actuacin del empresario,
ordenar el cese inmediato de la misma y reponer la situacin al momento anterior a
producirse el mismo, as como la indemnizacin por los daos y perjuicios ocasionados.

Respecto de la indemnizacin, la Sala 4 del TS, en su sentencia de 9 de junio
de 1993, ha resuelto en unificacin de doctrina: <que no es necesario probar que se ha
producido un perjuicio para que nazca el derecho al resarcimiento sino que, por el
contrario, una vez acreditada la vulneracin del derecho fundamental se presume al
existencia del dao y debe decretarse la indemnizacin correspondiente. El Tribunal
dispone de un margen de discrecionalidad para la cuantificacin del citado dao moral.

Contra las Sentencias dictadas por los Juzgados de lo social slo cabe
interponer recurso de suplicacin ante las Salas de lo Social de los TSJ. La Sala 4 del
TS conocer del recurso de casacin contra las Sentencias dictadas en nica instancia por
los TSJ y la AN.

Tambin es interesante recordar la oportunidad de interponer recurso de
casacin para la unificacin de la doctrina en suplicacin, pues si el TS dicta Sentencia
estimatoria puede alcanzar a las situaciones jurdicas particulares creadas por Sentencia
54
impugnada, es decir, anular totalmente la Sentencia dictada en suplicacin y confirma la
de primera instancia.

En materia de costas, rige el principio de temeridad o mala fe, con dos
particularidades: el importe mximo de la condena no podr exceder de los 600 euros en
la instancia y, si el condenado en amparo fuera el empresario, deber abonar, en su caso,
tambin los honorarios de los abogados.

LECCIN QUINTA

EL AMPARO CONSTITUCIONAL DE LOS DERECHOS
FUNDAMENTALES

1. CONCEPTO.

Se encuentra regulado en el Ttulo III de la Ley Orgnica 2/ 1979, de 3 de
octubre, del Tribunal Constitucional. Otras disposiciones que tambin lo disciplinan son
las distintas leyes orgnicas y ordinarias tuteladoras de los derechos fundamentales de
que se trate, determinados Acuerdos del pleno del Tribunal Constitucional y, por
supuesto, su propia doctrina emanada de su copiosa jurisprudencia.

El Recurso de Amparo ya existi en la Segunda Repblica, de donde proviene
su denominacin extrada de la Constitucin mexicana de 1917. Pero, tras el simulacro de
proteccin de los derechos fundamentales que realiz el Estado franquista mediante la
instauracin del inoperante <Recurso de contrafuero> , es con la promulgacin de 1978
cuando vuelve a adquirir en nuestro ordenamiento plena carta de naturaleza la proteccin
jurisdiccional de los derechos fundamentales.

Constituye un medio de impugnacin extraordinario que cabe interponer ante el
Tribunal Constitucional contra la ltima resolucin judicial definitiva emanada del Poder
Judicial por haber vulnerado dicha resolucin algn derecho fundamental, de los
contemplados en la seccin 1 del Captulo II del Ttulo I de la Constitucin, el principio
constitucional de igualdad o el derecho a la objecin de conciencia, y dirigido a obtener
la declaracin de nulidad de tales resoluciones, el reconocimiento del derecho
fundamental infringido y la adopcin, en su caso, de las medidas apropiadas para su
restablecimiento.

55
2. FINALIDAD.

El TC, en tanto que guardin e intrprete supremo de la Constitucin, tiene
como especial misin la defensa de los derechos fundamentales, la cual se concreta en
una doble actividad: desde el punto de vista subjetivo, y frente Al control difuso de tales
derechos, con respecto a los cuales ostenta siempre la ltima palabra; desde un punto de
vista objetivo, y ante cualquier vulneracin de una norma constitucional, que tutele
alguno de tales derechos, le corresponde tambin la funcin de reinstaurar el
ordenamiento constitucional vulnerado y, a travs de la interpretacin, crear, incluso, la
oportuna doctrina legal que ha de vincular a todos los poderes pblicos.

La finalidad esencial del recurso de amparo es la proteccin, en sede
constitucional, de los derechos y libertades... cuando las vas ordinarias de proteccin
han resultado insatisfactorias. Junto a este designio, aparece tambin el de la defensa de
la Constitucin. Para ello El TC acta como intrprete supremo, de manera que su
interpretacin de los recursos constitucionales, es decir, la definicin de la norma, se
impone a todos los poderes pblicos.

El recurso de amparo ha de resultar procedente contra cualquier gnero de
violacin que lo poderes pblicos puedan cometer contra los derechos cvico-
constitucionales que el legislador constituyente ha estimado dignos de esta proteccin
jurisdiccional especial.

3. NATURALEZA JURDICA.

Exceptuando las pretensiones de amparo dirigidas contra actos provenientes del
Poder Legislativo lesivos de los derechos fundamentales, con respecto a los cuales el
TC conoce en primera y nica instancia, la necesidad de agotar la va judicial previa en
los recursos de amparo contra los actos del Poder Ejecutivo y Judicial, ha provocado en
la doctrina y en la jurisprudencia una importante polmica consistente en determinar si
el proceso que transcurre ante el TC es un proceso autnomo, en cuyo caso el trmino
recurso sera manifiestamente inapropiado, o si, por el contrario, la actividad del TC se
limita a revisar la aplicacin o interpretacin del Derecho que han realizado aquellos
Tribunales, constituyendo el recurso de amparo un autntico medio de impugnacin. (
Se trasluce un latente conflicto poltico sobre la distribucin de las competencias entre
el Tribunal Supremo y el T.C).

A) Por la primera tesis abonara el TC como una jurisdiccin especial. Su
fundamento legal habra que encontrarlo en la ubicacin que la Constitucin realiza del
TC, al situarlo fuera del captulo del Poder Judicial. El TC es tambin un rgano
institucionalmente dotado de independencia, pues sus jueces son inamovibles dentro de
su mandato, independientes frente a los dems poderes del Estado y solamente
sometidos a la Constitucin y a su Ley Orgnica.
56
Orgnicamente el TC no forma parte del Poder Judicial y merece ser
enmarcado, junto con el Tribunal de Cuentas y los Tribunales consuetudinarios y
tradicionales, en la categora de los Tribunales Especiales.

B) De la misma forma, tampoco puede reclamarse la distinta naturaleza de la
pretensin de amparo ante los Tribunales ordinarios y ante el Tribunal Constitucional.
La identidad de ambos objetos litigiosos es evidente entre el objeto procesal del
procedimiento especial para la proteccin de los derechos fundamentales y el del
proceso constitucional de amparo, pues ambas pretensiones recaen sobre un mismo bien
litigioso, un derecho fundamental vulnerado.

Rige en nuestro ordenamiento la teora de la sustanciacin de la pretensin,
siendo, por tanto, indiferente a los efectos de una mutacin del objeto procesal un
distinto nomen iuris o calificacin de los hechos que fundamentan la peticin de
amparo, siempre y cuando, como acontece en el presente caso, nos encontramos ante un
mero fenmeno de concurso de ideas de Leyes, subsumibles en unos mismos hechos.

Tambin existe la misma identidad de pretensiones entre la de amparo,
ejercitada en un procedimiento contencioso- administrativo ordinario y ante el TC, si
bien en el primero de ellos dicha pretensin aparece acumulada a otra principal, sobre la
que el TC no puede extender su competencia, porque tan solo puede conocer de
aquellas pretensiones que se fundamenten sobre normas constitucionales que tutelen el
derecho fundamental vulnerado.

Algo similar sucede tambin con el procedimiento de amparo contra los actos u
omisiones del Poder Judicial, en el que la peticin de amparo aparece claramente
conexa con otra principal acerca de la cual al TC le est vedado entrar en su
conocimiento por prohibirlo expresamente el art. 44.1.b y 54 LOTC.

Al no incluirse como motivo de casacin en el ordenamiento espaol la
infraccin de una norma fundamental, era dudosa la existencia de una pretensin de
amparo en tal procedimiento, puesto que, segn el art. 44 LOTC, el particular, habra de
limitarse a realizar la oportuna protesta y a alegar dicha infraccin como un vicio ms
in indicando o in procedendo, a acumular en la fundamentacin del recurso, se hace
evidente que la pretensin de amparo puede ejercitarse ante el TS en todos los casos en
que, segn la Ley, proceda recurso de casacin, siendo suficiente para fundamentarlo la
infraccin del precepto constitucional.

C) Si el TC, aunque sea un rgano situado fuera del Poder Judicial, forma parte
y es el ms alto rgano de nuestra jurisdiccin, mal puede conceptuarse el proceso
constitucional como un proceso autnomo e independiente del que debe dilucidarse
previamente ante los Tribunales integrantes del Poder Judicial.

57
Subsidiaridad no significa autonoma. Ciertamente el TC no puede ser
configurado como una tercera instancia o supercasacin de las resoluciones de los
Tribunales Ordinarios, porque no es misin del TC revisar la concepcin jurdica causal
de los fallos de los Tribunales; pero lo que s corresponde al TC es obligar a todos los
poderes pblicos a la ms estricta observancia de los preceptos constitucionales y, para
ello, est expresamente autorizado por la constitucin y su Ley Orgnica a revisar la
aplicacin o interpretacin que los tribunales ordinarios han realizado de tales normas
fundamentales.

En la medida en que el TC est legitimado para anular una resolucin
impeditiva del ejercicio de un derecho fundamental, acta como un Tribunal
extraordinario de casacin constitucional y el recurso de amparo se convierte en una
casacin especial de tutela a las normas constitucionales, reguladoras de los
derechos fundamentales, nicamente limitada, y partiendo de los hechos fijados por los
Tribunales de instancia, a examinar la aplicacin e interpretacin que los tribunales
ordinarios han realizado de dichas normas constitucionales, parece obligado concluir
que la naturaleza del recurso de amparo hay que reconducirla a la de un recurso de
casacin especial por su objeto, cual es la defensa de la Constitucin.

4. AMBITO DE APLICACIN.

A) Los derechos del art. 53.2 CE

No todos los derechos pblicos subjetivos pueden hacerse valer a travs del
recurso de amparo, sino tan solo los preestablecidos en el art. 53.2 CE, esto es, el
principio de igualdad, el derecho a la objecin de conciencia y todos los recogidos en la
Seccin 1 del Captulo II del Ttulo I de la Constitucin, quedando, por tanto, fuera de
dicha proteccin jurisdiccional los derechos sociales de los art. 30 y siguientes de la CE.

La instauracin de todo ese catlogo de derechos fundamentales, se han ido
incorporando paulatinamente en nuestro ordenamiento. El primer texto lo constituyeron
los Pactos de la Moncloa, aprobados el 27 de octubre de 1977. Promulgada la
Constitucin, la LPJDF estableci por primera vez, una relacin de derechos
fundamentales sobre los que haba que extender su mbito de aplicacin, enumeracin
de derechos que fue posteriormente ampliada por el RDLeg de 20 de febrero de 1979, la
cual tampoco fue exhaustiva.

El mbito de la misma, se entiende extendido a todos los derechos y libertades a
que se refiere el art. De la Constitucin.

B) Otros derechos subjetivos.

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Por la va del recurso de amparo tan slo puede solicitarse la reposicin o
restablecimiento de los derechos fundamentales sealados en el art. 53.2 de la
Constitucin, no obstante se puede invocar cualquier otro derecho fundamental
vulnerado:

A) Si se trata de derechos constitucionales distintos a los previstos en los art. 14
a 30.2 CE, habrn de conectarse de alguna manera con alguno de los referidos derechos
protegidos de amparo. As por ejemplo, la vulneracin del derecho de propiedad, para
ser invocada en una recurso de amparo, habr de haber producido tambin una
discriminacin del principio de igualdad o una clara omisin del derecho de defensa; la
violacin de los principios de unidad, monopolio y exclusividad de la jurisdiccin o la
creacin de un Tribunal de excepcin habra que relacionarla con el derecho al juez
legal del art. 24.2, una exoneracin injustificada del beneficio de pobreza habra que
relacionarla con el derecho de accin del art. 24.1 CE; lo mismo sucedera con la fianza
del acusador popular, con respecto a la cual la STC 62/1983, de 11 de julio, proclam
su legitimidad siempre que su cuanta, en relacin a los medios de quienes pretenden
ejercitar el derecho de accin, no impida u obstaculice su ejercicio.

B) Si se trata de derechos subjetivos pblicos consagrados en el CEDH,
tampoco pueden, por s solos fundamentar el recurso de amparo. El recurso de amparo
solo protege los derechos constitucionales y fuera de la Constitucin no existe ningn
derecho fundamental. Ni se puede invocar el Fuero de los Espaoles por carecer de
naturaleza Constitucional, sin embargo no empece a que, pueda el Tribunal Europeo, a
travs de la interpretacin, extender el mbito de aplicacin de los derechos
fundamentales.

II. LA PRETENSIN DE AMPARO CONSTITUCIONAL.

La pretensin de amparo y su contestacin, realizada por la parte demandada,
constituyen, pues, el objeto del proceso, sobre el cual ha de recaer la decisin del
Tribunal, la cual habr de ser congruente con ambas peticiones de las partes, no
pudiendo satisfacer ms de lo pedido por el demandante, ni menos de lo resistido por la
parte demanda, ni otorgar algo distinto a lo solicitado por ellas.

1. SUJETOS

Son de un lado las partes y, de otro, el juez o Tribunal ante quien se deduce y de
quien debe recibir satisfaccin.

A) Las partes.

Como consecuencia del principio de dualidad de posiciones, en la proceso de
amparo, como en cualquier proceso, necesariamente habrn de ser dos las partes
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procesales, la actora o recurrente en amparo y la demandada, si bien dentro de ellas
pueden existir una pluralidad de partes, en rgimen de intervencin principal
(litisconsorcio) o accesoria (coadyuvantes). Adems de la capacidad de postulacin,
en ellas habrn de concurrir los presupuestos procesales que le son propios (capacidad y
conduccin procesal), y la legitimacin activa y pasiva, presupuestos de los que
tambin daremos cumplida cuenta en pginas posteriores.

Como nota esencial de la pretensin de amparo destaca, sin embargo, la
necesidad de que el actor o persona que ha de deducir la pretensin ha de ser siempre
una persona privada o pblica, pero actuando sta ltima ineludiblemente bajo el
rgimen del Derecho Privado, en tanto que la parte demandada necesariamente habr de
ser alguno de los poderes pblicos, en cuya representacin y defensa actuar
generalmente el abogado del Estado.

B) El rgano jurisdiccional.

La pretensin de amparo debe deducirse en primer lugar, ante los tribunales
ordinarios y, en su caso ante el Tribunal Constitucional. El procedimiento es idntico: la
peticin de que se preserve o restablezca al demandante en su derecho constitucional
vulnerado o, lo que es lo mismo, la pretensin de amparo.

Por tanto, en tales supuestos la litispendencia constitucional no ha de surgir
en el momento de la interposicin de la demanda de amparo ante el TC, sino de la
admisin del acto de formalizacin de la pretensin de amparo ante los Tribunales
ordinarios. El objeto del proceso constitucional por el demandante y su contestacin por
el demandado ante los Tribunales ordinarios, queda ya delimitado, sin perjuicio de que
dicha pretensin constitucional haya de dilucidarse a travs del correspondiente
procedimiento especial u ordinario. Para determinar si ha habido una transformacin
cualitativa del petitum de la demanda o para fijar el deber de congruencia del TC, habr
que acudir a los escritos de alegaciones de las partes en el procedimiento previo en va
ordinaria o al acto de formalizacin de la protesta si la lesin procede de un rgano del
Poder Judicial.

La transformacin de la demanda, alterando los elementos configuradores de la
pretensin, como son la causa petendi o el petitum, y la falta de previo proceso judicial
respecto a tales actos y a su impugnacin son, como bien se comprende, razones
suficientes que vedan todo anlisis en orden al enjuiciamiento desde la perspectiva de
los derechos constitucionales de las indicadas disposiciones o de sus actos aplicativos.

2. LA FUNDAMENTACION.

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Integra la fundamentacin, junto con la peticin. Los requisitos objetivos de
la pretensin. Dentro de ella es obligado distinguir la fundamentacin de hecho de la de
derecho:

A) Fundamentacion fctica.

La fundamentacin de hecho viene descrita en el art. 41,2 LOTC, conforme
a la cual el recurso de amparo protege a todos los ciudadanos frente a las violaciones de
los derechos y libertades a que se refiere el apartado anterior, originadas por
disposiciones, actos jurdicos o simple va de hecho de los poderes pblicos del Estado.

Est constituida por la concurrencia de estos dos elementos: a) El bien
litigioso sobre el que la peticin se contrae ha de consistir en un derecho o libertad
pblica presuntamente vulnerado; b) el objeto material a travs del cual ha de cometerse
dicha violacin ha de ser una disposicin, acto jurdico o va de hecho de los poderes
del Estado.

A) El bien litigioso.

Una de las especialidades de la pretensin de amparo estriba en que el bien o
cosa litigiosa sobre la que recae necesariamente ha ce consistir en un derecho o libertad
pblica tutelado por los arts. 14 a 30.2 CE. El recurso de amparo no est concebido para
la proteccin de cualquier derecho subjetivo, sino tan solo para los constitucionales y no
todos ellos.

Del mismo modo, si la pretensin de amparo ha de deducirse en el
procedimiento contencioso-administrativo previo, por ser el presunto autor de la
infraccin un rgano del Poder Ejecutivo, la peticin mediata habr de apoyarse en la
vulneracin de alguno de los derechos fundamentales mencionados.

B) El objeto material

El objeto material genrico a travs del cual ha de infringirse el libre
ejercicio de un derecho o libertad pblico ha de ser una disposicin, acto jurdico o va
de hecho de los poderes pblicos.

Quedan excluidos, de este modo, los hechos materiales o jurdicos que
pudieran vulnerar los derechos fundamentales, como tambin lo estn los actos
jurdicos de los particulares, los cuales, tal y como examinaremos en el apartado
correspondiente a la legitimacin pasiva, no pueden directa e inmediatamente
constituirse en objeto de la pretensin de amparo.

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a) Disposiciones: Las nicas disposiciones normativas que pueden
fundamentar una pretensin de amparo son los Reglamentos de la Administracin
Pblica. Las Leyes y las disposiciones normativas con rango de Ley, presuntamente
inconstitucionales, tan solo pueden ser combatidas mediante el Recurso de
inconstitucionalidad.

En cualquier caso, bien sea inconstitucional por violentar las normas
garantizadoras de los derechos fundamentales, es un Reglamento nulo de pleno
Derecho, el cuial no puede ser aplicado por poder alguno del Estado, estando obligado
de modo especial el Poder Judicial a examinar ex oficio su conformidad con la
Constitucin y, en su caso, a inaplicarlo, como consecuencia de la vigencia inmediata y
directa de nuestra ley fundamental.

Pero la ilegalidad del Reglamento ha de provenir de la infraccin de la
Constitucin, no de la vulneracin de la Ley ordinaria.

b) Actos: Tanto los actos positivos como la omisiones, procedan del Poder
Judicial o del Ejecutivo, pueden fundamentar la pretensin de amparo. Existe omisin
cuando, estando el funcionario vinculado por una obligacin de obrar o prestacin
determinada, incumplindola impida el libre ejercicio de una libertad o derecho
fundamental.

A travs del recurso de amparo pueden ser impugnados los actos de cada
uno de los poderes del Estado. Las lneas fronterizas, a efectos del procedimiento previo
aplicable, sobre todo entre los actos administrativos y gubernativos y los procesales, no
son siempre lo suficientemente ntidas. As determinados actos aparentemente
procesales no dejan de ser administrativos o gubernativos. Por acto jurdico Cabe
entender, a diferencia de lo regulado en este sentido por la LJCA de 1956, los actos
administrativos expresos, los presuntos y los actos de Gobierno.(los polmicos actos
polticos).

A efectos del recurso de amparo tampoco tiene relevancia que el acto sea
definitivo o de mero trmite. Las resoluciones procesales interlocutorias, sean o no de
mera tramitacin, y los actos administrativos, an cuando no gocen de carcter
definitivo, si lesionan un derecho fundamental, pueden fundamentar la pretensin de
amparo.

c) Vas de hecho: Por va de hecho cabe entender la vulneracin por parte
de la Administracin de algn derecho fundamental, sin la existencia de acto
administrativo alguno o con una omisin total de las normas de competencia o del
procedimiento administrativo. Lgicamente la va de hecho abre las puertas al proceso
de amparo.

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Por su naturaleza las vas de hecho tan solo son predicables de la actuacin
de la Administracin. Dentro de ellas hay que incluir las omisiones de la
Administracin en la realizacin de una prestacin, impuesta por la Constitucin, y de
la cual depende el ejercicio de un derecho fundamental. Tratndose de la violacin de
un derecho fundamental, en los supuestos de vas de hecho el plazo para la interposicin
del recurso contencioso-administrativo especial es ms amplio ( veinte das a partir de
la reclamacin o interposicin del recurso por el ciudadano frente a la Administracin,
a diferencia de los diez posteriores a la notificacin del acto: art. 115).

c) Actualidad e inmediatez de la lesin.

Para que prospere el recurso de amparo no es necesario que sea ejercitado
por el titular del derecho pblico vulnerado, basta que lo haga cualquier persona con
inters legtimo; pero lo que s resulta obligado es que haya existido una lesin de un
derecho fundamental o de que, al menos, exista el fundado temor de que sta pueda
producirse. En el amparo constitucional no pueden hacerse valer otras pretensiones que
las dirigidas a restablecer o preservar los derechos o libertades por razn de los cuales
se formul el recurso.

Como ya se anot en su momento, en el proceso de amparo no tienen cabida
las pretensiones declarativas puras. El TC no est para declarar la vigencia de los
derechos fundamentales, sino para impedir su vulneracin y para restablecer el
ordenamiento constitucional y al particular en el pacfico y libre ejercicio de su derecho.

Tampoco debera admitirse un recurso de amparo contra disposiciones
normativas que todava no han entrado en vigor. Por el contrario una vez promulgada la
norma o entrada en vigor, al da siguiente puede servir de fundamento a una pretensin
de amparo y debe prosperar sin necesidad de que sea aplicada; es suficiente que
cualquiera de sus destinatarios, por ostentar inters legtimo ejercite el recurso de
amparo, el cual habr de prosperar. Porque el objeto de la pretensin de amparo es
tambin preservar los derechos fundamentales.

B) Fundamentacin jurdica.

Se distingue de cualquier otra por la necesidad de estar fundada sobre
normas de Derecho Constitucional y, como se ha visto no en todas ellas. El recurso solo
podr fundarse en la infraccin por una resolucin firme de los preceptos
constitucionales que reconocen los derechos o libertades susceptibles de amparo.

Sin embargo, a los efectos de la determinacin del objeto procesal del
recurso de amparo, la fundamentacin jurdica no es un requisito esencial de la
pretensin. Tambin en el proceso de amparo rige la doctrina de la sustanciacin de la
pretensin.
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El TC puede comunicar a las partes la existencia de otros motivos distintos a
los alegados, como podra aplicar en sus Sentencias otros procesos constitucionales
vulnerados, con independencia de los invocados por las partes.

3. LA PETICIN.

Ha de estar dirigida a restablecer o preservar los derechos y libertades. El
ert. 55.1 LOTC, por su parte que describe el contenido de la Sentencia, y de la cual
habr de recibir una congruente satisfaccin, es todava ms explcito al establecer que
contendr alguno de los pronunciamiento siguientes: a) Declaracin de nulidad de la
decisin, acto o resolucin que haya impedido el pleno ejercicio de los derechos o
libertades protegidos...; b) Reconocimiento de libertad pblica...; c) Restablecimiento
del recurrente en la integridad de su derecho o libertad...-

Nos encontramos pues ante una pretensin de naturaleza mixta; de un lado
es declarativa, por cuanto en ella se ha de solicitar la declaracin de nulidad del acto
causante de la lesin de un derecho o libertad , as como su reconocimiento; pero de
otro es tambin de condena, puesto que el demandante habr de pedir el
restablecimiento de su derecho o libertad infringidos < con la adopcin de medidas
apropiadas, en su caso, para su conservacin>.

La pretensin de amparo tiene un presupuesto material o fctico: la
vulneracin de un derecho por un acto, aun cuando el bien litigioso y el objeto material
estn en cuanto a su extensin en relacin inversa y, por tanto, una similar solicitud: la
declaracin de nulidad del acto lesivo y el reconocimiento y restablecimiento al
recurrente en su derecho subjetivo vulnerado.

Dos son pues los elementos esenciales de la pretensin de amparo: a) la
causa petendi, que viene determinada por la vulneracin de un derecho
fundamental, a travs de una disposicin, acto o va de hecho de los poderes
polticos, y b) el petitum , que no obstante la diccin literal del art. 55.1 LOTC
necesariamente habr de contener la solicitud de declaracin de nulidad de la
disposicin, acto o va de hecho causante de la lesin y la de reconocimiento y
restablecimiento del derecho o libertad pblica vulnerada. Cualquier alteracin de
alguno de estos dos elementos esenciales ha de producir una modificacin de la
pretensin.

El proceso de amparo no puede tener una mera pretensin declarativa
pura de reconocimiento de un derecho fundamental que no haya sufrido vulneracin
alguna. Sin embargo es procedente la pretensin de amparo para la preservacin de un
derecho fundamental, frente a una amenaza o temor real del que pudieran producirse
actos de perturbacin de su libre ejercicio. En tal caso, habrn de concretarse en el
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petitum las medidas a adoptar por el rgano jurisdiccional a efectos de poder obtener la
conservacin del goce pacfico del derecho.

Eventualmente podr solicitarse tambin la declaracin de
inconstitucionalidad de una determinada norma del ordenamiento. En tal caso, la Sala
podr suscitar de oficio la correspondiente cuestin de inconstitucionalidad. Nos
encontramos aqu ante una nueva pretensin declarativa que viene a acumularse a la
originaria de amparo. Pero esta nueva pretensin nada altera a la de amparo porque, a
los efectos del referido recurso, lo decisivo es que un acto del poder pblico haya
producido una lesin de un derecho fundamental.

III: LAS PARTES.

1. CAPACIDAD.

La tienen todas las personas que puedan ser titulares de derechos
fundamentales. Los sujetos del Derecho que sean susceptibles de ostentar la titularidad
de los derechos pblicos constitucionales; las personas pertenecientes a los poderes
pblicos, esto es, a los rganos del Estados encargados de tutelar y garantizar el libre
ejercicio de tales derechos no pueden pues, en su propio nombre, ejercitar el recurso de
amparo.

A) Personas fsicas.

El recurso de amparo no solo pueden ejercitarlo los espaoles, sino tambin
los extranjeros. Sin embargo determinados derechos estn reservados exclusivamente
por la Constitucin a los espaoles: de una manera clara y difana lo est el derecho al
sufragio activo y pasivo y el de participar en los asuntos pblicos. Ms discutible parece
el principio de igualdad, el derecho de peticin individual y colectiva y la libertad de
residencia y circulacin por el territorio nacional. De seguir una interpretacin literal de
tales preceptos que emplean el trmino espaoles, habra que negarles la capacidad. Sin
embargo el art. 113.1 CE reclama la vigencia para los extranjeros de todas las libertades
pblicas a excepcin de los derechos del art. 23 CE, en los trminos que establezcan los
tratados de Ley.

Tambin puede ser problemtica la capacidad para ser parte del nascturus,
la cual tiene gran relevancia en temas como el aborto. Por similar razn, hay que excluir
la capacidad para ser parte a las personas fallecidas. La doctrina alemana, sin embargo,
admite que una tercera persona ejercite el proceso de amparo contra la vulneracin de
un derecho fundamental acaecida en una persona ya muerta, lo que, sin lugar a dudas
hay que admitir en la proteccin del derecho al honor. Como tambin debiera admitirse
en el recurso a los sucesores mortis causa.
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C) Personas jurdicas.

Su capacidad se encuentra expresamente reconocida por el art. 162.1.b CE, que
confiere legitimacin y., por tanto, capacidad para interponer el recurso de amparo a
toda persona natural o jurdica.

En el caso pues de las personas jurdico privadas su capacidad para ser parte
y de su actuacin procesal no ofrece problema alguno, rigindose por el art. 6 LEC en
virtud de la clusula de remisin del art. 80 LOTC. Supuestos particulares de personas
jurdicas con capacidad limitada, tales como la herencia yacente, sociedad mercantil
irregular, sociedades en estado de concurso o quiebra y entidades sin personalidad
jurdica deben ser solucionados con arreglo a las normas de Derecho procesal comn.

Ms problemtica resulta la capacidad de las personas jurdico pblicas para
la interposicin del recurso de amparo. Dicha dificultad deriva de la ausencia en la
Constitucin de algn precepto que expresamente les atribuya la titularidad de derechos
fundamentales, a diferencia. Por ejemplo de lo que sucede en Alemania.

2. LEGITIMACIN.

Bajo el concepto de legitimacin se entiende la situacin en la que se
encuentran las partes con respecto a la relacin jurdica material que se discute en el
proceso y que, por estar expuesta a la mutacin consiguiente de los efectos materiales
de la cosa juzgada, les habilita para comparecer en l, bien para sostener la pretensin,
bien para oponerse a ella. La legitimacin es, pues un requisito que ha de concurrir,
tanto en la parte demandante, como en la demandada.

A) Legitimacin activa.

A tenor del art. 162.1.b de la CE, estn legitimados para interponer recurso de
amparo, toda persona natural o jurdica que invoque un inters legtimo, as como el
Defensor del Pueblo y el Ministerio Fiscal.

a) El Defensor del Pueblo y el Ministerio Fiscal.

Tanto la LODP como el vigente EOMF atribuyen a ambos organismos la
funcin de velar por la proteccin de los derechos fundamentales de los ciudadanos.
Partiendo de esa premisa, no ha de resultar extrao que el art. 46.1 LOTC les conceda
legitimacin para interponer el recurso de amparo constitucional. Se trata de una
sustitucin procesal, en la que el Defensor del Pueblo o el Ministerio Fiscal actan, de
un lado, en nombre del titular del derecho fundamental vulnerado y, de otro de la misma
sociedad que impone a los poderes pblicos la obligacin de que sean celosos en el
respeto y efectivo cumplimiento de los derechos fundamentales. Por tal razn, la LOTC
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no impone al alto comisionado de las Cortes o al Garante de la legalidad gnero de
traba alguna, para el ejercicio del recurso de amparo.

b) Los particulares.

Naturalmente tambin est legitimada toda persona natural o jurdica que
invoque un inters legtimo. La Constitucin viene aqu a recoger el concepto de inters
legtimo del derecho a la accin, toda vez que, para interponer dicho recurso, se
requiere ser la persona directamente afectada, en el caso de las lesiones producidas por
el Poder Legislativo (art. 46.1.a LOTC), o haber sido parte en el proceso judicial
correspondiente, cuando la vulneracin del derecho fundamental provenga del Poder
Ejecutivo o del judicial ( art. 46.11 LOTC). Esta aparente contradiccin llev a un
importante sector de la doctrina a calificar de presuntamente inconstitucional el art. 46.1
y a proclamar la aplicacin inmediata, en este conflicto de normas, del art. 162.1.b de la
Constitucin. Pero dado el superior rango normativo de la Constitucin se impone una
labor de armonizacin del art. 46.1 LOTC con el art. 162.1.b de la CE.

a) Persona directamente afectada e inters legtimo: Por persona afectada a
los efectos de legitimacin en el procedimiento, no cabe entender exclusivamente al
titular del derecho fundamental vulnerado, o a la vctima de la violacin del derecho
fundamental, sino a toda persona que tenga un inters legtimo en su
restablecimiento, si bien, la persona que no pueda reputarse vctima de la vulneracin
del derecho fundamental carecer de legitimacin para acudir a los rganos encargados
de aplicar el Convenio.

El concepto de persona directamente afectada, de conformidad con el art. 162.1
CE, hay que reconducirlo al del inters legtimo. As pues no solo tienen legitimacin
activa para ejercitar el recurso de amparo los titulares de la relacin jurdica material
que en l ha de discutirse, sino tambin los portadores de intereses sociales, generales,
colectivos y difusos. Esta es la razn por la cual, cuando la accin es ejercitada por los
organismos pblicos especialmente encargados de custodiarlos (el Defensor del Pueblo
y el Ministerio Fiscal), el art. 46.2 LOTC establezca la obligacin del Tribunal de
llamar a los agraviados e interesados para que puedan acudir a sostener la pretensin.

No parece, sin embargo, que dentro del concepto de inters legtimo encuentre
cabida la accin popular, cuyo fundamento constitucional no se encuentra en el art.
162.1.b sino en el art. 125. A diferencia del recurso de amparo durante la Segunda
Repblica, en el que el art. 123.5 de la constitucin de 1931 confera legitimacin activa
a toda persona individual o colectiva, aunque no hubiera sido directamente agraviada, la
necesidad de invocar el recurrente en el actual amparo un inters legtimo le coloca en
una determinada situacin jurdico-material, que excluye la posibilidad de una accin
quivis ex populo en el amparo ordinario o constitucional.

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b) Haber sido parte en el proceso judicial correspondiente e inters
legtimo: En el supuesto en que la violacin del derecho fundamental proceda del Poder
Ejecutivo o del Judicial, establece el art. 46.1.b LOTC que estarn legitimados para
interponer el recurso de amparo constitucional.... quienes hayan sido parte en el proceso
judicial correspondiente.

Evidentemente, quienes han sido partes en el proceso previo al constitucional
de amparo, no tienen por qu ser todas las personas que ostenten inters legtimo en el
restablecimiento del derecho subjetivo vulnerado, por lo que, de seguir una
interpretacin literal del referido precepto, habra que excluir a quienes no han
comparecido como parte en dicho proceso previo, de la legitimacin activa para la
interposicin ante el TC. La legitimacin as concebida, vendra a confundirse con el
concepto formal de parte en el proceso previo, con manifiesta violacin del art. 161.1.b
CE. En definitiva, tal interpretacin implicara privar de legitimacin a quien le debe ser
reconocida, y otorgrsela, a quien carece de la misma.

El requisito de haber sido parte en el proceso previo al constitucional de amparo
es un presupuesto procesal que viene a yuxtaponerse al de haber agotado la va judicial
ordinaria. De la misma manera que generalmente slo pueden acudir en casacin ante e
l TS quienes hayan sido parte en el proceso de instancia, tan slo estn en principio
autorizados a acudir ante la casacin constitucional, quienes hayan conducido el
proceso previo ante los Tribunales ordinarios.

La nica norma determinante de la legitimacin activa es el art. 162.1.b CE, la
cual ha de estar presente desde el mismo momento en que se deduce, por vez primera,
la pretensin de amparo, lo que sucede no con la interposicin de la demanda ante el
TC, sino con la del proceso de amparo ordinario.

En cuanto al rgimen de intervencin de las partes actoras en los procedimiento
de amparo, tratndose de un litisconsorcio, estar presidido por el principio de
representacin de los litisconsorte inactivos, por los ms diligentes en el proceso, de
manera que los medios de ataque, utilizados por uno de ellos, favorecen a los ausentes.
De dicha regla general hay que exceptuar, ello no obstante, los actos procesales que
entraen la disposicin de la pretensin. Con respecto a los cuales tiene afirmado el TS
que la renuncia al derecho subjetivo material, realizada por uno de los litisconsortes, no
afecta a los dems. Por el contrario, los efectos materiales de la Sentencia alcanzarn a
todos ellos.

B) Legitimacin pasiva.

El recurso de amparo solo protege a los ciudadanos frente a las violaciones de
los derechos y libertades cometidas por disposiciones, actos jurdicos o simple va de
hecho de los poderes pblicos del Estado, las Comunidades Autnomas y dems entes
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pblicos de carcter territorial, corporativo o institucional, as como de sus funcionarios
o agentes.

Lo que viene a establecer la redaccin del precepto, es que no toda lesin de un
derecho fundamental puede hacerse valer en un recurso de amparo, sino tan solo las
dimanantes de los poderes pblicos

a) Determinacin del concepto <poderes publicos>.

Por poderes pblicos hay que entender los del Estado espaol; en consecuencia
quedan fuera del mbito del amparo las lesiones que puedan producirse a sbditos
espaoles poderes pblicos extranjeros o supranacionales. Dentro del concepto poderes
pblicos hay que incluir a todos aquellos agentes que ejercen un poder de imperio,
derivado de la soberana del Estado y procedente, en consecuencia, a travs de una
mediacin ms o menos larga del propio pueblo.

Pero, por Estado espaol hay que entender aqu tambin el de aquellos Estados
que, por obra de un Tratado, ejercitan dicha potestad de imperio. Como ocurre con la
Iglesia Catlica en materia de enseanza.

Son portadores pues de los poderes pblicos, el Poder Ejecutivo, el Legislativo
y el Judicial, entendindose comprendido dentro de aquellos, tanto los poderes
Ejecutivo, y Legislativo del Estado Central, como los de las Comunidades Autnomas.

Asimismo dentro del Poder Ejecutivo, y a los efectos de legitimacin pasiva en
el recurso de amparo, hay que estimar incluida a toda la Administracin Pblica, en
tanto acte bajo el ejercicio de prerrogativas administrativas.

Cuando la Administracin acta, por el contrario, bajo normas de derecho, en
una actividad de gestin del dominio privado y desprovista, por tanto, de la
prerrogativas administrativas que le son propias no bebe ser conceptuada como poder
pblico, pudiendo incluso ser sujeto activo del recurso de amparo.

De esta regla general cabe exceptuar, sin embargo, los actos que puedan emanar
de la Administracin con forma jurdica privada, pero que persigan una funcin pblica.

b) La legitimacin pasiva de los particulares.

Hay que distinguir una hipottica legitimacin para comparecer como parte
principal y la de los coadyuvantes:

a) Partes principales exclusivas?

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Que el sujeto destinatario de los derechos fundamentales no es slo el Estado,
sino tambin los particulares, integra una evidencia que se desprende de una mera
lectura de los correspondientes preceptos constitucionales, en los que la redaccin
utilizada permite concluir que los obligados a respetar el libre ejercicio de tales
derechos lo son, tanto los poderes pblicos, cuanto los propios ciudadanos.

La realidad confirma, por otra parte, que desgraciadamente no son pocas las
violaciones de los derechos y libertades pblicas cometidas por particulares. Colisiones
entre el derecho a comunicar libremente informacin veraz y el derecho al honor de las
personas, objeto de la noticia, entre libertad de expresin y de ctedra y la libertad de
creacin, el principio de igualdad y las discriminaciones laborales, etc...suceden
frecuentemente en la vida cotidiana y han motivado en la doctrina la pregunta,
consistente en determinar, si las normas constitucionales que tutelan tales derechos han
de estar presentes exclusivamente en las relaciones jurdicas de Derecho pblico o, por
el contrario, son tambin reclamables tambin en la esfera del derecho privado.

La citada cuestin ha de ser en todo caso afirmativa, pues no solo los poderes
pblicos, sino tambin los ciudadanos estn sujetos a la Constitucin, la cual establece
que los derechos inviolables de la persona son fundamento del orden poltico y de la paz
social.

Hay que excluir sin embargo, la posibilidad de que formalmente pueda dirigirse
la pretensin constitucional de amparo exclusivamente contra un particular ni grupo de
particulares, por ello an siendo clases privilegiadas, nunca pueden estar pasivamente
legitimadas. Carecen pues los particulares de legitimacin pasiva para comparecer por
s solos en el procedimiento constitucional de amparo, el excluirlos de dicha cualidad.
Art. 41.2 LOTC.

Pero que los particulares no puedan comparecer ante el TC en calidad de parte
demandada, no significa q ue los titulares del derecho fundamental vulnerado o los
interesados en su restablecimiento no puedan accionar ante los Tribunales ordinarios
para obtener la satisfaccin de su pretensin, ni que al Tribunal Constitucional le est
vedado revisar la aplicacin que de la Constitucin hayan realizado los Tribunales.

En efecto, ante la violacin de una norma fundamental por un particular, el
interesado podr deducir su pretensin ante los Tribunales ordinarios contra el presunto
infractor; pretensin que habr de estar fundada en normas de Derecho Constitucional.
Si el Juez o el Tribunal no satisface la pretensin del actor, el particular podr recurrir
en amparo ante el TC, contra la lesin realizada por el rgano judicial.

Por otra parte, si lo que ha habido es una interpretacin absoluta de la
Constitucin, en esta materia, por el juez ordinario, el recurrente en amparo podr
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invocar como infringido, por el rgano judicial, el derecho o libertad pblica material,
en su da vulnerada tambin por el particular.

b) Codemandados.

La intervencin de los particulares en la posicin de parte demandada puede
revestir dos situaciones: la de demandado strictu sensu y la de coadyuvante.

Si el recurso de amparo solo es procedente contra los actos de los poderes
pblicos lesivos de los derechos fundamentales; la legitimacin pasiva para comparecer
como parte princiapal demandada debe tan solo a alguno de tales poderes ser
reconocida. Y por ello las violaciones de los derechos fundamentales cometidas por los
particulares, al ser asumidas por un rgano judicial, el litigio deja de ser una relacin
uti et singuli para convertirse en un conflicto en el que el Estado ha de ser el principal
interesado en determinar si existi o no una efectiva vulneracin del derecho
fundamental invocado. Por esta razn la posicin del particular es la de litisconsorcial.

c) Coadyuvantes.

Los coadyuvantes solo poseen un inters legtimo en la conservacin del acto
presuntamente lesivo de algn derecho fundamental.

Ostenta pues el coadyuvante un status de parte secundaria, dentro del proceso,
no pudiendo, por tanto, delimitar el objeto procesal, el cual viene conformado por la
pretensin y resistencia de las partes principales, ni realizar actos dispositivos que
entraen alteracin o extincin de la pretensin. Su posicin subordinada con respecto a
la parte principal le permite, sin embargo, realizar las actuaciones de hecho y de
Derecho, as como ejecutar todas aquellas posibilidades y cargas que contribuyan al
xito de la parte principal.

LECCIN SEXTA.

I. EL PROCESO DE AMPARO CONSTITUCIONAL I

1. PRESUPUESTOS PROCESALES.

El art. 44 LOTC es un autentico precepto compilador de los presupuestos
procesales especficos del recurso de amparo contra actos dimanantes del Poder
Judicial, sin cuya concurrencia en el momento de ejercitar dicho recurso no puede el
Tribunal Constitucional entrar en el examen del fondo de la pretensin de amparo,
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debiendo pronunciar una resolucin de inadmisin; tales presupuestos procesales
especiales son los que a continuacin se relacionan: a) existencia de una resolucin
judicial causante de la lesin de un derecho fundamental; b) la invocacin del derecho
fundamental vulnerado; c) el agotamiento de la va judicial ordinaria previa, y d) el
plazo para la interposicin del recurso de amaparo.

1. LA RESOLUCIN JUDICIAL.

La existencia de una resolucin judicial causante de la violacin de un derecho
fundamental constituye el objeto especfico del recurso de amparo contra actos
provenientes del Poder Judicial.

Para que sea procedente el amparo judicial es necesario que la violacin del
derecho fundamental la cometa de modo inmediato directo un rgano judicial, ya que,
en cualquier otro caso, nos encontraramos ante vulneraciones de derechos
fundamentales cometidos por otros poderes pblicos. La exigencia de relacin de
causalidad entre violacin de un rgano del Poder Judicial diferencia claramente este
tipo de vulneraciones de las que pudiera cometer el Poder Ejecutivo, las cuales tambin
han de trasladarse, con carcter previo al amparo, a los rganos de lo contencioso-
administrativo del Poder Judicial.

Por esta razn, la denominacin de amparos mixtos tan solo ha de reservarse a
aquellos amparos administrativos con respecto a los cuales, adems, se haya producido
una segunda lesin de un derecho fundamental por parte el Tribunal de lo Contencioso-
administrativo.

Esta regla general tan solo tiene una importante excepcin y es la de los
amparos contra actos cometidos por los particulares, que han de ser trasladados ante el
TC como vulneraciones del derecho a la tutela, pues, si as no fuera no podra conocer
de ellos el TC, ya que en principio, el amparo tan solo es procedente contra actos de los
Poderes Pblicos. De esta manera, violaciones del principio de igualdad an la Ley del
art. 14, del derecho la honor, a la libertad de expresin etc. Precisan ser residenciadas,
en primer lugar, ante los Tribunales Ordinarios y tan solo cuando la pretensin no sea
satisfecha en la va ordinaria es cuando podr reclamarse su tutela en sede
constitucional como violaciones del derecho a la tutela, por no haber dictado el Tribunal
ordinario una resolucin fundada en la Constitucin o razonada y razonable en trminos
constitucionales.

En cualquier caso, la resolucin judicial, para poder ser trasladada ante el TC
mediante el recurso de amparo, precisa que sea definitiva y firme dentro del Poder
Judicial: definitiva, porque la necesidad de agotamiento de la va judicial ordinaria
impide que puedan ser impugnadas en amparo meras resoluciones interlocutorias, y
firme, porque la misma necesidad de dicho agotamiento tambin opera en el sentido de
72
excluir del recurso de amparo aquellas resoluciones sobre las cuales penda algn
recurso til dentro de la va judicial ordinaria.

2. LA INVOCACIN DEL DERECHO FUNDAMENTAL VULNERADO.

Las violaciones de derechos fundamentales cometidas por un rgano judicial
podrn ser trasladadas al TC cuando se haya invocado formalmente en el proceso el
derecho constitucional vulnerado, tan pronto como, una vez conocida la violacin,
hubiere lugar para ello.

A) Concepto y fundamento.

El presupuesto procesal contenido en el art. 44.1.c LOTC se cumplimenta
mediante una declaracin de ciencia, a la que ha de otorgarse la necesaria constancia
procesal, por la que la parte gravada pone en conocimiento del rgano jurisdiccional
autor de la infraccin , cuando la resolucin no sea definitiva y en cualquier caso, del
Tribunal Superior, la violacin del derecho fundamental que constituya el objeto de la
prestacin de amparo.

El fundamento de esta manifestacin del futuro recurrente en amparo hay que
encontrarlo en le principio de subsidiariedad: otorgar a los rganos del Poder Judicial y,
dentro de ellos, y a ser posible, al propio Juzgado o Tribunal causante de la violacin, a
travs de la toma de conocimiento de la infraccin, la posibilidad de restablecer el
derecho fundamental vulnerado, evitndose la interposicin fde futuros medios de
impugnacin innecesarios y, en especial, de un intil recurso de amparo ulterior.

Naturalmente esta exigencia tan slo puede reclamarse a quienes fueron parte
en el proceso y no a los litisconsortes a los que no les alcanza la capacidad de
conduccin procesal.

B) Contenido.

El contenido de esta declaracin de conocimiento ha de circunscribirse al relato
de la infraccin, de manera que quede individualizada la causa petendi de la pretensin
de amparo, todo ello en orden a que, de un lado, el rgano judicial pueda conocer la
violacin del derecho fundamental a fin de puntualmente restablecerlo y, de otro, no
pueda el recurrente sustancialmente alterarla o incorporar ante el TC nuevas lesiones
que, en su da, no fueron invocadas ante lo Tribunales Ordinarios.

Tambin en este sentido rige la teora de la sustanciacin, relato fctico o
histrico de la vulneracin del derecho fundamental; lo imprescindible es que el rgano
judicial pueda conocer la violacin del derecho fundamental, cuyo restablecimiento
inmediato se pretende.
73
C) Forma.

La LOTC no exige una forma especial, por lo que habr de utilizarse la del acto
procesal, escrito u oral, previsto por la Ley de Enjuiciamiento, a travs del cual se
posibilite por el Juzgado o Tribunal el conocimiento de la pretensin de amparo.

La acreditacin de este presupuesto es, evidentemente muy sencilla, cuando el
acto en el cual se plasma el mismo es escrito. No sucede lo mismo cuando nos
encontramos ante un proceso oral, en el que la invocacin habr de hacerse
verbalmente, si bien, eso s, habr el Secretario de hacer constar en el acta esta
respetuosa protesta, a fin de poder posteriormente acreditar en la demanda de amparo el
cumplimiento de este presupuesto procesal. Por otra parte el art 187 LEC obliga al
Tribunal a grabar en video las vistas y, si no se pudieran documentar de esta manera, el
Secretario levantar acta.

D) Tiempo.

La frase tan pronto como, una vez conocida la violacin, hubiere lugar para
ello del art. 44.1.c LOTC es lo suficientemente expresiva acerca de la exigencia de
inmediatez temporal entre la lesin y su denuncia por la parte gravada.

Pero en cualquier caso ha de existir una acto procesal peestablecido, a travs del
cual pueda el futuro recurrente en amparo levantar o dispensar esta carga procesal. Por
esta razn, no es necesario efectuar la invocacin a travs del recurso de aclaracin de
Sentencias, ya que mediante este remedio procesal, no se puede modificar el fallo de las
Sentencias, ni en general, es exigible este presupuesto procesal cuando la vulneracin
del derecho fundamental se efecta precisamente en la ltima resolucin recada en la
va judicial.

La invocacin en la segunda instancia slo ser procedente, cuando la violacin
haya sucedido en una Sentencia recada en primera instancia. No es este el caso de las
resoluciones interlocutorias que, por no ostentar el carcter de definitivas, permite,
contra ellas, la utilizacin del recurso de reposicin o de reforma, debindose efectuar la
invocacin a travs de este remedio ante el propio rgano jurisdiccional causante de la
lesin.

3. AGOTAMIENTO DE LA VA JUDICIAL ORDINARIA PREVIA.

El tercero de los presupuestos contemplados en el art. 44.1 estriba en la
necesidad de agotar la va judicial ordinaria previa con anterioridad a la interposicin
del recurso constitucional de amparo, presupuesto procesal que, al igual que el anterior,
es de inexcusable observancia, tal como lo tiene declarado el TC reiteradamente.

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A) Concepto y fundamento.

El fundamento de este presupuesto procesal tambin reside en el principio de
subsidiariedad, ya que, para entender plenamente cumplido dicho principio, no solo ha
de ser necesario la invocacin formal del derecho en la primera instancia, sino tambin
el agotamiento de los recursos existentes contra la Sentencia desestimatoria de la
pretensin de amparo. De lo contrario, quedaran excluidos de la funcin de
restablecimiento de los derechos fundamentales los ms altos Tribunales de la Nacin,
los cuales quedara desvinculados de su obligacin de aplicacin de la Constitucin.

El cumplimiento de este presupuesto procesal no implica la interposicin de
todos los medios de impugnacin imaginables, sino slo de aquellos razonablemente
tiles. Por consiguiente no se le puede exigir al recurrente la interposicin de recursos
imaginarios o inexistentes, ni un desmesurado esfuerzo interpretativo dirigido a
determinar la existencia o no de un medio de impugnacin determinado; en particular,
no se le puede requerir la interposicin de un recurso acerca del cual existen fundadas
dudas sobre su derogacin por una Ley especial. Los recursos exigibles han de ser pues
los evidentemente se manifiestan en las leyes procesales.

En segundo lugar, tampoco puede el rgano judicial inducir a error al recurrente
en el cumplimiento de su obligacin de ilustracin de los recursos contra la Sentencia.
Si se le informa de la necesidad de interponer recursos improcedentes y el particular los
utiliza, ha de entenderse agotada la va judicial aun cuando se le inadmitiera el recurso
indebidamente interpuesto.

B) Supuestos especiales.

Lo cierto es que no siempre resulta pacfico determinar qu recurso es til a los
efectos de lo determinado en el art. 44.a LOTC por lo que se hace necesario descender
al supuesto concreto e ir dilucidando, caso por caso, cules sean los medios de
impugnacin de imprescindible utilizacin con carcter previo de amparo.

La jurisprudencia del TC nos ofrece las siguientes pautas interpretativas:

a) Procesos declarativos ordinarios respecto Sentencias recadas en procesos
sumarios.

La jurisprudencia del TC se manifiesta unnime a la hora de estimar cumplido
el art. 44.1.a con el solo cumplimiento por parte del recurrente en amparo de la carga de
utilizar los recursos tiles contra la Sentencia dictada en el proceso sumario.

Lo mismo cabe afirmar en los supuestos de falta de homologacin judicial de
las Sentencias de nulidad matrimonial pronunciadas por los Tribunales Eclesisticos al
75
amparo de lo dispuesto en la Ley del Divorcio y de los Acuerdos con la Santa Sede, con
respecto a las cuales tampoco hay que acudir al proceso declarativo correspondiente..

Pero, si se hubiera utilizado un procedimiento, especial o sumario,
manifiestamente improcedente y prosperara la excepcin de pronunciamiento
inadecuado, debe el recurrente utilizar el procedimiento adecuado y agotar de nuevo la
va judicial ordinaria.

b) Resoluciones de jurisdiccin voluntaria.

Si se tratara de resoluciones de la denominada jurisdiccin voluntaria que,
como es el caso, por ejemplo, de los autos declarativos de adopcin, pudieran producir
la vulneracin de un derecho fundamental, ha de interesarse, al menos a travs del
amparo civil ordinario, su reparacin en la va judicial comn antes de interponer el
recurso de amparo.

c) Nulidad de actuaciones.

El nuevo art. 240 LOPJ es, pues, un presupuesto procesal del recurso de amparo
constitucional cuando el derecho fundamental invocado sea la indefensin en la que se
encuentra la parte como consecuencia de la nulidad radical de la resolucin firme, es
decir, cuando sea til para remediar el derecho fundamental vulnerado, lo cual slo
sucede por indefensin material por ausencia o defectuoso emplazamiento o por
incongruencia omisiva.

c) Recursos de aclaracin de Sentencias.

El indebidamente denominado recurso de aclaracin de Sentencias no se
manifiesta idneo para agotar la va judicial previa y ello, porque, como con razn ha
podido declarar el TC, debido a la circunstancia de que a travs de este remedio no se
puede modificar la parte dispositiva de la Sentencia, sino slo aclarar algn dato oscuro
o error intrascendente y sin repercusin en el fallo, no se puede a travs de l,
restablecer el derecho fundamental supuestamente vulnerado, por lo que la tesis
contraria contravendra la ratio del art. 44.1.a que, como se ha dicho ms arriba, slo
obliga a interponer los recursos tiles.

Es ms si el recurrente utiliza la aclaracin abusivamente con el nico objeto de
prolongar indebidamente en el tiempo la firmeza de la sentencia, puede exponerse a una
resolucin inadmisoria por haber ejercitado el amparo fuera del preclusivo plazo de
caducidad, exigido por el art. 44.2 LOTC.

d) Medios de impugnacin no devolutivos.

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En este aspecto es obligado distinguir el rgimen del recurso de reposicin del
de splica.

a) La reposicin y la reforma

La regla general, a este respecto, es que, debido a que su interposicin
constituye un presupuesto que condiciona la admisibilidad de la apelacin, su ejercicio
ha de ser obligatorio a fin de tener por agotada la va judicial ordinaria.

b) La splica.

Con respecto al recurso de splica la jurisprudencia no se ha mantenido siempre
la misma. En un principio el TC se inclin por exonerar de su interposicin, pero, en la
actualidad, mantiene una doctrina similar a la queja: no hay que interponerlo cuando no
es procedente, ni cuando el rgano judicial no informa de su procedencia, pero s que
hay que ejercitarla cuando el rgano judicial cumple con su derecho de informacin.

f) Medios de impugnacin devolutivos (apelacin, casacin y queja).

La regla general, sentada por la doctrina del TC, estriba en la necesidad de
interponer la totalidad de los recursos o medios de impugnacin de carcter devolutivo.

De este modo el futuro recurrente en amparo tiene la carga de interponer, tanto
los recursos ordinarios como los extraordinarios.

Distinto tratamiento tiene el recurso de queja, con respecto al cual, si bien la
jurisprudencia del TC en un principio se manifest excesivamente rigurosa en el sentido
de exigir su interposicin, posteriormente ha evolucionado y hoy dicha doctrina se ha
mitigado. De este modo no hay que interponerlo cuando no proceda legalmente, lo que
ocurre con respecto a las Sentencias dictadas en ltima instancia que ocasionen la lesin
del derecho fundamental, ni cuando su procedencia sea dudosa o cuando la resolucin
impugnable en amparo no ilustre a cerca de la posibilidad de recurrirla en queja.

En cuanto al recurso extraordinario de casacin es obligado interponerlo por la
totalidad de los motivos que fueran procedentes, incluido el recurso de casacin para la
unificacin de la doctrina, pero slo cuando dicho recurso sea til, es decir, en aquellos
supuestos en los que, por existir doctrina jurisprudencial contradictoria, a la Sala del
Tribunal Supremo deba darse la posibilidad de reparar la lesin del derecho
fundamental que se entiende vulnerado, salvando as la subsidiariedad del amparo.

g) Medios de rescisin de la cosa juzgada.

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Son aquellos recursos, con respecto a los cuales cabe dudar de su naturaleza
impugnatoria: nos estamos refiriendo a los denominados recursos de revisin y de
audiencia al rebelde.

a) Recurso de revisin.

La jurisprudencia del TC ha declarado que su exigencia ha de quedar
circunscrita a la concurrencia de un expreso motivo de revisin que pueda servir para
restablecer, en va ordinaria, el derecho fundamental vulnerado, debindose, en
cualquier otro caso, estimar a este medio extraordinario de rescisin de la cosa juzgada
como innecesario para agotar la va judicial previa.

b) Recurso de audiencia al rebelde.

Aun cuando la doctrina mayoritaria inicial se ha manifestado contraria a la
exigencia de este medio destinado a obtener la purga de la rebelda, en la actualidad, se
ha inclinado por su necesidad a los efectos del agotamiento de la va previa, siempre y
cuando el recurrente se encuentre dentro de los supuestos que posibiliten el xito de esta
accin rescisoria.

3. PLAZO PARA LA INTERPOSICIN DEL RECUSO.

El plazo para interponer el recuro de amparo ser de veinte das a partir de la
notificacin de la resolucin recada en el proceso judicial.

A) Naturaleza.

El primer problema que plantea la exgesis de la citada norma consiste en
determinar cual sea la naturaleza, si material o procesal, de dicho plazo. Tal
ambigedad jurisprudencial encuentra su fundamento en la disparidad normativa. As
en un primer momento, se mantuvo que haba que reefectuarse nicamente el cmputo
de los das hbiles, debiendo descontar siempre los inhbiles; pero posteriormente , el
TC pudo declarar hbil los periodos de vacaciones y dentro de ellos, el mes de agosto,
para iniciar los procesos constitucionales, recuso de amparo incluido, con lo que la
naturaleza de dicho plazo se aproximaba al instituto material de la caducidad. Sin
embargo dicho acuerdo fue objeto de mltiples modificaciones que, acertadamente han
abogado por la tesis contraria, esto es, por considerar inhbil el mes de agosto respecto
del cmputo del plazo de los 20 das para la interposicin del recurso de amparo.

B) Exenciones.

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Naturalmente la exigencia de dicho plazo slo puede reclamarse a quienes
hayan sido parte previamente en el proceso judicial y no a quienes no lo han sido, con
respecto a los cuales no opera dicho plazo.

Si se trata de litigantes que aspiran a la asistencia jurdica gratuita, tambien han
de remitir un escrito al TC poniendo de manifiesto esta circunstancia y su voluntad de
interponer la demanda de amparo, en al citado plazo de los veinte das. Sin embargo se
ha matizado el plazo en supuestos en que: el demandante reside en una ciudad lejana e
la que se encuentra la sede del Tribunal u adems no cuanta con asistencia letrada y
representacin procesal... en tales casos el da final del cmputo del plazo puede ser el
de remisin por correo y no el de recepcin en el registro del TC.

C) Dies a quo

El da inicial del cmputo del examinado plazo ha de iniciarse a partir de la
notificacin de la resolucin judicial. Pero por notificacin no cabe entender aqu
exclusivamente el oportuno acto de comunicacin a la parte, sino, en general, hay
tambin que comprender cualquier medio a travs del cual pueda obtener el recurrente
conocimiento efectivo del contenido de la resolucin que pretenden recurrir en amparo.
El cmputo ha de efectuarse tomando como dies a quo el siguiente a aq uel en el que
el demandante ha tomado conocimiento de la Sentencia.

Naturalmente el medio ordinario de puesta en conocimiento habr de ser la
diligencia de notificacin a la representacin procesal del recurrente, por lo que el dies a
quo comenzar normalmente a partir de dicha notificacin.

Tampoco le es dado al recurrente dilatar artificiosamente el inicio delcmputo
del plazo mediante la presentacin, contra la ltima Sentencia recada en la va
ordinaria, de recursos manifiestamente improcedentes, como el de suplica o el de
aclaracin de Sentencias.

Mediante sta en ocasiones rgida doctrina el TC no pretende otra cosa que
evitar maniobras dilatorias o fraudulentas del recurrente en amparo.

D) Des ad quem.

Finalmente nos resta por examinar el problema relativo al momento en el cual
se entiende que ha vencido el plazo, tan citado, de los 20 das para la interposicin del
amparo. El des ad quem se cumple cuando el recurso se presenta en el Registro
General del TC. Tambin se admite que se presente en el Juzgado de Guardia de
Madrid, si se trata del ltimo da del plazo y se encontrase cerrado el Registro General.
Por consiguiente la nica oficina pblica habilitada fuera del Registro de este tribunal es
el Juzgado de Guardia.
79
III. LA DEMANDA DE AMPARO.

1. CONCEPTO.

Mediante la demanda, no slo se interpone el recurso de amparo, sino que
tambin se delimita en ella definitivamente el objeto procesal, erigindose en el ms
importante acto de alegacin en el proceso de amparo.

A) En primer lugar el acto de iniciacin del recurso de amparo y, en cuanto tal,
tiene como primordial funcin interrumpir el plazo de caducidad del ert. 44.2 LOTC,
impidiendo de un lado, la firmeza de la resolucin recurrida y provocando de otro, la
perpetuatio jurisdictionis del Tribunal Constitucional con la correlativa prdida de
jurisdiccin del Tribunal Ordinario.

Dicha regla tiene una excepcin y es que el litigante acuda al Tc en solicitud de
nombramiento de abogado y procurador de oficio, en tal caso aparecen distanciados
procedimentalmente el acto de iniciacin del proceso, del de interposicin de la
pretensin.

B) En segundo lugar, es el acto procesal a travs del cual se interpone la
pretensin, se fija en ella definitivamente el objeto de amparo y se determinan los
lmites del deber de congruencia del TC.

Por demanda de amparo podemos entender el acto por el que se inicia el
proceso de amparo y se deduce la pretensin de amparo, o lo que es lo mismo, se
solicita del Tribunal Constitucional la nulidad de una resolucin por haber violado un
derecho fundamental, cuyo reconocimiento y restablecimiento tambin se insta.

2. REQUISITOS.

Los requisitos de la demanda pueden ser sistematizados en materiales y
formales.

A) Materiales.

Son los propios de la pretensin de amparo y vienen determinados por el
petitum y su causa petendi.

a) La peticin.

Hay que reflejarla en la parte dispositiva de la demanda, tambin llamada
solicito o suplico, y en el hay que reflejar todas y cada una de las declaraciones de
voluntad en las que se concreta la pretensin de amparo, de tal suerte que el fallo de la
80
Sentencia habr de guardar una estricta correlacin con las peticiones vertidas en el
solicito de la demanda.

La peticin ha de estar dirigida a preservar o restablecer una derecho
fundamental vulnerado, de lo que se infiere que las pretensiones de amparo nunca
pueden ser declarativas puras, ya que el TC no est para declarar la existencia de
derechos constitucional que no se hayan vulnerado, sino para obtener su efectivo
restablecimiento..

Ello no obstante, existe un supuesto en el que la pretensin de amparo es
meramente declarativa: la del derecho a un proceso sin dilaciones indebidas.

Tampoco el proceso de amparo es un proceso cautelar dirigido a obtener del TC
la tutela frente a hipotticas y futuras lesiones, sino que supone, bien la existencia de
una violacin de un derecho fundamental, bien una amenaza o puesta en peligro
inminente, que es como ha de ser entendido el referido verbo.

La pretensin de amparo es pues, siempre de condena, habindose de concretar
en alguno de los pronunciamientos contenidos en el art. 55.1, de los que resulta que hay
que solicitar en cualquier caso la nulidad de la decisin, acto o resolucin que haya
infringido el derecho fundamental, pudindose eventualmente pedir el reconocimiento y
las medidas apropiadas de restablecimiento del derecho vulnerado.

b) La fundamentacin.

Ha de consistir en las descripcin de los hechos determinantes de la infraccin
del derecho con expresin de las normas constitucionales vulneradas y la doctrina del
TC aplicable al caso, de lo que se infiere que la fundamentacin ha de ser fctica y
jurdica o, lo que es lo mismo, que en la demanda han de estar perfectamente separados
las alegaciones de hecho de los fundamentos de derecho. Tambin en la pretensin de
amparo rige la doctrina de la sustanciacin de la demanda, segn la cual, a los efectos
de determinar la pretensin y precisar cualquier alteracin sustancial de ella, lo decisivo
son los hechos que la fundamentan.

En el amparo judicial, tales hechos necesariamente han de consistir en la
violacin por una resolucin judicial de un derecho fundamental determinado con
independencia de las distintas o varias calificaciones jurdicas que pudieran merecer
dicha violacin.

c) La prohibicin de la transformacin de la demanda.

La introduccin al proceso de amparo de un nuevo hecho constitutivo de la
misma u otra infraccin, producir una ampliacin indebida de la demanda por
81
transformacin de sus elementos esenciales, con produccin de indefensin a las dems
partes en el amparo, lo que ha de provocar por parte del TC de extender su
conocimiento a estos nuevos hechos.

Para que exista una transformacin de la demanda se hace preciso, pues, que
concurran estas dos circunstancias: en primer lugar, que la ampliacin de la causa
petendi se efecte en un acto de alegacin distinto a la demanda, y, en segundo, que esa
transformacin sea fctica o, lo que es lo mismo, sea constitutiva de una nueva lesin y
no de una simple mutacin de la calificacin jurdica.

Por todo ello, resulta siempre aconsejable concentrar todas las alegaciones en la
demanda, aun a costa de ser reiterativos en el escrito de conclusiones: en primer lugar,
porque, de fraccionar y aplazar la entrada de los hechos al proceso, se produce una
ampliacin de la demanda, por lo que el TC habr de ignorar tales nuevos hechos.

En segundo lugar para que dicha alteracin suponga un autntico fenmeno de
transformacin de la demanda, es imprescindible que dicha mutacin verse sobre
nuevos hechos causantes de otras violaciones de los derechos fundamentales.

Mucho ms problemtico es el supuesto de que el recurrente haya
individualizado correctamente la lesin y el joven abogado de oficio, por desidia o
ignorancia, ni la huela. En tal supuesto y sobre todo cuando el abogado de oficio sigue
sin enterarse y no informa, se le traslada al TC un grave problema moral, si la
vulneracin existe, pues es el escrito de demanda y no los que puedan dirigir al Tribunal
los particulares el que delimita la pretensin.

B) Formales.

Tambin puede provocar un rechazo in lmite litis de la demanda, el
incumplimiento de los requisitos formales contemplados y que se resumen en el defecto
en el modo de proponer la demanda y en la aportacin documentos de inexcusable
observancia.

a) Defecto legal en el modo de proponer la demanda.

De conformidad con lo dispuesto en el art. 49.1, en la demanda se expondr con
claridad y concisin los hechos que la fundamenten, se citarn los preceptos
constitucionales que se estimen infringidos y se fijar con precisin el amparo que se
solicita.

De todos los enunciados, en virtud de su relevancia en orden a determinar el
objeto procesal, tal y como ha quedado expuesto, el nico que puede provocar de plano
la inadmisin, por alguna de las causas b o c del art. 50, mediante providencia, sin
82
posibilidad de subsanacin es la exposicin de los hechos que la fundamenten. En
efecto el actor en amparo tiene la carga de fundamentar debidamente su demanda,
debiendo determinar en ella las vulneraciones de los derechos fundamentales cometidas
por lo poderes pblicos. As pues debe el demandante reflejar en su criterio de demanda
el o los hechos determinantes de la lesin de un derecho fundamental

Los dems requisitos formales de la demanda son de naturaleza sanable, si la
exposicin de los hechos que la fundamentan evidencia dicho contenido constitucional.

As pues, ha podido aclarar el TC que, aunque los hechos y los fundamentos de
derecho aparezcan unidos en un totum revolutum, no puede el TC por esa sola causa,
repeler la demanda.

El Tribunal tendr que notificar al recurrente los motivos de inadmisin que
hubiere, con objeto de que, dentro del plazo de diez das, pueda subsanar los defectos
advertidos.

b) Aportacin de documentos.

Los art. 2 y 3 del art. 49, disponen que a la demanda, hay que acompaar el
documento justificativo de la representacin procesal, copia de la resolucin impugnada
y tantas copias de la demanda y documentos cuantas partes pudieran comparecer ante el
Tribunal, siendo siempre necesaria una para el Ministerio fiscal, debido a su
intervencin en el amparo, siempre obligatoria, como consecuencia de la especial
funcin de amicus curiae que asume en los procesos constitucionales.

No obstante el carcter imperativo del referido precepto constitucional, lo cierto
es que su incumplimiento no puede ocasionar, por s solo, el rechazo del recurso de
amparo, si la demanda tuviere contenido constitucional.

c) Competencia funcional: presentacin de la demanda en el juzgado de
guardia.

Siendo el Tribunal Constitucional un rgano nico, con jurisdiccin en toda
Espaa y competente para las demandas de amparo, ningn problema puede plantearse
en las tradicionales manifestaciones d la competencia.

Por consiguiente, las demandas de amparo han de presentarse por el Procurador
ante el Registro del TC con sede en Madrid o el ltimo da en el Juzgado de Guardia de
Madrid si es da inhbil.

83
LECCIN SPTIMA.

EL PROCESO DE AMPARO CONSTITUCIONAL III

III LA FASE DE ADMISIN.

1. CONCEPTO Y FUNDAMENTO.

Por fase de admisin se entiende el conjunto de las actuaciones preliminares del
recurso de amparo dedicadas a efectuar un juicio a cerca de las probabilidades que tiene
la pretensin de amparo de recibir satisfaccin a travs de una Sentencia por parte del
Tribunal Constitucional. As pues significa la ltima posibilidad jurisdiccional de
revisar una Sentencia desfavorable para el litigante vencido en la jurisdiccin ordinaria
y como quiera que se usa y abusa del recurso. El TC se ve obligado pues, a conocer en
una fase preliminar, las posibilidades de xito de la pretensin de tal modo de que
cuando exista la evidencia de que, en modo alguna, podr ser estimada, habr de ser
rechazada a limine litis a travs de una resolucin inadmisoria.

A travs de la fase de admisin el TC. Puede examinar, tanto la concurrencia de
los presupuestos y requisitos procesales, que condicionan la inadmisibilidad del recurso
de amparo, como la propia fundamentacin de la pretensin.

2. COMPETENCIA.

La fase de admisin corresponde conocerla a cada una de las cuatro secciones
que dividen a las dos Salas. Y es decidida por los tres Magistrados que integran las
Secciones, bien a travs de procedimiento ordinario o simplificado. Tales
procedimientos han sido creados por la prctica del Tribunal y se diferencian
exclusivamente por la elaboracin o no del informe de admisin. Dicho informe lo
confeccionan los letrados y es de uso interno y exclusivo de la Seccin.

3. CLASES.

Puede efectuarse mediante providencia, auto o incluso a travs de una
Sentencia.

A) Mediante Providencia.

La inadmisin a travs de mera Providencia est prevista en el art. 50.1 y, como
indica el precepto, exige unanimidad de los tres Magistrados que componen la seccin.
Aun cuando la providencia no ha de estar motivada segn su naturaleza, todas las
providencias de inadmsin que dicta el TC poseen, aunque mnima, una motivacin en
84
la que se explica la concurrencia de alguna de las causas de inadmisin contempladas
en las letras a...d del art. 50.1.

Pero, si el recurso fuera admitido, la providencia de admisin carece de
motivacin, dado su carcter de resolucin interlocutoria de carcter ordinatorio.

B) Mediante Auto.

Si algn magistrado de la Seccin fuera favorable a la admisin de un recurso
de amparo, y los otros dos fueran partidarios de su inadmisin habr que acudirse a
disponer la apertura del trmite de inadmisin previsto en el art. 50.3.

Dicho trmite consiste en poner la Seccin de manifiesto a las partes, mediante
un providencia, la duda que le embarga sobre la concurrencia de alguna de las causas de
inadmisin contempladas en los distintos apartados del art. 50.1 y todo ello a que las
partes puedan alegar lo que estimen conveniente sobre dicha concurrencia. Pero aqu
por Partes, como seala el precepto, tan solo cabe entender al recurrente y al Ministerio
Fiscal.. NO hay que citar otras posibles partes, como pudieran serlo los codemandados
o el Abogado del Estado, cuando haya de concurrir a fin de defender a la
Administracin.

La anterior limitacin se justifica por la naturaleza de dicho trmite, en
principio, destinado a la inadmisin del recurso. El recurrente ha de ser odo como
consecuencia de la propia vigencia de su derecho de defensa que se proyecta en la
aplicacin del principo de que nadie puede ser sancionado sin haber sido previamente
odo. El Ministerio Pblico, por su parte, tambin ostenta legitimacin para alegar en
este trmite como consecuencia de su rol de parte imparcial.

Una vez efectuadas tales alegaciones escritas en un plazo comn no superior a
los diez das, la Seccin debe pronunciarse sobre la admisin o inadmisin del recurso.

C) Mediante Sentencia.

An cuando lo deseable es que los presupuestos y requisitos que condicionan la
admisibilidad, del recurso de amparo, hayan de ser examinados , fase de admisin,
puede ser que el incumplimiento de alguno de estos presupuestos o requisitos se
evidencia en la fase de Sentencia. En tal caso, ningn obstculo existe para que la Sala,
mediante Sentencia, aprecie la concurrencia de la causa de inadmisin.

La frmula que suele emplear la Sala es la de acoger una causa de inadmisin
que en sta fase lo es de desestimacin.

85
4. CAUSAS DE INADMISION.

A) Procesales.

a) Incumplimiento de presupuestos o requisitos procesales .

Procede la inadmisin del recurso cuando la demanda incumpla de manera
manifiesta e insubsanable alguno de los requisitos contenidos en los artculos 41 46 o
concurra en la misma el caso al que se refiere el art. 4.2.

En lo que al amparo judicial se refiere, revisten singular importancia, el
examen, por este cauce, de los presupuestos contenidos en el art. 44.

La puesta en relacin del art. 4.2 con el art. 50.1.a permite el examen de oficio
de la jurisdiccin de la competencia del TC., presupuestos procesales de difcil
apreciacin, dada la existencia de un solo Tribunal Constitucional, con jurisdiccin en
toda Espaa.

Otros presupuestos procesales, tales como la representacin procesal o la
defensa tcnica, no se encuentran expresamente contemplados como motivos de
inadmisin, por lo que han de dar lugar, en principo a la apertura del trmite de
subsanacin.

b) Procedimiento inadecuado

Cuando el objeto procesal venga determinado por la violacin de un derecho
subjetivo distinto a los enunciados habr de repelerse el Recurso de amparo por el cauce
del srt. 50.1 b. Aunque la norma no lo diga de manera expresa, tambin procede la
inadmisin por este motivo cuando se haya incumplido el requisito de la inmediatez de
la lesin.

B) Materiales.

a) Falta de contenido constitucional.

El art. 50.1.c contempla el motivo de inadmisin cuando la demanda carezca
manifiestamente de contenido que justifique una decisin sobre el fondo de la misma
por parte del Tribunal Constitucional. Se trata de un examen del fondo del recurso de
amparo en una fase preliminar, que por su naturaleza se revela como impropia paro la
avalancha de recursos de amparo, motiv que en el ao 1987 se introdujera este motivo
de inadmisin. Tambin este motivo guarda ciertas similitudes con los contenidos en los
apartados b y d del mismo precepto.

86
Con el art. 50.1.d tambin guarde cierta similitud, pues si una determinada
materia ha sido ya objeto de un fallo desestimatorio, lo ha de ser porque carece de
contenido constitucional.

Por lo dems la carencia de contenido ha de ser manifiesto o evidente. Si
existieran dudas, el amparo habr de ser admitido y ser objeto de enjuiciamiento.

b) Uniformidad de la jurisprudencia.

Como causa de inadmisin contempla el art. 50.1.d la posibilidad de repeler un
recurso, por haber desestimado ya en el fondo un recurso o cuestin de
inconstitucionalidad o un recurso de amparo en supuesto sustancialmente igual.

Para que proceda la inadmisin por esta causa, es necesario que la Sentencia o
Sentencias desestimatorias lo hayan sido de fondo, descartndose la posibilidad de que
tales resoluciones sean absolutorias en la instancia por apreciacin de falta de
concurrencia de presupuestos o requisitos procesales.

Aunque el supuesto es infrecuente, debido al cuidado que tiene el TC a la hora
de conservar la unidad de jurisprudencia, si sobre un mismo objeto litigioso hubieren
recado diversos pronunciamientos, estimatorios y desestimatorios, no procede la
inadmisin por este motivo, el cual requiere unanimidad jurisprudencial.

En la fundamentacin de la providencia de inadmisin la Seccin habr de
plasmar la Sentencia o Sentencias que hayan establecido la jurisprudencia
desestimatoria.

5. MEDIOS DE IMPUGNACIN.

Contra la providencia de inadmisin, no cabe recurso de amparo alguno que
pueda interponer el recurrente, ni siquiera el de aclaracin de Sentencias. Tan solo cabe
la posibilidad de que ste se dirija al Ministerio Pblico a fin de que sea el MF quin, en
su calidad de defensor de la legalidad constitucional y de los derechos de los
ciudadanos, si as lo estimara necesario, interponga recurso de splica en el plazo de
tres das debindose resolver dicho recurso mediante auto.

Tratndose de un auto de inadmisin el art. 50.4 establece que contra tales autos
no cabr recurso alguno. Por lo tanto, tampoco es procedente el recurso de splica del
MF. Del mismo modo, tampoco ser admisible el incidente de nulidad de actuaciones
fundado en el art. 240.3-4 LOPJ, contra la providencia de inadmisin de un recurso de
amparo.

IV. LA ADMISIN DE LA DEMANDA
87
1. LA LITISPENDENCIA CONSTITUCIONAL

Por dicho concepto se entienden los efectos que produce la resolucin
admisoria de una demanda, los cuales se resumen en un efecto positivo, segn el cual se
produce la traba o perpetuatio jurisdictionis del rgano judicial quien viene obligado a
dictar una resolucin congruente con la demanda y de otro el efecto negativo o
prohibicin a cualquier otro tribunal de conocer sobre el mismo asunto.

Todos estos efectos se producen tambin en la litispendencia constitucional, si
bien el negativo o excluyente aparece muy mitigado, como consecuencia de un lado del
monopolio del control constitucional que ostenta el TC y, de otro, la necesidad de
agotamiento de la va judicial con prohibicin de traslado per saltum ante el TC de
meras resoluciones interlocutorias.

2. LA REMISION DE LAS ACTUACIONES Y EL EMPLAZAMIENTO.

En un orden procedimental, el primer acto que ha de efectuar el TC, como
consecuencia de ese efecto positivo de la litispendencia, es la remisin de las
actuaciones y emplazamiento a todas las partes.

As el art. 51, en virtud de la providencia de admisin debe el TC requerir al
rgano judicial la remisin de las actuaciones en el plazo de diez das, as como
emplazar dicho rgano a todos los que fueron parte en el proceso judicial en otro plazo
de diez das a fin de que puedan comparecer ante el TC e intervenir en el recurso de
amparo.

A) La remisin de las actuaciones.

La remisin de las actuaciones consiste en un requerimiento que el TC dirige al
rgano judicial, autor de la resolucin recurrida, a fin de que proceda a enviar al TC
todos los autos del procedimiento judicial del que ha dimanado aquella resolucin con
el fin de poder integrar y, en su caso, valorar debidamente el material de hecho. Dicho
requerimiento tan solo es procedente una vez que se haya admitido la demanda.

Pero lo que es potestativo con anterioridad a la admisin de la demanda, se
toma en obligatorio tras dicha admisin: debe la Sala, en cualquier caso, requerir la
aportacin de las actuaciones a fin de que puedan las partes y el Tribunal formarse un
juicio ms exacto sobre los hechos que ocasionaron el amparo.

Naturalmente no es necesario remitir los originales, siendo suficiente el
testimonio de las mismas. En la prctica dichos testimonio suele efectuarse mediante
fotocopia autenticada de los asuntos.

88
B) El emplazamiento.

De manera similar al emplazamiento en el proceso contencioso-administrativo,
la diligencia de emplazamiento no la realiza el TC, sino el rgano judicial que es quien
conoce cules son las partes que han comparecido en el proceso previo y, por tanto, las
que han de estar interesadas en comparecer en el proceso de amparo. Pero no solo han
de ser emplazadas las partes formales, sino todas aquellas que puedan verse afectadas
por lo efectos materiales de la Sentencia de amparo.

Ahora bien, una vez comparecidos en el proceso y, aun cuando lo hagan en
calidad de parte principal, no pueden incorporar al recurso de amparo nuevas
pretensiones, porque eso significara concederles el rol de recurrentes con manifiesta
violacin del plazo de caducidad.

Si el MF no hubiere comparecido ya en las actuaciones, el Tribunal lo
emplazar. La Abogaca del Estado ser emplazada, cuando el amparo se dirija contra la
Administracin Pblica y, en general, siempre que pueda quedar comprometido el
erario pblico. Las Comunidades Autnomas habrn de ser emplazadas cuando les
pueda afectar la Sentencia, pudiendo comparecer un Abogado designado por ellas.

V. LA PIEZA DE SUSPENSIN.

1. CONCEPTO.

Se denomina pieza de suspensin al incidente no suspensivo del procedimiento
principal del recurso de amparo, que puede disponerse de oficio o a instancia de parte,
como consecuencia de la admisin del recurso de amparo, a fin de que en la misma
aleguen las partes personadas que lo estimen conveniente acerca de la suspensin de los
efectos ejecutivos de la resolucin judicial recurrida.

La pieza de suspensin es pues un procedimiento incidental, que normalmente
se incoa a instancia de la parte recurrente, pero que tambin puede ser dispuesta de
oficio por la misma Sala, si as lo estiman necesario para la preservacin del derecho
fundamental previsiblemente vulnerado.

En cualquier caso, presupuesto comn de la apertura de este procedimiento, es
la existencia de una providencia de admisin.

Las alegaciones las efectan, de un lado, el demandante en su escrito de
demanda, de la cual se da traslado al MF y dems partes recurridas para que aleguen lo
que estimen adecuado en defensa de sus respectivas pretensiones.

89
2. NATURALEZA JURDICA DE LA SUSPENSIN.

La naturaleza jurdica de la suspensin de la ejecucin de la resolucin
recurrida es la misma que la de la suspensin del acto administrativo, de la que ha sido
construida a su imagen y semejanza: se trata de una medida cautelar y, como tal,
destinada a garantizar el cumplimiento de los futuros efectos de la Sentencia de amparo

En el auto de suspensin concurren las siguientes medidas cautelares:

A) Presupuestos.

Los presupuestos vienen determinados por el fumus boni iuris y el periculum
in mora.

a) Fumus boni iuris.

El llamado juicio sobre la apariencia del buen derecho en la medida cautelar de
suspensin viene integrado por un doble y autntico juicio de probabilidad o
enjuiciamiento, positivo el uno y negativo el otro: de un lado debe la Sala apreciar la
existencia de un derecho fundamental vulnerado por una resolucin judicial; de otro, ha
de prever tambin la Sala los daos que a los intereses generales y otros derechos
fundamentales de un tercero puede ocasionar su proteccin cautelar mediante la
suspensin de los efectos de la resolucin judicial impugnada, de tal suerte que, si tales
daos ocasionaran una perturbacin grave a tales intereses y derechos, debe denegar la
peticin de suspensin.

El presupuesto negativo, al contrario, se encuentra expresamente previsto en el
ltimo aprt. Del art. 56.1, en cuya virtud se podr denegar la suspensin cuando de sta
pueda seguirse perturbacin grave de intereses generales, o de los derechos
fundamentales o libertades pblicas de un tercero.

Naturalmente no se trata de cualquier gnero de perjuicio, pues no hay que
olvidar que en el amparo siempre hay dos partes en conflicto y, por tanto, la suspensin
de los efectos de la Sentencia siempre perjudica muy seriamente a los intereses de la
parte vencedora, quien ve dilatada en el tiempo la realizacin de su derecho, razn por
la cual el TC ha reiterado que existe un inters constitucional en la ejecucin de las
Sentencias, por lo que la suspensin ha de revestir carcter excepcional.

b) Periculum in mora.

El peligro en el retardo producido por el retraso en la tramitacin de amparo
puede producir un sacrificio o dao irreparable al derecho fundamental, cuyo
restablecimiento se solicita.
90
Ciertamente la irreparabilidad del perjuicio es mucho menor en el proceso civil
que en el penal en donde, por encontrarse en juego el derecho a la libertad y otros
derechos fundamentales que pueden verse seriamente afectados por las penas de
suspensin de derechos, por lo que es ms factible la suspensin de las resoluciones
penales, sobre todo cuando conminen al cumplimiento de panas cortas privativas de
libertad.

C) Elementos.

Los elementos de esta medida cautelar estn integrados por la instrumentalidad,
provisionalidad y la posibilidad de eludir la medida mediante la satisfaccin de la
contracautela.

a) Instrumentalidad.

La instrumentalidad de esta medida reside en su dependencia de un proceso
principal. No en vano la suspensin se adopta en una pieza separada o procedimiento
incidental del proceso principal, que es el amparo.

La instrumentalidad de la medida se destaca, adems, por la exigencia
jurisprudencial de que la suspensin requiera, como presupuesto ineludible, la admisin
del recurso de amparo.

b) Provisionalidad.

La provisionalidad de la medida se concreta en la exigencia de que debe
perdurar en tanto que subsistan los presupuestos que la han motivado y, por el contrario,
aunque se haya desestimado, si aparecen nuevos elementos fcticos que posibilitan su
adopcin, puede reiterarse la peticin en cualquier estadio del procedimiento, tal y
como indica certeramente el art. 56.2

D) Contracautela.

Aunque no se trate de un requisito esencial de las medidas cautelares, suele
concederse a su sujeto pasivo la posibilidad de eludir la medida cautelar mediante la
prestacin de una contracautela que, en la mayora de las ocasiones, suele consistir en
una fianza.

La Sala podr condicionar la denegacin de la suspensin en el caso de que
pudiese seguirse perturbacin grave de los derechos de un tercero, a la constitucin de
caucin suficiente para responder de los daos y perjuicios que pudieren originarse.

91
Esta posibilidad, a la que el TC recurre con bastante frecuencia, suele utilizarse
cuando, no concurriendo los presupuestos d la suspensin, puede producirse, de no
suspenderse la ejecutoriedad de la Sentencia, un grave perjuicio a un tercero e incluso al
propio recurrente. Su finalidad consiste en garantizar los daos y perjuicios que puede
ocasionar la ejecucin o inejecucin de la resolucin impugnada, asemejndose a la
tcnica de ejecucin provisional de las sentencias civiles.

La fianza, tal como indica el precepto, ha de ser suficiente para garantizar los
daos y perjuicios que puede deparar a la contraparte o a la sociedad la ejecucin o
suspensin de los efectos de la resolucin impugnada; pero, al propio tiempo ha de estar
sometida al principio de proporcionalidad o adecuacin al patrimonio de quien deba
soportarla, pues, en otro caso, puede producirse un sacrificio indebido de un derecho
fundamental.

Tanto la cuanta como la forma de caucin son extremos que suelen dejarse al
criterio del juzgador de la instancia.

4. OTRAS MEDIDAS CAUTELARES.

El fundamento legal para la adopcin de estas medidas reside en la clusula de
remisin del art.80 a la LEC y, dentro de ella, a las medidas cautelares especficas, tales
como las innominadas, anotaciones preventivas de la demanda, las prohibiciones de
disponer y de enajenar de la legislacin hipotecaria. Etc.

VI. FASE PROBATORIA.

No obstante la redaccin del art. 89, que faculta a las partes a solicitar la
apertura del procedimiento de amparo a prueba, lo cierto es que reviste un carcter
excepcional. Personalmente, y fuera de algn supuesto de remisin de documentos al
proceso de amparo de lo dispuesto en los art. 887 o 55.1,. Pueden las partes solicitar la
apertura del proceso a prueba, pero el juicio de la necesidad y la pertinencia de la
prueba corresponde al Tribunal Constitucional quien puede, por tales causas rechazarla,
como ocurri en el caso que motiv la Sentencia.

VII UTILIZACIN DE LAS TESIS.


Como indica al STC de 15 de Julio de 1988, pueden las partes solicitar la
apertura del proceso a prueba, pero el juicio de la necesidad y pertinencia de la prueba,
corresponde la TC quien puede, por tales causas, rechazarla., como ocurri en el caso
que motiv dicha Sentencia.

92
Esta actitud superrestrictiva del tribunal no es obra del capricho o arbitrariedad,
sino que se manifiesta conforme con la naturaleza del recurso de amparo. Pinsese que
si, ya de por s, es excepcional la prueba en la segunda instancia en la que ha de ceirse
al ius novorum, con mayor razn ha de serlo en un amparo en el que se suele recurrir
una Sentencia recada en casacin.

La naturaleza del recurso de amparo no difiere a la de un recurso de casacin,
con la peculiaridad, eso s, muy importante, de que el TC no puede revisar la aplicacin
de todo el Derecho, sino solo de la Constitucin. Pero en cualquier caso, el recurso de
amparo se circunscribe a un enjuiciamiento sobre la aplicacin e interpretacin e
interpretacin del Derecho Constitucional, partiendo de unos hechos que han sido
fijados previamente desde los juzgados y Tribunales de instancia y que, de conformidad
con el principio de invariabilidad y de lo dispuesto en el art. 44.11 in fine, no le es dado
al TC modificar.

La apertura del proceso a prueba la habr de solicitar el recurrente mediante
otros en su escrito de demanda.

VII UTILIZACIN DE LA TESIS.


La utilizacin de la tesis es una facultad omnmoda del Tribunal que puede
ejercitar en cualquier estadio del procedimiento: en la fase de admisin o en la de
estimacin, pero, si se ejercita dentro de esta ltima fase, han de ser empleadas con
carcter previo todas las partes a fin de evitar situaciones de indefensin.

Se trata de una facultad existente en otros procesos, como es el caso del
administrativo, del penal y ahora tambin del civil, consiste en poner en conocimiento
de las partes la existencia de otros motivos distintos a los alegados en el escrito de
demanda con el objeto de que informen sobre dicha eventual concurrencia en orden a
posibilitar el ejercici8o del derecho de defensa.

Pero el art. 84 encierra una facultad no una obligacin. Por consiguiente el
Tribunal es absolutamente dueo de aplicar al objeto procesal ex oficio nuevas
calificaciones jurdicas no suscitadas por las partes o de utilizar la tesis del art. 84

2. LMITES.

Lo que no puede hacer, sin embargo, el TC es, con ocasin de la utilizacin de
la tesis, pedir a las partes que aleguen sobre resoluciones o actos distintos al
impugnado. Si as lo hiciera el TC, actuara inquisitivamente y vulnerara el principio
93
dispositivo, que se encuentra implcitamente recogido en los derechos a la tutela y a un
proceso con todas las garantas del art. 24 CE.

VIII. LOS ESCRITOS DE ALEGACIONES.


Son actos procesales de postulacin, previos a la conclusin del proceso, en los
que las partes reafirman la introduccin del material de hacho y de Derecho al proceso.

Aunque por su parecido pudieran guardar cierta similitud con los escritos de
conclusiones de los procesos civiles, no se identifican absolutamente con ellos, pues
aunque todos ellos sean actos de alegacin, los escritos de conclusiones o informes son
resmenes de la prueba en los que las partes persiguen convencer al Tribunal, en tanto
que los escritos de alegaciones, en el amparo no se efectan tras prctica de prueba
alguna.

2. CLASES.

Existen tantas clases de escritos de alegaciones como partes se hayan personado
en el proceso, siendo diferente su relevancia segn el rol que ocupen dentro del proceso.

A) Del recurrente.

Para el recurrente los escritos de alegaciones los escritos de alegaciones no
revisten importancia alguna, pues el objeto procesal hay que delimitarlo definitiva y
exhaustivamente en el escrito de demanda.

El acto procesal idneo para la formulacin de la pretensin es la demanda, en
la que ha de fijarse definitivamente, pues, tal y como reitera la jurisprudencia, no le es
autorizado al recurrente en el escrito de alegaciones modificar la pretensin o
incorporar alguna nueva violacin de derechos fundamentales; si as lo hiciera,
efectuara una mutatio libelli o ampliacin indebida de la demanda que podra hacer
incluso a dicha conducta acreedora de una condena en costas y multas por temeridad del
art. 95.2 y 3.

La funcin del escrito de alegaciones del recurrente es la de aclarar algn
concepto oscuro, subsanar algn requisito incumplido en la demanda o, a lo sumo,
incorporar alguna circunstancia fctica desconocida, siempre que su aportacin no
ocasione indefensin a las dems partes, ni modifique el objeto del proceso.

C) De las partes recurridas.

94
En cuanto a los escritos de alegaciones de los codemandados conviene
distinguir entre el del Ministerio Fiscal y del de las dems partes.

Con respecto a las del MF es obligado a su vez diferenciar si si ha abierto o no
el trmite de inadmisin del srt. 50.3. en el primer supuesto, lo natural es que el MF
haya concentrado sus alegaciones en su informe de admisin, razn por la cual el
escrito de alegaciones las convierte en reiterativas, debindose, en tal caso, secundar lo
que se ha dicho con respecto a la parte recurrente. Pero si el amparo hubiera sido
admitido directamente a trmite para el MF este trmite de alegacin se convierte en un
acto procesal nico e indispensable para cumplir con su defensa de la legalidad
constitucional, debindolo ejecutar con el mximo celo.

La situacin de los dems condenados es similar a esta ltima hipitesis, si bien
su distinta legitimacin pasiva los har oponerse necesariamente a la pretensin de
amparo.

En cuanto a la forma, ningn obstculo existe para que pueda revestir la de
constestacin a la demanda o la de un escrito independiente. Ningn formalismo
determinado exige al respecto el art. 52.

3. EL PLAZO.

Es un plazo comn de veinte das para todas las partes. Es un plazo procesal por
lo que habr que descontar los das inhbiles. Al tratarse de un plazo comn, no es
inusual que el recurrente en amparo presente su escrito de alegaciones en el ltimo da
de plazo de veinte con el objeto de conocer, de un lado, las alegaciones de las dems
partes y evitar, de otro, que las dems partes puedan tomar conocimiento de l y
proceder a efectuarle una segunda contestacin a su demanda.

4. VISTA ORAL.

El art. 52.2 faculta a la Sala, de oficio o a instancia de aprte, a sustituir el
trmite de alegaciones escritas por una vista oral, a la que suele invitarse a los medios
de comunicacin social. Esta facultad es discrecional del Tribunal y su uso ha sido muy
escaso.
La forma y procedimiento de la vista oral es similar a la de los recursos de
apelacin y casacin. La vista comienza con la lectura por parte del Secretario del
resumen de antecedentes y a continuacin el Presidente otorga la palabra a la parte
recurrente y, en segundo lugar a las recurridas, dndose por finalizado el acto y por
concluso el procedimiento. Tras dichas intervenciones.

95
IX LA SENTENCIA

1. CONCEPTO Y NATERALEZA.

La Sentencia es el acto jurisdiccional por excelencia, en el que se estima o
deniega, con efectos de cosa juzgada, la pretensin de amparo. Por esta razn el art. 53
resu7me en dos los posibles contenidos o fallos de la Sentencia: estimatorio de de la
pretensin o de otorgamiento de amparo y desestimatorio o de denegacin de amparo.

Puede afirmarse que todas las Sentencias recadas en los recursos de amparo,
incluso las absolutorias en la instancia, producen la totalidad de los efectos materiales
de la cosa juzgada.

Al igual que la pretensin, las Sentencias estimatorias de amparo participan
de idntica naturaleza: son siempre Sentencias de condena o, si se prefiere, mixtas, pues
tal como dispone el art. 55 pueden contener los siguientes pronunciamiento:

A) Declarativos.

a) Negativos: La declaracin de nulidad de la resolucin judicial.
b) Positivos: el reconocimiento del derecho fundamental vulnerado.

C) De condena.

El restablecimiento al recurrente en la integridad de su derecho con la
adopcin, si fuere necesario, de las medidas apropiadas para su conservacin. Lo que no
se manifiesta conforme con el art. 55, ni con la naturaleza del amparo son las Sentencias
declarativas puras, porque el TC no est pensado para declarar la existencia de los
derechos fundamentales, sino para restablecerlos cuando fueren vulnerados por alguno
de los poderes pblicos.

2. CLASES.

A) En atencin al nmero de pretensiones. 8acumulacin de autos).

Las sentencias pueden ser simples o plurales. Las Sentencias de amparo
plurales son las dictadas en un procedimiento de amparo al que se han acumulado una
pluralidad de pretensiones.

Como es sabido, la acumulacin de pretensiones puede ser inicial, en cuyo
caso la LEC la denomina acumulacin de acciones o sucesiva acumulacin de autos.

96
Pues bien en el proceso de amparo no es posible la acumulacin de acciones,
por la sencilla razn de que la resolucin judicial impugnada integra el contenido de la
pretensin.

Si prev el precepto la acumulacin de autos que normalmente se efectuar
por motivos de conexidad subjetiva, esto es, cuando una misma resolucin judicial es
impugnada por una pluralidad de recurrentes. En tal supuesto el TC dispondr la
acumulacin de autos y resolver todas las pretensiones en una misma Sentencia.

B) En atencin a los efectos materiales de la cosa juzgada.

Si la Sentencia produce la totalidad de los efectos materiales de la cosa
juzgada nos encontraremos ante una Sentencia de fondo. Si aprecia la ausencia de un
presupuesto o requisito procesal que condiciona el examen del fondo, el TC dictar una
Sentencia absolutoria en la instancia.

C) En atencin a los efectos reflejos ( la autocuestin de
inconstitucionalidad).

Cuando en las Sentencias de Sala, subsisten fuertes dudas de
inconstitucionalidad, compete al Pleno del Tribunal, pronunciarse sobre ello. En tal
supuesto la Sala elevar la cuestin de inconstitucionalidad al Pleno, quien iniciar la
tramitacin de una cuestin de inconstitucionalidad. (Sentencias de evocamiento al
Pleno).

No es necesario efectuar dicho evocamiento cuando de lo que se trata es de
declarar la nulidad por inconstitucionalidad de un Reglamento, en cuyo caso puede la
Sala declarar su nulidad sin trabar al pleno.

D) En atencin a los efectos doctrinales.

Cuando el TC ha dictado una Sentencia modelo, las dems Sentencias de
amparo recayentes sobre el mismo objeto, revisten forma de Sentencias de remisin a la
doctrina de la Sentencia tipo.

3. REQUISITOS.

a) Materiales.

En lo que a requisitos internos de la Sentencia se refiere, puede resumirse en
la exigencia constitucional de que, por supuesto, tambin las Sentencias de amparo han
de ser motivadas, fundadas en la Constitucin y en las doctrina del TC y del TEDH y
congruentes con la pretensin. Dentro del deber de motivacin se plantea si el Tribunal
97
puede determinar y valorar los hechos probados en las resoluciones judiciales
impugnadas, as como aplicar e interpretar el derecho positivo distinto de la
Constitucin. La respuesta a las enunciadas cuestiones ha de ser radicalmente negativa.

c) Formales.

Los requisitos formales de las Sentencias se precisan en el art. 248 de la
LOPJ, en cuya determinacin intervino decisivamente la propia jurisprudencia del TC.

En la actualidad las Sentencias del TC, como las de los dems rganos
judiciales, reflejan con la debida separacin los antecedentes de hecho y hechos
probados de un lado, y los fundamento de Derecho con una importante especialidad y es
la de que debido a la vigencia del principio de invariabilidad de los hechos probados,
las Sentencias de amparo no contienen una declaracin de hechos probados, sino tan
solo la clsica divisin entre antecedentes de hechos, fundamentos de Derecho y fallo.

Despus de un encabezamiento en el que se determinan los magistrados
integrantes de la Sala, se refleja la clsica frmula en nombre del Rey, para
determinar las partes intervinientes en el amparo y el Magistrado Ponente.

A continuacin en epgrafe romano se contienen los antecedentes. En
epgrafe romano II se contienen los fundamentos jurdicos (el objeto litigioso, la
contestacin, la pretensin, etc.). La Sentencia finaliza con el fallo en el que, si es
desestimatorio, se suele utilizar la frmula de denegar el presente amparo. Pero si
fuere estimatorio, lo usual es que contenga varios pronunciamientos en distintos
ordinales en los que se concreta la parte dispositiva y en los que se procede a anular la o
las resoluciones impugnadas, a continuacin se suele declarar el derecho vulnerado y se
finaliza con las medidas apropiadas para obtener el restablecimiento del derecho
fundamental vulnerado.

LECCIN OCTAVA

LA DEMANDA DE AMPARO ANTE EL TRIBUNAL EUROPEO DE
DERECHOS HUMANOS.

1. INTRODUCCION.

La rectificacin por Espaa del llamado Convenio Europeo de Derechos
Humanos (CEDH) y del protocolo n 11 al mismo, que ha remodelado el sistema de
proteccin, ha conferido a quienes se consideran vctimas de una vulneracin de los
98
derechos fundamentales que el Convenio reconoce atribuible a resoluciones o actos
finales de las autoridades espaolas, el derecho de acudir al Tribunal Europeo de
Derechos Humanos, con sede en Estrasburgo para la proteccin del derecho que estima
conculcado.

Es una forma singular de amparo de los derechos y libertades individuales que
se ejercita ante una instancia internacional y que se inserta en el sistema procesal espaol
en virtud del consentimiento del Estado prestado por la ratificacin de un Tratado
Internacional en materia de Derechos Humanos.

1. NORMATIVA DE APLICACIN.

La fuente normativa primordial de este proceso est constituida, por tanto, por
este Convenio, que es un tratado internacional de mbito regional europeo, cuya
denominacin es: Convenio para la proteccin de los derechos humanos y libertades
individuales. Fue elaborado en el seno del Consejo de Europa y ofrecido a la firma de los
entonces once Estados miembros en Roma, el 4 de noviembre de 1950, y entr en vigor
en septiembre de 1953.

En la actualidad son 44 los Estados europeos miembros, tras el ingreso de los
pases del Este de Europa y el acceso de antiguas repblicas que se integraban en
Yugoslavia y la Unin Sovitica.

El testo originario est modificado por trece protocolos, algunos de los cuales
amplan la lista de derechos y libertades individuales. La reforma ms importante se llev
a cabo en el protocolo n 11, por la que se refundieron la anterior Comisin Europea de
Derechos Humanos y el Tribunal Europeo de Derechos Humanos en una nica instancia
el (ETD).

Espaa firmo el Convenio el 24 de noviembre de 1977 y lo ratific el 4 de
octubre de 1979. Las normas relativas a los derechos fundamentales que la Constitucin
reconoce son, por otra parte, fuente de interpretacin de las normas relativas a esos
derechos fundamentales y libertades pblicas.

Al Tribunal compete la interpretacin del Convenio, y las Sentencias de la
antigua CEDH , en materia de demandas individuales, tambin tienen valor
jurisprudencial. Las resoluciones del Comit de Ministros del Consejo de Europa
relativas a la ejecucin de las Sentencias, tambin son otra fuente de conocimiento de la
actividad ejecutoria del Estado denunciado.

El CEDH parte de la Declaracin de Derechos Humanos de las Naciones
Unidas y de su aplicacin universal. El texto de esta Declaracin, incomprensiblemente
todava no ha sido publicado en el BOE, cuando debi acompaar a la Constitucin, que
99
expresamente se refiere a ella en su art. 10.2. Fuente de interpretacin es tambin el Pacto
Internacional de Derechos Civiles y Polticos de Nueva York, 19 de diciembre de 1966,
ratificado por la mayora de los Estados europeos.

Fue emanado del Consejo de Europa, para estar vigente en sus estados
miembros por lo que sus referencias al Consejo de Europa, son numerosas: eleccin,
mandato, privilegios, e inmunidades de los Jueces, gastos de funcionamiento del
Tribunal, vigilancia de las Sentencias, por lo que es fuente normativa subsidiaria del
Consejo de Europa.

Al tratarse de un Tratado Internacional, sigue las reglas del Derecho
Internacional, sobre interpretacin de los tratados recogidos en la Convencin de Viena
sobre el Derecho de los Tratados.

En cuanto a normas de aplicacin, destaca el Reglamento del Tribunal, norma
complementaria en materia de procedimiento y cuya elaboracin corresponde al Pleno
del Tribunal.

2. CONCEPTO Y NATURALEZA JURDICA.

En el Sistema Procesal espaol es un instrumento jurdico internacional, para la
proteccin de los derechos y libertades del Convenio que opera como una garanta
colectiva suplementaria del sistema de proteccin nacional que los Estados miembros se
autoimponen con su libre aceptacin.

Es un proceso de amparo internacional del derecho o libertad que se alega
violado por actos o decisiones de las autoridades del Estado demandado (difiere del
amparo ante el TC, pues ste es un recurso de casacin especial) mediante un proceso
contradictorio que termina por una sentencia declarativa sobre la violacin invocada.
Permite la reparacin de las consecuencias de dicha reparacin concediendo una
satisfaccin equitativa a la parte perjudicada.

Esta singularidad del proceso le da una naturaleza dual, pues es a la vez, de
derecho internacional porque deriva de un Tratado internacional y de orden interno
porque ha de recurrir al sistema jurdico interno del Estado demandado, ya que carece de
la autonoma necesaria para la ejecucin de las Sentencias.

El Estado que acepta el Convenio y lo integra en su ordenamiento jurdico
como parte del mismo, contrae las obligaciones que se derivan del mismo.

3. CARACTERES.

El proceso de amparo presenta los caracteres siguientes:
100

A) Es un proceso de amparo internacional de derechos fundamentales, puesto
que la demanda inicial se interpone ante una instancia internacional europea y se dirige
contre el Estado cuyas autoridades y funcionarios son causa final de la violacin del
derecho fundamental invocada. Este proceso se sita fuera del sistema jurisdiccional
espaol, lo que excluye su naturaleza casacional e incluso de recurso, ya que no se
interpone contra las resoluciones de los tribunales o autoridades nacionales, sino
objetivamente por la vulneracin de un derecho fundamental garantizado por un tratado
internacional.

El Estado se obliga ante los dems Estados del Consejo de Europa a respetar, en
primer lugar, los derechos y libertades que se determinan en el Ttulo I y en los
protocolos que lo amplan y han sido ratificados por Espaa; en segundo lugar, a no
poner traba al ejercicio eficaz del derecho al recurso; y finalmente a acatar las Sentencias
definitivas del Tribunal en los litigios en que sean partes. Solamente puede ser
demandado el Estado Parte concernido.

B) Es un proceso de mbito material delimitado. Que se concreta en los
derechos fundamentales y libertades individuales consagrados en el propio convenio y
sus protocolos ratificados por Espaa.

C) Es un proceso de amparo internacional subsidiario a la proteccin de los
derechos fundamentales por las autoridades nacionales que son las directamente
obligadas por el convenio. La competencia del ETD, viene fijada por la regla del
agotamiento de los recursos internos por el demandante como requisito para acudir a la
va internacional. Si el derecho es amparable segn la Constitucin, es necesario primero
agotar la va ante el TC. Y si no lo fuera han de agotarse los recursos judiciales que dan a
la resolucin impugnada un carcter de firme.

D) El amparo europeo es una garanta internacional ofrecida al individuo
para la proteccin de derechos y libertades en concreto. Solamente el particular o grupo
de personas que se considere vctima, puede entablar la denominada demanda individual,
sin que se admita la actio popularis incompatible con su naturaleza.

E) La pretensin reparatoria deduciada nicamente se dirige contra el
Estado como nico obligado. Ni el particular implicado en la violacin, ni las
organizaciones no estatales, cualquiera que sea su mbito territorial, son parte ante la
instancia internacional, cualquiera que sea su inters en el litigio.

F) El carcter absoluto de la proteccin de los derechos humanos, como
inherente a la dignidad del hombre, no impide que el amparo internacional est
inspirado por el principio dispositivo, aunque con importantes limitaciones, pues su
101
iniciacin es a instancia de parte y cabe la terminacin transaccional por un arreglo
amistoso entre las partes.

G) Finalmente, el proceso ante el ETD es un amparo de eficacia limitada,
pues la efectividad de sus Sentencias depende de lo previsto en el ordenamiento jurdico
del Estado demandado.

4. MBITO. LOS DERECHOS FUNDAMENTALES PROTEGIDOS.
-Derecho a la vida.
-Prohibicin de la tortura.
-Prohibicin de la esclavitud y del trabajo forzado.
-Derecho a la libertad y a la seguridad.
-Derecho a un proceso equitativo.
-No hay pena sin ley.
-Derecho al respeto a la vida privada y familiar.
-Libertad de pensamiento, de conciencia y religin.
-Libertad de expresin.
-Libertad de reunin y de asociacin.
-Derecho a contraer matrimonio.
-Derecho a un recurso oficial.
-Prohibicin de discriminacin.

Debido a las sucesivas ampliaciones y a las ratificaciones de los estados, segn
su libre decisin, es necesario examinar el estado de ratificaciones que publica la
Secretara del Consejo de Europa.

Como se sabe, Espaa solo ha ratificado los protocolos 1 y 6 por consiguiente
los cuatro derechos en ellos reconocidos se aaden a los derechos y libertades del CEDH
cuya vulneracin puede ser objeto de pretensin deducida contra el Estado Espaol ante
el ETD.
Estos preceptos plantean en su cumplimiento los principios de necesidad y
proporcionalidad de la restriccin impuesta, teniendo en cuanta un cierto margen de
apreciacin reconocido a las autoridades nacionales y partiendo de la base de que son
der4echos prcticos y eficaces.

La jurisprudencia del ETD es, pues, indispensable para valorar el alcance
de la proteccin y su importancia actual permite ver la interpretacin del Tribunal, en
general, como evolutiva y dinmica en la cambiante sociedad democrtica europea y
decididamente protectora de los derechos reconocidos. El xito de medio siglo, viene
avalado por la eficaz actuacin del Tribunal del Estrasburgo.

5. OBJETO DEL AMPARO EUROPEO.
102

Es la proteccin de los derechos fundamentales que el Convenio y sus
protocolos reconocen a toda persona dentro de la Jurisdiccin del Estado parte causante
de la vulneracin. El modo de proteccin que el CEDH instituye es la garanta de la
colectiva de todos los Estados parte en el convenio. Precisamente para asegurar el respeto
a ese compromiso se instituye el ETD, a quien corresponde declarar si ha habido o no la
violacin alegada del derecho protegido.

En consecuencia, el objeto del proceso es una pretensin mixta, bsicamente
declarativa de la violacin de su derecho, pero con posibles connotaciones de
condena a la reparacin por la lesin causada al Estado demandado. La vertiente
declarativa de la pretensin se basa en la alegada vulneracin de un derecho
fundamental. La peticin de condena se dirige contra el Estado responsable, para
obtener la reparacin del perjuicio moral y material sufrido por la alegada vctima. A la
pretensin de condena, no se sigue un pronunciamiento de condena, sino un deber de
prestacin. Las resistencias que opone el Estado pasivamente legitimado se
fundamentarn en que la pretensin deducida no se ajusta a las condiciones que el CEDH
establece para que el ETD estime esa doble pretensin.

El CEDH fija las condiciones para la reparacin. En primer lugar, la pretensin
de condena slo procede en el caso de constatarse la violacin del derecho o libertad
del demandante y de que fue debida a actos u omisiones atribuibles a las autoridades o
agentes dentro de la jurisdiccin del Estado demandado.

En segundo lugar, la declaracin de violacin implica, la obligacin
internacional del Estado infractor de la restitucin o reposicin del demandante en
la situacin jurdica anterior a la vulneracin de su derecho. La restitutio in
integrum del derecho vulnerado se deja en manos del Estado causante de la misma sin
que quepa la posibilidad de que el Tribunal provoque con su actividad una ingerencia en
el orden interno del Estado y por tanto no dirige mandatos u rdenes, ni siquiera
directrices o sugerencias de lo que el Estado concernido ha de hacer para esa restitucin
o para prevenirlas en el futuro.

Finalmente, la restitucin ha de hacerse primordial y plenamente, segn el
Derecho del Estado demandado. Si ello no fuera posible ha de ser sustituida por la justa
satisfaccin (satisfaccin equitativa)-

Es, pues, posible que la sentencia estimatoria de la vulneracin alegada obligue
al Estado a abonar una determinada suma de dinero. Ello slo suceder si, tras la
comprobacin del carcter irremediable de la lesin causada por la violacin, el actor
acredita la existencia y extensin del dao.

103
Cuando estas condiciones de la pretensin , han sido objeto de alegacin el
Tribunal las resuelve en una misma sentencia en la que se pronuncia en primer lugar si ha
habido o no la violacin alegada y resuelve sobre la restitucin o compensacin dineraria
a cumplir por el Estado infractor.

II. LOS SUJETOS DEL PROCESO.

1. EL TRIBUNAL EUROPEO DE DERECHOS HUMANOS.

Segn el Ttulo II del Protocolo n 11 se atribuy a un nico Tribunal, de
jurisdiccin permanente y obligatoria, las funciones cuasi jurisdiccionales que la CEDH
ejerca en la fase de admisin de los recursos y las funciones jurisdiccionales que el
Comit de Ministros poda llegar a ejercitar. Este fue el TEDH.

Como resultado de la reforma, el demandante tiene hoy la facultad de dirigirse
directamente, sin ms intermediarios ni rmoras al Tribunal. El particular que se crea
vctima de una violacin de sus derechos y libertades protegidos por el Convenio est ya
activa y directamente legitimado ante un tribunal internacional, lo que revoluciona la
teora del sujeto de Derecho internacional que tradicionalmente slo correspondera al
Estado, incluso para defender los intereses de sus sbditos.

Para asegurar la eficacia operativa del Tribunal, ste se constituye como rgano
jurisdiccional permanente y con jueces en rgimen de dedicacin a tiempo completo.

Lo cierto que el retraso en la tramitacin de los recursos no se ha solucionado
con la reforma emprendida y que, hoy como ayer con el anterior sistema, contina siendo
vctima de su xito, ante el incesante nmero de demandas a las que tampoco el nuevo
sistema puede dar abasto, por lo que ya se oyen nuevas propuestas de reforma. La
solucin del problema no parece estar tanto en el Tribunal cunto en la voluntad de los
Estados de establecer un sistema de recurso judicial interno que permita reparar la
violacin del derecho individual a nivel nacional, con un ltimo recurso de amparo a
nivel constitucional como instancia previa necesaria al recurso internacional.

A) Composicin del Tribunal.

El TEDH se compone de un nmero de jueces igual al de Estados contratantes (
44 ) que son elegidos a propuesta de cada Estado sin restricciones respecto a la
nacionalidad del juez que lo representa que incluso puede ser un juez de un Estado no
miembro del Consejo de Europa o de un Estado contratante que ya ha nombrado juez,
con el resultado de que puede haber dos jueces de la misma nacionalidad.

Los jueces son elegidos cada vez por seis aos por mayora absoluta de votos de
la Asamblea Parlamentaria del Consejo de Europa, uno respecto a cada Estado Parte, de
104
una lista de tres candidatos que presentan. Los jueces deben gozar de la ms alta
condicin moral y reunir las condiciones requeridas para el ejercicio de altas funciones
judiciales o ser jurisconsultos de reconocida competencia; actan siempre a ttulo
personal, por lo que no representan al Estado que los ha propuesto, teniendo dedicacin
exclusiva y su mandato termina cuando cumplen los sesenta aos. Durante el trmino de
su mandato son inamovibles y solamente pueden ser separados de sus cargos (removidos)
cuando decidan los otros jueces, por mayora de dos tercios, que ha cesado de cumplir las
condiciones requeridas.

B) Organizacin y funcionamiento.

El Tribunal tiene su sede en Estrasburgo ( Francia), sede, a su vez, del
Consejo de Europa donde funciona, tras la reforma del CEDH por el protocolo n 11, con
carcter permanente sin perjuicio de sus periodos de sesiones.

Tiene la siguiente organizacin:

1) El Pleno del Tribunal es un rgano de gobierno sin funciones
jurisdiccionales. Se rene para: a) elegir al Presidente y a uno o dos Vicepresidentes por
un periodo de tres aos, pudiendo ser reelegidos; b) Establecer las Salas por un tiempo
fijo; c) Elegir los representantes de las Salas que pueden ser renovados; d) Aprobar el
Reglamento del Tribunal; e) elegir al secretario y a los subsecretarios del Tribunal.

2) Los Comits se componen de tres jueces de la misma Seccin por un
periodo de doce meses. Los Comits son los componentes de prima facie en materia de
admisibilidad de los recursos, con la facultad para archivar o resolver por unanimidad y
con carcter final sobre la inadmisibilidad de los recursos individuales.

3) Las Salas, se componen de siete jueces. Forma parte ex oficio de la Sala el
presidente de la Seccin y el Juez nacional o la persona que el Estado interesado presente.
A las Salas corresponde el conocimiento y la resolucin de las demandas individuales
que no hubieren sido archivadas o inadmitidas por voto unnime del Comit y de las
demandas interestatales, resolviendo sobre su admisibilidad primero y sobre el fondo,
despus.

4) La Gran Sala se compone de 17 jueces, e incluir al Presidente del Tribunal,
a los Presidentes de las Salas, Remitindose al Reglamento del Tribunal sobre los dems
jueces que la componen. La Gran Sala conoce del recurso contra las Sentencias de las
Salas. Para la admisin del recurso ante la Sala, la Gran Sala prev un Colegio de cinco
jueces de la Gran Sala.

5) Las Secciones, son las Salas a que se refiere el art. 26.b CEDH, citado, que
establece el Pleno del Tribunal y que se constituyen a propuesta del Presidente por un
105
periodo de tres aos. Sui nmero es de cuatro como mnimo. En la actualidad existen
cuatro secciones de 11 jueces cada una, salvo la IV que est de diez hasta que se cubra la
vacante de Bosnia-Hercergovina. Deber ser equilibrada tanto desde el punto de vista
geogrfico, como desde el punto de vista de los sexos y tendr en cuenta los diferentes
sistemas jurdicos existentes en las Partes Contratantes.

La Secretara, se integra por un Secretario asistido de secretarios adjuntos
elegidos por el Pleno del Tribunal, y es una pieza clave en su funcionamiento como
rgano encargado de custodiar los archivos del Tribunal y de las relaciones de ste con
las partes y el pblico; asiste al Presidente en el ejercicio de sus funciones y, en
particular, conduce el intento de arreglo amistoso.

C) mbito de su jurisdiccin.

El TEDH ha sido instituido por el CEDH, a tenor de su art. 19, con el fn de
asegurar el respeto de los compromisos que resultan para las Altas Partes Contratantes
del Convenio y sus Protocolos. Su jurisdiccin se extiende a todos los asuntos relativos a
la interpretacin y la aplicacin del Convenio y sus Protocolos que le sean sometidos en
las condiciones previstas en los art. 33,34, y 47; estos preceptos se refieren,
respectivamente, a las demandas interestatales, a las demandas individuales y a las
opiniones consultivas que le solicite el Comit de Ministros del Consejo de Europa, as
pues en razn del territorio, de las personas, de la materia y del tiempo, tendremos:

a) J urisdiccin territorial <ratione loci>

Se extiende a la jurisdiccin territorial del Estado Europeo Parte
Demandada, comprendiendo, por tanto, todos los territorios europeos y no
europeos, donde ejerce su autoridad y de cuyos actos u omisiones ssea responsable
segn el Derecho internacional.

El TSDH viene interpretando estos preceptos en el sentido de afirmar su
jurisdiccin por actos imputables al Estado fuera de su territorio.

b) J urisdiccin ratione personae.

La jurisdiccin del TEDH se extiende, por razn de las partes procesales
implicadas, al conocimiento de la responsabilidad internacional del Estado demandado
por los actos u omisiones de sus poderes, autoridades y agentes, cualquiera que sea su
mbito territorial o su autonoma poltica dentro del Estado, y al del Estado demandante
en el supuesto de demandas interestatales.

Por razn del demandante individual pueden hacerlo todas las personas sin
distincin. Comprende pues, todas las personas fsicas y las personas jurdicas,
106
organizaciones no gubernamentales y grupos de interesados, que se encuentren
sometidos a la jurisdiccin del Estado Parte en el Convenio, con independencia,
pues, de su concreta nacionalidad. El Estado demandado solo puede ser un Estado
Parte en el CEDH, que slo est abierto a los Estados miembros del Consejo de
Europa.

c) J urisdiccin ratione materiae

Su marco es el art. 19 CEDH en relacin con el art. 1 CEDH: no pueden ser
conocidas otras violaciones que las de los derechos y libertades que el Convenio y sus
Protocolos determinan, en la lista sealada. Sin embargo hay dos excepciones:

En primer lugar, no todos los Estados han ratificado todos los protocolos que
amplan el nmero de derechos reconocidos en el CEDH, por lo que su obligacin
int5ernacional, no comprende los derechos garantizados en esos Protocolos y el Tribunal,
carece en consecuencia, de jurisdiccin para conocerlos.

En segundo lugar, el art. 57 del CEDH permite a los Estados, en el momento de
la firma o ratificacin, formular una reserva a propsito de una disposicin particular del
Convenio en la medida en que una ley en vigor en si territorio est en desacuerdo con
esta disposicin.

d) J urisdiccin ratione temporis.

La naturaleza internacional del amparo que confiere el CEDH determina unos
lmites temporales de la jurisdiccin del Tribunal. Estos lmites resultan de su carcter de
Tratado internacional, sujeto, como tal, a las normas del Convenio de Viena sobre el
Derecho de los Tratados.

El primer lmite es el principio de la irretroactividad de la aplicacin del
Convenio y de sus Protocolos. Segn el cual las disposiciones del tratado no obligarn a
una parte respecto de ningn acto o hecho que haya tenido lugar con anterioridad a la
fecha de entrada en vigor el tratado para esa parte, ni de ninguna situacin que en esa
fecha haya dejado de existir, salvo que una intencin diferente se desprenda del Tratado.

El Convenio entrar en vigor desde el momento del depsito del instrumento de
ratificacin, que se efecta ante el Secretario General del Consejo de Europa.

El lmite de la irretroactividad plante serios problemas con las vulneraciones
iniciadas antes de la entrada en vigor del Convenio y que continuaban despus de la
vigencia. La Jurisprudencia de la Comisin y el Tribunal construy una doctrina
constante sobre la violacin continuada como distinta de la violacin instantnea, o
agotada en sus efectos, que no exclua la Jurisdiccin para conocer privaciones presentes
107
de derechos y libertades como consecuencia de actos o decisiones anteriores a la vigencia
del Convenio.

El Tribunal ha declarado que su jurisdiccin solo se extiende para las
alegaciones de incumplimiento continuo respecto de la privacin de un derecho desde la
fecha de la aceptacin de la demanda individual.

El segundo lmite temporal es el de la suspensin de la vigencia del
Convenio, detalladamente regulado en el art. 15 CEDH, que reconoce a los Estados
un restringido ejercicio del derecho de derogacin en caso de guerra o de otro peligro
pblico que amenace la vida de la nacin.

El tercero y ltimo lmite temporal de la jurisdiccin del Tribunal, es el de la
cesacin de la vigencia del Convenio respecto al Estado parte en el mismo por el doble
motivo de la voluntad de este Estado de abandonar el Convenio o por su exclusin
del mismo conforme al propio Convenio.

El art. 58 del CEDH prev las condiciones de denuncia del Convenio por
alguna de las partes en el mismo exigiendo que solo podr hacerse al trmino de un plazo
de cinco aos desde la fecha de entrada en vigor del Convenio para dicha parte y
mediante un preaviso de seis meses dado en una notificacin al Secretario General del
Consejo de Europa; tambin establece que dejar de ser Parte en el presente Convenio
toda la Parte Contratante que deje ser miembro del Consejo de Europa.

2. LAS PARTES.

A) Capacidad para ser parte y procesal.

La naturaleza internacional del proceso de amparo europeo da una especial
singularidad y relevancia a la cuestin de la capacidad, ya que son los trminos del
Tratado internacional, y no del Derecho interno del Estado concernido, los que fijan las
condiciones para poder actuar, bien como demandante o bien como demandado.

Segn la ordenacin de la reforma del Convenio por el Protocolo n 11, tienen
capacidad para ser parte y procesal en el proceso de amparo:

a) Los Estados partes en el Convenio, que podrn intervenir como
demandantes o como demandados. El Estado que no rena esa condicin no est
capacitado para intervenir en este proceso de amparo europeo en calidad de parte.

En consecuencia se trata de una garanta europea, establecida por los Estados
europeos para asegurar, dentro de la jurisdiccin de cada uno de ellos, el goce de los
108
derechos fundamentales que han convenido para evitar cualquier extralimitacin de sus
poderes pblicos que pueda conculcar esos derechos y libertades.

Esta capacidad es prerrogativa exclusiva del Estado , conforme al art. 59.1
CEDH, nico que es parte del Convenio en tanto que sujeto de relaciones internacionales
por virtud del principio de unidad del Estado en sus relaciones exteriores. Las
administraciones regionales u municipales, cualesquiera que sea su autonoma o
independencia respecto del Poder Central, no pueden ni demandar ni ser
demandadas en este proceso.

b) La persona fsica, organizacin no gubernamental o grupo de individuos
que se consideren vctimas de la violacin de sus derechos por un Estado solamente
disponen de capacidad para actuar como demandantes.

Los grupos de particulares, tambin comprenden a las personas jurdicas, es
decir, en los trminos de la jurisprudencia de la Comisin grupos constituidos conforme
a la ley del Estado parte.

B) Capacidad de postulacin y la asistencia jurdica gratuita.

a) Representacin y defensa de las partes.

Originariamente el actor no poda ser parte en el proceso y erala CEDH la que
ocupaba su lugar como defensora de la legalidad, ocupando la actuacin del demandante,
luego de investigar los hechos, admita la demanda y representaba los hechos de la
alegada vctima.

El reconocimiento de la capacidad del verdadero sujeto de la pretensin
restitutoria se recogi ya en los Reglamentos del Tribunal y , posteriormente, en el citado
protocolo n 9 al c0onvenio hasta su inclusin implcita en el CEDH.

En cuanto a la representacin del Estado, los antiguos Reglamentos de la
Comisin y del Tribunal prevean que correspondera a los Agentes que podran asistirse
de abogados y de asesores . La acreditacin del agente se hace por el Gobierno ante la
Secretara de la Comisin y del Tribunal.

Sin embargo, tampoco el nuevo texto del CEDH se refiere expresamente a la
postulacin de las partes, que es objeto de los art. 35 y 36 del Reglamento del Tribunal.
Estas normas reproducen la ordenacin del Reglamento anterior a la reforma, tanto en lo
referente a la representacin del Estado, como a la de los particulares, manteniendo
respecto a estos, la distincin entre la iniciacin del procedimiento y su continuacin, as
como los amplios poderes que se le reconocan al Presidente del Tribunal y que ahora se
vierten en el presidente de la Sala que conozca del asunto. Excepcionalmente, estos
109
poderes alcanzan, incluso, a acordar un cambio en la representacin o defensa del actor
cuando considere que las circunstancias o la conducta del abogado o de la otra persona
designada lo justifican.

De conformidad con lo dispuesto en el art. 36.1 RTEDH, las personas fsicas,
organizaciones no gubernamentales y grupos de individuos podrn inicialmente
presentar sus demandas por ellos mismos o a travs de un representante.

Cuando la demanda no es declarada inadmisible ni archivada, a partir de ese
momento procesal, el Presidente de la Sala puede ordenar que el demandante est
representado en las condiciones expuestas. Esta representacin es necesaria en todas las
audiencias acordadas por la Sala, aunque el Presidente de la Sala puede autorizarle a que
asume l mismo la defensa con la asistencia de un abogado o de otro represente
autorizado. Requisito indispensable es que el abogado o representante, tenga un
conocimiento suficiente de las lenguas oficiales del Tribunal, (Ingls, Francs).

b) La asistencia gratuita.

No se menciona en el Tratado. Por ello, el Comit de Ministros del Consejo de
Europa decidi pronto establecer un sistema de asistencia jurdica a favor de los
particulares que presentaban una demanda ante la Comisin sin recursos econmicos
suficientes y prevea de los medios financieros con cargo el Consejo de Europa. La
Comisin aadi en su reglamento unas normas que regulaban las condiciones de
otorgamiento de beneficio.

Segn esta ordenacin, la concesin de la asistencia jurdica gratuita
corresponde al Presidente de la Sala que conozca de la demanda a instancias del actor
o de oficio, para la defensa de su caso inmediatamente despus de que el Estado
demandado haya presentado sus observaciones sobre la admisibilidad de la demanda. Del
mismo modo el Presidente puede revocar o modificar el beneficio, para la de3fensa de su
caso cuando estime que han dejado de cumplirse las condiciones para su concesin.

Las condiciones para que el Presidente de la Sala conceda el beneficio son, a
tenor del art. 92 del citado Reglamento, 1) que la concesin sea necesaria para la buena
marcha del caso ante la Sala; y 2) que el demandante no disponga de medios econmicos
suficientes para hacer frente en todo o en parte a los gastos que deba responder.

Para determinar si el demandante tiene o no esos medios, el Reglamento del
Tribunal prev un procedimiento de comprobacin que se inicia con la invitacin que
hace el Tribunal al demandante a que presente una declaracin indicando sus ingresos, el
capital de que disponga y las obligaciones econmicas que tenga respecto de las personas
a su cargo o cualquier otra obligacin econmica. Esta declaracin habr de ser
certificada por las autoridades internas competentes.
110

En cuanto al contenido, el beneficio comprende: 1) los honorarios del abogado
o persona designada conforma al art. 34.4 precisando que, en su caso, no podrn cubrir
los servicios de ms de un representante; 2) los gastos de desplazamiento y de estancia en
la sede del Tribunal; y 3) los desembolsos necesarios hechos por el demandante o por su
representante legtimo. La cuanta de los honorarios la fija el Secretario del Tribunal a la
vista del baremo vigente, as como de la suma a pagar en concepto de gastos
.
a. Legitimacin.

Los citados art. 33 y 34 CEDH fijan tambin, respectivamente, la legitimacin
activa y pasiva de los particulares y de los Estados Partes en este proceso. As respecto al
interestatal como al individual.

a) Activa

a) En las demandas individuales.

En los trminos del art. 34 CEDH, est legitimado para acudir al Tribunal,
cualquier persona fsica, organizacin no gubernamental o grupo de particulares que se
considere vctima de una violacin, por una de las Altas Partes Contratantes, de los
derechos reconocidos en el Convenio o sus Protocolos.

Por tanto ratione personae , solamente est legitimados activamente los tres
sujetos que se expresan: a) las personas fsicas, sin distincin de edad, ni de caqpacidad
de obrar; b) una organizacin no gubernamental o grupo de personas, segn el Derecho
interno, que incluye a las personas jurdicas privadas cuando ostentan derechos que el
Convenio estima compatibles con esa condicin.

La legitimacin activa exige, adems, que se pretende vctima, directa o
indirecta, potencial o efectiva de la vulneracin de sus derechos fundamentales
garantizados por el CEDH y sus protocolos es el ttulo esencial de la legitimacin. Por
vctima ha de entenderse el sujeto pasivo de la lesin. Vctima es primordialmente quien
se siente lesionado, de modo efectivo y real, en el goce de su derecho fundamental por el
acto u omisin invocada, ya sea de manera directa o indirectamente por la existencia de
vnculo especial entre la vctima directa o indirecta, en el caso de fallecimiento o
incapacidad de la vctima directa. Y tambin est legitimada la vctima potencial ante la
inminencia del dao temido sin tener que esperar a que se produzca el evento lesivo.

B) En las demandas interestatales.El Estado est activamente legitimado para
acudir al Tribunal en los llamados casos interestatales, previstos en el art. 33 CEDH y por
cualquier incumplimiento de lo dispuesto en el convenio y sus Protocolos que, a su juicio
puede ser imputado a otra Alta Parte Contratante.
111

El mencionado art 33 legitima activamente a uno o varios Estados para
acudir al Tribunal, en tanto que rgano garante de la observancia de los compromisos
contrados por los Estados Partes en los Convenios y sus Protocolos, para denunciar el
incumplimiento del compromiso adquirido de reconocer en su jurisdiccin el
respeto del derecho o libertad reconocido a los individuos dentro de la jurisdiccin
de ese Estado. No necesita a diferencia de los particulares, ser una vctima de
violacin, sino que la constancia de que por otro Estado Parte se incumple su obligacin
internacional de respetar los Derechos fundamentales que el CEDH garantiza
objetivamente le confiere legitimacin para denunciar ese incumplimiento del Tratado
ante el TEDH.

c) Pasiva.

La legitimacin pasiva, la ostenta siempre y nicamente el Estado Parte en
cuya jurisdiccin se cometi la violacin del derecho individual invocado. Como se
ha expuesto, el Estado en cuanto sujeto de Derecho internacional, responde
internacionalmente por todas las actuaciones de sus administraciones, autoridades,
funcionarios o agentes.

El particular causante de la violacin no obstante legitimacin pasiva en
este recurso y la vctima de esa vulneracin, carece, sin embargo, segn el CEDH, de
accin internacional contra aquel. La alegada vctima tendr pues, que,
indirectamente demandar al Estado por la violacin del compromiso
internacionalmente contrado del respeto de los derechos fundamentales en su
jurisdiccin y de asegurar el goce de esos derechos a travs de su ordenamiento
jurdico

c) Las partes subsidiarias

Conforma al art. 36.1 CEDH, un Estado Contratante tendr derecho a intervenir
en cualquier asunto... cuyo nacional sea demandante en la fase siguiente a la decisin del
Comit sobre admisibilidad. Su forma de intervencin, podr ser escrita, mediante
observaciones, u oral en la vista. Para la efectividad de este derecho, el Secretario notifica
la resolucin de admisibilidad a ese Estado.

El mismo artculo 36, apartado 2, incorpora al Convenio el art. 37.2 del antiguo
Reglamento que permite la participacin de cualquier Alta Parte Contratante pero
siempre a invitacin del Presidente.

LECCIN NOVENA
112

LA DEMANDA DE AMPARO ANTE EL TRIBUNAL EUROPEO DE
DERECHOS HUMANOS II

III. LA DEMANDA DE AMPARO EUROPEO Y LAS CONDICIONES
DE SU ADMISIBILIDAD.

1. LA DEMANDA: FORMA Y CONTENIDO.

El Convenio, al sealar las lneas esenciales del procedimiento, no se detiene en
la regulacin detallada del proceso; es el RTEDH el encargado de sealar dichas normas
conforme al mandato contenido en el art. 26.d CEDH.

Los requisitos se establecen en los art. 45 a 47 del Reglamento.

A) Segn el art. 45 RTEDH, la demanda deber presentarse por escrito y
firmada por el demandante o por el representante; del mismo modo, determina que
cuando la demanda se presente por una organizacin no gubernamental o por un grupo de
particulares estar firmada por las personas capacitadas para representar a la organizacin
o al grupo y que cuando el demandante est representado por persona o personas
designadas por el Presidente de la Sala, conforme al art. 36 RTEDH, citado, su
representante o sus representantes debern presentar el poder por escrito, en la Secretara
del Tribunal. El art. 47 prev que la demanda puede estar precedida de una comunicacin
previa entre la presunta vctima y la Secretara en la que aquella manifiesta su intencin
de formular la demanda, as como el objeto de la misma; en tal caso, la Secretara del
Tribunal la facilitar un formulario de demanda, as como el objeto de la misma; en tal
caso, la Secretara del Tribunal le facilitar un formulario de demanda que, una vez
relleno, ha de presentar en la misma secretara.

B) En cuanto al contenido, de los art, 46 y 47 se desprende que las demandas
deben contener: 1) los datos de identificacin del demandante individual y del Estado
demandado; 2) una relacin de los hechos, otra relacin de las violaciones alegadas del
Convenio y de los fundamentos correspondientes, y otra del cumplimiento de los
requisitos de admisibilidad del agotamiento de los recursos internos y del plazo de seis
meses; 3) el objeto de la demanda y las lneas generales de la peticin de justa
satisfaccin que eventualmente formule el demandante o el Estado demandante, por
cuenta de las partes que alegan ser perjudicadas a tenor del art. 41 CEDH.

Con la demanda deber acompaarse copia de todos los documentos y, en
particular, de las resoluciones, judiciales o no, relativas a la demanda.

El demandante individual, deber adems, facilitar en la demanda informacin
de los documentos y decisiones que permitan establecer que se han cumplido los
113
requisitos de admisibilidad del citado art. 35.1 CEDH e indicar si se han planteado sus
quejas ante otra instancia internacional de investigacin o acuerdo. Si no desea que su
identidad sea revelada deber indicarlo en la demanda, aportando las razones que
justifiquen la excepcin a la regla general de publicidad del procedimiento ante el
Tribunal. Igualmente podr en la demanda alegar la urgencia del caso y solicitar la
adopcin de medidas cautelares que estime necesarias para asegurar la eficacia de la
resolucin que se adopte. En cuanto a las consecuencias jurdicas derivadas del
incumplimiento de los requisitos de la demanda, el art. 47.4 es terminante: La demanda
podr no ser registrada ni examinada por el Tribunal.

2. LAS CONDICIONES COMUNES DE ADMISIBILIDAD.

El doble efecto de carcter subsidiario de la proteccin internacional de los
derechos y libertades se manifiesta, de una parte, en la observancia de la regla de
agotamiento de los recursos internos que el Estado demandado est obligado a ofrecer,
como consecuencia de la obligacin internacional contrada conforme al art. 1. CEDH de
garantizar el goce de los derechos que reconoce y del paralelo derecho de < toda persona
cuyos derechos y libertades reconocidos en el presente Convenio hayan sido violados> a
un recurso eficaz ante una instancia nacional; y de otra, en la regla del ejercicio de la
accin en el plazo de seis meses, que, en aras de la seguridad jurdica, impide que quede
en suspenso por tiempo indeterminado la validadse de la decisiones adoptadas por las
autoridades nacionales afectadas

El Tribunal solo podr conocer de los casos despus de haberse agotado todos
los recursos internos de conformidad con las reglas del Derecho internacional
generalmente reconocidas y dentro del plazo de seis meses desde la fecha en que se
adopto la decisin final.

Ambos requisitos, sin embargo no son presupuestos de este proceso
internacional, ya que el Estado demandado, por razones de oportunidad, puede no
oponerlos, o renunciar a ellos si los hubiere opuesto o si el Tribunal los advirtiese.

Por ello han de ser opuestas por el Estado demandado como excepciones
preliminares, precisamente en el escrito de observaciones relativo a la admisibilidad de
la demanda y, para el caso de que la Sala acuerde una vista, oralmente en la vista sobre la
admisibilidad. Ello permitir a la parte actora hacer las alegaciones que estime
procedentes sobre ellas en la fase de admisin de la Demanda.

A) El agotamiento de los recursos internos.

Esta regla impone al demandante, antes de acudir al amparo europeo, el
agotamiento de todas las instancias, administrativas y judiciales, que ofrece el
114
ordenamiento jurdico del Estado demandado, planteando ante ellas la violacin
planteando ante ellas la violacin alegada para restituirle en el derecho o libertad que
estima violado. Solamente cuando el Estado persiste en el acto u omisin origen de la
violacin alegada, o no ofrece la posibilidad jurdica de remediarla, adecuada y
suficientemente, la alegada vctima o el Estado demandante, pueden acudir al TEDH.
Pero esta carga procesal del actor no exime al Estado demandado de, a su vez, su carga
de alegar, como excepcin preliminar al hacer sus observaciones, y de probar el
incumplimiento de este requisito por parte del actor, ya que la observacin de esta regla
no corresponde al Tribunal ex oficio y puede ser renunciada por el Estado demandado por
afectar al funcionamiento de su orden jurdico interno.

Respecto a la existencia del recurso interno no utilizado, la jurisprudencia
requiere, en primer lugar , su disponibilidad, y la accesibilidad y claridad de la norma que
lo regula, pues de otro modo sera una norma ilusoria; y, en segundo lugar, que sea eficaz
y suficiente para remediar la vulneracin invocado, ya que no se trata de una formalidad,
sino de dar la oportunidad a la autoridad nacional de remediar el alegado agravio. Cuando
resulte probado que la interposicin del recurso omitido no hubiera remediado la
vulneracin producida, la excepcin es rechazada.

Del mismo modo, no prospera La excepcin cuando existe una reiterada
jurisprudencia de los Tribunales nacionales que muestre la inutilidad del recurso por no
tener posibilidad clara de xito.

B) El plazo para el ejercicio de la accin.

El otro requisito comn a ambas demandas consiste en que han de ser
interpuestas ante el Tribunal dentro del plazo de seis meses a contar desde la firmeza
de la resolucin judicial o administrativa. Equivale a la preclusin de la accin
internacional por la violacin alegada por el slo transcurso del plazo citado.

Respecto a la determinacin del dies a quo, la aplicacin de esta regla se
hace con cautela y cierta amplitud a favor del demandante. El plazo empieza a contar
desde la notificacin de la decisin o resolucin firme o desde que la alegada victima
tuvo conocimiento de aquellas.

En cuanto al dies ad quem del plazo, se interrumpe cuando la demanda es
presentada ante el Tribunal. Una vez ms, el Reglamento del Tribunal apuesta por el
carcter no formalista al permitir que por regla general, la demanda se entender
presentada en la fecha de la primera comunicacin del actor expresando el objeto de la
demanda. No obstante el Tribunal podr sealar otra fecha si lo considera necesario.

5. OTRAS CONDICIONES DE ADMISIBILIDAD

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Existen otras condiciones de admisibilidad que, aun cuando segn el mismo
texto del art. 35, apartados 2 y 3, del CEDH, se refieren solamente a las demandas
individuales, que puede aplicarse igualmente a las demandas interestatales, por afectar a
la cosa juzgada o a la litispendencia, e incluso las que fueren incompatibles con el
Convenio o manifiestamente mal fundadas o abusivas, ya que tambin pueden darse esos
supuestos en las demandas presentadas de un Estado contra otro. El Tribunal no admitir
ninguna demanda individual entablada en aplicacin del art. 34, cuando: a) sea annima,
o b) sea sustancialmente la misma que una demanda examinada anteriormente por el
Tribunal o ya sometida a otra instancia internacional de investigacin o de arreglo, y no
contenga hechos nuevos o cuando la estime incompatible con las disposiciones del
Convenio o de sus Protocolos, manifiestamente mal fundada o abusiva.

Estas condiciones constituyen el filtro legal del cmulo de demandas que va en
aumento cada ao, en la medida en que se incrementa el nmero de Estados Partes y, por
tanto, del nmero de posibles demandantes. El escaso porcentaje de demandas que pasan
la fase de admisibilidad demuestra, ms que la rigidez del criterio de admisin, el
desconocimiento del marco convencional del sistema de proteccin europeo por parte de
los solicitantes de proteccin.

A) Identificacin del actor.

La identificacin de esa pretendida vctima es, por tanto, primordial y, sin ella,
no puede iniciarse el proceso. En el caso de personas jurdicas o de grupos de personas se
interpone por medio de sus representantes debidamente acreditado e, igualmente,
plenamente identificado.

B) Cosa juzgada y litipiscencia.

Con ello se trata de evitar que se vuelvan a presentar pretensiones ya expuestas
en demandas no admitidas con base en cambios en la fundamentacin jurdica o en la
exposicin de los hechos.

Cuestin distinta es la alegacin de los hechos nuevos o hechos que no
conoca el actor cuando interpuso la primera demanda. La Comisin exiga, que estos
hechos sean tales que puedan alterar los motivos de la decisin que desestim la primera
demanda.

Esta causa de inadmisibilidad de la demanda mantiene, en el orden interno del
sistema judicial del Convenio, el respeto a la cosa juzgada de las decisiones del
Tribunal inadmisibilidad, arreglo amistoso o sentencia sobre el fondo e impide
conocer de nuevas demandas con las mismas pretensiones.

116
Pero tambin tiene una dimensin externa o en relacin con otras
instancias internacionales de investigacin o arreglo a las que compete tambin la
proteccin de los derechos o libertades reconocidos, con el mismo o semejante texto,
en otros instrumentos internacionales. ( especialmente las Naciones Unidas).

C) Demanda incompatible con las disposiciones del convenio.

Esta causa de inadmisibilidad de la demanda requiere entrar en el exmen de la
pretensin deducida y valorar su contenido. En principio, las demandas que no cumplen
con el presupuesto procesal de la jurisdiccin del Tribunal.

C) Manifiesta falta de fundamento.

Es invocada con frecuencia, para rechazar demandas por razones diversas
referidas tanto a la ausencia de fundamentacin fctica de la violacin alegada, como a la
falta de prueba que sostengan, los hechos alegados.

Desde otra perspectiva de ndole prctica, el nmero, cada ao mayor, de
demandas y la aparente falta de fundamento de muchas de ellas ha exigido un filtraje en
el momento de la admisin, para evitar trmites intiles.

D) Abuso del derecho.

La inadmisin de una demanda por abusiva est relacionada con supuestos raros
de actores cuya demanda no fue admitida por infundada y que vuelven a presentar su
pretensin, o de demandantes pleitistas que acuden insistentemente al amparo europeo.
Tambin se incluyen las demandas infundadas por meramente polticas o de propaganda
de descrdito del Estado demandado, para obtener dilaciones en el cumplimiento de
acuerdos legtimos de las autoridades del Estado.

IV PROCEDIMIENTO.

1. GENERALIDADES.

El nuevo mecanismo de proteccin de los derechos y libertades instaurado por
el protocolo n 11 tiene por justificacin y finalidad la simplificacin del sistema original,
para hacerlo ms accesible a la presunta vctima de una violacin de los derechos que
garantiza ese sistema, a la que, por primera vez ante un Tribunal internacional, se
reconoca la plena capacidad para ser parte. El resultado de la fusin de los rganos
originales tiene la ventaja de un nico procedimiento.

El testo del Convenio contiene solo las lneas maestras del procedimiento para
el amparo de derechos fundamentales.
117

La flexibilidad que preside la aplicacin del Convenio en materia de la
proteccin de los derechos humanos no hace, sin embargo de esa reglamentacin un
cdigo procesal de inexcusable aplicacin por el Tribunal. As pues en casos especiales,
cuando la aplicacin de una regla pudiera provocar indefensin en alguna de las partes, el
Reglamento permite al propio Tribunal hacer derogaciones especficas. Del mismo modo
se faculta al Presidente del Tribunal para dictar instrucciones prcticas, especialmente en
relacin con cuestiones como la comparecencia en la vista y la presentacin de
observaciones escritas u otros documentos.

El procedimiento as regulado se conforma a las exigencias del proceso
equitativo y pblico, aunque con unas particularidades que se derivan del objeto y de sus
fines que son la eficaz proteccin de los derechos fundamentales cuya vulneracin se
atribuye al Estado demandado. Estas particularidades lo configuran como un proceso
inspirado en el principio dispositivo, si bien con importantes excepciones que lo
atemperan. El carcter contradictorio del procedimiento viene consagrado en el art. 38.1
CEDH, pero se compatibiliza con una funcin directora del Tribunal, para alcanzar una
igualdad de armas de difcil logro en este proceso por la desigual posicin de las partes.
La debilidad procesal del demandante frente al Estado.

Para ello, la fase decisoria viene precedida de una fase instructora de admisin
en la que el Tribunal tiene amplias facultades de investigacin, recabando a las partes las
informaciones y datos que precisa, para averiguar el cumplimiento de los requisitos de la
demanda previo al conocimiento del caso. El Secretario es, a este fin, el intermediario
para las comunicaciones y notificaciones realizadas o dirigidas al Tribunal en relacin
con los procesos ya iniciados o pendientes de iniciacin.

El proceso de proteccin de los derechos y libertades reconocidos en el
Convenio y sus protocolos se desdobla en las fases de iniciacin y admisin en dos
procedimientos sustancialmente iguales, pero con diferencias formales entre las Altas
Partes inherentes al tratamiento de los Estados en las instancias internacionales, ms que
a una desigualdad incompatible con el carcter equitativo del proceso.

6. PRINCIPIOS DEL PROCEDIMIENTO.

A) Oralidad vs. Escritura.

Con sus lgicas excepciones, es posible afirmar que el principio de escritura
rige la fase de instruccin, que comprende la de iniciacin y de admisibilidad, en la que
las partes se relacionan con el Tribunal a travs de escritos. Superada dicha barrera, la
fase de enjuiciamiento est inspirada en el principio de oralidad.-

118
B) Publicidad.

Viene impuesta con unas limitaciones en atencin a la fase del procedimiento.
En fase de admisin, todos los documentos depositados del asunto depositados en la
Secretara son accesibles al pblico, pero esta norma ya admite una excepcin en los
casos de negociaciones llevadas para lograr un acuerdo amistoso o cuando el presidente
de la Sala decida lo contrario a peticin motivada y con especificacin de su alcance, de
la parte u otra persona interesada. En la fase de vista oral, est regida por el principio de
publicidad, pero la Sala de oficio, puede decidir lo contrario debido a circunstancias
excepcionales. En la fase de vista oral est regida por el principio de publicidad pero el
Presidente puede decidir lo contrario debido a circunstancias excepcionales ( tambin
podr prohibirse para la prensa).

C) Las Lenguas de las actuaciones.

Por regla general las lenguas del procedimiento son el francs y el ingls, que
son las lenguas oficiales del Consejo de Europa. En el procedimiento ante el Tribunal se
intenta salvar el escollo lingstico mediante un mecanismo de excepciones que permitan
cohonectar el funcionamiento del sistema, que reclama una misma lengua de trabajo.

a) El demandante.

En la comunicacin con el demandante o su representante, pueden hacerse en
ingles o francs o en una de las lenguas oficiales de las Partes Contratantes, por lo que
respecta a Espaa, la lengua oficial es el castellano.

Admitida la demanda, las observaciones del actor deben hacerse o redactarse en
ingls o francs, excepto si el Presidente autoriza continuar con la lengua oficial que se
estaba utilizando de una parte contratante, el Secretario adoptar las medidas necesarias
para la interpretacin o traduccin de las declaraciones u observaciones del demandante.

b) La representacin del Estado demandado.

Todas las comunicaciones del Tribunal con el Estado demandado debern
hacerse o redactarse en una de las lenguas oficiales del Tribunal. El Presidente de la Sala
podr autorizar una lengua no oficial pero en este caso el Estado que la propuso, deber
aceptar los gastos de traduccin e interpretacin. El Presidente tambin puede solicitar
del Estado demandado una traduccin de sus observaciones.

d) Testigos, peritos y comparecientes.

119
Cada uno de ellos podr utilizar su propia lengua si carece del conocimiento
suficiente de alguna de las lenguas oficiales del Tribunal y el Secretario adoptar las
medidas necesarias para su traduccin.

3. INICIACIN Y FASE DE INSTRUCCIN.

Presentada la demanda, o recibida la comunicacin en Secretara, se registra, se
le da nmero y se dar cuenta al Presidente del Tribunal, quedando depositada en la
Secretara . El Presidente del Tribunal atribuir el conocimiento del caso a una de las
cuatro secciones, y en caso de urgencia, puede autorizar que el Secretario informe al
Estado demandado de la presentacin de la demanda.

A) El Juez ponente.

El Presidente de la Seccin designa al juez que ha de examinar la demanda en
calidad de ponente, a quien corresponde, como juez instructor de la admisibilidad de la
demanda presentada: a) solicitar a las partes del caso la aportacin de los informes
relativos a los hechos, documentos o cualquier otro dato que estime pertinente; b)
decidir, por medio de un informe, si la demanda debe ser examinada por un Comit
o por una Sala, salvo que el Presidente de la Seccin ordene que el asunto sea sometido
a una Sala.

A la vista de la instruccin practicada, puede proponerse en su informe la
inadmisibilidad o el archivo de la demanda.

Cuando el Juez ponente decide que el caso sea examinado, por un Comit, decir
a los fines de que se decida por unanimidad declarar inadmisible la demanda individual o
su archivo, el informe deber contener una breve exposicin de los hechos y de los
motivos en que se funda su propuesta de admisibilidad o archivo. Pero si decide que la
vista sea en una Sala, el informe deber de contener adems de los hechos e
informaciones obtenidas en la investigacin, una relacin de las cuestiones que plantea la
demanda desde el punto de vista del Convenio.

C) El Comit de inadmisibilidad.

Concluida la instruccin del Juez ponente, la demanda es remitida, con su
informe propuesta, al rgano del Tribunal al que compete pronunciarse sobre su
anadmisibilidad o archivo provisional o sobre la admisibilidad de la misma. Los rganos
del Tribunal que conocen de esta materia son: El Comit y la Sala

El Comit tiene un conocimiento muy limitado del asunto y delibera la al vista
del informe del Juez Ponente; resuelve por unanimidad, y sin ulterior recurso, solamente
120
sobre la inadmisin o archivo provisional de la demanda. Si no alcanza la unanimidad o
cuando considera necesario un examen del asunto para pronunciarse,, remite las
actuaciones a la Sala. La Sala resuelve ya con plenitud de conocimiento sobre la
admisibilidad.

Segn el procedimiento establecido, por regla general, el rgano que examina la
demanda a efectos de declarar si prima facie no es admisible por no cumplir las
condiciones de admisibilidad es el Comit formado por tres jueces, de los que pertenecen
a la Seccin a la que el Presidente del Tribunal atribuye el conocimiento del asunto. El
acuerdo de inadmisibilidad o archivo provisional, reviste la forma de resolucin y es
definitiva.

4. FASE DE ADMISIBILIDAD.

Cuando el Comit no llega a la resolucin de inadmisibilidad o de archivo
provisional de la demanda, remite sta a la Sala para que decida sobre su admisin y, en
su caso, el fondo del asunto. La Sala conoce de la demanda siguiendo el orden en que
estn preparadas para su examen, a menos que otorgue prioridad a una concreta
demanda.

La Sala est compuesta por siete jueces de los cuales uno es el nacional, y est
Presidida por el Presidente de la Seccin . Su competencia a diferencia de la del Comit,
es plena y se extiende al conocimiento no solo de la admisibilidad sino tambin al fondo
del asunto.

Si la Sala adopta la resolucin de admisin, se abre una fase de instruccin, que
incluye conforme al apartado tercero del citado artculo: a) solicitar a las partes que le
faciliten cualquier documento u otros datos que juzgue pertinentes; b) dar traslado de la
demanda al Estado demandado para que presente por escrito las observaciones oportunas
en las que podr oponer sus excepciones a la admisibilidad de la demanda y ; c) invitar a
las partes a que presenten las alegaciones oportunas. Hasta este momento el Estado
demandado puede no haber tenido noticia de la demanda, ya que la comunicacin al
Gobierno por medio de su Agente, se hace con el traslado de la Sala

La etapa procesal escrita puede incluir, a instancia de parte o de oficio, la
celebracin de una vista. En ste ltimo supuesto, la materia litigiosa no se limita a la
admisibilidad de la demanda, sino que permite entrar en el fondo de las cuestiones que
plantea la demanda. La decisin se limitar a la cuestin de admisibilidad y toma la
forma de resolucin que habr que indicar si ha sido adoptada por unanimidad o mayora
y estar acompaada o seguida de su motivacin. En cuanto al procedimiento a seguir, el
art. 55.3 faculta al Presidente de la Sala para sealar el procedimiento incluidos los
plazos.

121
7. LAS MEDIDAS CAUTELARES.

La regulacin de las medidas cautelares, contina en el reglamento del
Tribunal, concretamente en su art. 39. Segn esta ordenacin, la Sala o en su caso el
Presidente podr, a instancia de parte o de cualquier persona interesada, o de oficio,
indicar a las partes cualquier medida cautelar que estime necesaria para el inters de las
partes o para el buen desarrollo del proceso.

De ello resulta que en casos de urgencia, desde la iniciacin del procedimiento
hasta la constitucin de la Sala que vaya a conocer de la demanda, podr el Presidente
indicar a las Partes la medida que estime necesaria adoptar.

En caso de urgencia, la medida puede ser tomada inaudita parte por el
Presidente o por la Sala o prima facie, sobre la informacin de que pueda disponer. Paras
su ejecucin lo notifica al Estado, que ha de cumplirla, e informar al Comit de
Ministros del Consejo de Europa, el rgano de ejecucin de las Sentencias del Tribunal,
para que vele por su cumplimiento sin perjuicio de invitar a las partes sobre cualquier
cuestin relativa a esa ejecucin de la medida cautelar adoptada.

6. FORMAS ANORMALES DE TERMINACIN DEL PROCESO.
CANCELACIN DE LA DEMANDA Y EL ARREGLO AMISTOSO.

El sistema procesal de proteccin individual descansa en el principio
dispositivo. En consecuencia, la vctima de una violacin de sus derechos fundamentales
imputada al Estado en la demanda individual, y otro Estado Parte en el Convenio de las
demandas interestatales por violacin de derechos fundamentales, no slo tienen la
posibilidad de acudir o no acudir al amparo europeo sino que conservan su derecho a la
finalizacin del mismo mediante frmulas autocompositivas, como el desistimiento o la
transaccin con el Estado demandado, que pone fin al proceso en cualquier fase del
mismo.

Sin embargo este principio no es del todo absoluto. Porque el Tribunal que ha
tenido conocimiento del hecho denunciado est investido de una facultad de
investigacin para comprobar no slo si se cumplen los objetivos del desistimiento, sino
si ha cumplido el compromiso contrado por el Estado demandado. Ello implica un
procedimiento ad hoc, que termina por una sentencia decidiendo el archivo de la causa,
que, adems no es definitivo, sino provisional, ya que puede reabrirse si nuevas
circunstancias as lo hicieren conveniente, siempre a criterio del tribunal.

Las formas anormales de terminacin del proceso est recogidas en el art 37 y
38: referidos a la cancelacin de la demanda y al procedimiento de arreglo amistoso.

A) La cancelacin de la demanda.
122

El Tribunal podr decidir cancelar una demanda cuando las circunstancias
permitan: a) que el demandante no est dispuesto a mantenerla; b) que el litigio ha sido
ya resuelto; c) que, por cualquier otro motivo verificado por el Tribunal, ya no est
justificada la prosecucin del examen de la demanda. El nuevo Reglamento del Tribunal
no recoge aquella regulacin y prefiere dejar la materia al arbitrio de la Sala, as como el
procedimiento a seguir en cada caso.

En todo caso los tres motivos del archivo exigen la decisin del Tribunal que,
en cada caso supuesto, ha de realizar la doble comprobacin de: 1) la realidad del
desistimiento del proceso entablado, o si existe cosa juzgada, o si las circunstancias del
actor o de la demanda muestran la falta de inters del demandante; y 2) de las
circunstancias de la violacin alegada y las observaciones del Gobierno del Estado
demandado en relacin con el respeto del derecho del objeto de la demanda.

El art. 44.2 del Reglamento exige que la resolucin de archivar una demanda
declarada admisible revista la forma de Sentencia. Luego de ser firme, el Presidente de la
Sala lo comunicar al Comit de Ministros para permitirle que vigile.. la ejecucin de los
compromisos. En caso de Archivo, las costas se fijarn discrecionalmente por el tribunal.

La naturaleza provisional de la cancelacin se establece en el apartado 4 del art.
44, segn el cual: el Tribunal podr acordar la reapertura del caso cuando estime que
circunstancias excepcionales lo justifiquen.

D) El arreglo amistoso.

Reviste en el Convenio el carcter de solucin del caso al mismo nivel que el
enjuiciamiento del fondo del asunto.

El procedimiento que es confidencial, se conduce por el Secretario del Tribunal
y se sigue en una pieza que se inicia con la instruccin de la Sala o del Presidente de
ponerse en contacto con las Partes para llegar a un acuerdo amistoso, conforme al art.
38.1.b CEDH. Se siguen las respuestas de ambas partes o las observaciones que se hagan.
A tenor del art. 62.2 RTEDH.

Si se alcanza el acuerdo que suele firmarse en un documento por parte del
demandante y los representantes del Gobierno, el Secretario dar conocimiento a la Sala,
que podr acordar las medidas precisas para asegurarse el citado arreglo, se inspira en el
respeto de los derecho humanos. La Sala resuelve el archivo del caso por medio de
sentencia que se limitar a la exposicin de los hechos y a la solucin adoptada.

7. FASE DE ENJUICIAMIENTO.

123
Cuando la Sala haya resuelto la admisin de la demanda individual, proceder
al examen contradictorio del caso con los representantes de las partes y, si procede, a una
indagacin, para cuya eficaz realizacin los Estados interesados proporcionarn todas las
facilidades necesarias. La apertura de la fase de enjuiciamiento es compatibilizada con el
procedimiento de arreglo amistoso.

En orden a obtener el examen contradictorio de las alegaciones fcticas de las
partes en litigio, la Sala podr invitarlas a que aporten otros medios de prueba y sus
observaciones escritas. En Ellas el demandante deber formular su solicitud de
satisfaccin equitativa, acompandola de los justificantes correspondientes.

La vista sobre el fondo del asunto se celebrar cuando lo acuerde la Sala de
oficio, o cuando lo solicite una de las partes, si no se hubiese celebrado una vista relativa
al fondo en la fase de admisibilidad. Tambin en esta fase, el Presidente determina el
procedimiento escrito y oral a seguir.

La vista est detalladamente en el Reglamento, y est presidida por el principio
de contradiccin. Excepcionalmente, cuando una parte no se presente, sin justificacin.
La Sala puede acordar que contine la vista, pero solo si lo estima compatible con una
buena administracin de justicia. La vista es pblica con las excepciones mencionadas y
la direccin de los debatas corresponde al Presidente de la Sala, que fija el orden de las
intervenciones.

El equilibrio entre los principios dispositivo e inquisitivo influye, lgicamente,
en los principios relativos a la prueba. Esta actividad est tambin atemperada por los
principios de aportacin y de investigacin de oficio. Los medios de prueba, incluyen
la documental, testifical y pericial, la inspeccin ocular y cualquier otro medio de
instruccin. La Sala puede en cualquier momento encargar a uno o varios de sus
miembros una inspeccin ocular, una investigacin u otra medida de instruccin.

El equilibrio entre los principios dispositivo e inquisitivo influye, lgicamente,
en los principios relativos a la prueba. Esta actividad est tambin atemperada por los
principios de aportacin y de investigacin de oficio.

La prueba se practica en la vista, contradictoriamente con los representantes de
las partes e incluso de terceros interesados a invitacin del Tribunal. El examen de los
testigos, peritos y dems personas invitadas se realiza, bajo control del presidente de la
Sala, por los Agentes, Abogados y Asesores de las partes.

El resultado de la vista constar en acta cuando la Sala lo acuerde y en cualquier
momento la Sala podr inhibirse a favor de la Gran Sala, mientras que no haya dictado
Sentencia, salvo que una de las partes se oponga a ello. Si no se hubiera producido
inhibicin a favor de la Gran Sala, la sala ha de resolver sobre el fondo del asunto
124
mediante sentencia. Las Sentencias de las Salas sern definitivas, de conformidad con
lo dispuesto en el art, 44 parrafo 2. La condicin exigida vale, vale sin embargo, para
sostener que no son definitivas porque, cabe interponer un recurso ante la Gran Sala
cuando el asunto plantea una cuestin grave relativa a la interpretacin o a la aplicacin
del Convenio o de sus Protocolos o una cuestin grave de carcter general.

8. LA SENTENCIA; EL PRONUINCIAMIENTO SOBRE LA
SATISFACCIN EQUITATIVA.

A) La sentencia sobre el fondo del asunto.

Las sentencias de la Sala y de la Gran Sala tienen el contenido comn a stas
resoluciones, es decir:
- Un encabezamiento, con los nombres del Presidente y dems jueces que
componen la Sala y del Secretario, la fecha de la deliberacin y del fallo, identificacin
de las partes y el nombre de los agentes, abogados y Asesores de las partes;

- Un cuerpo con una exposicin del procedimiento, los hechos del caso, que
comprenden el Derecho interno aplicable y el resumen de las conclusiones de las partes.
- La fundamentacin jurdica en relacin con cada una, si fueran varias, las
violaciones alegadas, con un pronunciamiento previo sobre la excepcin opuesta a la
admisibilidad de la demanda, si no hubiera sido objeto de una resolucin anterior, y una
conclusin sobre la pretendida violacin.

El fallo y, en su caso, la decisin sobre las costas; si no se alcanz la
unanimidad, la indicacin de los Jueces que constituyen mayora. A la sentencia se le una
la exposicin de la opinin separada, concordante o disidente, de los jueces participantes
que la hacen, o una simple declaracin de su disentimiento.

Una vez firmada por el Presidente de la Sala y el Secretario, la sentencia es
leda en audiencia pblica por el Presidente De la Sala o por otro juez que designa, con
citacin de los Agentes y representantes de las partes y es accesible al pblico. Una vez
firma, se publican bajo la responsabilidad del Secretario en la forma adecuada y en el
repertorio oficial.

B) El pronunciamiento de satisfaccin equitativa.

Si el Tribunal declara que ha habido violacin del Convenio o de sus protocolos
y si el derecho interno de la Alta Parte contratante slo permite de manera imperfecta
reparar las consecuencias de la violacin, el Tribunal conceder a la parte perjudicada, si
as procede, una satisfaccin equitativa.

125
El carcter declarativo de las sentencias del Tribunal le impide no solo la
condena del Estado demandado infractor, sino, de cualquier modo, indicar el medio de
conseguirse la reparacin adecuada para obtener la plena restitucin del derecho violado
de la vctima, que ha de realizarse por el Estado demandado de buena fe acatando la
decisin del Tribunal Europeo. Sin embargo Convenio, faculta al Tribunal para que
compruebe si el orden interno del Estado demandado puede asegurar la plena y perfecta
restitucin del derecho fundamental y, si solo lo permite de manera imperfecta, fijar una
reparacin equitativa. Esta satisfaccin consiste en fijar el importe de la indemnizacin
compensadora del dao material y moral sufrido.

La prestacin resarcitoria como recambio en caso de no ser posible la plena
restitucin ha de ser alegada por el demandante en las observaciones escritas sobre el
fondo o en un escrito especfico. Asimismo, debe especificar por conceptos sus
peticiones, uniendo los justificantes necesarios, los conceptos comprenden:

a)La indemnizacin por perjuicios materiales y por los perjuicios morales,
cuando existe un nexo casual entre el dao y la violacin.

b)Las costas.

c)Los gastos, cuando demuestre su existencia, necesidad y razonabilidad
respecto al quantum solicitado. Una extensa jurisprudencia del Tribunal viene precisando
la posibilidad o imposibilidad del remedio interno y la extensin de esos conceptos
apreciando las circunstancias concurrentes en cada caso.

Para ello valorara la prueba practicada al efecto, sealar las sumas que se
conceden y puede decidir que si el pago no se produce en el plazo que indique, se
acumularn los intereses de demora. Por tratarse de un pronunciamiento del fallo, la
cuestin ha de resolverse en forma de sentencia.

C) Aclaracin y rectificacin de errores.

El Reglamento dedica sus arts. 79 y 81 a regular estas materias. La aclaracin
de sentencia se refiere al fallo, y el Tribunal la realiza a instancia de parte, en el plazo de
una ao a contar desde el pronunciamiento de la misma, debiendo la parte indicar con
precisin l o los puntos del fallo de la sentencia cuya aclaracin se solicita. La Sala
inicial podr inadmitir de oficio, la aclaracin, pero si la admite a trmite se resolver
mediante sentencia, por los mismos trmites que ahora se examinan del recurso de
revisin de las sentencias firmes.

Respecto a la rectificacin de errores se limita a los errores tipogrfico o de
clculo y a la inexactitudes evidentes, que pueden ser rectificados por el Tribunal, en un
plazo de un mes a contar desde el pronunciamiento de la sentencia.
126

9. RECURSOS

A) El recurso ante la Gran Sala.

La Gran Sala est compuesta por diecisiete jueces, que sustituye al Pleno del
antiguo Tribunal. Este elevado nmero de jueces asegura suficientemente la presencia de
jueces procedentes de los diversos sistemas jurdicos que coexisten en Europa y que
componen las diversas Secciones.

La introduccin de este recurso ha sido muy criticada. Puede permitir una
utilizacin muy abusiva y constituir una nueva causa de retrasos. Adems de que en su
formacin, se incluye al Presidente de la Sala sentenciadora y al juez nacional del Estado
demandado, a los que expresamente se refiere el art. 27.3 CEDH y, por tanto,
contaminados en su imparcialidad, segn la constante jurisprudencia del TEDH al
aplicar el art. 6.1.

El recurso se somete a tan estrictos requisitos de admisin que es de prever que
no resulte prctico, parece que se introdujo para permitir al menos en la letra una segunda
instancia.

En cuanto al procedimiento la parte que solicita la remisin a la Gran Sala
deber presentar su escrito en la Secretara en el plazo de tres meses a contar desde al
pronunciamiento de la sentencia.

A la recepcin de la peticin de remisin, se constituir un Colegio de admisin
constituido por cinco jueces de la Gran Sala, con exclusin del Presidente de la Sala
sentenciadora y de los jueces de ella y, entre ellos expresamente el Juez nacional.

Cuando el Colegio admite el recurso de la parte, la Gran Sala conoce del mismo
con plenitud de jurisdiccin conforme al procedimiento ante las Salas cuya disposicin
mutatis mutandi , se aplicarn al procedimiento ante la Gran Sala.

B) Demanda de revisin ante una sentencia firme.

El antiguo Reglamento del Tribunal recogi esta causa de revisin de la
Sentencia firme y fij el procedimiento. El nuevo Reglamento del Tribunal la regula en
similares trminos en el art. 80, y la articula como una demanda de revisin de una
sentencia.

La revisin se hace siempre a instancia de Parte. El derecho de la parte a
solicitar la revisin est sometido a un plazo de seis meses a partir de la fecha en que se
tuvo conocimiento del hecho descubierto. La demanda de revisin debe contener las
127
indicaciones necesarias para acreditar aquellas condiciones y acompaarse de los
documentos en que se funde.

La misma Sala que dict la sentencia objeto de revisin puede, de oficio,
declarar inadmisible la demanda cuando estime que no existe razn alguna que justifique
el examen.. Si la Sala considera necesario que se celebre una vista, sealar el plazao. El
procedimiento termina en una sentencia.

10. EJECUACIUON DE LAS SENTENCIAS DEL TEDH.

A) En general.

La ejecucin de la Sentencia de un Tribunal internacional, como es el de
Estrasburgo, plantea siempre el problema de su encaje en el ordenamiento jurdico del
Estado afectado cuando ese Tribunal carece de medios coactivos para asegurar el
cumplimiento de lo acordado. Las sentencias definitivas del TEDH son, adems, segn la
ordenacin del Convenio, esencialmente declarativas y deja a los Estados la eleccin de
los medios a utilizar en el orden jurdico interno para cumplirlas. Incluidos los
pronunciamientos resarcitorios, ya que son pronunciamientos tambin declarativos, que
imponen al Estado demandado el deber de pagar las cantidades que el Tribunal seala.

Sin embargo el xito del sistema de proteccin que el Convenio instituye, y que
se refleja en un mayor nmero de demandas, revelan la eficacia del mecanismo, porque,
por lo general, las sentencias del Tribunal se vienen cumpliendo en sus propios trminos
de manera satisfactoria.

El art. 46 CEDH es la nica norma marco de la ejecucin de las sentencias y, en
su apartado segundo, encomienda al Comit de Ministros del Consejo de Europa el
control de esa obligacin internacional velando por la ejecucin de la sentencia que a tal
fin, el Tribunal ha de transmitirle.

La actuacin del Comit de Ministros est regulada por unas reglas, adoptadas
en la 254 reunin de Delegados de los Ministros correspondiente a febrero de 1976.
Conforme a estas reglas, cuando el Tribunal le da traslado de una sentencia, el asunto se
inscribe en el orden del da del Comit, y si en la sentencia se constata que ha habido una
violacin del Convenio y concede una satisfaccin equitativa, el Comit invita al Estado
interesado a que le informe de las medidas adoptadas como consecuencia de la sentencia,
habida cuenta que tiene de la obligacin de acatarla. As el Comit considerar cumplidas
sus funciones, tras tener conocimiento de las informaciones proporcionadas y, en el caso
que se haya concedido una satisfaccin equitativa, despus de haberse asegurado de que
el Estado interesado ha concedido esa satisfaccin equitativa a la parte perjudicada.

128
En cuanto a la efectividad del control del Comit de Ministros, es puramente de
Derecho Internacional. SE incluye peridicamente en el orden del da de las reuniones del
Comit. El Estatuto, faculta al Comit de Ministros para suspender o incluso expulsar del
Consejo de Europa a cualquier miembro culpable de graves violaciones de derechos
humanos. Por ello la eficacia del control est en la buena fe de los Estados en su
cumplimiento.

La ejecucin de la sentencia corresponde, por tanto, de manera exclusiva al
Estado demandado como obligado internacionalmente a acatarla, ya que el Tribunal
carece propia jurisdiccin para ejecutar sus propias sentencias, limitndose a juzgar el
litigio y a transmitir la sentencia definitiva al Comit de Ministros, que es el rgano
competente de vigilar la ejecucin de la sentencia por el Estado demandado.

El corresponder la ejecucin al Estado demandado, el efectivo cumplimiento de
los pronunciamientos del Tribunal tiene que insertarse en su ordenamiento interno, que
puede, previsoramente, tener dispuesta la normativa que asegure el cumplimiento de la
sentencia del TEDH. Este Tribunal no tiene la consideracin de extranjero.

La sentencia habr de cumplirse por la Administracin del Estado segn las
normas de derecho interno, con sus fondos propios o adoptando las medidas
administrativas dentro de su competencia o impulsando las medidas legislativas que
eviten en el futuro la constatacin de nuevas violaciones, as como pagar con cargo al
Estado las sumas que debe abonar en concepto de indemnizacin, de costas o de gastos
del proceso.

B) La ejecucin de las sentencias del TEDH en Espaa.

La ordenacin constitucional espaola reconoce el valor interpretativo de la
jurisprudencia del TEDH, en tanto que rgano encargado de la interpretacin y aplicacin
del CEDH, que es un Tratado internacional en materia de derechos fundamentales que la
Constitucin reconoce.

No existe, sin embargo, en Espaa como tampoco en la mayor parte de
los Estados europeos Partes en el Convenio- una regulacin legal de la ejecucin de
las sentencias del Tribunal de Estrasburgo, de manera uqe permita su encaje en el
sistema de justicia espaol a efectos de anular el acto o las resoluciones firmes que han
causado la vulneracin del derecho fundamental constatada en aquellas sentencias.
Tampoco prevn las leyes Orgnicas judiciales o procesales ni la ejecucin por los
Tribunales espaoles de esas sentencias ni la posibilidad, en materia de revisin de
sentencias firmes, de que constituya un motivo de ese recurso que una sentencia del
TEDH constate la violacin de las garantas procesales en un proceso terminado por
sentencia firme.

129
En este marco constitucional y legal, puede constatarse, pues, una laguna
en la ejecucin de una sentencia del TEDH, estimatoria de la violacin del derecho
fundamental alegada por el demandante, de que sea responsable el Estado espaol, con el
eventual pronunciamiento del pago de la suma de dinero fijada en concepto de
indemnizacin por daos materiales y morales derivados de la violacin de ese derecho,
ms el de las cantidades fijadas en concepto de costas procesales y gastos.

Cuando la vulneracin se produce en un proceso terminado `por sentencia firme
lo que incluye el pronunciamiento del Tribunal Constitucional en el recurso de amparo
que agota la va interna espaola-. Hay varias sentencias que afirman la potestad del TC
de revisar los vicios procesales o las situaciones de indefensin: El recurso de amparo
es en la actualidad el nico remedio frente a situaciones de indefensin
constitucional causadas por vicios procesales advertidos despus de que haya
recado Sentencia definitiva y firme, cuando contra ella no est previsto remedio
procesal ante los Tribunales ordinarios.

Sin embargo, el TC no ha admitido, en posteriores resoluciones, los
recursos de amparo interpuestos por vctimas de la infraccin del derecho a una
proceso justo que garantiza el art. 6.1. CEDH, constatadas en sendas sentencias del
TEDH, alegando que las situaciones eran distintas de las contempladas en la
sentencia 245/1991, es decir, no se trataba de un asunto penal en el que los
demandantes de amparo estaban cumpliendo pena privativa de libertad por
sentencia firme impuesta en un proceso en el que se vulner el art. 6 CEDH

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