ndice

Introduccinpg. 2 Artculo 1.- La sociedad....pg.3 Artculo 2.- mbito de aplicacin de la ley.pg.9 Artculo 3.- Modalidades de constitucin...pg.15 Artculo 4.- Pluralidad de socios............................pg.18 Artculo 5.- Contenido y formalidades del acto constitutivo..pg.21 Artculo 6.- Personalidad jurdicapg.25 Artculo 9.- Denominacin o razn social..pg.31 Artculo 10.- Reserva de preferencia registral..pg.36 Artculo 11.- Objeto social ...pg.37 Conclusiones..pg.44

Introduccin
Como sabemos las empresas juegan un papel preeminente en el desarrollo social y econmico de nuestro pas, al ser la mayor fuente generadora de empleo y agente dinamizador del mercado. En un pas, donde la falta de empleo es uno de los problemas ms serios, resulta imprescindible reflexionar sobre cul es el rol promotor que le corresponde al Estado. Nuestra ley general de sociedades consagra una Economa Social de Mercado que como subraya el Tribunal Constitucional es una condicin importante del Estado Social y Democrtico de Derecho que debe ser ejercida con responsabilidad social y bajo el presupuesto de los valores constitucionales de libertad y justicia para una sociedad. En este contexto, le corresponde al Estado ejercer su rol promotor del empleo respetando el Principio de Igualdad conforme al cual se debe tratar igual a los iguales y desigual a los desiguales. Nadie duda que una de las formas que tiene el Estado de promover la transparencia de la sociedad en la que se basa en la escritura pblica. Sea a travs de la legislacin. Por ello, el Estado ha establecido un marco normativo, a fin de que los sobre costos laborales, los costos de transaccin, y la carga tributaria no frenen su formalizacin y crecimiento. La intencin de este trabajo es presentar un anlisis algo detallado de la regulacin para las empresas en lo que compete los artculos del 1 al 6 y del 9 al 11.

LEY GENERAL DE SOCIEDADES LIBRO I REGLAS APLICABLES A TODAS LAS SOCIEDADES ARTCULO 1.- La sociedad Quienes constituyen la Sociedad conviven en aportar bienes o servicios para el ejercicio comn de actividades econmicas. 1.-Nueva definicin aplicable a todas las sociedades. La ley general de sociedades ha variado radicalmente la definicin comn a todas las sociedades. Es una variacin que origina efectos jurdicos y prcticos de importancia. En el Per, el Cdigo civil de 1936 atribuy al concepto de sociedades civiles las siguientes caractersticas esenciales: a) Su naturaleza contractual; b) Pluralidad obligatoria; c) La obligacin de los socios de poner en comn algn ben o industria; y d) La finalidad de los socios de dividirse entre s las utilidades. Por su parte, la Ley de Sociedades Mercantiles n16123, en 1996, sealas los elementos para las cinco formas societarias comerciales: a) Su definicin como contrato de sociedad; b) Pluralidad de socios; c) Aporte de bienes o servicios al patrimonio social; d) Ejercicio comn de una actividad econmica; y e) El fin de los socios de repartirse las utilidades. El Decreto Legislativo n311, en 1984, unifica la legislacin societaria en nuestro pas al promulgar la Ley General de Sociedades, que estuvo vigente hasta el 31 de Diciembre de 1997. La definicin comn mantiene las esencias sealadas por la ley n16123, pero al referirse a las sociedades civiles se establece que estas realizan un fin econmico sin especulacin mercantil. La nueva LGS opta un nuevo criterio y analizar el artculo, al definir el objeto de todas las sociedades como el ejercicio en comn de actividades econmicas descartando las distinciones entre la civilizacin y el mercantilismo. Todas las sociedades tienen un mismo fin de econmico y es suficiente para la formacin de una sociedad. Con ello se establecieron nuevos cambios en la legislacin societaria: -La formas societarias son siete y cualquiera persigue fines de lucro.
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Una vez escogida se puede llevar a cabo actividades econmicas y los todos los beneficios son repartidos entre los socios. Desaparece la distincin entre sociedades civiles y mercantiles. Las denominadas sociedades civiles son solamente dos tipos adicionales de sociedad, con los mismos fines. Lo mismo sucede con la sociedad comercial de responsabilidad limitada. Finalmente, la definicin del artculo mantiene para todas las sociedades, el acuerdo de aportar bienes o servicios. Se forma as el patrimonio de la sociedad que es el conjunto de activos y pasivos. 2.- El fin comn de todas las sociedades. En el punto anterior se destac que el objeto de las sociedades reguladas es el ejercicio en comn de actividades econmicas. El artculo 11 de la Ley ratifica el objetivo como aquellos negocios u operaciones lcitos cuya descripcin detallada constituye su objeto social. Ntese que este principio no vara en el articulado de la Ley al tratar cada una de las formas societarias. No se menciona en la sociedad annima, en la sociedad colectiva, en las sociedades en comandita y en la sociedad comercial de responsabilidad limitada. Con respecto a las sociedades civiles, el artculo 295 de la Ley ratifica que ellas se constituyen para un fin comn de carcter econmico, ese fin econmico debe realizarse mediante el ejercicio personal de una profesin, oficio, pericia, prctica u otro tipo de actividades personales por alguno, algunos o todos los socios. Es decir, la ejecucin del fin econmico es a travs de actividades desarrolladas por uno o ms socios y cuyas utilidades son utilizadas por todos los socios. Esta modificacin de la ley societaria caus que toda actividad econmica pueda ser realizada por cualquier sociedad. 3.- Sociedades mercantiles y sociedades civiles. El trmino civil mantiene dos formas: sociedad civil ordinaria y sociedad civil de responsabilidad ordinaria; mientras que el termino mercantilista: sociedad comercial, de responsabilidad limitada, ello se debe al deseo de mantener el nombre tradicional de esas sociedades. En el pasado, los esfuerzos por mantener las diferencias entre civiles
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comerciales no fueron exitosos. Los antecedentes legales de estas formas sociales se originaron en Cdigos diferentes que terminaron unificndose en el ao 1984. Las compaas mercantiles fueron normadas en forma incipiente por el Cdigo de Comercio 1902. Recin en 1996 entra en vigencia la Ley de Sociedades Mercantiles n 16123 sin embargo, dicha ley se inspir en la Ley de sociedades annimas de Espaa, del ao 1951. En suma, al finalizar el ao 1997 la Ley n16123 tenan ya ms de 46 aos de existencia. Por su parte, las sociedades civiles fueron contempladas en el Cdigo Civil de 1936 siguiendo la corriente legislativa de la poca que propugnaba la separacin integral mercantil y civil. En la Seccin Quinta, el cdigo de 1936 incluy normas del contrato de sociedad contemplando tanto a la sociedad con responsabilidad ulterior de los socios por las deudas sociales como la de responsabilidad limitada. Por Decreto Legislativo n295, fue promulgado el actual Cdigo Civil Peruano, que entr en vigencia ese mismo ao. El Cdigo fue resultado de los trabajos de la Comisin Reformada nombrada por Decreto Supremo en 1965y de la Comisin Revisora designada de acuerdo a la Ley n23403. Los autores del nuevo Cdigo civil consideraron que a Ley de Sociedades deba ser una sola y regular a las sociedades civiles junto con las mercantiles. Por ello, surgi un Decreto Legislativo que incluyera las disposiciones sobre sociedades civiles. Se produce as la integracin de las distintas formas sociales. Por Decreto Legislativo n 311 de 1984 se sustituye el nombre de la Ley General de Sociedades Mercantiles por la Ley General de Sociedades que recoge a la sociedad mercantil como tambin a la sociedad civil bajo dos formas claramente diferenciadas: La Sociedad Civil Ordinaria y la Sociedad Civil de Responsabilidad Limitada. Cmo quedan establecidas las diferencias, de forma y de fondo, entre sociedades civiles y mercantiles en la Ley General de Sociedades de 1984? Formalmente se norman cinco tipos de sociedades mercantiles y dos civiles. Cada una de ellas tiene su propia estructura bien definida por la ley. No se encuentra la misma claridad en las diferencias de fondo. El texto parece establecerlas: en la sociedad hay siempre un fin de lucro: varias personas para el ejercicio en comn de una actividad
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econmica, con el fin de repartirse utilidades. En suma, la sociedad mercantil tiene siempre fin de lucro la civil no; la sociedad civil tiene fines econmicos que no pueden ser especulacin mercantil. Profundizando el estudio de estas diferencias, empezando por el fin de lucro: Si nos limitamos en la sociedad, los mercantiles y civiles estn destinadas a realizar operaciones lucrativas. Se le llame fin econmico o fin de lucro terminan siendo lo mismo. En el mbito de los socios, podramos decir que en la sociedad comercial los socios se reparten las utilidades y en la civil no? El artculo 306 de la antigua Ley General de Sociedades contemplaba la reparticin de utilidades entre la sociedad civil entre los socios. Por ello es que es difcil explicar las diferencias entre la sociedad civil y mercantil. Georges Ripert trataba de encontrar diferencias entre sociedades. Sealaba la existencia de sociedades que indican su objeto de una manera muy general o tienen varios objetos sociales. Entre otro autor importante tenemos a Francesco Messineo. La Ley de Sociedades Comerciales argentina y el tema de sociedades comerciales y civiles, Alberto Vctor Vern va an ms all: El anteproyecto Malagarriga-Aztiria sealaba que el objeto de la sociedad deba consistir en el desarrollo de una "actividad econmica, a manera del Cdigo Civil Italiano de 1942, que se justificaba por el propsito de los autores citados de unificar las sociedades comerciales y civiles eliminando toda distincin entre ellas, La Ley de Sociedades Comerciales reemplaz aquella expresin general por la especial de produccin e intercambio de bienes y servicios, abandonando el sistema unificador; dejando subsistente en la normativa la sociedad civil y definiendo a la sociedad comercial en funcin a su tipicidad. De este modo se le insufla a la sociedad civil tpica un nuevo hlito de vida-precaria y agonizante-que ve en la realidad de la empresa su propia extincin Al seguir la corriente moderna, la LGS mantiene distincin entre otras sociedades mercantiles y civiles. Seala que las sociedades civiles tienen un fin de carcter econmico, les otorga una estructura de sociedad en la que prima el elemento personal y la no distribucin de bienes entre ellos. Las formas societarias han sido mantenidas por la LGS para permitir la continuidad de dos tipos de societarios. Opinin personal: Las
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diferencias entre las sociedades civiles y mercantiles siempre fueron formales. La nueva Ley, no hace otra cosa que reconocer la realidad. 4.-La naturaleza jurdica de la sociedad. El artculo n1 de la LGS se rehusa a definir la naturaleza jurdica de las sociedades. Son innegables los elementos contractuales que existen en toda sociedad, tanto en su vida corporativa como, principalmente, en el momento del acto constitutivo. Sin embargo, es un tema sobre el que la doctrina se muestra cada da ms discrepante. Para Georges Ripert, la idea del contrato no agota los efectos jurdicos que resultan de la creacin de la sociedad: En las grandes sociedades que cuentan con centenares y millones de accionistas, la persona moral domina poderosamente las voluntades individuales que se han manifestado en el acto creador. Los socios pueden por mayora de votos modificar el pacto primitivo en todas sus posiciones, mientras que la modificacin de un contrato exigira el consentimiento unnime de las partes. Los administradores y directores ya no son considerados como mandatarios de los socios; son rganos de la sociedad. La sociedad nace sin duda de un acto jurdico voluntario, pero es dudoso que ese acto sea un contrato. El legislador determina de manera obligatoria las formalidades de la constitucin; los socios aportan sus capitales sin discutir las clausulas; la mayora hace la ley. La agrupacin se crea y se organiza segn las reglas que no dependen de la voluntad de los interesados. Por otra parte, quien compra un valor en la Bolsa para revenderlo algunas semanas ms tarde, a veces sin siquiera saber cul es el objeto de la sociedad de la que es accionista no puede ser razonable considerado como un socio que contrata con sus consocios. Es Ripert entonces, partidario de la teora institucional? No: Al no querer ver en la sociedad un contrato, una teora moderna la considera como una institucin. La expresin est de moda si bien no tiene un sentido muy preciso, su misma imprecisin permite que se emplee para dominar situaciones jurdicas bastante diferentes. La institucin aqu se opone al contrato; implica una subordinacin de derechos y de intereses privados a los fines que se trata de realizar No es posible analizar aqu ni la teora de la
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institucin, que es por otra parte bastante imprecisa, ni todas las consecuencias que pueden deducirse de una concepcin institucional de la sociedad Es necesario nicamente observar que la concepcin institucional sirve para justificar las numerosas intervenciones legislativas que se han inspirado en el deseo de vigilar la accin de las sociedades de la vida econmica. En suma, las teoras fundamentales institucionales cuestionaron la naturaleza contractual de la sociedad. Sin embargo, no tuvieron precisin al definir el concepto de institucin. Mantilla Molina, quien rechaza la teora contractual y sostiene que la sociedad es un negocio social con caractersticas diferentes a los de un contrato social: Hay un grupo de socios jurdicos a cuyo estudio van encaminadas las consideraciones precedentes: los fines de quienes en ellos intervienen no son simplemente paralelos, coordinados, sino que coinciden totalmente; estos negocios jurdicos en los cuales, para la realizacin de un fin comn, las partes prestan su propia actividad, son los negocios sociales. Como es obvio, debemos distinguir radicalmente tales negocios sociales de aquel contrato social, en los que muchos quieren encontrar el fundamento, lgico e histrica, de la sociedad. Por su parte, Kuntz expone la teora del acto complejo. Y nada menos que Francisco Messineo, desechando la posicin contractual, desarrolla la teora del acto colectivo: Por el contrario, carcter del denominado contrato plurilateral es el hecho de que, mediante l, las partes persiguen una finalidad comn. Pero, as el denominado contrato plurilateral se manifiesta, en realidad, como acto colectivo, que es desde luego tipo negocial, pero no es figura contractual. Del mismo es ejemplo eminente la sociedad, de la cual son caractersticos la ausencia del elemento consentimiento, la identidad del contenido de las declaraciones de voluntad de los socios y la posibilidad de la formacin, mediante deliberacin tambin mayoritaria. De all, su exclusin del nmero de los contratos. Finalmente, se puede destacar que son numerosos los tratadistas que admiten la teora contractual en el momento del acto fundacional de la sociedad, pero que reconocen que ella presenta caracteres esenciales diferentes a las de un contrato. La LGS no ha querido tomar posicin sobre dicho asunto tan
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debatido. Tratndose de un tema terico, mientras el debate doctrinario contina la Ley, ha preferido la frmula prctica de guardar silencio. Artculo 2.- mbito de aplicacin de la Ley Toda sociedad debe adoptar alguna de las formas previstas en esta ley. Las sociedades sujetas a un rgimen legal especial son reguladas supletoriamente por las disposiciones de la presente ley. La comunidad de bienes, en cualquiera de sus formas, se regula por las disposiciones pertinentes del Cdigo Civil. 1.- Las formas o tipos societarios Eliminadas las diferencias conceptuales entre las distintas, sociedades entre las distintas sociedades, abandonando el afn de diferenciar en sustancia las civiles de las comerciales y dejando a los juristas la polmica no resuelta sobre la naturaleza jurdica de la sociedad, la Ley entra a diferenciarlas en aquello que es incuestionable: las distintas formas societarias. La primera frase del artculo 2 contiene un mandato aun ms categrico que el del artculo 1 de la Ley anterior: toda sociedad debe adoptar algunas de las formas previstas en la LGS. En otras palabras, para poder constituir una sociedad se debe elegir, obligatoriamente, uno de los siete tipos regulados por la Ley: la annima, en cualquiera de sus modalidades, la sociedad colectiva, una de las dos comanditarias, la comercial de responsabilidad limitada o cualquiera de las sociedades civiles. En caso contrario, no hay sociedad. No significa esto un atentado contra la autonoma de la voluntad de los socios? No es una cortapisa inaceptable que cualquier grupo de personas no puedan formar una sociedad como le venga en gana?No es la actividad econmica algo cambiante, dinmico, que requiere constantemente nuevas formas societarias?.

La doctrina y las distintas legislaciones han desechado estos argumentos, de muy discutibles fundamentos. La actividad econmica requiere, es cierto, de mucha libertad, pero no es en nada menos necesaria su seguridad. Los tipos societarios han sido perfeccionados durante siglos y son conocidos por los personajes e instituciones que intervienen en la actividad econmica. El que cada grupo pudiese formar sociedad mezclando las formas, creando nuevas, regulando de manera distinta las instituciones conocidas, o todo ello a la vez, nos aproximara al caos y a la inseguridad de lidiar diariamente con formas desconocidas. Ello ocurri en el pasado. Veamos lo que nos dice al respecto Joaquin Garrigues, refirindose a la sociedad annima: La practica haba demostrado que existan muchas sociedades por acciones, las cuales giraban a nombre de personas individuales (principalmente el nombre del fundador o del principal accionista) y otras muchas, por no decir la mayora que funcionaban con denominaciones caprichosas o de fantasa, las cuales no guardaban relacin alguna con la ndole de la empresa que la sociedad ejerca La seguridad de los negocios exige formas societarias conocidas, uniformes y dctiles. En otras palabras, la vida ha demostrado que es indispensable una disciplina legislativa con respecto a los tipos de sociedad. Por ello, la doctrina y el derecho comparado se inclinan categricamente por la tipicidad. Tampoco significa ello que los tipos societarios son inmutables y en peligro permanente de obsolencia. Todo lo contrario. Cada forma de sociedad permite a los socios una multiplicidad de variantes en el pacto social y en el estatuto. Las leyes evolucionan y crean nuevas posibilidades. En nuestra nueva LGS se abre un inmenso abanico evolutivo al reconocerse, al fin, la obligatoriedad para la sociedad de los pactos entre socios y entre estos y terceros que se registran ante ella.

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Entre otros tratadistas, Issac Halperin resume, en forma clara y contundente, el tema que nos ocupa: La tipicidad consiste en la previsin y disciplina legislativa particular, sin que tenga importancia el medio tcnico por el cual se alcanza el resultado En materia de sociedades, los constituyentes no pueden apartarse de los tipos creados por el legislador. Se funda ello en que la atipicidad es contraria a la seguridad de los negocios, por las dificultades a que dara lugar su funcionamientoNo existe peligro de anquilosamiento del rgimen, porque el legislador debe satisfacer las nuevas necesidades con la creacin de nuevos tipos o el remozamiento del sistema, y porque respetadas las caractersticas sustanciales del esquema legal, segn los diversos tipos, los otorgantes pueden adoptar soluciones adecuadas al tipo, en remplazo de las normas meramente supletorias. 2.-Casos de aplicacin supletoria de la LGS La ley establece, al igual que la LGS derogada, que las sociedades sujetas a un rgimen legal especial son reguladas supletoriamente por la LGS. Son numerosos los casos, en nuestra legislacin, en que las leyes especiales han entrado a la regulacin del funcionamiento (e inclusive de la estructura) de las sociedades. Reciente es el caso, en la dcada de los setentas, de las leyes que normaron las acciones laborales en las industrias manufactureras, en la minera, en la actividad pesquera, en las telecomunicaciones y en otras actividades. Tampoco se limitaron a ello, pues llegaron inclusive establecer cambios estructurales en la Junta de Accionistas, en el Directorio, en el reparto de utilidades y en el sistema d capitalizacin, por citar algunos. Tampoco escaparon a la fiebre regulatoria de esa poca las sucursales de empresas extranjeras y otras formas o vehculos de inversin nacional o extranjera en nuestro pas y se cre un sistema realmente nico y novedoso para catalogar a las filiales.

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Hace ms de 80 aos, la Ley n. 2763 y su Reglamento establecieron no solamente normas de carcter societario para los Almacenes Generales de Depsito, sino que tambin regularon los ttulos especiales que dichas sociedades podan emitir (Certificados de Depsito y los Warrants anexos) En la actualidad ocurre lo mismo con la Ley n. 26702, que regula a todas las empresas del sistema financiero nacional, y con la Ley del Mercado de Valores. Tambin es muy probable que tengamos ejemplos similares en el futuro. En todos los casos antes mencionados nos encontramos frente a disposiciones legales de carcter especial, ante las cuales la LGS asume la condicin de Ley subsidiaria o supletoria. Cabe destacar finalmente que, dentro de la propia LGS encontramos casos de aplicacin supletoria de sus propias normas, como por ejemplo las de la sociedad colectiva para las sociedades en comandita simple (artculo 281) y las de la sociedad annima para las comanditarias por acciones (artculo 282) y para las comerciales de responsabilidad limitada (artculo 294). 3.-Sociedad y comunidad de bienes El artculo bajo comentario termina estableciendo un mandato tambin ms imperativo que el de la LGS derogada, sobre la diferenciacin entre la sociedad y copropiedad: la comunidad de bienes, en cualquiera de sus formas, se regula por las disposiciones pertinentes del Cdigo Civil. Se excluye as del mbito societario toda forma de copropiedad (articulo 969y ss. Del Cdigo Civil), los bienes de la sociedad conyugal (artculos 310 y ss. Del mismo Cdigo) y toda otra forma de copropiedad, condominio, indivisin o comunidad de bienes. Esta posicin ha sido casi unnimemente aceptada en la doctrina y en la legislacin comparada. Es evidente que hay diferencias sustanciales entre sociedad y comunidad de bienes, siendo casi indispensable sostener que se apliquen a la primera las reglas de la segunda o viceversa. Sin embargo, a pesar de esa conviccin casi general, el
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debate doctrinario es muy interesante y continuo. No sobre si existe o no una diferencia sustancial sino sobre los argumentos que fundamentan la disparidad. Desde muy antiguo Thaller (a quien citan todos los tratadistas que abordan el tema) incubo la famosa expresin: la sociedad es un estado voluntario, mientras la copropiedad es un estado impuesto. En otras palabras, la sociedad tiene un origen contractual y la copropiedad es extracontractual. Sin embargo, el argumento, siendo muchas veces correcto, no aplica en absoluto para todos los casos pues existen sociedades impuestas por la ley y copropiedades nacidas de acto voluntario. La otra expresin de la idea de Thaller, que consigna la doctrina, sosteniendo que la sociedad es un estado buscado y la copropiedad un estado sufrido , tiene el mismo defecto. Muchos argumentos distintivos se han dado en la doctrina, desde Thaller hasta la fecha. Carnelutti, citado por Brunetti, sostena que el patrimonio de la comunidad, stricto sensu, era un patrimonio en conservacin y el de la sociedad uno en transformacin. Dentro de ese orden de ideas, Isaac Halperin sostiene: La distincin se halla en que la comunidad es esttica, esto es, limitada al goce del bien, sin organizacin por los participes para la produccin; en cambio, la sociedad es dinmica, constituida para la explotacin de los bienes aportados, para el logro de beneficios a distribuirse entre los socios por la organizacin para ese fin; esto es, presupone la empresa Por su parte, Georges Ripert hace, como siempre, un anlisis claro de la materia, pronuncindose categricamente por la diversidad. Analiza la concurrencia de derechos, la facultad de los copropietarios para terminar con la indivisin y la unanimidad en la sociedad, destacando que todos ellos son hechos distintivos aunque ninguno, por s solo, puede considerarse como definitivo: No basta para que exista una sociedad que dos o ms personas tengan derechos sobre la misma cosa o sobre un conjunto de bienes.
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La concurrencia de derechos crea la copropiedad o indivisin, pero no la sociedad. En principio la indivisin es transitoria y nadie est obligado a permanecer en ella pudiendo cada uno de los copropietarios pedir la divisin. La sociedad crea, por el contrario, una situacin duradera cuyo trmino se fija en el acto constitutivo. Pero existen tambin indivisiones forzosas. Es menester, pues, recurrir a otra idea: en la indivisin la igualdad d derechos impone el consentimiento unnime para todo acto material o jurdico relativo a los bienes indivisos; en la sociedad, por el contrario, la decisin puede ser adoptada por mayora si el estatuto o la ley as lo deciden. Ocurre, sin embargo, que algunas indivisiones organizadas se rigen tambin por la ley de la mayora y entonces se asemejan mucho a las sociedades, como es el caso de la copropiedad de un buque. La doctrina alemana, ampliamente analizada por Brunetti, se pronuncia por una separacin terminante entre comunidad de bienes y sociedad, basando las diferencias sustanciales entre ambas en las distintas direcciones de las voluntades de las personas interesadas, la unin de las mismas con o sin el propsito de un fin comn y las diferencias en los contenidos del derecho de participacin en cada una. Veamos como fundamenta la diferencia entre sociedad y comunidad el propio Antonio Brunetti: El fin lucrativo, al propio tiempo que caracteriza la causa del negocio, seala la lnea de separacin entre sociedad y comunidad. Sin este elemento calificador, toda comunidad debera entrar en la rbita de la sociedad Troplom, tambin citado por Brunetti: El contrato de sociedad debe poner siempre alguna cosa en comn. Se deduce de ello que toda sociedad engendra necesariamente una comunidad. Se puede, sin duda, estar en comunidad sin estar en sociedad. Pero es imposible estar en sociedad sin estar en comunidad
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Hay, en resumen, mltiples elementos distintivos entre sociedad y comunidad. De all el mandato legal. Sea por el origen de ambas instituciones, por sus fines, por sus sistema de funcionamiento, por la intencin de las partes intervinientes, por el contenido de derechos de cada una o por la naturaleza del remanente al momento de su liquidacin, la doctrina traza una clarsima lnea divisoria. Aunque ninguno de sus argumentos es concluyente para todos los autores, escapa a toda duda la diferencia sustancial entre sociedad y comunidad de bienes. Artculo 3.- Modalidades de Constitucin La sociedad annima se constituye simultneamente en un solo acto por los socios fundadores o en forma sucesiva mediante oferta a terceros contenida en el programa de fundacin otorgado por los fundadores. La sociedad colectiva, las sociedades en comandita, la sociedad comercial de responsabilidad limitada y las sociedades civiles slo pueden constituirse simultneamente en un solo acto. 1.- modalidades de constituir una sociedad El artculo bajo anlisis reproduce las dos formas de constituir una sociedad que estuvieron en vigencia con la ley anterior: la constitucin privada o simultnea, por parte de los socios fundadores, y la constitucin por suscripcin pblica o por oferta a terceros, conforme la denomina ahora la nueva Ley. La primera es la que pueden utilizar todas las sociedades reguladas por la LGS. La segunda es una modalidad que est reservada, exclusivamente, para la sociedad annima. Motivo de debate en el seno de la Comisin Reformadora fue si era conveniente hacer extensiva a otras formas societarias la utilizacin de la modalidad de constitucin por oferta a terceros. Analizando a la sociedad colectiva, a las sociedades civiles, a las sociedades en comandita y a la sociedad comercial de responsabilidad limitada, se llego a la conclusin que ninguna de ella tena una estructura
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aparentemente para la colocacin de grandes capitales en el mercado y para integrar una cantidad importante de socios a travs de la oferta pblica de acciones o de participaciones. Por ello, esta posibilidad fue desechada. Sin embargo, se permiti por otra va que dichas sociedades, al igual que la annima, puedan acceder al mercado de capitales, crendose para ella el derecho de emitir y colocar obligaciones, conforme a los artculos 304 y siguientes de la LGS. Ntese que ninguna de las formas societarias tienen impedimento estructural para recurrir a emprstitos, inclusive de montos muy importantes, por el vehculo de las obligaciones, que tambin se encontraban, indebidamente, reservado en forma exclusiva para las sociedades annimas (artculos 226 y siguientes de la Ley anterior). 2.- La constitucin simultnea Es el mtodo tradicional para fundar una sociedad. Los socios se renen, aportan bienes para pagar el capital, establecen normas del pacto social y del estatuto y suscriben la minuta y la escritura pblica de constitucin de sociedad No tena antes mayor importancia de la denominacin de los primeros socios Fundadores? Socios constituyentes?socios originales? En el lenguaje comn todo ello significa lo mismo. Fundar, iniciar, es crear algo que antes no exista. En el campo societario fundador, constituyente o socios iniciadores eran conceptos que, todos ellos, indicaban a las personas que tenan a su cargo la creacin de una sociedad nueva No es ese sentido de la LGS (ni lo era el de la anterior), al sancionar el concepto de fundadores. Desde 1966 estos personajes se diferencian netamente de todos los dems socios. En la constitucin simultnea los fundadores son socios, pero todos los socios que ingresan con posterioridad no son fundadores. A estos ltimos la Ley encarga tareas especficas y regula para ellos un conjunto de derechos y obligaciones diferentes al de los dems socios.
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Sus tareas iniciales las seala el artculo que comentamos: constituir la sociedad en un solo acto. Esto significa que son ellos (y cada uno de ellos) los que suscriben y pagan el capital, acuerdan los trminos del pacto social y del estatuto y firman la minuta y la escritura pblica de constitucin de la nueva sociedad. A ello se suman los derechos y obligaciones que la Ley establece para los fundadores en la constitucin simultnea de todas y cada una de las formas societarias, los que comentaremos en detalle al analizarlos ms adelante. Por el momento basta decir que la identificacin de los fundadores es la forma ms adecuada para que los terceros conozcan cuales son las personas concretas que responden por la correcta formacin de la sociedad, por la existencia y entrega de los aportes y por las dems obligaciones que la Ley les exige. Sean socios reales, testaferros o personas por cuya cuenta actuaron los fundadores. Es igual. Todas ellas responden en forma solidaria. 3. La constitucin por oferta a terceros El elemento fundamental que diferencia a esta forma de fundacin, exclusiva para la sociedad annima, es la existencia de un proceso previo, regulado por la Ley, que tiene por objeto reunir los socios que suscriban y paguen las acciones de la nueva sociedad. Solo despus de culminado el proceso se podr otorgar la minuta y la escritura pblica de constitucin. Otra diferencia importante es el rol de los fundadores, sustancialmente distinto al que les corresponde en la constitucin simultanea. En esta ltima, adems de fundadores son socios. En la que nos ocupa, no es indispensable que lo sean, al no ser obligatorio que suscriban acciones (aunque ello ocurra con frecuencia) El verdadero rol de los fundadores, en este caso, es el la de promover la constitucin de la nueva sociedad. Sus derechos y obligaciones son los mismos, en su calidad de fundadores, e inclusive de mayor responsabilidad y envergadura econmica que en la constitucin

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simultanea. Pero, en tanto que fundadores, no se requiere que sean socios. Finalmente la Comisin Reformadora, siempre reacia a variar denominaciones que durante muchos aos se han convertido en costumbre en nuestro pas, se vio obligada a esta excepcin: sustituir el trmino suscripcin pblica por el de oferta a terceros . Ello en razn de las leyes del mercado de valores que hablan de oferta y no de suscripcin. Se dudo entre oferta pblica y oferta a terceros y prevaleci esta ltima El proceso mismo de la constitucin por oferta a terceros ser comentado al analizar, ms adelante, los artculos correspondientes de la LGS. ARTCULO 4.- Pluralidad de socios. La sociedad se constituye cuando menos por dos socios, que pueden ser personas naturales o jurdicas. Si la sociedad pierde la pluralidad mnima de socios y ella no se reconstituye en plazo de seis meses, se disuelve de pleno derecho al trmino de ese plazo. No es exigible pluralidad de socios cuando el nico socio es el estado o en otros casos sealados expresamente por ley. 1. Pluralidad mnima exigida por ley El artculo bajo comentario exige que toda sociedad se constituya cuando menos con dos socios y que esa pluralidad se mantenga durante la vida de la sociedad, bajo pena de disolucin de pleno derecho. Al no establecer ninguna excepcin, la Ley abandona la posicin que adopto la anterior LGS, al exigir un mnimo de tres socios para la sociedad annima. En esa poca, las distintas legislaciones miraban con simpata el aumento del nmero mnimo de socios de las sociedades annimas que haba sido tradicionalmente no mayor a dos. Muchos son los ejemplos de de leyes societarias que fijaron
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el mnimo en tres, en cinco y hasta en siete y once. Curiosa la seleccin frecuente de nmeros impares en una forma societaria en la que se vota por tenencia de acciones y no por el nmero de socios!. La exposicin de motivos de la ley No.16123 intentaba fundamentar el incremento: En cuanto al elemento personal, se fija el nmero mnimo de socios, el que es mayor al sealado en el Cdigo de Comercio, por considerar que la intervencin de dos personas naturales puede originar impedimento en la adopcin de acuerdos o sujecin de uno de los contratantes a las decisiones del otro. Estos argumentos eran, por decir lo menos, sumamente discutibles: a) La intervencin de solo dos personas en una sociedad annima no origina impedimento alguno en la adopcin de acuerdos. El nico impedimento puede provenir no de que sean dos socios sino del caso en que tengan exactamente el 50% cada uno de las acciones con derecho a voto. b) El que los socios sean 3, 5, 7 o 94 no cambia la situacin en absoluto: nunca habr impedimento si alguno o algunos de los socios tienen ms del 50% de los votos, y por otra parte, si de 7 socios 4 tiene el 50% y los otros 3 el restante 50% puede generarse el problema de la dificultad en la adopcin de acuerdos (igual que si los socios fuesen 2 o 36) c) En las sociedades annimas existen formas de solucionar el la dificultad del voto cuando hay personas o grupos en empate del 50-50. En la nueva LGS ello est previsto en el artculo 407, independientemente de los acuerdos que pueden establecer los socios, para ese caso concreto en el pacto social o en el estatuto. No es necesario para ello, ni soluciona nada elevar el nmero mnimo de socios. d) La sujecin de uno de los contratantes a las decisiones del otro no es argumento vlido para ningn propsito, esa sujecin, tan mal vista por los legisladores de hace algunas
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dcadas, es precisamente la ley fundamental que hace operativas y eficientes a las sociedades: las decisiones de la mayora se respetan, salvo en los casos en que son impugnables. e) Finalmente aumentar el nmero de socios no resuelve el problema de la sujecin. En efecto un socio con el 70% de los votos puede tomar una decisin valida frente al restante 30% an cuando este ltimo porcentaje se encuentre en manos de 1, 20 o 300 accionistas. 2. Prdida de la pluralidad de socios La nueva LGS, al igual que la anterior, sanciona la prdida de la pluralidad mnima de socios, en todas las sociedades, con la disolucin de pleno derecho. Sin embargo, la sancin no opera si la pluralidad es reconstituida en un plazo de seis meses. Aunque la ley no lo dice, es obvio que el plazo se cuenta desde el da en que, por el motivo que sea, la sociedad qued reducida a un solo socio. Nuestra ley se ha inclinado por la pluralidad mnima de dos socios y ello es inequvoco. La normatividad sobre patrimonios autnomos y otras formas de organizacin jurdica individual se deja para otros cuerpos legales que no son la ley societaria. 3. La disolucin de pleno derecho En el caso previsto en el artculo que comentamos, vencido el plazo de gracia de seis meses la disolucin opera por mandato imperativo de la Ley. Una sociedad cuyos socios permiten la prdida de una condicin legal esencial y cuyo socio nico es tan negligente como para no reconstituir una pluralidad (le basta para ello transferir una sola accin o participacin), debe ser disuelta y liquidada. Consideremos que no procede en este caso que, iniciado el periodo de liquidacin, la junta de accionistas pueda acordar la reconstitucin de la pluralidad de socios y la reactivacin de la sociedad, dando por concluida la liquidacin. Ello sera violatorio
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del mandato legal que fij nicamente en seis meses el plazo durante el cual la reconstitucin era posible. En otras palabras, tal reactivacin sera una forma de reconstituir la pluralidad despus de haber vencido el plazo legal. Ntese que, en plena liquidacin no habra inconveniente legal para que la sociedad pueda transformarse en otro tipo de persona jurdica o extinguirse por fusin o escisin. En efecto en los artculos 342, 364 y 388 permiten que la sociedad en liquidacin pueda transformarse, fusionarse o escindir, exceptuando de esta posibilidad nicamente a las sociedades cuya liquidacin se origina en la nulidad del pacto social o en el vencimiento de la duracin. 4. Pluralidad no exigible El artculo bajo comentario termina permitiendo en su ltimo prrafo, que la pluralidad de socios sea exigible cuando el nico socio es el estado, o en cualquier otro caso que seale expresamente la ley. Igual norma exista en el artculo 76 de la Ley anterior, aunque solamente referida al Estado. La nueva Ley incluye en la excepcin a otros casos que se permitan por ley, tal como ocurre con determinadas subsidiarias o filiales en la ley No.26702, que regula el sistema financiero nacional.

ARTCULO 5.- Contenido y formalidades del acto constitutivo. La sociedad se constituye por escritura pblica, en la que est contenido el pacto social, que incluye el estatuto. Para cualquier modificacin de estos se requiere la misma formalidad. En la escritura pblica de constitucin se nombra a los primeros administradores, de acuerdo con las caractersticas de cada forma societaria. Los actos referidos en el prrafo anterior se inscriben obligatoriamente en el Registro del domicilio de la sociedad. Cuando el pacto social no se hubiese elevado a la escritura
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pblica, cualquier socio puede demandar su otorgamiento por el proceso sumarsimo. 1. La Escritura Pblica La formacin de una sociedad, o sea de un negocio jurdico trascendente, es un acto solemne. La Ley exige en consecuencia, que conste de escritura pblica. Ello va mucho ms all de la simple formalidad que requieren algunos contratos, que interesan principalmente a quienes lo celebran. Constituir a una sociedad, dotarla de personalidad jurdica, es crear un ente que puede involucrar posteriormente a cientos o miles de nuevos socios que no intervinieron en la fundacin y que puede entrar en relaciones contractuales y econmicas con una multitud de personas naturales o jurdicas. Es necesario por ello, que el pacto social y el estatuto sean conocidos pblicamente y que cualquier persona pueda tener a la vista el texto de la escritura respectiva. La Ley extiende tambin el requisito de la escritura pblica a cualquier modificacin futura del pacto social o estatuto. La escritura pblica es el primer paso trascendente de la fundacin de la sociedad. Procede preguntarse, entonces, cual es el efecto de un pacto social firmado pero que no ha sido elevado a escritura pblica. Nuestra LGS determina que todo pacto social no elevado a escritura pblica tiene la condicin y las sanciones propias de la sociedad irregular. Y lo hace en forma ms expresa y terminante que la LGS anterior. Consideramos que se trata de una disposicin acertada de la nueva Ley, que tiene por objeto la proteccin de los terceros ante cualquier acto preparatorio celebrado en nombre de la sociedad. 2. Contenido de la Escritura Pblica El artculo bajo comentario establece que la escritura pblica de constitucin de la sociedad debe contener el pacto social, que
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incluye el estatuto. Es un acierto de la LGS establecer claramente la diferencia entre el pacto social y el estatuto. El primero contiene la decisin de los fundadores ( o de los socios, en la constitucin por oferta a terceros) acerca de la formacin de la sociedad, su capital, sus aportes y el nombramiento de los primeros administradores. El estatuto tambin es parte del pacto social y contiene las reglas fundamentales de la escritura y el funcionamiento de la sociedad. Otra innovacin importante en la nueva Ley consiste en ampliar la exigencia del estatuto, que haba sido propio de las sociedades annimas a todas las sociedades. La comisin consider que, en la prctica, muchas sociedades no annimas incluan el estatuto respectivo de su pacto social, sin estar obligadas a ello. Por ello, es recomendable que todas las formas societarias establezcan un estatuto con sus respectivas reglas de organizacin y funcionamiento. 3. Nombramiento de los primeros administradores El artculo 5, inciso 10, de la Ley derogada dispona en forma categrica, para todas las sociedades, que al constituirse la sociedad deba nombrar a sus primeros administradores o directores. Sin embargo, un evidente error del artculo 78 omiti esta obligacin para la constitucin simultnea de la sociedad annima, an cuando la mantuvo en la constitucin por suscripcin pblica de la misma sociedad annima (artculo 87). Surgi entonces la teora consistente en que, dada la omisin del artculo 78 la junta general de accionistas, en su primera reunin, poda realizar el nombramiento en lugar de los fundadores. Esta teora conduca a una situacin absurda: los Directores eran las personas facultadas para convocar a la primera junta general. Luego, salvo el caso de poder realizar una junta universal, Quin convocaba a la primera junta para elegir al Directorio? Era necesaria una convocatoria judicial?. Por ello, consideramos que el Registro debi siempre exigir el nombramiento del Directorio en la escritura pblica de
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constitucin simultnea, de acuerdo al mandato general del inciso 10, del artculo 5. Sin embargo, la ambigedad introducida por el legislador en el artculo 78 creo ms de un problema en el pasad. La nueva Ley subsana esta omisin en el artculo que comentamos, al establecer expresamente la obligacin de nombrar a los primeros administradores o directores en el acto constitutivo. Esta obligacin se repite en el artculo 54 para el caso concreto de la sociedad annima. La ley asegura as un procedimiento ordenado entre la constitucin de la sociedad y su efectivo funcionamiento, evitando la confusin proveniente de sociedades constituidas legalmente pero sin contar con directores o administradores que puedan representarlas desde el primer momento de la vida social. 4. La inscripcin en el registro Es la formalidad ms importante del proceso de fundacin de la sociedad y, adems, es una formalidad constitutiva del derecho de la sociedad a la personalidad jurdica. En efecto, esta ltima solo puede adquirirse mediante la inscripcin en el Registro. La inscripcin completa el proceso de publicidad que la Ley exige para toda sociedad, iniciado con el otorgamiento de la escritura pblica. Por otra parte, la inscripcin, como acto indispensable para la formacin del negocio jurdico, sustituye al antiguo y farragoso requisito de la autorizacin estatal para la constitucin de sociedades (especialmente las sociedades annimas), que era necesario en pases europeos tales como Francia, Espaa e Inglaterra. Finalmente, la inscripcin no es un simple proceso automtico. En nuestro pas conlleva un anlisis exhaustivo, por parte del registrador, del ttulo que se le presenta. De esta manera, el registrador cumple la importante funcin de verificar si la constitucin de la sociedad se ajusta o no a los requisitos de la Ley.
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5. La demanda para el otorgamiento de la escritura. El artculo bajo comentario termina estableciendo que cuando el pacto social no se hubiese elevado a escritura pblica, cualquier socio puede demandar su otorgamiento mediante un proceso sumarsimo. Esta disposicin concuerda con la intencin permanente de la Ley de conceder las mayores facilidades para que culmine correctamente el proceso fundacional y para que subsane cualquier irregularidad. ARTCULO 6.- Personalidad jurdica. La sociedad adquiere personalidad jurdica desde su inscripcin en el Registro y la mantiene hasta que se inscribe su extincin Para poder interpretar de manera ms clara ste artculo de la Ley General de Sociedades plantearemos cuatro puntos los cuales nos servirn para su comprensin. 1.- Naturaleza de la personalidad jurdica. El artculo bajo comentario ratifica en forma sencilla una de las piedras angulares del derecho societario. La sociedad es persona jurdica desde el momento de su inscripcin en el Registro y slo pierde su personalidad el da el da que se inscribe su extincin. Se entiende que la personalidad jurdica es la que detenta entes jurdicos distintos de las personas fsicas, que tienen una voluntad propia, estn dotadas de una organizacin estable y son sujetos de derecho diferentes a sus socios, administradores o representantes. Tratando de explicar la esencia de la personalidad jurdica, muchos se inclinan por definir como una ficcin legal, creada por una concesin de la ley. No olvidemos que en sus orgenes las sociedades nacan gracias a una resolucin autoritaria estatal, que luego ha sido sustituida por la inscripcin en el Registro.

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La persona jurdica se crea en derecho como un calco de la persona fsica. Inclusive, para ambos se utiliza, quizs equivocadamente el trmino de persona. De all a concluir que la personalidad jurdica es una ficcin hay un corto paso, desde que es obvio que una persona fsica existe material y visiblemente, mientras que la persona jurdica es algo que no existe en la realidad palpable. Qu es una ficcin legal? Prez de Ayala la define como un precepto legal que atribuye efectos jurdicos a ciertos supuestos de hecho, ignorando su naturaleza real. La ficcin no falsea ni oculta la verdad real pero crea una verdad jurdica distinta a la realidad. Otros consideran que se produce la ficcin legal cuando la ley determina que algo sea distinto o algo distinto sea igual. Por su parte, Luis Puig Ferriol desde un punto de vista del derecho civil: No deja de ser significativo que la primera denominacin dada a las personas jurdicas fue precisamente la de personas ficticias Por otra parte, esta idea de ficcin no es una reliquia histrica, sino que est continuamente presente en la problemtica actual, que no pocas veces se ve en el trance de prescindir de la forma de persona jurdica y por ello negar la independencia de la misma frente a las personas fsicas que la integran, cuando el mantenimiento de esta personalidad ficticia podra suponer un perjuicio para terceros que se estima injustificado. La teora de la ficcin legal, tambin explicada por Petrick y por De Castro, presenta una respuesta sencilla y lgica al problema de determinar la naturaleza jurdica de las personas morales. Desde que slo los seres humanos son personas, la ley ha decidido que algo distinto sea igual: para dar a las sociedades derechos similares a los de las personas fsicas ha establecido que las primeras tengan derecho a ser personas jurdicas. La nica teora que, con peso y coherencia, se opone a la de la ficcin legal, es la llamada personalidad real, realidad jurdica o teora orgnica. Ella considera que el derecho discurre en el mundo de las ideas abstractas y, en consecuencia, no se requiere contrapartida
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fsica para fundamentar la realidad jurdica de una institucin abstracta contenida en una norma legal que la sanciona. Son muchas las realidades jurdicas que son ideas abstractas, sin correlato material. Tomemos, como ejemplo, el derecho de propiedad, que es una realidad jurdica incuestionable; a diferencia de la posesin, que s la tiene, el derecho de propiedad es fundamentalmente una idea abstracta sancionada por la ley, que no tiene expresin fsica o material. Desde el siglo pasado muchos tratadistas adhirieron a la teora de la personalidad real. Inclusive, los propios sostenedores de la ficcin legal reconocen casi siempre la solidez de sus fundamentos. Veamos nos dice al respecto Georges Ripert: Contra esta teora se ha sostenido la concepcin de la personalidad real: toda agrupacin susceptible de tener una voluntad propia o poner de manifiesto una actividad distinta, es un sujeto de derecho que posee una personalidad, que no se concede sino que es inherente a la existencia del grupo Otro sector de la doctrina opina que las ficciones entran en el mundo jurdico, por ser recogidas en una norma legal, se convierten en realidades jurdicas. Por su parte, otros tratadistas como de Cossio, nos dicen: Nos encontramos, por tanto, ante dos aspectos perfectamente diferenciados de la personalidad jurdica: una personalidad interior, fundada en la autonoma y elaborada dentro del campo del derecho pblico y una personalidad exterior, fundada en la titularidad nica, fruto de la tcnica del derecho privado. Solamente cuando ambos elementos se renen en un determinado ente colectivo puede afirmarse que existe una autntica personalidad jurdica, esto es, una entidad que absorbe la individualidad de sus miembros, sometindolos al rgimen de su autonoma comportndose frente a los terceros como autnticos sujetos de derechos y deberes; cuando falta uno de estos elementos nos encontramos ante una personalidad incompleta
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En resumen, es difcil aceptar que los entes jurdicos sean solamente ficciones. Si por el hecho de llamarse personas jurdicas se les quiere comparar con las personas fsicas, salta a la vista la diferencia y se llega fcilmente al concepto de ficcin. Pero si analizamos su existencia, su independencia frente a los socios y su perfecta capacidad de ser sujetos de derechos autnomos, tenemos que conceder que la teora de la personalidad real, o de la realidad jurdica, tiene slidos fundamentos. 2.- Efectos de la personalidad jurdica. La doctrina reconoce que la personalidad jurdica que la ley establece para las sociedades tiene efectos similares a los que se originan a la persona fsica, aunque evidentemente no todos. Por ello, la ley regula especficamente todo lo relativo al nombre de la persona jurdica (denominacin o razn social), su domicilio, su patrimonio propio, su capacidad como sujeto de derechos, su duracin en el tiempo, el objeto o fin de sus actividades, el funcionamiento de sus rganos sociales a travs de los cuales se expresa la voluntad corporativa y su representacin. Sobre este ltimo aspecto, es evidente que la persona jurdica no puede desarrollar sus actividades ni expresar su voluntad si no es por intermedio de personas naturales. Son estas ltimas las que integran los rganos del gobierno de la sociedad y ejercen poderes de representacin. Aqu resulta evidente que estas personas naturales no son administradores ni mandatarios de los socios sino del ente jurdico. Otros efectos de la personalidad jurdica es lo referido son el parentesco y la nacionalidad. El primero trata de la relacin que tiene la sociedad con sus filiales o subsidiarias y de grupos de sociedades o empresas. El segundo que trata de la nacionalidad est fuertemente discutido. Finalmente, es destacable que la personalidad jurdica origina el efecto de independizarla totalmente de sus socios en los temas de responsabilidad ante terceros y de responsabilidad y representacin judicial.
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En resumen, la personalidad jurdica genera una independencia total entre la sociedad y sus socios. 3.- Nacionalidad de las sociedades. Lo que respecta a la nacionalidad de una sociedad ha sido tema de discusin de muchos aos, los que sostienen que la sociedad debe tener nacionalidad argumentan que es un efecto natural de la personalidad jurdica. Esta ltima se encuentra siempre bajo la dependencia jurdica de un Estado, lo que determina la dependencia poltica propia de la nacionalidad. Se argumenta que la nacionalidad de una sociedad es indispensable para que pueda contar con vnculos slidos con un Estado, para efectos tributarios, jurisdiccionales y de proteccin diplomtica. En el primer caso la nacionalidad determina a la sociedad que se ha vinculado con el Estado y por ende debe cumplir sus obligaciones con ste, en el segundo caso, la nacionalidad fija los jueces y tribunales a los que la sociedad est naturalmente sometida. En el tercer caso seala cual es el Estado que debe brindarle proteccin diplomtica en otros pases donde desarrolle sus actividades. Pero aparte de esta controversia es ms difcil determinar cul es el factor que indica la nacionalidad de una sociedad, entre estos factores se puede establecer: el lugar de constitucin, el pas donde realiza sus principales actividades y, finalmente, la nacionalidad de la mayora de sus socios. La corriente moderna de la doctrina especialmente en Amrica Latina dice que las sociedades no tienen nacionalidad, ya que analizando la esencia del vnculo de nacionalidad llegan a la conclusin de que se trata de una relacin eminentemente poltica y por lo tanto propia de las personas naturales y no de las sociedades. La nacionalidad es el vnculo que una a la persona con el Estado. Por otra parte no es necesario que las sociedades tengan un vnculo de nacionalidad con el Estado para poder cumplir con sus obligaciones fiscales ya que la tributacin se establece por la fuente de la renta y no
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por la nacionalidad del contribuyente. En lo jurisdiccional, los tribunales de cada pas son competentes en cada caso de acuerdo a las normas legales que no contemplan la nacionalidad del litigante o acusado. Y sobre la proteccin diplomtica es un tema superado ya que hoy en da la inversin extranjera se sujeta a las leyes y la jurisdiccin del pas respectivo y es inaceptable que se acepten interferencias diplomticas en conflictos por intereses econmicos privados. Pero si se aceptase el concepto de nacionalidad es insoluble el problema de la forma de determinarla. Solamente por el lugar en que se constituy la sociedad? Ello significa que debemos otorgar nacionalidad peruana a cualquier sociedad que se constituya en el Per, aunque tengan muchos socios de nacionalidades y opere en diversos pases. Por el pas donde realiza sus principales actividades? En muchos casos es sumamente difcil determinar cul es su actividad principal de una sociedad que opera en diversos pases aparte ste aspecto es cambiante por lo tanto la nacionalidad de la sociedad sera cambiante tambin. Por su nacionalidad de la mayora de socios? Ante todo, ello significara el desconocimiento de la nacionalidad de la sociedad si para determinarla es necesario recurrir a la de los socios, en segundo lugar, es la mayora absoluta o solo basta con una mayora relativa?, en tercer lugar, los socios tambin son un factor cambiante. Pues las sociedades cuyas acciones se negocian en la Bolsa, en un porcentaje elevado, la nacionalidad de la sociedad podran variar algunas veces cada mes. En efecto nuestra Ley ha optado por no denominar a las sociedades como peruanas o extranjeras, sino como constituidas en el Per y constituidas en el extranjero.

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4.- Desconocimiento de la personalidad jurdica. La moderna teora del levantamiento del velo societario presenta en la prctica desconocer la personalidad jurdica de una sociedad, en algunos casos, para evitar la utilizacin indebida, abusiva o fraudulenta de las personas jurdicas, con el objeto de ocultar situaciones ilcitas o causar dao a terceros. Esta doctrina que tiene slidos fundamentos, se ha materializado principalmente a travs de la doctrina y de la jurisprudencia de diversos pases extranjeros. Se ha aplicado en sentencias esencialmente en casos fiscales, de familia y criminales. Los jueces disponen el levantamiento del velo societario no tanto para dilucidar hechos cometidos por la sociedad, sino por los socios. En forma general, sirve para evitar que usando la cobertura formal de una sociedad se cometan u oculten delitos o se lesionen intereses de terceros. Al levantarse el velo se hace posible que el juez conozca la realidad de las operaciones realizadas por los socios bajo la pantalla de la sociedad. ARTCULO 9.- Denominacin o Razn Social. La sociedad tiene una denominacin o razn social, segn corresponda su forma societaria. En el primer caso puede utilizar, adems, un nombre abreviado. No se puede adoptar una denominacin completa o abreviada o una razn social igual o semejante a la de otra sociedad ya preexistente, salvo cuando se demuestre legitimidad de ello. Esta prohibicin no tiene en cuenta la forma social. No se puede adoptar una denominacin completa o abreviada o una razn social que contenga nombres de organismos o instituciones pblicas o signos distintivos protegidos por derechos de propiedad industrial o elementos protegidos por derechos de autor, salvo que se demuestre estar legitimado para ello.
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El Registro no inscribe a la sociedad que adopta una denominacin completa o abreviada o una razn social igual a la de otra sociedad preexistente. En los dems casos previstos en los prrafos anteriores los afectados tienen derecho a demandar la modificacin de la denominacin o razn social por el proceso sumarsimo ante el juez del domicilio de la sociedad que haya infringido la prohibicin. La razn social puede conservar el nombre del socio separado o fallecido o, si el socio separado o los sucesores del socio fallecido consienten ello. En este ltimo caso, la razn social debe indicar esta circunstancia. Los que no perteneciendo a la sociedad consienten la inclusin de su nombre en la razn social quedan sujetos a la responsabilidad solidaria, sin perjuicio de la responsabilidad penal si a ello hubiere lugar Para poder interpretar este artculo de la Ley General de Sociedades tocaremos tres puntos y as ser ms comprensible el artculo. 1.- Denominacin o razn social y nombre abreviado. La doctrina y la costumbre coinciden en diferenciar estos dos conceptos denominacin y razn social. La primera es propia de las sociedades de responsabilidad limitada y la segunda a las sociedades de responsabilidad ilimitada. La razn social se establece obligatoriamente con la inclusin de los nombres de uno o ms socios que asumen la responsabilidad ilimitada. Adems, cualquier persona que permite que su nombre figure en la razn social, aunque no sea socio de responsabilidad ilimitada, asume automticamente esa clase de responsabilidad. Las sociedades en que los socios tienen su responsabilidad limitada hasta solamente la prdida total del capital social, estn dotadas de una denominacin social. Nada impide que en la denominacin se incluya uno o ms nombres de los socios. Ello no tiene efecto alguno en la responsabilidad limitada que le corresponde. En suma, las sociedades de este gnero pueden adoptar cualquier denominacin
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que les plazca, con alusin o no a sus socios o a sus actividades. Finalmente, el primer prrafo del artculo que comentamos las faculta, a ellas solamente, a utilizar, adems de su denominacin, un nombre abreviado. Esto es una innovacin de la LGS. La sociedad colectiva tpica de las sociedades de responsabilidad ilimitada, est dotada de la razn social, en la que debe figurar uno o ms nombres de los socios colectivos, de conformidad con el artculo 266 de la nueva Ley. La escritura de la constitucin contiene los nombres de todos los socios colectivos, inclusive los que no figuran en la razn social. Iguales normas existen para las dos formas de sociedades en comandita, de acuerdo con el artculo 279, en ellas existen los socios colectivos, de responsabilidad ilimitada, que se rigen por las normas de la sociedad colectiva referidas en el prrafo anterior. En cuanto a los socios comanditarios, su responsabilidad es limitada en tanto no permitan que su nombre integre la razn social o no asuman la administracin de la sociedad. Las sociedades civiles, en sus dos formas, deben contar con una razn social, de conformidad con el artculo 296 de la Ley. En la sociedad civil ordinaria, los socios responden ms all del capital aportado, de acuerdo a las reglas especiales de esta forma societaria. En la sociedad civil de responsabilidad limitada todos los socios tienen ese tipo de responsabilidad, por lo cual es discutible que la Ley las obligue a contar con una razn social. Sin embargo, se opt por hacerlo en vista de que ambas formas societarias tienen la obligacin de hacer figurar de uno o ms socios en la razn social. En todo caso, los terceros no pueden resultar engaados pues la segunda de las sociedades civiles debe expresar claramente en la razn social que es una sociedad civil de responsabilidad limitada. Quedan la sociedad annima responsabilidad limitada. y la sociedad comercial de

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La Ley las dota expresamente de denominacin social y de la facultad de usar adems un nombre abreviado, en los artculos 50 y 284, respectivamente. Son las dos tpicas sociedades de responsabilidad limitada. 2.- La proteccin del nombre. El artculo 9 establece una primera norma de proteccin: ninguna sociedad puede adoptar una denominacin, completa o abreviada, o una razn social, igual o semejante a la de otra sociedad preexistente, salvo cuando se demuestre que tiene ttulo legtimo para ello. Ntese que la norma contiene dos innovaciones importantes con respecto a la Ley anterior. Por un lado, establece que la prohibicin alcanza a cualquier nombre igual o semejante, con lo cual aumenta considerablemente el espectro de la proteccin, que en el artculo 71 de la Ley derogada se limitaba al nombre igual. Por otra parte, ampla la proteccin a todos los casos de denominacin social, razn social o nombre abreviado, sin excepcin alguna. Y, finalmente mantiene el concepto de preexistencia de la Ley anterior, que define por la inscripcin en el Registro. Con respecto a esta primera norma de proteccin, la Ley prohbe que el Registro inscriba cualquier denominacin, completa o abreviada, o cualquier razn social igual a la de otra sociedad preexistente. Ntese que aqu se excluye el concepto de semejanza. Luego, en ese nico caso, es el Registro quien tiene el deber de no inscribir, o sea que el nombre de la sociedad preexistente queda inscrito y el interesado de la nueva inscripcin es el que tiene que iniciar el reclamo correspondiente, de acuerdo a las normas del Registro y a los principios de defensa de la propiedad intelectual. La segunda norma de proteccin consiste en que no se puede adoptar denominaciones que contengan nombres de organismos o instituciones pblicas o signos distintivos protegidos por derechos de propiedad industrial o elementos protegidos por derecho de autor, salvo que se demuestre estar legitimado para ello.
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Sobre los supuestos que hemos mencionado en el prrafo anterior, ms es el caso de semejanza (y no de igualdad con el nombre de una sociedad preexistente), el artculo bajo comentario otorga una proteccin diferente al del primer caso: los afectados tienen el derecho a demandar la modificacin de la denominacin o razn social infractora, por la va del proceso sumarsimo, ante el juez del domicilio de la sociedad infractora. Por el texto del artculo, es evidente que esta segunda proteccin se aplica al supuesto de semejanza del primer caso. Vemos que en estos casos la proteccin de la ley es ms cautelosa: no hay prohibicin para que el Registro inscriba y los que se consideran afectados deben iniciar un proceso para lograr la modificacin del nombre de la sociedad presuntamente infractora. 3.- El nombre del socio fallecido o separado. La norma bajo comentario termina ocupndose del caso de un socio fallecido o separad, cuyo nombre figura en la razn social de una sociedad. Dicho nombre puede continuar en la razn social siempre que el socio separado o los sucesores del fallecido en su caso, consientan ello. Si esto ocurre la razn social debe indicar que se trata de un socio fallecido. La segunda parte del ltimo prrafo, adems, ratifica una norma tpica de las sociedades con socios de responsabilidad ilimitada: los que permiten que su nombre figure en una razn social, aun no perteneciendo a la sociedad, asumen plena responsabilidad solidaria, sin perjuicio de la responsabilidad penal que pudiera existir. La inclusin de esta norma en un artculo de la parte general de la Ley es, sin duda, para ratificar su aplicacin a todas las sociedades que cuenten con socios de responsabilidad ilimitada, cualquiera que sea el tipo societario.

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Artculo 10: Reserva de preferencia registral Cualquiera que participe en la constitucin de una sociedad, o la sociedad cuando modifique su pacto social o estatuto para cambiar su denominacin, completa o abreviada, o su razn social, tiene derecho a protegerlos con reserva de preferencia registral por un plazo de treinta das, vencido el cual sta caduca de pleno derecho. No se puede adoptar una razn social o una denominacin, completa o abreviada, igual o semejante a aquella que ste gozando del derecho de reserva de preferencia registral. Antecedentes La reserva de preferencia registral no es una innovacin de la LGS. Fue creada por la Ley No. 26364, en el ao 1994, cuando sta modific el artculo 4 de la LGS anterior, aadindole dos prrafos adicionales. En el primero se estableca que cualquier persona que participe en la constitucin de una sociedad o en cualquier modificacin de estatutos que entrae el cambio de la denominacin o razn social de la compaa, tiene derecho a una reserva de preferencia registral con respecto a la denominacin o razn social elegida, por un plazo de treinta das hbiles, vencido el cual la reserva caduca de pleno derecho. En el segundo prrafo se determinaba que nadie poda adoptar una denominacin o razn social igual al nombre que se encontrase gozando del derecho de preferencia registral. Posteriormente, el Decreto Supremo No. 002-96-JUS, del 10 de Junio de 1996, expidi las normas reglamentarias de la Ley No. 26364, creando el ndice Nacional de Reserva de Preferencia Registral, integrado al ndice Nacional del Registro de Personas Jurdicas. Estableci que estaban legitimados para presentar la solicitud de reserva cualquier socio interviniente, el abogado o el notario a cargo del proceso y cualquier otra persona con inters directo. Seal los requisitos de la solicitud, el proceso de otorgamiento de la reserva, las causales para su denegatoria y los casos de caducidad.
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La Ley No. 26364 y su reglamento tuvieron gran acierto y aceptacin. Era necesario otorgarle seguridad jurdica y proteccin al nombre de una sociedad durante los procesos de constitucin social o de modificacin de la denominacin o razn social de las empresas. Ello fue un logro de estos dispositivos. La norma de la nueva ley El artculo 10 de la nueva Ley mantiene el derecho a la reserva de preferencia registral, hacindolo extensivo al nombre abreviado. Los trminos son los mismos de la Ley No. 26364, dentro del espritu de la Comisin Reformadora de no variar todo aquello que es positivo en la legislacin societaria. Artculo 11: Objeto social La sociedad circunscribe sus actividades a aquellos negocios u operaciones lcitos cuya descripcin detallada constituye su objeto social. Se entienden incluidos en el objeto social los actos relacionados con el mismo que coadyuven a la realizacin de sus fines, aunque no estn expresamente indicados en el pacto social o en el estatuto. La sociedad no puede tener por objeto desarrollar actividades que la ley atribuye con carcter exclusivo a otras entidades o personas. Importancia del objeto social La determinacin precisa del objeto social es uno de los requerimientos ms importantes para una sociedad. El fin social es la razn misma por la que la sociedad se constituye. Es debido a ese objeto social (y no a otro) que los socios deciden participar en la sociedad, aportar capitales y asumir el riesgo del negocio. Si a cualquier persona le ofrecen una inversin de riesgo, la primera pregunta que har ser para conocer cul es el negocio que se pretende realizar. De acuerdo a ello, tomar su decisin de concurrir o no a la formacin de la sociedad.
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Muchas otras decisiones de importancia dependen tambin del objeto social. El monto del capital inicial, el nivel de endeudamiento de la sociedad, el nombramiento de los primeros administradores, fuera de otras importantes disyuntivas, tienen vinculacin directa con el objeto social e influyen en la decisin de los socios. En otras palabras, la sociedad debe salir al mercado para realizar una actividad determinada y de esa actividad dependen los factores anteriormente referidos. Es por ello que el cambio del objeto social origina consecuencias muy graves para la sociedad. Cada socio decidi con entusiasmo participar en una determinada actividad y no tiene necesariamente el mismo entusiasmo con respecto a otro giro de negocios. De all que el cambio de objeto social sea una de las pocas causales que facultan al socio, por su sola decisin individual, a separarse de la sociedad. As lo estableca el artculo 210 de la Ley anterior y lo ratifica el artculo 200 de la nueva Ley. Debido a ello tambin una de las responsabilidad de los administradores acuerdos que vulneren el estatuto o facultades. La realizacin de actos no social tiene esas dos caractersticas. Determinacin del objeto social Por todo ello, el artculo bajo comentario establece que la sociedad circunscribe sus actividades a aquellos negocios u operaciones lcitos cuya descripcin detallada constituye su objeto social, entendindose incluidos en ste los actos relacionados que coadyuven a la realizacin de sus fines, aunque no estn expresamente indicados en el estatuto. Este enunciado, al parecer simple, contiene varios conceptos que es necesario analizar: causales ms graves de de una sociedad es tomar que signifiquen abuso de comprendidos en el objeto

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a) La sociedad circunscribe sus actividades. Aqu encontramos el marco general del mandato legal: las actividades quedan circunscritas a la realizacin de los negocios y operaciones detallados en el objeto social. No ms all. Si esto ltimo ocurre, los administradores entran en el campo de los actos ultra vires, ajenos al objeto social, lo que significa vulnerar el estatuto y exceder sus facultades. b) Sin embargo, nuestra ley ha querido tambin dar una mayor amplitud a la determinacin del objeto social, ya desde la Ley anterior. En efecto, el artculo 11 de la Ley espaola de 1951, que fue el modelo de nuestra Ley General de Sociedad anterior, estableca que el estatuto deba contemplar, simplemente, el objeto social. Nuestra Ley de 1966 aadi, apartndose de su modelo, que deban sealarse clara y precisamente los negocios y operaciones que lo constituyen. A primera vista parecera que nuestra ley quiso ser ms estricta al decir sealndose clara y precisamente. Pero un anlisis ms detenido nos hace ver que luego hace un distingo entre negocios y operaciones del objeto social. Ahora bien, negocios son los rubros generales del fin social, mientras que operaciones son aquellos actos que la doctrina considera complementarios o extensivos al objeto. Esto ampla indudablemente el objeto social, pues forman parte de l no solo las actividades fundamentales de la sociedad sino tambin las operaciones que se autoricen a los administradores. Por ejemplo, cuando el estatuto autoriza a los administradores adems de los negocios principales del fin social- a realizar operaciones financieras, industriales, inmobiliarias o de cualquier otra clase, esas operaciones quedan tambin comprendidas en el objeto social. Por eso la frmula del inciso 4 del artculo 5 de la Ley General de Sociedades anterior es, en realidad, de una amplitud mucho mayor de lo que parece inicialmente. Nuestra nueva Ley mantiene esa amplitud en el artculo que estamos comentando.
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Obliga a los administradores a circunscribirse al objeto social, pero ste ltimo comprende todos los negocios y operaciones lcitos que se autoricen o describan en forma detallada. c) Se desprende tambin del enunciado bajo anlisis que el objeto social puede tener todas las variantes que deseen los socios. El objeto social no es obligatoriamente nico. Puede ser mltiple, desde que la ley alude a negocios y operaciones. Tiene solo una cortapisa: debe tratarse de actividades lcitas. d) El artculo 11 ampla an ms que la ley anterior la facultad discrecional de los rganos de la sociedad al establecer que se incluyen en el objeto social, aunque no los contemple expresamente el estatuto, los actos relacionados con el mismo que coadyuven a la realizacin de sus fines. Como puede apreciarse, la nueva Ley ampla considerablemente el objeto social al incluir todo acto relacionado que contribuya al fin social. Exige solamente que sea un acto relacionado, concepto que es bastante lato. Y al establecer que no es necesario que figuren en el estatuto, la definicin se inclina fuertemente hacia el buen criterio de los administradores. e) Finalmente, no debemos olvidar que la ley exige que la descripcin del objeto social sea debidamente detallada. Pueden ser muchos los negocios u operaciones de la sociedad, pero deben responder a una descripcin detallada. Somos de opinin, en tal virtud, que el Registro no debe admitir objetos sociales genricos, tales como toda clase de operaciones que permitan las leyes del Per. O bien un objeto social que enumere algn negocio concreto seguido de y todas las dems actividades lcitas en el territorio nacional. No debe olvidarse que la precisin, aunque no sea estricta, del objeto social, es una garanta fundamental para los socios, que puedan ejercitar su derecho de separacin ante cualquier cambio del fin social. Si la descripcin del mismo no es clara, se vuelve confusa la determinacin de lo que significa o no un cambio de objeto.
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Podemos concluir que la frmula de la nueva ley es acorde a la tradicin del derecho latino, que no considera al objeto social como un lmite preciso e inexorable para cualquier operacin de la sociedad que no se encuentre indubitablemente dentro de sus enunciados. Confa ms en la recta intencin de los administradores y con ello se aparta, correctamente en nuestra opinin, de la rgida corriente anglosajona en esta materia. Sin perjuicio de exigir claridad y precisin en los enunciados. Los actos ultra vires Para definir la teora de los actos ultra vires debemos remitirnos al derecho anglosajn y principalmente a la interpretacin de la jurisprudencia inglesa. La teora no solo se detiene a considerar actos ultra vires a todos aquellos que exceden el objeto social, sino adems sostiene el principio segn el cual todos ellos adolecen de nulidad absoluta. En otras palabras, considera nulos, para todos sus efectos legales, los actos de una sociedad que exceden el objeto social o no sean cercanamente derivados del mismo. Como resultado, la sociedad no responde por ninguno de los efectos del acto nulo y los accionistas no tendran facultad para convalidar o ratificar a posteriori dichas operaciones ni sus consecuencias. Hemos sido siempre de la opinin que esta teora no es aplicable en el mbito de las sociedades peruanas, donde los efectos de una operacin ajena al objeto social no son los mismos que hace suyos la jurisprudencia inglesa. En primer lugar, porque en nuestro sistema legal ha sido siempre la junta se socios (y no los terceros) la encargada de interpretar si los administradores se excedieron o no en su representacin, de acuerdo al artculo 173 de la anterior LGS y el artculo 181 de la nueva Ley. En segundo lugar, porque en el derecho latino la decisin sobre si un acto es o no, verdaderamente, un cambio de objeto, no debe ser consecuencia de un anlisis rgido sino como dice Vivante, citado por Miguel A. Sasot:

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Es una interpretacin del contrato social que debe hacerse teniendo en cuenta el conjunto de sus clusulas y de la primitiva intencin de los contratantes. En suma, en lo relativo a la determinacin misma de si un acto excede o no el objeto social, la doctrina considera que debe interpretarse el estatuto social en forma amplia y no rgida. Veamos ahora una cita de Miguel Sasot: Quienes ven en la sociedad annima una realidad jurdica, nacida de la condicin naturalmente asociativa del ser humano, a la que el Estado solo reconoce y no crea, consideran que el enunciado de las actividades que la misma puede realizar, segn elacin contenida en sus estatutos, es puramente enunciativa, pero no limitativa; de donde se afirma que la sociedad puede realizar todas aquellas operaciones o actos que, pese a no estar expresamente enumerados en los estatutos, deben considerarse como complementarios o extensivos de los enunciados de estos ltimos, o como seala Rodrguez-Rodrguez, como medio para la consecucin del objeto perseguido, en la medida que ello no implique un cambio de finalidad. Ahora bien, si para determinar si un acto es o no ajeno al objeto nuestro sistema legal es mucho ms elstico, cuando se trata de los efectos del acto ultra vires nuestra Ley se aparta radicalmente del sistema anglosajn. Es inadmisible que la nulidad de un acto ultra vires realizado por una sociedad afecte a un tercero de buena fe que contrat con representantes debidamente facultados por la sociedad. Esto lo estableca indirectamente la LGS anterior, en su artculo 19. La nueva Ley es mucho ms categrica en el artculo 12, que ser materia de nuestro siguiente comentario.

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 Actividades que no puede realizar una sociedad El artculo 11, bajo comentario, concluye sealando que la sociedad no puede tener por objeto desarrollar actividades que la ley atribuye con carcter exclusivo a otras entidades o personas. Se trata de un principio general que la Ley ha deseado recalcar. Sin embargo, procede comentar que, en un mundo que busca la eficiencia a travs del mercado y la competencia, estas exclusividades se vuelven cada da menos frecuentes.

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Conclusiones

Artculo 2.1.-Para poder constituir una sociedad se debe elegir, obligatoriamente, uno de los siete tipos regulados por la Ley: la annima, en cualquiera de sus modalidades, la sociedad colectiva, una de las dos comanditarias, la comercial de responsabilidad limitada o cualquiera de las sociedades civiles. En caso contrario, no hay sociedad. No significa esto un atentado contra la autonoma de la voluntad de los socios? No es una cortapisa inaceptable que cualquier grupo de personas no puedan formar una sociedad como le venga en gana?No es la actividad econmica algo cambiante, dinmico, que requiere constantemente nuevas formas societarias? La doctrina y las distintas legislaciones han desechado estos argumentos, de muy discutibles fundamentos. La actividad econmica requiere, es cierto, de mucha libertad, pero no es en nada menos necesaria su seguridad.

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El que cada grupo pudiese formar sociedad mezclando las formas, creando nuevas, regulando de manera distinta las instituciones conocidas, o todo ello a la vez, nos aproximara al caos y a la inseguridad de lidiar diariamente con formas desconocidas. Estas serias las consecuencias de ello.

2.-Supletoriedad es utilizar leyes y reglas no directamente relacionadas con un evento Se sabe que todas las sociedades estn determinadas por reglas, segn cual se escoja como antes ya mencionado porque si no sera un caos, ahora por ejemplo si escogemos un determinado tipo de sociedad podramos como dice el artculo utilizar una determinada regla de otra sociedad es decir suplir para beneficio de esta sin trasgredir lo que dice la ley. La LGS asume la condicin de ley subsidiaria o supletoria e inclusive dentro de la propia LGS encontramos casos de supletoriedad de sus propias normas(es decir ya estn escritas) como por ejemplo las de las sociedad colectiva para las sociedades en comandita simple (artculo 281) y las de la sociedad annima para las comanditarias por acciones (articulo 282) y para las comerciales de responsabilidad limitada (artculo 294) Casos de supletoriedad no solo de constitucin, tambin cambios estructurales en la Junta de Accionistas, en el Directorio, en el reparto de utilidades y en el sistema de capitalizacin. No solo las sociedades si no tambin sucursales de empresas extranjeras y filiales. 3.- Desde muy antiguo Thaller (a quien citan todos los tratadistas que abordan el tema) incubo la famosa expresin: la sociedad es un estado voluntario, mientras la copropiedad es un estado impuesto. En otras palabras, la sociedad tiene un origen contractual y la copropiedad es extracontractual. Sin embargo, el argumento, siendo muchas veces correcto, no aplica en absoluto para todos los casos pues existen sociedades impuestas por la ley y copropiedades nacidas
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de acto voluntario. La otra expresin de la idea de Thaller, que consigna la doctrina, sosteniendo que la sociedad es un estado buscado y la copropiedad un estado sufrido , tiene el mismo defecto. Troplom, tambin citado por Brunetti: El contrato de sociedad debe poner siempre alguna cosa en comn. Se deduce de ello que toda sociedad engendra necesariamente una comunidad. Se puede, sin duda, estar en comunidad sin estar en sociedad. Pero es imposible estar en sociedad sin estar en comunidad Hay, en resumen, mltiples elementos distintivos entre sociedad y comunidad. De all el mandato legal. Sea por el origen de ambas instituciones, por sus fines, por sus sistema de funcionamiento, por la intencin de las partes intervinientes, por el contenido de derechos de cada una o por la naturaleza del remanente al momento de su liquidacin, la doctrina traza una clarsima lnea divisoria. Aunque ninguno de sus argumentos es concluyente para todos los autores, escapa a toda duda la diferencia sustancial entre sociedad y comunidad de bienes. Artculo 3.1.- Las dos modalidades: la constitucin privada o simultnea, por parte de los socios fundadores, y la constitucin por suscripcin pblica o por oferta a terceros. La primera es la que pueden utilizar todas las sociedades reguladas por la LGS. La segunda es una modalidad que est reservada, exclusivamente, para la sociedad annima. Esto se debati en el seno de Comisin Reformadora, analizando a la sociedad colectiva, a las sociedades civiles, a las sociedades en comandita y a la sociedad comercial de responsabilidad limitada, se llego a la conclusin que ninguna de ella tena una estructura aparentemente para la colocacin de grandes capitales en el mercado y para integrar una cantidad importante de socios a travs de la oferta
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pblica de acciones o de participaciones. Por ello, esta posibilidad fue desechada. Pero sin embargo se pudo por otra va hacer que permitan que dichas sociedades incluyendo a la annima puedan acceder al mercado de capitales, crendose para ellas el derecho de emitir y colocar obligaciones, conforme a los artculos 304 y siguientes de la LGS, por otra parte se seala adems que ninguna de las formas societarias tienen impedimento estructural para recurrir a emprstitos inclusive de montos muy importantes que bueno antes se encontraba solo en reserva de la annima( esto se logro ) 2.Los pasos para constituir un determinado tipo societario: -Bsqueda y reserva de nombre de la empresa en los Registros Pblicos SUNARP - Elaboracin de la Minuta (pacto social y estatutos) esto se debe hacer con un abogado - Elevar la minuta a escritura pblica.- La minuta se llevar a una notara para que un notario pblico la revise y la eleve a escritura pblica. -Inscripcin de la escritura pblica en los Registros Pblicos.- En la notara se nos har entrega del parte notarial y del testimonio respectivo. El parte notarial debemos llevarlo a los registros pblicos para que se proceda con la inscripcin de la sociedad. La persona jurdica existe a partir de su inscripcin en los registros pblicos. -Obtencin del RUC. -Elegir el rgimen tributario de la sociedad. -Comprar y legalizar libros contables. -Comprar y legalizar libros societarios.
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-Inscribir a los trabajadores en Es Salud. -Solicitud de licencia municipal de funcionamiento La constitucin simultnea se refiere a que un solo acto jurdico, los fundadores de la sociedad acuerdan constituir la sociedad, otorgan la Escritura Pblica que contiene el pacto social y el estatuto, y suscriben el 100% de las acciones que forma parte del capital. Cabe mencionar que la suscripcin es solamente el acto mediante el que un socio se obliga a pagar el valor total de las acciones que sean emitidas a su favor, mas no supone la obligacin de un pago inmediato de la totalidad en el acto de constitucin; puede haber un pago menor, cuyo mnimo est establecido en la ley (25% del valor de las acciones, en Espaa y Per). Si no se paga el total de las acciones suscritas en el plazo establecido, la sociedad puede demandar al socio por falta de pago. La constitucin simultnea implica identidad entre fundadores y primeros accionistas, siendo esta la caracterstica fundamental de este tipo de constitucin. Esta es la modalidad ms usada para constituir una sociedad. 3.- En la constitucin por oferta a terceros, no siempre hay identidad entre fundadores y primeros accionistas, porque fundadores son aquellos que elaboran el programa de constitucin y, adems, no estn obligados a suscribir acciones, pero pueden hacerlo. El elemento fundamental que diferencia a esta forma de fundacin, exclusiva para la sociedad annima, es la existencia de un proceso previo, regulado por la Ley, que tiene por objeto reunir los socios que suscriban y paguen las acciones de la nueva sociedad. Solo despus de culminado el proceso se podr otorgar la minuta y la escritura pblica de constitucin. Artculo 4.- De este artculo podemos concluir que no importa que el nmero mnimo de socios sea menor a tres debido a que eso no es ningn impedimento al momento de tomar las decisiones.
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En cuanto a la prdida de la pluralidad de socios, si no es reconstituida la pluralidad en un plazo de seis meses esta debe ser disuelta y liquidada, aunque en plena liquidacin esta puede transformarse en otro tipo de persona jurdica o extinguirse por fusin o escisin. Por ltimo cabe sealar que la pluralidad de socios no es exigible cuando el nico socio es el estado o en cualquier otro caso sealado por ley.

Articulo 5.- De este artculo podemos concluir que para que una sociedad pueda ser considerada regular tiene que elevar su pacto social a la escritura pblica de lo contrario ser considerada una sociedad irregular, la ley extiende tambin el requisito de la escritura pblica a cualquier modificacin futura del pacto social o estatuto. En cuanto al contenido de la escritura pblica, se dice que esta debe contener el pacto social que contiene las decisiones de los fundadores acerca de la formacin de la sociedad, el que a su vez incluye al estatuto que contiene las reglas sobre las que se basa la sociedad. Si hablamos del nombramiento de los administradores la ley establece la obligacin de nombrar a los administradores o directores en el acto constitutivo. Por ltimo se establece que si el pacto social no es elevado a escritura pblica, cualquier socio puede demandar su otorgamiento mediante un proceso sumarsimo. Artculo 6.Si bien es cierto hay una controversia entre persona jurdica y persona natural, se ha llegado a la conclusin que es difcil aceptar que los entes jurdicos sean solamente ficciones, Pero si analizamos, su independencia frente a los socios y su perfecta capacidad de ser sujetos de derecho autnomos, tenemos que conceder a la teora de la personalidad real. Por otro lado llegamos a la conclusin que la personalidad jurdica genera una independencia total entre la sociedad y sus socios.
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Artculo 9.Llegamos a la conclusin de que la nueva Ley hace bien en clarificar los conceptos de denominacin y razn social, reglamentndolos luego en cada una de las formas societarias. Por otra parte se llega a concluir que la novedad del concepto de proteccin, no solo por parte de igualdad de denominacin y razn social sino de semejanza entre ellos ha sido una gran ayuda para la reduccin de conflictos. Artculo 10.Como hemos podido apreciar el artculo 10 no es una innovacin de la Ley General de Sociedades, este artculo hace referencia a la reserva de preferencia registral, la cual se le da a cualquier sociedad que desee constituir o cambiar su denominacin o razn social. Este artculo me parece bueno ya que nos da un plazo mximo de 30 das para la reserva del nombre que deseamos ponerle a nuestra sociedad, vencido este plazo, la reserva caduca y perdemos el derecho de tener el nombre que escogimos. Artculo 11.Por otro lado el artculo 11 nos habla del objeto social, el cual debe ser minuciosamente determinado para que no hayan malos entendidos. Debido al objeto social se toman muchas decisiones de importancia como por ejemplo el monto del capital inicial que aportaran los socios, el nombramiento de los primeros administradores, el endeudamiento de la sociedad, entre otros. Es por ello que al cambiar el objeto social de una sociedad no todos los socios estarn de acuerdo, habr algunos que no tengan tanto entusiasmo como lo tenan con el objeto social anterior, esta es una de las pocas razones que utiliza el socio para separarse, de manera individual, de la sociedad.

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Otra conclusin a la que llegamos es que el objeto social puede tener todas las variantes que deseen los socios, ya que no es obligatoriamente nico. Pero tiene solo una condicin: debe de tratarse d actividades lcitas. Por ltimo no debe olvidarse que la ley exige que la descripcin del objeto social sea debidamente detallada y precisa para que sea una garanta fundamental para los socios para que de esta manera puedan ejercitar su derecho de separacin ante cualquier cambio del fin social.

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