OPININ N. 053-2008/DOP Entidad: Asunto: Referencia: Telefnica Mviles S.A.

Servicio que no admite sustitutos

Comunicaciones recibidas con fecha 08.0 .08! ".0 .08 # $$.0".08 %%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%%% 1. ANTECEDENTES

Mediante el documento de la referencia! la &irectora de Asuntos Re'ulatorios # Res(onsabilidad Cor(orativa de Telefnica Mviles S.A.! en adelante la Em(resa! solicita la absolucin de una consulta referida a los su(uestos que deben concurrir (ara que los servicios brindados (or una em(resa de telecomunicaciones sean considerados como servicios que no admiten sustitutos. 2. CONSULTA Y ANLISIS1

)a Em(resa formula literalmente la si'uiente consulta: En particular, requerimos consultar qu supuestos tendran que concurrir para que una empresa de telecomunicaciones, que busca participar en un proyecto cuya zona de influencia seran las zonas rurales y de preferente inters social y cuyo objeto sera prestar el servicio de telefona fija en las modalidades de abonados, telfonos pblicos inalmbricos y telefona mvil de manera conjunta, sea declarada como proveedor nico. Sobre el (articular! cabe mencionar lo si'uiente: .$ El art*culo $+, de la )e# re'ula los su(uestos de e-oneracin a la obli'acin de reali.ar (rocesos de seleccin! uno de los cuales se confi'ura cuando los bienes o servicios a adquirir o contratar no admiten sustitutos # en el mercado e-iste un /nico (roveedor que (ueda ofertarlos .

En (rimer lu'ar! cabe se0alar que de conformidad con lo dis(uesto (or el inciso h1 del art*culo 2+3 del Te-to 4nico 5rdenado de la )e# de Contrataciones # Adquisiciones del Estado! a(robado mediante &ecreto Su(remo 6., 0878 00"89CM :en lo sucesivo ;la )e#<1! la Se'unda &is(osicin =inal de su Re'lamento! a(robado (or &ecreto Su(remo 6., 08"8 00"89CM :en lo sucesivo ;el Re'lamento<1! # el (rocedimiento > del Te-to 4nico de 9rocedimientos Administrativos del C56S?C5&E! a(robado (or &ecreto Su(remo 6., 0"78 00>8E=! el (resente an@lisis ser@ desarrollado con referencia a hechos 'enerales! por lo q ! " " #o$#l "%o$!" $o !"&'r($ )%$# l'*'" $!#!"'r%'+!$&! ' "%& '#%,$ p'r&%# l'r 'l- $'.

)iteral e1 del art*culo $+, de la )e#.

Al res(ecto! el art*culo $"", del Re'lamento dis(one que en los casos que no e!istan bienes o servicios sustitutos a los requeridos por el rea usuaria, y siempre que e!ista un solo proveedor en el mercado nacional, la Entidad podr contratar directamente. En estos casos! basada en una decisin de 'estin que es de su e-clusiva res(onsabilidad! sustentada en las condiciones del mercado! la Entidad determina que no corres(onde efectuar (roceso de seleccin! sino contratar de forma directa con el (roveedor que dis(one de los bienes o servicios requeridos. .7 Ahora bien! en el mercado de las com(ras (/blicas se entiende que un bien o servicio admite sustitutos cuando e-iste sobre Al una variedad de bienes o servicios que! sin ser i'uales! re/nen caracter*sticas similares que cum(len con i'ual idoneidad la finalidad (erse'uida (or la Entidad con la adquisicin o contratacin! que es satisfacer determinado requerimiento7. 9or el contrario! un bien o servicio no admitir*a sustitutos cuando slo e-ista un determinado bien o servicio que cum(la con los requerimientos de la Entidad! no siendo (osible que otros! sean similares o no a aquAl! satisfa'an dichas necesidades. 9or tanto! ser@ la necesidad de la Entidad la que determine cu@ndo un bien o servicio admite sustitutos # cu@ndo no! (uesto que es sobre la base del requerimiento que formula la Entidad que se establece el bien o servicio a adquirir o contratar! debiendo suBetarse dicho requerimiento a criterios de con'ruencia # ra.onabilidad con la finalidad que se (ersi'ue. Cabe recordar que a efectos de establecer si determinado bien o servicio no admite sustitutos deben reali.arse estudios o inda'aciones de las (osibilidades que el mercado ofrece. 9ara ello! efectuado el requerimiento inicial (or el @rea usuaria! la de(endencia encar'ada de las contrataciones # adquisiciones de la Entidad! en coordinacin con aquAlla! definir@ con (recisin las caracter*sticas # es(ecificaciones de los bienes o servicios los cuales deben incidir sobre los obBetivos # o(eratividad de los bienes o servicios requeridos! sin hacerse referencia a marcas o nombre comerciales! (atentes! dise0os o ti(os (articulares! fabricantes determinados! que oriente la adquisicin de marca! fabricante o ti(o de (roducto o servicio es(ec*fico. ." Sin embar'o! a efectos que se confi'ure la causal de e-oneracin mencionada no bastar*a que se verifique que el bien o servicios no admite sustitutos. Adicionalmente se requerir*a determinar que en el mercado no se cuenta con m@s de un (roveedor que (ueda ofertarlos. Es decir! si la Entidad cuenta con oferta suficiente Cque! (ara los efectos de un (roceso de seleccin! es m@s de un (roveedorC no se Bustificar*a que se obvie
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Al res(ecto! (uede consultarse la 5(inin 6., 0$28 00>DET6 del 7.0 .0> emitida (or la Eerencia TAcnico 6ormativa de C56S?C5&E.

7 reali.ar el (roceso de seleccin. .2 Sobre la base de lo e-(uesto! se conclu#e que la causal de e-oneracin referida al bien o servicio que no admite sustitutos se confi'urar@ slo si se re/nen dos : 1 requisitos: :i1 que slo e-ista en el mercado un bien o servicio que re/na las caracter*sticas solicitadas (or la Entidad! #! :ii1 que e-ista un /nico (roveedor que (ueda ofertar dicho bien o servicio. Establecida la adquisicin o contratacin de determinado bien o servicio! la Entidad deber@ sustentar la e-oneracin del (roceso mediante uno o m@s informes (revios que Bustifiquen tAcnica # le'almente la (rocedencia # necesidad de la e-oneracin. Asimismo! deber@ (ublicarse en el &iario 5ficial El 9eruano la resolucin o acuerdo que a(ruebe la e-oneracin del (roceso"! dentro de los die. :$01 d*as h@biles si'uientes a la emisin o ado(cin de la decisin! sin (erBuicio de su (ublicacin en el Sistema Electrnico de Adquisiciones # Contrataciones del Estado :SEACE1 # de la remisin de los informes # resoluciones o acuerdos a la Contralor*a Eeneral de la Re(/blica # al C56S?C5&E! baBo res(onsabilidad del Titular de la Entidad. 3. CONCLUSIN

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9ara que una em(resa de servicios! inde(endientemente del rubro en el cual desarrolle actividades econmicas! (ueda ser considerada como ;(roveedor /nico<! la Entidad tendr@ que determinar (reviamente si! de acuerdo con su necesidad! en el mercado! el servicio que requiere no tiene sustitutos # varios (roveedores que (uedan (restarlo. Cabe (recisar que la determinacin de la e-istencia de un /nico (roveedor es de e-clusiva res(onsabilidad de la Entidad. Fes/s Mar*a! 0 de Bulio de 008 GGSDFG=

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&e conformidad con lo establecido en el art*culo 0, de la )e#! todas las e-oneraciones! salvo las (revistas en el literal b1 del art*culo $+, se a(robar@n mediante: a" #esolucin de $itular del %lie&o de la Entidad' b" (cuerdo de )irectorio, en el caso de las empresas a que *ace referencia los literales i" y j" del numeral +., del artculo +- de la presente .ey' o, c" (cuerdo del /onsejo #e&ional o del /oncejo 0unicipal, en el caso de los 1obiernos #e&ionales o .ocales. 23" .