PREGUNTAS DE EXAMEN CLASES MAGISTRALES PREGUNTAS CONCISAS TEMA I. EL DERECHO DE COSAS Y LAS RELACIONES JURDICO-REALES. 1.

- Los derechos reales. Concepto y caracteres. PREGUNTA 1.- Tesis tradicional sobre las dos caractersticas que diferencian los derechos reales y los derechos de crdito; cite un ejemplo de derecho real que no rena esas dos caractersticas. RESPUESTA 1.1.- Los derechos reales o absolutos otorgan a su titular un poder directo e inmediato sobre la cosa que constituye su objeto (el derecho a poseerla o ius possidendi), lo que a su vez le permite satisfacer directamente su inters sin necesidad de colaboracin ajena. Por el contrario en los derechos de crdito o relativos el poder se orienta a exigir un comportamiento determinado (dar, hacer o no hacer) de una persona tambin concreta (el deudor u obligado), de forma que la satisfaccin del inters de su titular exige la colaboracin de esa persona. 2.- Los derechos reales son oponibles frente a cualquiera que obstaculice la actuacin del titular sobre la cosa para satisfacer directamente su inters , as como frente a eventuales subadquirentes de otros derechos sobre la misma cosa (salvo existencia de una norma especial que limite esos efectos en determinadas circunstancias, como la Ley Hipotecaria o el artculo 464 CCi). Sin embargo la regla general en los derechos de crdito es que slo son oponibles frente al sujeto obligado y sus herederos, sin perjuicio del deber que a todos incumbe de respetar las situaciones jurdicas ajenas y cuya infraccin de mala fe puede desencadenar la llamada tutela aquiliana del derecho de crdito. Ejemplo de derecho real que no supone poder directo e inmediato sobre la cosa en el sentido de otorgar derecho a la posesin inmediata de esa cosa: la hipoteca o las servidumbres negativas. 2.- La distincin entre derechos reales y derechos de crdito. Diferencias de rgimen jurdico. Es necesario diferenciar el derecho real y el derecho de crdito u obligacional porque el tratamiento jurdico de ambas figuras es distinto. PREGUNTA 2.- Seale cinco diferencias de rgimen jurdico entre los derechos reales que tienen por objeto bienes inmuebles y los derechos de crdito sobre dichos bienes. RESPUESTA 2.1.- Adquisicin derivativa por contrato: en los derechos reales (tanto si recaen sobre bienes muebles como si afectan a bienes inmuebles) rige la teora del ttulo y el modo

(609 CCi). En la adquisicin de los crditos no rige ese precepto (sino el artculo 1526 y ss. CCi). 2.- La usucapin es un modo de adquirir aplicable a los derechos reales (tanto si recaen sobre bienes muebles como si afectan a bienes inmuebles), no a los derechos de crdito (1930 CCi). 3.- Los plazos para la prescripcin extintiva de los derechos reales sobre bienes muebles o inmuebles, son diferentes de los aplicables a los derechos de crdito (comparar arts. 1962, 1963 y 1964 principio, este ltimo para el derecho real de hipoteca, con el resto del artculo 1964 y con los artculos siguientes). 4.- Los derechos reales sobre bienes inmuebles son inscribibles en el Registro de la Propiedad (artculo 2 de la LH ), mientras que no pueden inscribirse los derechos de crdito que afecten a esos mismos bienes, salvo que una norma especial admita la inscripcin de estos ltimos (artculos 98 LH y 9 RH). 5.- Los actos y contratos relativos a la creacin, transmisin, modificacin o extincin de derechos reales sobre bienes inmuebles debern constar en documento pblico, mientras que los referidos a derechos de crdito que afecten a dichos bienes no estn sometidos a tal exigencia , contenida en el artculo 1.280.1 CCi y que no supone la exigencia de forma sustancial o solemne para el nacimiento de esos derechos, sino la posibilidad de que los otorgantes puedan exigirse recprocamente el otorgamiento de escritura pblica. NOTA: Tambin hay diferencias sobre tribunal competente y legislacin aplicable, pero se han relacionado alguna de las diferencias que mayor trascendencia tienen para el Derecho Civil sustantivo y que ms fcilmente pueden ser recordadas.

3.- Los Tipos De Derechos Reales. Si nos referimos a la clasificacin doctrinal de los derechos reales podemos diferenciar entre el derecho real pleno (la propiedad o dominio), que se llama as por atribuir a su titular todas las facultades de actuacin sobre el bien que constituye su objeto y que sean lcitas de acuerdo con el ordenamiento jurdico, y los derechos reales limitados o en cosa ajena, que coexisten siempre con el derecho de propiedad y otorgan a su titular facultades concretas (pasar por un terreno ajeno, en la servidumbre de paso, o que nuestro vecino no construya ms all de una determinada altura en la de altius non tollendi), o bien amplsimas facultades de utilizacin y disfrute de cosas ajenas pero temporalmente limitadas (derecho real de usufructo, por ejemplo). Los derechos limitados o en cosa ajena se subdividen a su vez, atendiendo a la naturaleza de las facultades que otorgan a su titular en derechos reales limitados de goce, de garanta y, aunque esta categora es ms discutida, de adquisicin. Al coexistir el derecho real limitado o en cosa ajena con el derecho de propiedad, recayendo ambos sobre un mismo objeto, y dado que ese derecho real limitado sustrae determinadas facultades que normalmente integraran el derecho de propiedad y se atribuiran al dueo o propietario del bien, los derechos reales limitados, desde la perspectiva del propietario, constituyen una carga o gravamen de la propiedad, y por eso se conocen tambin con esa

denominacin (con cierto paralelismo con lo que sucede con la relacin obligatoria, que desde la perspectiva del acreedor es un crdito y desde la del deudor una deuda u obligacin en sentido estricto). Pero tambin podemos hablar de los tipos de derechos reales para referirnos al tradicional problema relativo a si slo son derechos reales las figuras que el legislador ha definido como tales o si la autonoma de la voluntad, caracterstica del Derecho Privado, permite la construccin de otros derechos reales que, en este sentido, se denominaran atpicos. Desde esta perspectiva La tradicin histrica se fundamenta en la existencia de unas figuras tpicas de derechos reales (servidumbres, usufructo, superficie, censos, hipoteca y otros). La evolucin, defendida en mayor o menor medida por los autores, hacia un sistema abierto o de nmerus apertus, que se adapte a otras utilidades de los bienes econmicos y en el cual los operadores econmicos, en uso de su autonoma privada, puedan configurar los derechos reales que convengan a sus intereses (aunque sean distintos de los tipificados por el legislador), sita en primera lnea la necesidad de establecer unas caractersticas genricas que permitan diferenciar los derechos reales de aquellos otros que tengan mera trascendencia obligatoria. La tesis tradicional, objeto de numerosas crticas por las disfunciones que presenta (hay derechos que histricamente se han considerado reales y no presentan las caractersticas exigidas por dicha tesis), intenta resolver esta importante cuestin. PREGUNTA 3.- Cite dos argumentos a favor de la tesis del numerus apertus en materia de derechos reales y dos argumentos en contra. Especialidad planteada por los derechos reales de garanta en relacin con la tesis del numerus apertus. RESPUESTA 3.A favor: 1.- El artculo 1255 CCi: consagra el principio de autonoma de la voluntad. 2.- En la relacin del artculo 2.2 LH se habla de los derechos inscribibles concluyendo con la clusula general y otros cualesquiera reales: luego no hay lista cerrada. 3.- El propio artculo 594 CCi consagra la posibilidad de constituir servidumbres atpicas, y lo mismo cabe decir de los dems derechos reales siendo la primera fuente de su regulacin el ttulo constitutivo. En contra: 1.- La autonoma de la voluntad es poder de los particulares para dictarse normas a s mismos, pero el derecho real afecta a terceros cuya voluntad no intervino en su constitucin. 2.- La clusula del 2.2 LH puede referirse a otros derechos reales tpicos no incluidos en la relacin previa (por ejemplo: el derecho de superficie), no a derechos reales atpicos. 3.- El 594 CCi autoriza la constitucin de figuras que tengan las caractersticas de la servidumbre, por tanto no sera consagracin del numerus apertus sino ms bien del numerus clausus con apertura de tipos.

Especialidad de los derechos reales de garanta: Los derechos de garanta otorgan privilegio al acreedor para cobrar con el importe de la venta forzosa. Como estos privilegios se regulan por ley (artculos 1921 y siguientes del Cdigo Civil), no parece posible constituir garantas atpicas por la autonoma de la voluntad. 4.- Estructura de la relacin jurdico-real. Los elementos estructurales del derecho real son el sujeto, el objeto y el mbito de facultades sobre este ltimo que se atribuyen al primero. El sujeto.- Personas fsicas: con carcter general basta la capacidad jurdica, no de obrar (artculos 29 y 30 CCi). Las personas jurdicas tambin pueden ser titulares de derechos reales, segn el art. 38 CCi. Cuestin distinta es que para ejercitar vlidamente el derecho se exija capacidad de obrar. En cuanto al objeto, normalmente son cosas materiales econmicamente valiosas, pero tambin las energas y los bienes inmateriales que son objeto de las propiedades especiales industrial o intelectual, sin olvidar los derechos de imagen tan difundidos en la actualidad. Existen unos requisitos generales que ha de cumplir el objeto del derecho real y que no coinciden plenamente con los del objeto de un contrato: PREGUNTA 4.- Requisitos del objeto del derecho real y diferencia entre esos requisitos y los del objeto de contrato. RESPUESTA 4.1.- Existencia actual, porque no cabe ejercer un poder directo e inmediato sobre cosas inexistentes. En cambio el objeto de un contrato bastaba con que fuera posible, en el sentido de que tuviera posibilidad de existir en el futuro (1.271 prrafo 1 y 1.272 CCi). La cosa futura puede ser objeto de un derecho real bajo condicin suspensiva, pero no de un eficaz y actual derecho real (aunque el objetivo de proteger al adquirente de pisos futuros frente a quiebras del promotor dueo del suelo ha ido infiltrndose en algunas decisiones aisladas de la Jurisprudencia , que llegaron a admitir la tercera de dominio planteada por el comprador de un piso en construccin). 2.- Licitud: las cosas fuera del comercio (dominio pblico, partes del cuerpo y derechos de la personalidad indisponibles, etctera), no pueden ser objeto de un derecho real y tampoco de contrato (salvo previsin expresa de normas especiales como las que rigen la donacin de sangre y rganos). En esta caracterstica coincide el requisito exigible al objeto del derecho real y al objeto del contrato (1.271 prrafo 3). 3.- Perfecta determinacin: el principio de especialidad, la necesidad de individualizacin de las cosas para poder ejercer el poder de hecho sobre las mismas caracterstico de los derechos reales, y las propias normas reguladoras de las acciones de defensa del derecho real (requisito de la identidad o identificacin de la cosa), imponen que el objeto del derecho real est perfectamente determinado, no bastando con que sea meramente determinable, como sucede con el objeto del contrato (art. 1.273 CCi), y no pudiendo ser objeto de genuino derecho real las cosas genricas.

En cuanto a las facultades del titular del derecho real, estas se pueden esquematizar en la realizacin directa de su inters, actuando sobre el objeto (lado interno del derecho), la de oponer su derecho frente a terceros, mediante la actuacin directa amparada por causa de justificacin (legtima defensa, estado de necesidad, ejercicio legtimo de un derecho), o bien mediante el ejercicio de las acciones judiciales oportunas (lado externo del derecho real). Tambin destaca la facultad de realizar actos que afectan fundamentalmente al derecho real, llamados actos de disposicin y que se subdividen a su vez en actos de enajenacin (transmisin a otro del derecho), gravamen (constitucin de derechos ms limitados sobre el derecho de que se es titular), o renuncia (extincin del derecho por declaracin unilateral y no recepticia del titular). Cuestin interesante es la de la posibilidad de limitar, por actos voluntarios, la facultad del titular del derecho real para realizar negocios jurdicos de disposicin. PREGUNTA 5.- Requisitos para la validez de las prohibiciones de disponer voluntarias y diferencia entre dichas prohibiciones y las llamadas obligaciones de no disponer. RESPUESTA 5.1.- Slo pueden imponerse en actos a ttulo gratuito, no en actos a ttulo oneroso. As se deduce del artculo 26.3 LH y de los preceptos del Cdigo Civil reguladores de instituciones en que hay implcita una prohibicin de disponer, que siempre se refieren a actos gratuitos (641CCi: donacin con clusula de reversin, y 781 para sustitucin fideicomisaria en testamentos). 2.- Son ineficaces las perpetuas (785.2 CCi), y an las temporales que rebasen el lmite sealado en el artculo 781 CCi. para las sustituciones fideicomisarias (que no rebasen el segundo grado, es decir el primer instituido y dos llamamientos sucesivos, cuando se hagan a favor de personas que no vivan al tener eficacia la disposicin del bien. Lgicamente la limitacin temporal sirve cuando la prohibicin de disponer est implcita en la designacin vitalicia de varias personas que entrarn sucesivamente en la titularidad del derecho real, pero no sirve cuando la temporalidad se establece de modo directo (donacin de un bien con prohibicin de disponer por X aos, no con previsin de que a la muerte del donatario pase su propiedad a otro); en estos casos se ha considerado vlida la donacin a menores de edad con prohibicin de disponer hasta que cumplieran treinta o ms aos y, si aplicamos analgicamente la regla del segundo grado contemplada en el artculo 781 CCi podramos llegar al tiempo necesario para que se extingan dos generaciones. 3.- Se suele exigir un control de la seriedad del inters que se pretende tutelar con el establecimiento de la prohibicin (Jurisprudencia), ya que la misma afecta a un principio del orden pblico econmico tan importante como el libre acceso de los bienes al mercado (que el donatario o sucesor cumpla una edad que haga presumir su madurez, para evitar la dilapidacin de los bienes donados, por ejemplo). En cuanto a la diferencia entre las genuinas prohibiciones de disponer y la mera eficacia obligatoria de las limitaciones que no cumplan con los estrictos requisitos de aquellas, ha de indicarse que la obligacin de no disponer no afecta a la facultad dispositiva del obligado, de modo que el acto que vulnera una obligacin de no disponer

puede transmitir efectivamente la propiedad o titularidad del derecho, con independencia de los efectos indemnizatorios que puedan darse entre el que impuso la obligacin y el obligado como consecuencia del incumplimiento de este ltimo. Por el contrario en la genuina prohibicin de disponer el acto que la vulnera se perfecciona sin facultad dispositiva en el transmitente y, por tanto, aunque exista ttulo y modo, la propiedad o el derecho real no ingresan en el patrimonio del tercero. NOTA: EN ESTA PREGUNTA, Y A EFECTOS DE EXAMEN, BASTAR CON PONER LA PARTE SUBRAYADA. TEMA 2. LA DINMICA DE LOS DERECHOS REALES. 1. Los modos de adquisicin en el sistema espaol. PREGUNTA 6.- Los modos de adquirir la propiedad y los derechos reales en el Derecho espaol. RESPUESTA 6.- son los relacionados en el artculo 609 del CCi, segn el cual: La propiedad se adquiere por ocupacin. La propiedad y los dems derechos sobre los bienes se adquieren y transmiten por la ley, por donacin, por sucesin testada e intestada, y por consecuencia de ciertos contratos mediante la tradicin. Pueden tambin adquirirse por medio de la prescripcin. 2. La teora del ttulo y el modo. PREGUNTA 7.-Especial mencin a la peculiaridad de la adquisicin mediante ttulo y modo frente a otros sistemas de Derecho comparado. RESPUESTA 7.Peculiaridad de la adquisicin por ttulo y modo vigente en nuestro derecho: En la adquisicin derivativa por contrato, el contrato es condicin necesaria para la transmisin de la propiedad, y por ello hablamos de un sistema causal o casualizado (si el contrato, causa de la transmisin, fuera nulo o anulado, la transmisin no se producira o desaparecera retroactivamente); sin embargo el contrato no es condicin suficiente, porque sin el indispensable complemento del modo la transmisin no se produce. Se trata del sistema denominado de ttulo y modo, en el cual el ttulo es el contrato orientado a la transmisin del derecho y el modo es la entrega o tradicin en cualquiera de sus modalidades (real, simblica o instrumental). Se diferencia as nuestro sistema del modelo francs, en el cual el contrato es condicin necesaria y suficiente para la transmisin de la propiedad, y del modelo alemn, donde el contrato no es condicin necesaria para transmitir la propiedad. La tradicin, en esencia, constituye un traslado de la posesin o poder de hecho sobre una cosa; sus modalidades se estudiaron al analizar la entrega en el contrato de

compraventa porque jurdicamente la tradicin tiene una doble faceta: por un lado puede ser cumplimiento de la obligacin de entrega asumida por el tradens y, por otro, completa el complejo negocio jurdico que, junto con el contrato, produce la transmisin de la propiedad (repasar estos aspectos en los manuales). En cuanto a la tradicin instrumental, o entrega producida mediante el otorgamiento de la escritura pblica, contemplada en el artculo 1462, prrafo 2 del CCi, LACRUZ defiende, contra la Doctrina predominante y la Jurisprudencia , que no es una forma de tradicin, sino un modo alternativo a sta para transmitir la propiedad, de manera que el otorgamiento de la escritura transmitira la propiedad aunque no trasladara la posesin o poder de hecho sobre la cosa y, por tanto, aunque el tradens no ostentara esa posesin. PREGUNTA 8.- Segn el artculo 1.280 CCi Debern constar en documento pblico: 1 Los actos y contratos que tengan por objeto la transmisin de derechos reales sobre bienes inmuebles. Qu incidencia podra tener sobre la teora del ttulo y el modo, vigente en nuestro Derecho para la transmisin por contrato de la propiedad y dems derechos reales? Por qu no tiene esa incidencia? RESPUESTA 8.Siempre que el contrato se otorgue en escritura pblica, el transmisor posea el inmueble objeto de contrato, y de la escritura no se deduzca lo contrario, habr contrato y tradicin (en su modalidad de traditio instrumental), segn dispone el artculo 1462.2 CCi, y por tanto se cumplira la forma exigida por el artculo 1.280.1 y la tradicin exigida por el 609. Pero si hay contrato orientado a transmitir la propiedad de un inmueble y se cumplimenta la tradicin del mismo en sus restantes modalidades (real o simblica), podramos plantearnos si el citado artculo 1.280.1 impedira la transmisin de la propiedad, estableciendo la peculiaridad de que la nica tradicin posible tratndose de inmuebles es la instrumental. El falso problema se resuelve recordando lo que se indic en el curso pasado sobre el alcance del artculo 1.280.1 CCi: no es requisito para la validez del contrato orientado a transmitir la propiedad, sino establecimiento del derecho de cada contratante a exigir del otro la elevacin del contrato a escritura pblica (si se refiere a un bien inmueble); la escritura no era forma ad solemnitatem, como se deduce de los artculos 1278 y 1279 inmediatamente anteriores, sino meramente ad probationem, es decir un medio probatorio cualificado. Y si el artculo 1.280 no impone la forma pblica como requisito de validez de los contratos orientados a transmitir la propiedad o derechos reales sobre un inmueble, tampoco puede entenderse como exigencia relacionada con una concreta modalidad de entrega o tradicin. 3. La ocupacin. Hallazgo y tesoro. PREGUNTA 9.- La ocupacin: concepto y requisitos. RESPUESTA 9.Segn los artculos 609 y 610 CCi. La ocupacin es un modo originario de adquirir la propiedad (no los derechos reales limitados), mediante la toma de posesin de las cosas que carecen de dueo y con nimo de convertirse en propietario. Los requisitos son lo siguientes:

- Sujeto: basta la capacidad jurdica, no siendo precisa capacidad de obrar. Como el sustrato es la toma de posesin se aplicar el artculo 443, que legitima a menores e incapacitados para adquirir la posesin, pero con la reduccin lgica de exigir capacidad natural de entender y querer (entender lo que es un poder de hecho y querer ejercerlo efectivamente). Las personas jurdicas adquieren por ocupacin a travs de sus rganos y empleados (38 CCi). - Objeto: ha de tratarse de cosas apropiables y carentes de dueo, lo cual supone que no puede tratarse de cosas que estn fuera del comercio (por ejemplo: dominio pblico), ni de cosas que tengan dueo (los bienes inmuebles nunca pueden adquirirse por ocupacin porque la propiedad de los carentes de dueos se atribuye a la Administracin General del Estado por el artculo 17.1 de la Ley 33/2003, de 3 de noviembre, del Patrimonio de las Administraciones Pblicas. PREGUNTA 10.- Rgimen aplicable a la apropiacin del tesoro oculto (o al hallazgo de cosas muebles) y diferencia entre ste y el hallazgo (o entre este y el tesoro). RESPUESTA 10.Concepto: Se establece en el artculo 352 CCi, que al responder la pregunta ha de ser transcrito por el alumno. Rgimen jurdico general: Se establece en el artculo 351 CCi, que al responder la pregunta ha de ser transcrito por el alumno. Rgimen jurdico de los bienes que posean los valores propios del Patrimonio Histrico Espaol: Se establece en el artculo 44 de la Ley 16/85, del Patrimonio Histrico Espaol, que al responder la pregunta ha de ser transcrito por el alumno. (Aunque no constituya materia de examen, en caso de patrimonio autonmico habrn de considerarse las normas autonmicas sobre sus respectivos patrimonios histricos). Diferencia con el hallazgo de cosas muebles: En el hallazgo el dueo o legtimo poseedor presumiblemente puede ser localizado, atendidas las circunstancias. En el tesoro esas mismas circunstancias hacen presumir con probabilidad cercana a la certeza que el dueo no podr ser identificado ni podr reconstruirse, por tanto, la cadena de sucesores (se ignora quin ocult los bienes, presumindose su fallecimiento y la inexistencia de personas que sepan de quin se trata). Aunque el CCi no exija la antigedad del tesoro, esta destaca entre las circunstancias que permiten deducir la imposibilidad de identificar al propietario mediante el procedimiento utilizado en el caso del hallazgo. NOTA: LA PREGUNTA PUEDE PLANTEARSE IGUAL EN RELACIN CON EL RGIMEN JURDICO APLICABLE AL HALLAZGO DE COSAS MUEBLES Y LA DIFERENCIA CON EL TESORO OCULTO: El rgimen jurdico mencionado se establece en los artculos 615 y 616 CCi, cuyo contenido ha de ser transcrito por el alumno al responder la pregunta, y la diferencia con el tesoro oculto es la misma que la diferencia entre dicho tesoro y el hallazgo (lgicamente), debiendo el alumno transcribir la mencionada en la respuesta a la pregunta anterior.

4.- La extincin de la relacin jurdico-real: causas generales. PREGUNTA 11.- Causas generales de extincin del derecho real. RESPUESTA 11.Prdida o destruccin total de la cosa (no extravo), porque resulta imposible ejercer ese poder que es consustancial a todo derecho real (principio expresado en el artculo 513.5 CCi). Se equipara la extincin jurdica o extracomercialidad sobrevenida por disposicin legal (ejemplo: los enclaves de propiedad privada en la zona martimo terrestre, en virtud del artculo 132.2 de la Constitucin Espaola y de la vigente Ley de Costas). Consolidacin: coincidencia entre el titular del derecho real de propiedad y el titular del gravamen porque nadie sirve a su propia cosa (principio general plasmado en los artculos 513.3 y 546.1 CCi,). Se aplica a derechos reales limitados, no a la propiedad. Renuncia del titular del derecho real, siempre que no se contrare el inters u orden pblico ni perjudique a terceros (art. 6.2 CCi). Es declaracin de voluntad unilateral y no recepticia que ir acompaada de la cesacin en el ejercicio del poder de hecho sobre la cosa. Si se renuncia a un derecho real limitado el propietario recupera las facultades correspondientes por el principio de elasticidad del dominio. Si se renuncia al derecho de propiedad, siendo la cosa mueble, esta se convierte en una res nullius adquirible por ocupacin; si la cosa fuera inmueble pasar a ser propiedad de la Administracin del Estado, en virtud del artculo 17 de la Ley 33/2003, de 3 de noviembre, de Patrimonio de las Administraciones Pblicas. Prescripcin extintiva del derecho real o usucapin del mismo por un tercero: artculo 1930 CCi. Expropiacin forzosa: artculo 53 de la Ley de Expropiacin Forzosa. Cuando hablamos de adquisiciones a non domino hacemos referencia a la posibilidad de adquirir la propiedad (o un derecho real) de quien no es propietario (o titular). La transmisin derivativa mediante contrato de la propiedad (o derechos reales en general) exige los dos requisitos que hemos analizado con anterioridad: contrato y tradicin o ttulo y modo, ms un presupuesto lgico: que el transmisor sea propietario (o titular del derecho), porque nadie puede transmitir a otro lo que no tiene. Sin embargo esta regla general puede obstaculizar la negociacin de los bienes y derechos en el mercado, porque resulta difcil demostrar que se es propietario; para impedir este obstculo existen normas especiales, en las cuales, cuando se dan determinadas circunstancias, se protege a quien adquiere de quien no es propietario sobre la base de una situacin de apariencia de titularidad, generada por la posesin o poder de hecho sobre los bienes muebles, o bien en la inscripcin de los inmuebles en el Registro de la Propiedad. El efectivo alcance de estas normas especiales se analizar al estudiar el artculo 464 CCi. y los artculos 34 y 36 de la LH , que atribuyen la propiedad en virtud de un negocio jurdico perfeccionado por quien no era propietario real (por eso se habla de adquisiciones a non domino o procedentes de un no propietario). TEMA 3. LA POSESIN.

1. Concepto y tipos de posesin. PREGUNTA 12.- Concepto de posesin. El concepto en que se posee y la posesin en concepto de dueo. Delimitacin con los supuestos en que no se es poseedor. RESPUESTA 12.- Podemos decir que el concepto bsico de posesin nos lo proporciona el prrafo primero del artculo 430 del CCi, llamndola posesin natural y diciendo que es la tenencia de una cosa o el disfrute de un derecho por una persona. Siempre que alguien interpretase en su actuacin sobre una cosa o derecho el papel de titular de ese derecho, existir posesin (con independencia de que exista o no el derecho). El concepto posesorio se refiere, precisamente, al derecho en concreto que se est reflejando con la actuacin posesoria, sealando el artculo 432 CCi. que La posesin en los bienes y derechos puede tenerse en uno de dos conceptos: o en el de dueo, o en el de tenedor de la cosa o derecho para conservarlos o disfrutarlos, perteneciendo el dominio a otra persona. Si la posesin se adquiri como consecuencia de un contrato o de un negocio jurdico inter-vivos, ser ese negocio, en principio, lo que nos indicar el concepto en que se posee: quien adquiri la cosa mediante una compraventa seguida de la entrega poseer en concepto de dueo, y quien la adquiri como consecuencia de un arrendamiento poseer en concepto de arrendatario. Slo cuando la adquisicin fuera originaria, o cuando se haya producido una inversin vlida del concepto posesorio por actos indubitados y dirigidos frente al anterior poseedor, habremos de acudir al comportamiento efectivo del poseedor para deducir el concepto posesorio (si se comporta como si fuera propietario, ser poseedor en concepto de dueo, y si lo hace como usufructuario tal ser el concepto posesorio). Es trascendental para la usucapin del derecho, porque el artculo 447 CCi deja traslucir la regla de que se usucape tanto como se posee, y conviene diferenciar el desdoblamiento posesorio a que da lugar la concurrencia de varias posesiones en concepto distinto sobre una misma cosa (el poseedor en concepto de arrendatario es poseedor inmediato de la cosa, mientras que el poseedor en concepto de dueo es poseedor mediato de la misma), de otras situaciones en las cuales un sujeto tiene bienes de otro, en el mbito de poder de este otro y sometido a sus instrucciones directas (mayordomo que limpia la cubertera, operario que usa el utillaje de un taller, etc. etc.): en estos ltimos casos la Doctrina considera a tales sujetos (mayordomo, empleado, etc. etc.) como meros servidores de la posesin de otro, que no ostentan la condicin jurdica de poseedor en ningn concepto, ni pueden, por tanto, beneficiarse de sus efectos. 2.- Objeto de la posesin: cosas, pero tambin derechos, siempre que sean susceptibles de apropiacin: 437 Cci. 3.- Sujetos. Coposesin y concurrencia de posesiones. PREGUNTA 13.- Sujetos de la posesin. Coposesin y reglas para resolver la concurrencia contradictoria de posesiones. RESPUESTA 13.Segn el artculo 443 CCi los menores e incapacitados pueden adquirir la posesin, aunque precisen la asistencia de sus representantes para ejercer los derechos que de ella nazcan. En cuanto a la coposesin, es una concurrencia coordinada de posesiones

basada en la traslacin de las reglas de la comunidad de bienes, contenidas en los artculos 392 y siguientes del CCi, al mbito posesorio (pese a que la posesin no es un derecho). Junto a la coposesin existe otra coexistencia articulada o coordinada de diversos poseedores, cuando todos ellos poseen la misma cosa o derecho pero en conceptos distintos y produciendo un desdoblamiento de la posesin de la cosa en mediata e inmediata (por ejemplo uno posee como propietario y otro como arrendatario). Cuando la coincidencia de varios sujetos en la posesin de una misma cosa no responde a ninguno de esos esquemas, sino que todos pretenden poseer de forma exclusiva y en el mismo concepto, hay que elegir a uno de ellos, y a esta finalidad responde el artculo 445 CCi cuando dispone que Si surgiere contienda sobre el hecho de la posesin, ser preferido el poseedor actual; si resultaren dos poseedores, el ms antiguo; si las fechas de las posesiones fueren las mismas, el que presente ttulo; y, si todas estas condiciones fuesen iguales, se constituir en depsito o guarda judicial la cosa, mientras se decide sobre su posesin o propiedad por los trmites correspondientes. 4.- Adquisicin y conservacin. Las presunciones posesorias. PREGUNTA 14.- Modos de adquirir la posesin y especial alusin a la posesin civilsima. RESPUESTA 14.- Se relacionan en el art. 438 CCi (cuyo contenido habr de transcribirse al responder a la pregunta), con una matizacin: la ocupacin es un modo de adquirir la posesin, que ser modo de adquirir la propiedad slo si tal es el animus del adquirente (deducible de sus actos) y si la cosa era apropiable por naturaleza y careca de dueo (610 CCi). La posesin civilsima es la adquisicin mortis-causa de la posesin, regulada en el artculo 440 CCi y que constituye el nico caso de transmisin de la misma posesin que ostentaba el causante fallecido, con las excepciones de que el heredero no sufrir las consecuencias del vicio concurrente en la posesin del causante si no se demuestra que los conoca, aunque los efectos de la posesin de buena fe no le aprovechen sino desde la muerte de dicho causante (artculo 442 CCi). Tngase en cuenta que, con carcter general, la posesin es un hecho, que los hechos no se pueden transmitir, y que por eso el artculo 460.2 CCi contempla con cierta impropiedad la cesin de la posesin hecha a otro, por ttulo oneroso o gratuito, como causa de extincin de la posesin del transmisor (y correlativo nacimiento de otra nueva en el adquirente). PREGUNTA 15.- Conservacin de la posesin: presunciones posesorias. RESPUESTA 15.A) PRESUNCIN DE CONTINUIDAD: Es una presuncin iuris tantum que abarca los siguientes aspectos: -Continuidad en la posesin misma: presuncin de la posesin durante el tiempo intermedio a favor del poseedor actual que demuestre su posesin en poca anterior (art. 459 CCi y 1960.2 CCi).

-Continuidad en el concepto posesorio: presuncin de que la posesin se sigue disfrutando en el mismo concepto en que se adquiri, mientras no se pruebe la inversin o interversin de ese concepto, sea dicha interversin derivada de un acto bilateral o bien de la oposicin del poseedor al derecho del dueo (art. 436 CCi). -Continuidad en la buena fe: presuncin de que la adquirida con tal carcter lo sigue siendo salvo que se pruebe la existencia de actos que acrediten, a su vez, que el poseedor no ignora que posee la cosa indebidamente (art. 435 CCi). B) PRESUNCIN DE POSESIN DE LOS BIENES MUEBLES SITUADOS DENTRO DEL INMUEBLE: El artculo 449 CCi afirma que la posesin de una cosa raz (inmueble) supone la de los muebles y objetos que se hallen dentro de ella, mientras no conste o se acredite que deben ser excluidos. Por muebles han de entenderse las cosas cuyo principal destino sea amueblar o alhajar las habitaciones (346 prrafo 2 CCi), y los objetos aludidos son los que sirven para el aprovechamiento de la finca. El precepto no dice que la posesin presumida lo sea tambin en el mismo concepto que la que sirve de base a la presuncin (posesin de los muebles en concepto de arrendatario si en ese concepto se posee la cosa raz). 5. Efectos de la posesin. PREGUNTA 16.- Efectos vinculados a la posesin por el Ordenamiento Jurdico. RESPUESTA 16.1.- Defensa judicial de la posesin mediante acciones especficas: ampara a TODO POSEEDOR (Art. 446 CCi), sea su posesin de buena o mala fe, viciosa o no viciosa, mediata o inmediata. Slo quedan fuera de esta tutela las situaciones que no pueden calificarse como posesin (servidor de la posesin o representante en la posesin de otro, sin perjuicio de que este ltimo pueda ejercer tambin las acciones correspondientes en nombre del representado). 2.- Funcin legitimadora: Se presume iuris tantum que el poseedor tiene justo ttulo para poseer y no se le puede obligar a exhibirlo sin aportar un principio de prueba que destruya la presuncin (artculo 448 CCi., aplicable tambin al poseedor en concepto distinto del de dueo). Significa que no se puede perturbar una situacin posesoria sin acreditar un derecho propio y sobre la base de que el poseedor perturbado sea quien haya de aportar la justificacin de su posesin (ej: no puedo invadir una finca saltando la valla y oponerme a la reaccin del poseedor exigindole que demuestre ser el propietario, arrendatario, usufructuario, etc. etc.). Tratndose de bienes muebles existe una legitimacin reforzada, cuando la posesin es de buena fe, que limita la accin reivindicatoria (artculo 464 CCi). 3.- Constituye la base para la usucapin o prescripcin adquisitiva: Cuando la posesin se realiza en concepto de dueo o de titular de un derecho real y de manera pblica, pacfica e ininterrumpida, su prolongacin, durante el tiempo exigido en cada caso por la Ley , origina la adquisicin del derecho posedo de acuerdo con la norma de que se adquiere por usucapin tanto como se posee (artculo 447 CCi y concordantes).

PREGUNTA 17.- Notas caractersticas de los procesos de tutela judicial sumaria de la posesin (antes llamados interdictos posesorios) y legitimacin activa y pasiva. RESPUESTA 17.La Ley de Enjuiciamiento Civil de 1881 regulaba los interdictos de retener y recobrar la posesin. En la Ley de Enjuiciamiento Civil 1/2000 se derogaron esos procedimientos especiales y la proteccin de la posesin se lleva a cabo: 1.- Mediante los trmites del Juicio Verbal (artculo 250.4 LECI), si bien con fundamentales peculiaridades porque: 2.- Legitimado activamente para interponer la demanda lo est todo poseedor (446 CCi.), y por tanto tambin el violento o clandestino (441 CCi.). Tambin el heredero porque tiene la posesin civilsima (440 CCi.). Y, en situaciones de desdoblamiento de la posesin, tanto el poseedor mediato como el inmediato. 3.- Legitimado pasivamente para ser demandado lo est quien inmediatamente perturb o despoj al demandante de su posesin, o quien lo hizo mediatamente, a travs de otro que actu segn sus instrucciones, todo ello con independencia de que puedan ser demandados ambos simultneamente (segn la Jurisprudencia ). 4.- Sigue siendo un procedimiento sumario, en tanto los medios de ataque y defensa estn tasados por la Jurisprudencia (antes por los artculos 1654 y 1652 de la LECI de 1881): concretamente, no se admite discusin alguna sobre el ttulo o derecho a poseer, sino slo sobre los siguientes hechos: -Posesin anterior del demandante. -Realizacin de un acto de perturbacin o despojo por el demandado o por otro a sus rdenes. 5.- El plazo de caducidad para interponer la accin es de un ao desde el acto de perturbacin o despojo (439.1 Ley de Enjuiciamiento Civil y 460.4, en relacin con los artculos 1968.1 y 1969 CCi). 6.- La sentencia no produce cosa juzgada en cuanto al derecho a poseer, que ha quedado fuera del proceso (artculo 447.2 LECI). 6. Extincin de la posesin. Liquidacin del estado posesorio. PREGUNTA 18.- Causas de extincin de la posesin. Especial alusin al extravo. RESPUESTA 18.Son las relacionadas en el Artculo 460 del CCi, que al responder la pregunta han de ser transcritas por el alumno. Qu sucede en caso de extravo de la cosa?: el artculo 461 CCi, interpretado en sentido contrario, nos llevara a deducir que la posesin se pierde, con el poder de

hecho, en caso de extravo de la cosa en un lugar que est fuera del mbito de poder del poseedor; sin embargo MANRESA, interpretando el precepto comentado, dice que al desconocerse donde est la cosa no se sabe si est o no bajo el poder del poseedor y que, por ello, la posesin no se entendera perdida. Adems el extravo o la mera prdida del poder de hecho, no aparece relacionado en el artculo 460 del CCi, que incluso cuando existe posesin de otro exige el paso de 1 ao para que el anterior poseedor pierda su posesin, mientras que el artculo 1944 afirma que la posesin se interrumpe naturalmente a los efectos de la usucapin cuando por cualquier causa se cesa en ella por ms de un ao. Luego hay argumentos para defender la extincin inmediata de la posesin cuando desaparezca el poder de hecho (461 CCi en sentido contrario), y para defender el mantenimiento de la posesin espiritualizada durante un ao desde la prdida de ese poder de hecho (460.4 y 1944 CCi). PREGUNTA 19.- Liquidacin del estado posesorio siendo el poseedor de buena fe (o siendo de mala fe). RESPUESTA 19.VERSIN 1: POSEEDOR DE BUENA FE: Frutos: Tiene derecho a los percibidos mientras no se interrumpa legalmente la posesin (o cese la buena fe), entendindose percibidos los frutos naturales e industriales desde que se alzan o separan, y los civiles o rentas por das, atribuyndose estos ltimos al poseedor de buena fe en esa proporcin (art. 451 CCi). En cuanto a los frutos pendientes al tiempo de interrumpirse legalmente la posesin (o cesar la buena fe), del artculo 452 se deduce la necesidad de prorratear entre el poseedor de buena fe y el que le vence en la posesin tanto el producto lquido como las cargas en proporcin al tiempo de posesin de cada uno, teniendo el vencido derecho a que el vencedor le abone los gastos de produccin; pero el vencedor en la posesin puede optar por indemnizar al vencido permitindole que concluya el cultivo y recoleccin de los frutos, perdiendo en tal caso el vencido todo derecho a indemnizacin por los frutos pendientes si no aceptara tal concesin. Gastos: Los necesarios y tiles han de abonarse al poseedor de buena fe, que tiene derecho a retener la cosa hasta que se le paguen. Pero en cuanto a los gastos tiles el vencedor puede optar por satisfacer el importe de los gastos (actualizado) o el aumento de valor que por ellos haya adquirido la cosa (453 CCi). En cuanto a los gastos de puro lujo o mero recreo, el poseedor no tiene ms derecho que llevrselos si por ello la cosa no sufre deterioro y (no o) si el vencedor no prefiere abonarle el importe que gast en ellos (454 CCi). Deterioros o prdida de la cosa: El poseedor de buena fe no responde por ellos, salvo si se probara que los caus dolosamente (es decir con intencin de deteriorar o destruir la cosa poseda de buena fe): artculo 457.1 CCi. VERSIN 2: POSEEDOR DE MALA FE: Frutos: Ha de abonar al vencedor en la posesin los percibidos y los que este ltimo hubiera podido percibir, porque no tiene derecho a los frutos y por su mala fe (art. 455 CCi).

Gastos: Slo tiene derecho a ser reintegrado de los gastos necesarios (sin derecho de retencin), y a llevarse los objetos en que se invirtieron los gastos de lujo o recreo si la cosa no sufre deterioro por ello y (no o) si el vencedor no prefiere quedarse esos adornos abonando el valor que tuvieran en el momento de entrar en su posesin. Las mejoras o gastos tiles no han de abonarse al poseedor de mala fe (pese a la confusin con que se expresa el artculo 455 al referirse a los gastos de puro lujo o recreo como mejoras de lujo y recreo), del mismo modo que las edificaciones, plantaciones o siembras, realizadas de mala fe y en suelo ajeno, se pierden por quien las hizo sin derecho a indemnizacin (art. 361 CCi). Deterioros o prdida: El poseedor de mala fe responde en todo caso, an de los ocasionados por fuerza mayor cuando maliciosamente retrasara la entrega de la cosa a su poseedor legtimo. Quiz con la nica excepcin contemplada en el prrafo segundo del art. 1896 CCi para el que acept un pago indebido: no se prestar el caso fortuito cuando hubiese podido afectar del mismo modo a las cosas hallndose en poder del que las entreg (en nuestro caso del poseedor legtimo): artculo 457.2 CCi. TEMA 4. LA PRESCRIPCIN ADQUISITIVA O USUCAPIN. 1.- Concepto: es un modo de adquirir la propiedad y los derechos reales: 609 y 1.930 CCi. Se basa en el ejercicio del derecho durante el tiempo exigido por la ley. 2.- Sujetos y objeto: igual que en la posesin, que es su presupuesto (ver epgrafes 2 y 3 del tema III). 3.- Clases y requisitos. PREGUNTA 20.- Requisitos de la usucapin y clases de usucapin. RESPUESTA 20.POSESIN CUALIFICADA + PLAZO = USUCAPIN USUCAPIN EXTRAORDINARIA: Posesin pblica (usando la cosa como es comn hacerlo), pacfica (obtenida sin contrariar la voluntad del poseedor anterior; en caso de posesin violenta o clandestina se precisa el transcurso de un ao para purgar el vicio), ininterrumpida (durante todo el tiempo preciso para la usucapin) y en concepto de dueo o titular del derecho real de cuya usucapin se trate (tanto se usucape como se posee): 1941 CCi. Plazo: 6 aos, tratndose de derechos reales sobre bienes muebles, y 30 aos, si fueran bienes inmuebles (1955, pr. 2 y 1959 CCi). Sobre las peculiaridades de las servidumbres, ver pregunta siguiente. En caso de usucapin de bienes muebles por quienes los hurtaron o robaron y por los cmplices y encubridores, el artculo 1956 exige que tambin haya prescrito el delito o falta (artculo 131 CP), o bien la pena impuesta (artculos 133-134 CP), y la accin para exigir responsabilidad civil.

Ejemplos para el caso de usucapin extraordinaria de bienes muebles por quienes los hurtaron o robaron y por los cmplices y encubridores (artculo 1.956 CCi) (NO HAY QUE PONERLOS EN EL EXMEN). Ejemplo n 1: adquisicin de posesin como consecuencia de una falta de hurto contemplada en el artculo 623.1 del Cdigo penal, cuyo plazo de prescripcin es de 6 meses segn el artculo 131.2 del propio texto legal. Si esos 6 meses hubieran transcurrido sin haberse perseguido la falta, esta habr prescrito y la pena no podr ya imponerse ni, por tanto, prescribir. En cuanto a la responsabilidad penal nacida del delito o falta, como indica el artculo 1.956 CCi, sta tendra el mismo plazo de prescripcin que el propio delito o falta, al menos segn la jurisprudencia dominante de la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo. En consecuencia, los plazos aludidos en el artculo 1.956 CCi seran: -Prescripcin de la falta: 6 meses desde su perpetracin. - Prescripcin de la Responsabilidad Civil derivada de la falta: tambin 6 meses. -Usucapin: Ms de 1 ao para purgar el vicio consistente en haber adquirido la posesin contra la voluntad presumible del anterior poseedor (460.4 CCi). A partir de entonces ha de transcurrir adems el plazo de 6 aos de la usucapin extraordinaria de bienes muebles (1.955, prrafo segundo CCi). (Sobre la dudosa lnea jurisprudencial de la Sala 1 del Tribunal Supremo que contempla en determinados casos la posibilidad de que los tribunales civiles declaren la existencia de delito o falta, a los meros efectos de imponer responsabilidad civil derivada de delito o falta, cuyo plazo de prescripcin segn la misma jurisprudencia es el general de quince aos, contemplado en el artculo 1964 del CCi, ver las lecciones de Responsabilidad Civil derivada de delito o falta, incluidas en el temario de Derecho Civil II). Ejemplo n 2: Adquisicin de la posesin como consecuencia de un robo a mano armada, existiendo condena penal por sentencia firme y reserva de acciones por el perjudicado para reclamar la responsabilidad civil nacida o derivada del delito ante los tribunales civiles. Si la condena se hubiera quebrantado por el reo (fuga de la crcel), que haba sido condenado a prisin por cuatro aos en aplicacin del artculo 242, apartados 1 y 2 del Cdigo Penal, tratndose por tanto de una pena grave segn el artculo 33.2 del citado texto legal y cuyo plazo de prescripcin es de 10 aos, de acuerdo con el artculo 133.1 del propio Cdigo Penal, los plazos aludidos en el artculo 1.956 CCi seran: -Prescripcin de la pena: como ya hemos dicho se producir a los 10 aos contados desde el quebrantamiento de la condena (no hubo prescripcin del delito ya que la pena fue efectivamente impuesta). -Prescripcin de la Responsabilidad Civil derivada del delito: 15 aos, segn jurisprudencia mayoritaria de la Sala 1 que aplica el plazo del artculo 1.964 CCi en lugar del plazo del del artculo 1.968.2 CCi cuando la responsabilidad deriva de delito o falta, no de hecho ilcito no constitutivo de dichas infracciones.

-Usucapin: Ms de 1 ao para purgar el vicio de violencia concurrente al adquirir la posesin (460.4 CCi). A partir de entonces ha de transcurrir adems el plazo de 6 aos de la usucapin extraordinaria de bienes muebles (1.955, prrafo segundo CCi). El problema es si esos plazos han de sumarse unos a otros o si corren simultneamente, debiendo entenderse consumada la usucapin cuando transcurra el ms largo de ellos, solucin esta ltima que estimamos como mejor Doctrina.

USUCAPIN ORDINARIA: Posesin con los mismos requisitos sealados para la usucapin extraordinaria ms: Buena fe: creencia en que quien le transmiti la cosa era dueo y poda transmitirle el derecho real (1.950 CCi). Justo titulo: que ha de ser verdadero (no el putativo, que es aqul inexistente en la realidad aunque el poseedor crea de buena fe en su existencia), vlido (el que habra bastado para transmitir el derecho objeto de usucapin si el tradens lo hubiera tenido, por tanto no lo es el radicalmente nulo pero s el anulable en tanto no sea anulado, y tambin los resolubles, rescindibles y revocables, en tanto no sean resueltos, rescindidos o revocados) y probado, ya que la legitimacin proporcionada por el artculo 448 al poseedor no tiene efecto en caso de usucapin (artculos 1952, 1953 y 1954 CCi); en cuanto al ttulo hay que tener en cuenta que, tratndose de usucapin de derechos reales sobre muebles, el artculo 1.955 prrafo 1 CCi no lo exige (slo se refiere a la buena fe), y que ello puede ser porque ya se exige con carcter general en el artculo 1.940, para toda usucapin ordinaria, o bien porque segn el artculo 464 CCi la posesin de bienes muebles de buena fe equivale al ttulo, refirindose el legislador al justo ttulo para la usucapin ordinaria, con lo cual bastara la buena fe para la usucapin ordinaria de derechos reales sobre bienes muebles. Plazo: 3 aos, tratndose de derechos reales sobre bienes muebles, y 10 aos entre presentes y 20 entre ausentes, cuando se trate de bienes inmuebles, entendindose ausente a quien resida en el extranjero o ultramar, computndose cada 2 aos de ausencia como uno para completar los diez de presente, y no tomndose en cuanta la ausencia que no fuera de un ao entero y continuo (artculos 1955 pr. 1, 1957 y 1958 CCi). PREGUNTA 21.- Cmputo del plazo para la usucapin. Especial alusin al cmputo de la posesin del causante. RESPUESTA 21.Art. 1.960 CCi: 1.- El poseedor actual puede unir el tiempo de posesin de su causante. 2.- Se presume que el poseedor actual, que lo hubiera sido en poca anterior, ha posedo en el tiempo intermedio.

3.- El da inicial del cmputo se tiene por entero, pero el ltimo ha de cumplirse en su totalidad (hasta las 24 horas del da equivalente al del inicio del cmputo). En cuanto a la unin de posesiones, el Proyecto de Cci de 1851 exiga buena fe en la posesin de ambos. Al no decir nada el CCi puede entenderse: A) Que la regla sigue siendo la misma: slo cabe unir posesiones de buena fe.

B) Que ahora cabe unir posesiones de buena y de mala fe. Como para la usucapin ordinaria toda la posesin ha de ser de buena fe, la unin de posesiones de buena y mala fe slo servir para la usucapin extraordinaria, siempre que ello favoreciera al poseedor de buena fe; por ejemplo: no le favorecer si se trata de una cosa mueble y su causante, de mala fe, posey slo un ao (el causahabiente necesitara poseer cinco aos en lugar de tres), pero s le interesara la unin si ese causante de mala fe hubiera posedo cuatro aos (el causahabiente necesitara poseer slo dos aos ms, en lugar de tres). (Algn autor ha planteado aplicar una regla proporcional, anloga a la prevista en el artculo 1958.2 para la usucapin de inmuebles entre presentes o ausentes, de modo que tratndose de bienes muebles cada 2 aos de mala fe se computen como 1 de buena fe y puedan unirse para completar el plazo de la usucapin ordinaria). Ejemplo: supongamos que A rompi la puerta de entrada y comenz a poseer el 30-71975, en concepto de dueo y de mala fe, una finca cuyo propietario es P. P se encontraba en Argentina y volvi a Espaa el 30-7-1992, pero no se enter de la posesin de A. A vendi y entreg la finca a T, que es de buena fe y entr en la posesin de la finca adquirida el 30-7-1999. En tales circunstancias, y segn cada una de las tesis mencionadas en el apartado anterior, indique la fecha en que T perfeccion o perfeccionar la usucapin. Tesis A: a las 24 horas del da 30-7-2009 (10 aos de posesin con buena fe de T). Tesis B: a las 24 horas del da 30-7-2006 (1 ao para purgar el vicio de la posesin de A; luego: 23 aos de posesin de A + 7 aos de posesin de T = plazo para usucapin con mala fe). PREGUNTA 22.- Interrupcin de la usucapin: relacin de los medios contemplados para ello y requisitos de la interrupcin civil. RESPUESTA 22.Segn el artculo 1943 CCi la posesin se interrumpe, para los efectos de la prescripcin, natural y civilmente. -Se interrumpe naturalmente la posesin, para los efectos de la prescripcin, cuando por cualquier causa se cesa en ella por ms de un ao (art. 1944 CCi). -Cualquier reconocimiento expreso o tcito que el poseedor hiciere del derecho del dueo tambin interrumpe la usucapin (art. 1948 CCi), aunque en este caso no se nos

diga si se trata de interrupcin natural o civil; se trata de un acto por el cual la posesin deja de ser en concepto de dueo, y por tanto apta para la usucapin. -En cuanto a la interrupcin civil, esta reviste dos modalidades: 1) La citacin judicial hecha al poseedor como consecuencia de una demanda planteada por el poseedor anterior o por el titular del derecho que se est usucapiendo (ya se trate de una accin de tutela judicial sumaria de la posesin o de una accin real), aunque se realice por juez incompetente jerrquica o territorialmente, y salvo que dicha citacin fuera nula por falta de solemnidades legales, dejara el actor caducar la instancia o desistiera de la demanda, o el poseedor fuera absuelto de la demanda (arts. 1945 y 1946 CCi). 2) La presentacin de solicitud de conciliacin, si es admitida a trmite, tambin interrumpe la posesin, si, dentro de los dos meses de celebrarse el acto de conciliacin sin avenencia, o del momento fijado por el juez para su celebracin cuando dicho acto no pudiera tener lugar por incomparecencia del poseedor requerido, se presentara ante el Juez la demanda sobre la posesin o dominio de la cosa cuestionada (art. 1947 CCi). Es preferible acudir al procedimiento de conciliacin cuando el plazo est prximo a cumplirse porque la citacin judicial, referida en el artculo 1945 CCi, parece referirse al acto de notificacin de la demanda al demandado, no a la presentacin de la demanda, de modo que el retraso en la tramitacin puede implicar la consumacin del plazo; en cambio el artculo 479 de la Ley de Enjuiciamiento Civil de 1881, vigente hasta que se apruebe el proyecto de Ley de Jurisdiccin Voluntaria, deja claro que si se presenta demanda dentro de los 2 meses del acto de conciliacin, la interrupcin de la usucapin se retrotrae al momento de la solicitud de conciliacin (no al del acto de conciliacin, ni al de la presentacin de la demanda, ni al de la citacin judicial). PREGUNTA 23.- Efectos de la usucapin. RESPUESTA 23.1.- Adquisicin del derecho usucapido con efectos retroactivos (desde el inicio de la usucapin, segn la Jurisprudencia ). 2.- Correlativa extincin del derecho en el titular anterior (1962 y 1963 CCi). 3.- Ha de ser alegada por quien pretenda valerse de ella (no puede apreciarse de oficio, segn la Jurisprudencia ). 4.- La usucapin ganada es renunciable por quienes tengan capacidad para enajenar el derecho usucapido, pudiendo ser esa renuncia expresa o tcita (por ejemplo, se comienza a pagar renta por el uso del inmueble cuya propiedad se usucapi), pero no puede renunciarse el derecho a usucapir para lo sucesivo (1935 CCi). 5.- Los efectos de la renuncia a la usucapin ganada son distintos a los de la renuncia al derecho ganado por usucapin: la cosa no se convierte en propiedad de la Administracin del Estado si fuera inmueble o en cosa sin dueo si fuera mueble, sino que se restaura el derecho en su titular anterior.

6.- Los acreedores y cualquier otra persona interesada en hacer valer la prescripcin podrn utilizarla, a pesar de la renuncia expresa o tcita del deudor o propietario (1937 CCi, como aplicacin concreta del artculo 6.2 CCi). 5. La usucapin y el Registro de la Propiedad. (Se ver en los temas de Registro de la Propiedad).

TEMA 5: LA PROPIEDAD. 1.- Concepto y caracteres. PREGUNTA 24.- Concepto y caracteres del derecho de propiedad en el Cci francs y en el espaol. RESPUESTA 24.Concepto: segn el artculo 348 CCi La propiedad es el derecho de gozar y disponer de una cosa son ms limitaciones que las establecidas en las leyes. El propietario tiene accin contra el tenedor y poseedor de la cosa para reivindicarla. No contiene esta definicin alusin alguna al carcter absoluto de la propiedad, a diferencia de su precedente el Cdigo Civil francs. Caracteres: Frente a la lectura en clave liberal-radical del artculo 348 CCi, que destaca el carcter absoluto (en el sentido de ilimitado), exclusivo y perpetuo de la propiedad, la redaccin del Cdigo Civil y el entorno sociopoltico existente en el momento de su promulgacin hacen preferible la interpretacin de que nos encontramos ante un derecho: 1.- General: en el sentido de que no atribuye a su titular facultades concretas, como los derechos reales limitados, sino todas aquellas utilidades de que sea susceptible el bien de acuerdo con el ordenamiento jurdico. 2.- Abstracto: en el sentido de que puede subsistir en ausencia de todas o de alguna de las facultades y utilidades que normalmente se incluyen en el derecho de propiedad (tambin es propiedad la gravada, incluso con un derecho tan pleno como el usufructo). Aunque esta caracterstica tiene un lmite: la sustraccin perpetua de tantas facultades o utilidades que conviertan la propiedad en un mero cascarn vaco (por eso el usufructo ha de tener un lmite temporal). 3.- Elstico: en tanto las facultades o utilidades sustradas por la legislacin aplicable o la constitucin de derechos reales limitados vuelven a integrarse en el derecho de propiedad cuando el derecho real limitado se extingue o desaparece el supuesto de hecho de la limitacin legal. 4.- Unitario en buena medida: pues aunque el Cdigo Civil contempla algunas propiedades especiales (Minas, Aguas o Propiedad Intelectual) y establece algunas diferencias de rgimen jurdico entre bienes muebles e inmuebles (a efectos de

prescripcin, por ejemplo), est lejos de la diversidad que se ha ido produciendo tras su promulgacin y como consecuencia de la irrupcin de la funcin social. 2. Limitaciones legales del derecho de propiedad. Especial referencia a la funcin social. 2.1. Las limitaciones legales y el derecho de vecindad: servidumbres legales y tratamiento de las inmisiones. PREGUNTA 25.- La servidumbre legal de paso contemplada en el artculo 564 del Cci, es genuina servidumbre o limitacin legal del dominio? Razone la respuesta. RESPUESTA 25.El Cdigo Civil regula como servidumbres legales una serie de figuras que son ms bien limitaciones legales del dominio, no servidumbre en sentido estricto. Ello es as porque la servidumbre es un gravamen que sita a una finca concreta en posicin de subordinacin frente a otra finca tambin concreta (artculo 530 CCi), mientras la limitacin legal define a las fincas con criterios abstractos y generales, considerndolas en plano de igualdad y reciprocidad (cualquier finca que est en el supuesto de hecho de la norma se somete a la consecuencia jurdica correspondiente). Ver ejemplos en los artculos 582-583 CCi (luces y vistas) o 591 (distancia entre plantaciones). El problema se plantea porque algunas de esas servidumbres legales consisten, precisamente, en otorgar al titular de una finca (definida de modo abstracto y general) el derecho a constituir servidumbre sobre otra (descrita tambin de modo abstracto y general), y porque el CCi suele incluir preceptos destinados a regular la servidumbre una vez constituida. Es lo que sucede, por ejemplo, con la servidumbre legal de paso (564 CCi): antes de constituirse la servidumbre en sentido estricto tenemos una limitacin legal que impone al titular de una finca, por la cual pueda salir el dueo de otra enclavada, el deber de soportar la constitucin forzosa de servidumbre (vinculando su facultad dispositiva, que normalmente incluira la facultad de gravar la finca y la de no gravarla); la vinculacin de la facultad dispositiva afecta a todo propietario de fincas que lindan con otras que, a su vez, no tienen otro modo de salir a la va pblica (definicin abstracta y general). Luego, una vez satisfecho el derecho y la correlativa vinculacin que derivan de la limitacin legal mediante la efectiva constitucin forzosa de la servidumbre, estaremos ya ante una servidumbre en sentido estricto. Antes, slo existe la servidumbre legal o limitacin legal del dominio (en este caso de la facultad dispositiva). PREGUNTA 26.- Inmisiones: tratamiento jurisprudencial y alternativas jurdicas para su evitacin. RESPUESTA 26.-

La Jurisprudencia suele acudir a la aplicacin del artculo 1908.2 CCi (extendido por analoga a otras inmisiones), as como a la de los preceptos generales de responsabilidad civil extracontractual (1902 y 1903), rechazndose la licitud de la inmisin que

sobrepase los lmites normales del ejercicio del derecho de propiedad del emisor por aplicacin del artculo 7.2 CCi. Adems la Sala de lo Civil entiende que el cumplimiento de las normas reglamentarias que regulen la actividad emisora y hayan podido fundamentar el otorgamiento de licencia administrativa para realizarla NO EXIME DEL DEBER DE INDEMNIZAR EL DAO, SI ESTE SE PRODUJO. Adems de esa accin de responsabilidad civil extracontractual, que requiere la acreditacin del perjuicio sufrido por el demandante, pueden utilizarse la siguientes vas: 1.-Accin real negatoria de servidumbre, que no exige prueba del dao. 2.-Acciones de tutela judicial sumaria de la posesin, basada en la perturbacin en la posesin pacfica causada por la inmisin: basta acreditar la condicin de poseedor (no de propietario) y la perturbacin sufrida, tramitndose por la va del juicio verbal. 3.-Si la finca que sufre las inmisiones tiene la condicin de domicilio, se abre la puerta a acciones de tutela del derecho fundamental a la intimidad personal y familiar, inviolabilidad del domicilio o salud e integridad fsica y moral (STS de 29-4-03, con precedentes en las SSTEDH de 21-12-90 y 9-12-94 y en la STC de 24-5-2001). 4.- Si la inmisin procediera de un piso o local en un edificio en rgimen de propiedad horizontal, podr utilizarse la accin de cesacin prevista en el artculo 7.2 LPH, que puede conllevar la privacin del derecho al uso de la vivienda o local por tiempo no superior a tres aos, y, si el infractor no fuera el propietario, podr declararse la extincin de sus derechos y su inmediato lanzamiento. 5.- Si el causante de la inmisin es arrendatario de una finca urbana, recurdese que el arrendador puede resolver el contrato de arrendamiento, de acuerdo con el artculo 27.2.e) de la LAU. 6.- Si la inmisin procede de la va pblica puede acudirse tambin a las normas reguladoras de la responsabilidad patrimonial de la Administracin. 2.2. La funcin social del derecho de propiedad. PREGUNTA 27.- Incidencia de la funcin social en el derecho de propiedad: consideraciones histricas trasladadas a la regulacin de la Constitucin Espaola de 1978. RESPUESTA 27.Durante el periodo de entreguerras se acenta en toda Europa la tendencia hacia la contemplacin de los intereses generales en el ejercicio del derecho de propiedad. Ello se verifica mediante el recurso al concepto de la funcin social, aplicado en nuestro pas mediante una interminable relacin de normas preconstitucionales entre las cuales pueden destacarse las de arrendamientos rsticos y urbanos, expropiacin forzosa (la vigente, de 1954, incluye la expropiacin por inters social), o suelo (en la exposicin de motivos de la Ley de Suelo de 1956 se alude expresamente a la funcin social como fundamento de los deberes impuestos a los propietarios). El concepto pasa a la

Constitucin Espaola de 1978, como elemento delimitador del contenido del derecho de propiedad y fundamento de las siguientes consideraciones: 1.- La ley, al interpretar la funcin social, no establece limitaciones externas y excepcionales a un derecho normalmente ilimitado, sino que delimita o fija los propios lmites del derecho de propiedad, y sus determinaciones no son derecho excepcional cuya aplicacin analgica o extensiva est prohibida. 2.- La delimitacin ha de realizarse de acuerdo con las leyes, estatales o autonmicas (segn la distribucin constitucional de competencias), e incluyndose en tal concepto las normas con rango de ley (tambin el Real Decreto-Ley y el Real Decreto Legislativo). De acuerdo con la jurisprudencia del Tribunal Constitucional se prohbe el reglamento independiente (extra legem), as como la remisin en blanco al reglamento contenida en una ley, pero no la remisin del legislador a la colaboracin del reglamento para completar la regulacin (reglamentos intra y secundum legem). 3.- Incluso la Ley ha de respetar el contenido esencial del derecho de propiedad (53.1 CE), que, segn la jurisprudencia del Tribunal Constitucional, es la parte del contenido del derecho sin la cual ste se desnaturaliza o pierde su peculiaridad, o bien la absolutamente necesaria para proteger realmente los intereses subyacentes al derecho. 4.- Como los distintos bienes tienen una diversa funcin social (no es igual el inters para la comunidad de un mechero que de un monte), se multiplica exponencialmente la diversificacin del rgimen jurdico de la propiedad en atencin a los bienes que constituyen su objeto. Se dice que no hay propiedad, sino propiedades y se habla de un concepto estatutario, no unitario, del derecho de propiedad. Pero la citada corriente olvida que los medios de adquirir, modificar o extinguir la propiedad, la atribucin de utilidades lcitas pero distintas de las reguladas por la ley, o las acciones que protegen la propiedad frente al ataque de terceros siguen teniendo una regulacin bastante unitaria y recogida en el Cdigo Civil, mientras que es el uso de los bienes el principalmente afectado por la regulacin derivada de su funcin social. 3. La accesin. Concepto: 353 CCi: Existen dudas sobre su naturaleza jurdica y, ms concretamente acerca de si puede considerarse como un modo adicional de adquirir la propiedad (en relacin con los contenidos en el artculo 609 estudiado en el tema 2), si se trata ms bien de un efecto derivado de la llamada fuerza atractiva del dominio, o si estamos ante una facultad ms de las que el derecho de propiedad otorga a su titular (el hecho de situar esta institucin en este tema orienta en esta ltima direccin la opinin de los redactores del programa). Manifestaciones: frutos o productos de la cosa (354 CCi: accesin discreta) y unin o incorporacin de cosas (inmueble a inmueble o mueble a inmueble: 358-374 CCi, unin de cosas muebles y mezcla o confusin: 375-382, y especificacin: 383). PREGUNTA 28.- Rgimen aplicable a la construccin en suelo ajeno y/o con materiales ajenos. RESPUESTA 28.-

SUPUESTOS PLANTEABLES: 1) Edificacin hecha por el dueo del suelo con materiales ajenos: 360 CCi: Si es de buena fe: debe abonar su valor. Si es de mala fe: su valor y los daos y perjuicios. El dueo de los materiales slo tiene derecho a retirarlos si ello no implica menoscabo de la obra. 2) El del edificante de buena fe que utiliza sus propios materiales para construir en suelo ajeno: 361 CCi: el dueo del suelo tiene derecho a hacer suya la obra, indemnizando al que edific los gastos necesarios y el importe de los gastos tiles o el aumento de valor que por la obra hubiera adquirido la finca (a eleccin del dueo del suelo, pero con derecho de retencin a favor de quien edific). En lugar de lo anterior, el dueo del suelo puede obligar a quien edific a pagarle el precio del terreno. 3) Edificante de mala fe que utiliza sus propios materiales para construir en suelo ajeno: 362 y 363 CCi: el edificante pierde lo edificado sin derecho a indemnizacin y el dueo del terreno puede exigir la reposicin de las cosas a su estado primitivo a costa del que edific (incluida la demolicin y la eventual indemnizacin de los daos derivados por el tiempo de ocupacin de la finca). 4) Edificante de mala fe que usa sus propios materiales para construir en suelo ajeno cuyo dueo tambin es de mala fe: El dueo del suelo es de mala fe cuando la construccin se hizo a su vista, ciencia y paciencia, sin oponerse (art. 364 prrafo segundo CCi); cuando tambin lo es el edificante, y segn el prrafo primero del artculo 364 CCi, se produce la compensacin de la mala fe de ambos, resolvindose el conflicto como si ambos hubieran actuado de buena fe, y por tanto segn los criterios del artculo 361 del CCi. 5) Edificante en suelo ajeno y con materiales tambin ajenos: Relaciones entre el dueo del terreno y el dueo de los materiales: 365 CCi: si este ltimo era de buena fe, el dueo del suelo responde del valor de los materiales subsidiariamente, si quien los emple no tuviera bienes con que pagar y siempre que dicho propietario del suelo no usara el derecho a exigir la demolicin en el caso del art. 363 CCi. Relaciones entre el dueo del suelo y el edificante y relaciones entre el edificante y el dueo de los materiales, segn apartados anteriores en los respectivos casos. PREGUNTA 29.- Regla jurisprudencial de la accesin invertida y requisitos exigidos para su aplicacin. RESPUESTA 29.-

La regla de la accesin invertida se elabora por la Jurisprudencia para permitir que quien edifica en suelo ajeno pueda optar por adquirir el suelo ocupado, en lugar de atribuir al dueo del suelo el derecho a adquirir la edificacin (como dispone el CCi). Los requisitos exigidos para aplicar esta regla por dicha Jurisprudencia son los siguientes: 1.- Ha de tratarse de una construccin extralimitada, es decir realizada slo parcialmente en suelo ajeno y parcialmente en suelo propio. 2.- No ha de poder dividirse la parte de edificacin realizada en suelo ajeno. 3.- El valor de la edificacin ha de superar notablemente el del suelo invadido. 4.- El edificante ha de ser de buena fe. Pero concurriendo los dems requisitos resulta sumamente difcil acreditar la mala fe del edificante. 5.- El edificante ha de abonar al dueo del suelo el valor de la superficie invadida y la disminucin en el valor del resto de la finca que pudiera derivarse de la segregacin. -NOTA: la parte en cursiva de esta respuesta no ha de exponerse necesariamente en el examen. 4.- La defensa de la propiedad. 4.1 y 4.2. Las acciones reivindicatoria, declarativa y negatoria. Especial referencia a la reivindicacin mobiliaria.

PREGUNTA 30.- Concepto y requisitos de la accin reivindicatoria. Diferencia con la declarativa del dominio y con la negatoria. RESPUESTA 30.Concepto: la reivindicatoria es la accin real atribuida al propietario, que no es poseedor de la cosa objeto de su derecho, frente a cualquiera que posea la cosa en concepto de dueo y sin derecho oponible al propietario, para lograr la condena del demandado a la restitucin de la cosa. Requisitos: Dominio o propiedad del actor, que ha de ser probada por ste ya que en caso contrario la demanda debe desestimarse aunque el demandado no alegue derecho alguno a poseer la cosa (recordemos que el poseedor tiene a su favor la presuncin iuris tantum del artculo 448 CCi, que el demandante ha de destruir).

Posesin del demandado, que ha de ser actual (en el momento de plantearse la demanda) e indebida (es decir, sin derecho a poseerla que haya de prevalecer frente al del demandante). Perfecta identidad entre la cosa cuyo derecho prob el demandante y la cosa poseda por el demandado (que tiene como presupuesto la perfecta descripcin de la cosa reivindicada, razn por la cual tambin suele aludirse a este requisito como identificacin de la cosa reivindicada). Diferencia con la declarativa del dominio: Esta accin va dirigida contra quien discuta la propiedad del demandante sin haber adquirido la posesin de la cosa, por tanto no se puede pretender la condena a restituir la posesin de la cosa ni, consiguientemente, se exige como requisito la posesin actual e indebida del demandado. Diferencia con la negatoria: Esta accin se atribuye al propietario para que se declare la ausencia o inexistencia de gravmenes o derechos reales limitados a favor del demandado, que pretende ostentar esos derechos. Por lo dems se asimila a la declarativa del dominio. PREGUNTA 31.- Especialidades de la accin reivindicatoria relativa a bienes muebles. RESPUESTA 31.En la transmisin de muebles no suelen mediar ttulos en sentido formal y, por tanto, es difcil probar el derecho de propiedad, de ah que segn el artculo 464 prrafo 1 del CCi la posesin de buena fe equivalga al ttulo y no sea solo presuncin iuris tantum de ttulo, como la derivada del artculo 448 CCi; es una presuncin reforzada, de forma que, como el propio prrafo primero del citado artculo 464 indica, para que proceda la reivindicatoria el demandante habr de probar, alternativamente, una de las siguientes circunstancias: 1.- Que el demandado no es de buena fe, o 2.- Que el demandante perdi la cosa, o 3.- Que el demandante fue privado ilegalmente de la cosa. En cuanto al concepto de privacin ilegal, la tesis llamada germanista entiende que slo incluye los supuestos de hurto o robo, mientras que la romanista incluye cualquier acto dirigido a la transmisin del derecho y verificado sin consentimiento del propietario (en especial el realizado con abuso de confianza por el poseedor de la cosa para cuidarla, repararla, administrarla, etc. etc.). Si el poseedor hubiera adquirido la cosa en bolsa, feria o mercado, o de un comerciante legalmente establecido y dedicado habitualmente al trfico de objetos anlogos (y de buena fe), se produce la prescripcin de pleno derecho, de manera que la reivindicatoria no procede en ningn caso (464 prrafo 4 CCi, en relacin con 85 CCo). Ojo, porque la

tienda abierta al pblico mencionada el Cdigo de Comercio no tiene nada que ver con la venta pblica mencionada en el prrafo siguiente. Si el poseedor hubiese adquirido la cosa de buena fe en venta pblica, o bien se tratara de una cosa empeada en Montes de Piedad autorizados, y en los casos en que proceda la reivindicatoria, el propietario habr de reembolsar el precio o la cantidad del empeo y los intereses vencidos, respectivamente, para recuperar la cosa (464 prrafo 2 y 3 CCi). 4.3. La accin de deslinde. PREGUNTA 32.- Legitimacin activa, plazo de ejercicio y criterios legales para practicar el deslinde contemplados en los artculos 385 a 387 Cci. (no procedimientos, sino criterios). RESPUESTA 32.Legitimacin activa: 384 CCi: propietario y titulares de derechos reales sobre la finca (segn el 2061 LECI, titulares de derechos para el uso y disfrute de la finca). Plazo de ejercicio: imprescriptible 1.965 CCi. Criterios: LEER Y TRANSCRIBIR LOS ARTCULOS CITADOS ( 385 a 387 CCi). EN LA ORDENACIN JERRQUICA , SIN EMBARGO, PARECE QUE EL ARTCULO 387 HA DE INCLUIRSE EN EL PRIMERO DE ELLOS (LOS TTULOS), ANTES DE LA POSESIN Y ANTES DE LA DISTRIBUCIN A PARTES IGUALES, PUES DE OTRO MODO NUNCA TENDRA APLICACIN ALGUNA. TEMA 6: COMUNIDAD DE BIENES. 1. Concepto y principios jurdicos rectores. PREGUNTA 33.- Concepto y principios rectores de la comunidad de bienes. RESPUESTA 33.Concepto: segn el artculo 392, prrafo primero del CCi: Hay comunidad cuando la propiedad de una cosa o de un derecho pertenece pro indiviso a varias personas. Los principios rectores que se relacionan son los correspondientes a la comunidad romana, que es la reflejada en el Cdigo Civil. En la medida que dicha regulacin es, en buena medida, derecho dispositivo (como se deriva del primero de los principios citados), pueden verse alterados por pacto expreso, sin que dejemos de estar ante una comunidad de bienes (por ejemplo: pueden alterarse el rgimen de acuerdos para la administracin o la participacin en beneficios y cargas); el nico lmite son los preceptos imperativos que parecen impedir el recurso a la comunidad germnica por pacto entre los comuneros. Los principios en cuestin son los siguientes:

1.- Predominio de la autonoma privada en la regulacin de la comunidad, siempre que se respeten los lmites de derecho imperativo de la comunidad romana (392 prrafo 2 CCi). 2.- Participacin en beneficios y cargas en proporcin a las cuotas, que se presumen iguales mientras no se pruebe lo contrario (393 CCi). 3.- Los acuerdos para la administracin y mejor disfrute de la cosa comn han de adoptarse por mayora de intereses o cuotas, no de comuneros ni de cuotas y comuneros (segn interpretacin pacfica del artculo 398 CCi, prrafos 1 y 2). 4.- Se precisa acuerdo unnime para hacer alteraciones en la cosa comn (397 CCi), lo cual incluye el perfeccionamiento de actos de disposicin sobre la citada cosa. 5.- Libertad individual de cada comunero, que no precisa consentimiento de los dems para: Enajenar su cuota (399 CCi), salvo el derecho de retracto de comuneros (1.522 CCi). Renunciar a su cuota, liberndose de contribuir a los gastos de conservacin (395 CCi). Promover la divisin de la comunidad mediante la divisin de la cosa o su enajenacin y posterior distribucin del precio (arts. 400 y 404 CCi. 2.- El concepto de cuota y 3.- El contenido de la situacin de comunidad. Se deducen de los principios relacionados anteriormente. 4.- Extincin de la comunidad. La divisin de la cosa comn y la divisin de la comunidad. PREGUNTA 34.- Divisin de la comunidad de bienes. Especial alusin al supuesto en que la cosa, en caso de divisin, resulte inservible para el uso al que se destina. RESPUESTA 34.La divisin de la comunidad mediante la divisin de la cosa comn y la asignacin de partes proporcionales a las respectivas cuotas se contempla como un derecho esencial de todo comunero (artculo 400 prrafo 1 CCi), siendo adems imprescriptible (artculo 1965 CCi). La nica excepcin es el pacto de indivisin, otorgado unnimemente y cuya duracin mxima es de 10 aos prorrogables por nuevo acuerdo unnime (400 prrafo 2 CCi). La divisin puede hacerse por los propios comuneros o por rbitros o amigables componedores designados por ellos, y, si ello fuera imposible, por la va judicial. Que la cosa sea esencialmente indivisible (ej.: caballo de carreras) no constituye un obstculo para la divisin de la comunidad, sino slo para que dicha divisin se verifique mediante la divisin de la propia cosa comn: segn el artculo 404 CCi, en tal caso, y si no se lograra un acuerdo sobre la adjudicacin a un comunero que indemnice a los dems, la cosa esencialmente indivisible se vender y repartir su precio.

Mayores problemas plantea la interpretacin del artculo 401 CCi, que excluye la posibilidad de exigir la divisin de la cosa comn cuando, de hacerse, dicha cosa resultara inservible para el uso a que se destina. Algunos autores afirman que se excluye la posibilidad de exigir la divisin de la comunidad mediante la divisin de la cosa y asignacin de partes, pero no mediante su venta y ulterior distribucin del precio obtenido entre los comuneros, como dispone el artculo 404 CCi para la cosa esencialmente indivisible. Otros, sin embargo, entienden que el 401 contempla un supuesto de excepcin al derecho de exigir la divisin de la comunidad (tanto si la cosa es divisible como si no lo es), basado en la utilidad derivada de la propia situacin de comunidad (ej.: 4 propietarios de fincas que ostentan la propiedad de los 20 postes y 800 metros de cable que llevan la lnea telefnica desde el tendido general hasta sus parcelas: incluso aunque los postes y los metros de cable puedan dividirse, asignando 5 postes y 200 metros a cada uno, la divisin de la comunidad a instancia de cualquier comunero quedara vetada por el artculo 401). TEMA 7: La propiedad horizontal. 1.- Concepto y constitucin. PREGUNTA 35.- Rgimen de Propiedad Horizontal: concepto y ttulo constitutivo. RESPUESTA 35.Concepto: En el rgimen de PH corresponde al dueo de cada piso o local el derecho singular y exclusivo de propiedad sobre un espacio susceptible de aprovechamiento independiente y la copropiedad, con los dems dueos de pisos o locales de los restantes elementos, pertenencias y servicios comunes (art. 3 a y b de la LPH ). Ttulo Constitutivo: Instaura el rgimen de la Propiedad Horizontal. Puede otorgarse por el propietario nico de todo el edificio al (antes de) iniciar la venta por pisos, por acuerdo unnime de todos los propietarios, o por resolucin judicial, siendo esos mismos los requisitos exigidos para su modificacin posterior. Necesariamente ha de incluir la descripcin del inmueble en su conjunto y de cada uno de los pisos o locales independientes y la cuota de participacin que corresponda a cada uno de stos en los elementos comunes de inmueble (regulada en el artculo 3 LPH). Adems podr contener (pero esto ya no es imprescindible) el estatuto que incluya reglas sobre ejercicio del derecho y uso del edificio y sus elementos privativos, que no perjudicar a terceros si no fuera inscrito en el Registro de la Propiedad (artculo 5 LPH). 2.- (ver seminario 2 sobre venta de piso futuro). Resto: sin contenido.

3.- Rgimen jurdico de las obras y dems actuaciones, y de los acuerdos de la Junta de Propietarios y su impugnacin. PREGUNTA 36.- Rgimen General aplicable a las obras y dems actuaciones en el Rgimen de Propiedad Horizontal. RESPUESTA 36.-

1.- En elementos Privativos: si no afectan a la seguridad, estructura general o configuracin del edificio, puede hacerlas el respectivo propietario sin ms requisito que comunicarlo al presidente (artculo 7.1 LPH). 2.- En elementos comunes:

2.1. Obras necesarias para la conservacin: 10.1 LPH: es obligacin de la comunidad realizarlas, todos han de contribuir segn su cuota o lo previsto en el Estatuto y cualquier propietario puede exigirlas . 2.2. Nuevas instalaciones, servicios o mejoras que no afectan al TC y no se requieren para la conservacin segn la naturaleza y caractersticas del inmueble: No pueden ser exigidas (artculo 11.1 LPH). Requieren un acuerdo (11.2 LPH) adoptado por mayora de propietarios y cuotas (17.4 LPH). Los disidentes no vienen obligados a costearlas si su importe excede de 3 mensualidades de gastos comunes. 2.3. Nuevas instalaciones, servicios o mejoras que afectan al TC: requieren acuerdo unnime (17.1 LPH), excepto las actuaciones u obras que tienen una regulacin especial. PREGUNTA 37.- Rgimen especial aplicable a las obras de accesibilidad en elementos comunes a favor de discapacitados o ancianos que vivan o presten servicios en el inmueble. RESPUESTA 37.1.- No afectan al TC: 1.1. Si no exceden de 12 mensualidades ordinarias de gastos comunes existe la obligacin de hacerlas por la comunidad y todos los propietarios han de costearlas segn su cuota, con afeccin real de su respectivo piso o local (artculo 10, apartados 2 a 5 de la LPH ). Salvo cuando la unidad familiar de alguno de los propietarios tenga ingresos anuales inferiores a 2,5 veces el Indicador pblico de Renta de Efectos Mltiples o, incluso en este caso, si las subvenciones o ayudas pblicas a que esa unidad pueda acceder impidan que el coste repercutido de las obras que le afecten, privativas o en los elementos comunes, supere el 33% de sus ingresos anuales. La redaccin actual del precepto procede de la reforma operada en la LPH por la Ley 26/2011 que contina agudizando la puesta a cargo de las comunidades de propietarios de la proteccin de los discapacitados, sea cual sea la situacin econmica de estos ltimos y con independencia de que al adquirir el piso hubieran pagado un precio menor por los problemas de accesibilidad del mismo que ya concurrieran al adquirirlo. 1.2. Si exceden de 12 mensualidades de gastos comunes se exige un acuerdo mayoritario que obligar a todos los propietarios a costearlas segn sus respectivas cuotas (artculo 11.3 LPH).

2.- Afectan al TC: tratndose de facilitar la accesibilidad de personas con minusvala se requiere slo el voto favorable de la mayora de propietarios y cuotas, pudiendo computarse como votos favorables los de propietarios ausentes debidamente citados e informados del acuerdo conforme a la Ley , si no manifiestan su discrepancia al secretario por comunicacin que permita tener constancia de la recepcin y en el plazo de 30 das naturales. Los acuerdos vlidamente adoptados obligan a todos los propietarios a contribuir al gasto (artculo 17. 1, prrafos 3 y 4 LPH). PREGUNTA 38.- Otras actuaciones especialmente reguladas "tanto si afectan al TC como si no lo hacen": Infraestructuras comunes de telecomunicacin, comunes o privativas de energa solar, o para el acceso de nuevos suministros energticos colectivos. Establecimiento o supresin de ascensor, portera, conserjera, vigilancia u otros servicios comunes de inters general. RESPUESTA 38.1.- Infraestructuras comunes de telecomunicacin, comunes o privativas de energa solar, o para el acceso de nuevos suministros energticos colectivos: requiere el voto favorable de 1/3 de propietarios y cuotas de participacin. La mayora no puede obtenerse computando los votos de quienes no asistieron ni se opongan en 30 das a partir de la notificacin. El coste de instalacin y mantenimiento posterior no puede imponerse a quienes no votaron expresamente a favor en la junta, aunque la nueva infraestructura ser elemento comn a los restantes efectos. Los que no contribuyeron y desean luego acceder al servicio pueden ser autorizados si abonan el importe que les hubiera correspondido, actualizado con el inters legal (artculo 17.2 LPH). 2.- Sistemas distintos de los mencionados en el apartado anterior cuya finalidad sea mejorar la eficiencia energtica o hdrica del inmueble: 3/5 de propietarios y cuotas: obligan a todos. Si los equipos tienen un aprovechamiento privativo basta 1/3 de propietarios y cuotas, aplicndose el sistema de repercusin de costes de la regla 2 del artculo 17. Para en enchufe del cochecito elctrico en una plaza individual de garaje slo se requiere la comunicacin previa a la comunidad, corriendo el coste a cargo de los interesados directos (artculo 17 regla 3 LPH). 3.- Establecimiento o supresin de ascensor, portera, conserjera, vigilancia u otros servicios comunes de inters general: requiere el voto favorable de 3/5 partes de propietarios y de cuotas de participacin. Pueden computarse como votos favorables los de los propietarios ausentes debidamente citados y notificados legalmente que no manifiesten su discrepancia por comunicacin al secretario que permita tener constancia de la recepcin y en el plazo de 30 das naturales (17.1, prrafos 2 y 4 LPH). PREGUNTA 39.- Rgimen general de los acuerdos y su impugnacin en el rgimen de Propiedad Horizontal. RESPUESTA 39.1.- Acuerdos que afectan al TC o a los Estatutos (17.1 LPH):

1.1. Regla general: unanimidad, pudiendo computarse como favorables los votos de los propietarios ausentes y legalmente citados y notificados, que no manifiesten su discrepancia al secretario mediante medio que permita tener constancia de la recepcin y en el plazo de 30 das naturales (artculo 17.1 prrafos 1 y 40 LPH). Quedan obligados todos los propietarios. 1.2. Excepciones: establecimiento o supresin de ascensor, portera, conserjera, vigilancia u otros servicios comunes de inters general (requiere el voto favorable de 3/5 partes de propietarios y cuotas con posibilidad de computar el voto de los ausentes: artculo 17.1, prrafos 2 y 4). Los acuerdos relativos a obras para facilitar la accesibilidad de personas con minusvala (mayora de propietarios y cuotas con posibilidad de computar el voto de los ausentes: artculo 17.1, prrafo 3 y 4). Los acuerdos relativos a infraestructuras comunes de telecomunicacin, comunes o privativas de energa solar, o para el acceso de nuevos suministros energticos colectivos (mayora de 1/3 de propietarios y cuotas: artculo 17.2 LPH), los dems equipos para mejorar la eficiencia energtica o hdrica 3/5 1/3 de propietarios y cuotas segn el caso (17.3 LPH). 2.- Resto de acuerdos (17.4 LPH): 2.1. Primera convocatoria: mayora de propietarios y de cuotas. 2.2. Segunda convocatoria: mayora de propietarios y cuotas de los asistentes. (Si no se puede alcanzar as la mayora el juez, a instancia de parte deducida en el mes siguiente a la segunda junta resolver en equidad). 3.- Impugnacin (18 LPH): puede plantearse por los propietarios que salvaron su voto, los ausentes y quienes indebidamente fueran privados de su derecho de voto (salvo morosidad del impugnante). Si el acuerdo fuera contrario a una ley imperativa el plazo no caduca ni prescribe (segn la Jurisprudencia ); si fuera contrario a un precepto legal no imperativo o a los estatutos caduca al ao (desde su adopcin o, si el impugnante no compareci en la junta, desde su notificacin con los requisitos del artculo 9 LPH); si fuera simplemente lesivo para la comunidad o para algn propietario, el plazo de caducidad es de 3 meses. TEMA 8: LA PROPIEDAD INTELECTUAL. (SIN CONTENIDO). TEMA 9: El usufructo. Concepto: art. 467 CCi. PREGUNTA 40.- Rgimen jurdico de las reparaciones y mejoras en el usufructo. RESPUESTA 40.- Reparaciones:

Ordinarias: son las que exigen los deterioros procedentes del uso natural de las cosas e indispensables para su conservacin (cambio de bombillas fundidas, mantenimiento de calefaccin, etc. etc.), y est obligado a hacerlas el usufructuario (500 CCi). Pero ste no responde por los deterioros derivados del uso normal y que no pueden evitarse mediante esas reparaciones (481CCi). Extraordinarias: no proceden del uso natural pero si no se hacen ponen a la cosa en grave riesgo de destruccin (grieta aparecida en muro de carga, p. ej.): est obligado a hacerlas el propietario y, si las hace, puede exigir al usufructuario el inters legal de la cantidad invertida. Si no las hace y fueran indispensables, puede hacerlas el usufructuario, con derecho a exigir del propietario, al concluir el usufructo, el aumento de valor que tuviera la cosa por las obras (respecto al que tendra si no se hubieran hecho); si el dueo se negara a pagarle, el usufructuario tiene derecho de retencin de la cosa hasta reintegrarse con sus productos (501 y 502 CCi). Mejoras tiles o de recreo (parece incluir la mejora propiamente dicha y el gasto en accesorios de puro lujo, recreo u ornato): Pueden hacerlas tanto el usufructuario como el propietario, manteniendo la forma y sustancia de la cosa y sin perjudicar los derechos de la otra parte (487 y 503 CCi). Pero no existe derecho a indemnizacin a favor del que los haga, con lo cual no existe incentivo para mejorar; nicamente se prev que el usufructuario pueda retirar los elementos constitutivos de la mejora al concluir el usufructo, si ello puede hacerse sin detrimento de los bienes (487 final CCi), y a compensar con esas mejoras los desperfectos de que sea responsable por infraccin de los deberes de cuidado regulados en los artculos 481, 497 y 498 CCi (488 CCi). PREGUNTA 41.- Destruccin de la edificacin sita en la finca usufructuada: regulacin del supuesto y destino de la indemnizacin si existiera seguro de daos. RESPUESTA 41.Si el terreno es lo principal y el edificio meramente accesorio, el usufructo permanece sobre el suelo y los materiales de residuo (517, pr. 1 CCi). Si el terreno constituye mero soporte del edificio, siendo ste el elemento principal del usufructo, la regla es la misma. PERO si el propietario desea reconstruir tiene derecho a ocupar el suelo y los materiales, obligndose a pagar al usufructuario, mientras dure el usufructo, los intereses correspondientes al valor de esos elementos. Ningn derecho tendr el usufructuario sobre el edificio reconstruido y el suelo (517, pr. 2 CCi). No cabe duda de que el legislador era consciente del inters econmico de la reconstruccin y de que, considerada como mejora, ni el propietario ni el usufructuario tendrn aliciente para realizarla si el usufructo permaneciera sobre el suelo y los materiales (recurdese la regulacin de las mejoras: 487, 488 y 503 CCi). - En caso de existencia de seguro de daos del edificio, y segn el art. 518 CCi: Si la prima la pagaban ambos (propietario y usufructuario), la indemnizacin corresponde al propietario pero el usufructuario tiene derecho al disfrute del nuevo

edificio, si se reconstruye, o al inters de la indemnizacin si el propietario no decide reconstruirlo (mientras dure el usufructo). Si slo costeaba el seguro el usufructuario, tendr ste derecho a percibir la indemnizacin, pero con obligacin de reinvertirla en la reedificacin, si la misma interesara al propietario (lgicamente), y con derecho a permanecer en el usufructo de lo reedificado (en cuanto se corresponda con la edificacin destruida, no si se construye mayor volumen y a cargo del propietario). Si slo costeaba el seguro el propietario, el usufructuario no tiene derecho alguno sobre la indemnizacin, sino slo a lo previsto en el artculo 517 (seguir el usufructo sobre el suelo y los materiales, o percibir el inters del valor de esos elementos, si el propietario optara por reedificar). PREGUNTA 42.- Causas de extincin del usufructo contempladas en el artculo 513 C .Ci. RESPUESTA 42.Son las relacionadas en el citado artculo 513 del CCi, que al responder la pregunta han de ser transcritas por el alumno. Derechos de uso y habitacin. Concepto: art. 524. Contenido 523 y 525 a 529 CCi. Especial inters: art. 525, carcter personalsimo. TEMA 10: LAS SERVIDUMBRES. Concepto: 530 y 531 CCi. Ver preguntas tipo test. TEMA 11: EL DERECHO DE SUPERFICIE. 3. Rgimen del contemplado en la legislacin de suelo: Concepto, fuentes de su rgimen legal, constitucin, duracin y extincin. PREGUNTA 43.- Sobre el derecho de superficie regulado en el TRLS estatal de 2008, indique el concepto, la jerarqua entre el ttulo constitutivo y la regulacin legal, los requisitos para la constitucin del derecho, su duracin mxima y las causas de extincin expresamente contempladas en el mencionado texto legal RESPUESTA 43.Concepto: es el que se deriva del artculo 40.1 del TRLS de 2008, CUYO CONTENIDO HA DE SER TRANSCRITO POR EL ALUMNO EN EL EXAMEN Y AL RESPONDER LA PREGUNTA. Jerarqua entre el ttulo constitutivo y la regulacin legal: Segn el artculo 40.4 del TRLS de 2008 el derecho de superficie se regir por las disposiciones contenidas en el

captulo III del Ttulo V del propio texto refundido, por la legislacin civil en lo no previsto por l y por el ttulo constitutivo del derecho. Requisitos para la constitucin del derecho: segn el artculo 40.2 del TRLS de 2008, para que el derecho de superficie quede vlidamente constituido se requiere su formalizacin en escritura pblica y la inscripcin de sta en el Registro de la Propiedad. Duracin mxima: 99 aos (artculo 40.2 del TRLS de 2008). Causas de extincin expresamente contempladas: falta de edificacin de conformidad con la ordenacin territorial y urbanstica en el plazo previsto en el ttulo constitutivo, y extincin del plazo de duracin del derecho (artculo 41.5 del TRLS de 2008). TEMA 12: EL DERECHO DE APROVECHAMIENTO POR TURNO DE BIENES INMUEBLES. (SIN CONTENIDO). TEMA 13: LAS GARANTAS REALES. 1.-, 2.- y 3.- La Prenda y la Hipoteca reguladas en el Cdigo Civil y la Ley Hipotecaria: similitudes y diferencias de su rgimen jurdico. PREGUNTA 44.- Caractersticas comunes a la prenda y la hipoteca. RESPUESTA 44.1 Accesoriedad (1857.1 Cci.): han de constituirse para asegurar el cumplimiento de una obligacin principal. 2 Indivisibilidad: Aunque se dividan la deuda o el crdito (1860 Cci.), o la cosa objeto de garanta (123 LH). 3 Diferencia entre la constitucin del derecho real y la promesa de constituirlo, que slo produce accin personal entre los contratantes (1862 CCi). 4 Nulidad del pacto comisorio, por el cual se pacta que el acreedor se convierta automticamente en propietario de las cosas objeto de garanta, en caso de incumplimiento de la obligacin garantizada (1859 CCi). 5 Otorgan a su titular la facultad de promover la venta forzosa del bien y un privilegio para cobrar su deuda con el importe obtenido frente a otros acreedores del deudor (LECI y 1911 y ss. CCi). PREGUNTA 45.- Seale tres diferencias de rgimen jurdico entre la prenda y la hipoteca. RESPUESTA 45.-

Adems de los plazos de prescripcin extintiva, distintos como consecuencia de la primera de las diferencias apuntadas, son las siguientes: -El objeto son bienes inmuebles y en la prenda del CCi son muebles (comparar artculos 1.874 y 1.864 CCi). -La constitucin de la hipoteca requiere escritura pblica e inscripcin registral, la de la prenda traslado posesorio del objeto pignorado al acreedor o a un tercero, elegido de comn acuerdo entre el acreedor y el dueo de la cosa pignorada (comparar artculos 1.875 y 1863 CCi.). -A falta de pacto expreso, la ejecucin de la hipoteca no puede hacerse por conducto notarial y la de la prenda s (comparar artculos 129 LH y 1.872 CCi). TEMA 14. LA PRENDA. (VER SEMINARIO 11 SOBRE PRENDAS ESPECIALES) TEMAS 15 y 16: LA HIPOTECA INMOBILIARIA I Y II. PREGUNTA 46.- Extensin objetiva de la hipoteca a falta de pacto: la llamada extensin natural en relacin con el objeto hipotecado. RESPUESTA 46.A falta de pacto opera la llamada extensin natural de la hipoteca, que, de acuerdo con los artculos 109 a 111 LH, incluye: Las accesiones naturales: es decir a la agregacin de terrenos por causa de la naturaleza (ejemplos: artculos 366CCi y 370 CCi., avulsin y cauce abandonado). Las mejoras, aunque la LH no utiliza el concepto en el mismo sentido que en los artculos 453 y 454 CCi., incluyendo adornos y obras necesarias y, en general, todo lo unido fsicamente o incorporado a la finca hipotecada (lo que sea inmueble por incorporacin, de modo que no pueda separarse sin quebranto de la materia o deterioro del objeto, como dice el 334.3 CCi), incluida la sobreelevacin de edificios ya existentes al constituirse la hipoteca o la construccin en el subsuelo de stos, pero con excepcin de la nueva construccin de edificios donde no los haba al constituirse la hipoteca y, obviamente, de la agregacin de terrenos no debida a accesin natural (110.1 y 111.1 LH). Las indemnizaciones concedidas o debidas al propietario por razn de los bienes hipotecados, incluidas las procedentes de expropiacin forzosa y siempre que el hecho o siniestro que las motive se haya producido despus de la constitucin de la hipoteca (109 y 110.2 LH). -Por el contrario la extensin natural de la hipoteca no incluye los frutos, cualquiera que sea su situacin, las rentas vencidas y no abonadas al exigirse el cumplimiento de la

obligacin garantizada, ni los muebles colocados en la finca hipotecada sin unin fsica, aunque sea para su explotacin o servicio (111 LH). -Si la finca pasara a un tercer poseedor, la extensin natural de la hipoteca tampoco alcanza a las mejoras costeadas por el nuevo dueo, salvo que se trate de obras de reparacin, seguridad o transformacin (112 LH). PREGUNTA 47.- Extensin de la hipoteca a los intereses y a las costas y gastos. RESPUESTA 47.Intereses remuneratorios del capital: -Si no existe tercer poseedor de la finca hipotecada estn garantizados por la hipoteca, habiendo de constar el tipo de inters en la inscripcin registral. Tambin si se trata de inters variable, siempre que esa variacin no dependa del propio banco (artculos 146 y 12 LH). -Pero si aparece ese tercer adquirente de la finca, la hipoteca slo garantizar los intereses remuneratorios de las dos ltimas anualidades y la parte vencida de la anualidad corriente, salvo pacto en contrario. En caso de pacto nunca podr establecerse que la hipoteca garantice intereses por plazo superior a 5 aos (artculo 114 LH). Si se fijara una cantidad global como alcance de la garanta hipotecaria en relacin con los intereses remuneratorios el lmite sern 5 anualidades calculados al tipo inicial, en caso de ser variable el inters. Costas y gastos: A falta de pacto las costas y gastos de ejecucin no estn cubiertos por la garanta hipotecaria, al no referirse a ellas la LH. Si ese pacto existe s, pero para que sea oponible a terceros adquirentes de la finca se precisa la fijacin de una cifra alzada, que cuantifique su lmite mximo con independencia de la establecida para los intereses remuneratorios del capital. Esa cifra puede ser global para los gastos y las costas, contndose entre aquellos los necesarios para mantener la plenitud de la garanta (pago de primas del seguro, de impuestos preferentes a la hipoteca, de comunidad cuando la finca forme parte de un edificio en rgimen de propiedad horizontal, etc. etc.). PREGUNTA 48.- Rango entre hipotecas y negocios jurdicos sobre el rango hipotecario (dejando clara la diferencia entre ellos). RESPUESTA 48.Una finca es susceptible de tantas hipotecas como permita la relacin entre su valor de mercado y el importe de las obligaciones garantizadas. El rango entre las sucesivas hipotecas determina la preferencia entre los distintos acreedores hipotecarios para cobrar sus crditos con el valor obtenido en la subasta, dependiendo de las fechas de constitucin de las sucesivas hipotecas y, por tanto, de las fechas en que las mismas fueron inscritas en el Registro de la Propiedad (la de fecha anterior es de superior rango). Como el rango determina la preferencia para el cobro tiene un valor en s mismo, y por tanto puede ser objeto de negocios jurdicos de permuta, posposicin y

reserva de rango. que habrn de ser consentidos por los titulares de las hipotecas cuyos rangos van a verse alterados y tambin por los titulares de hipotecas intermedias cuando la que se antepone resulta ms gravosa que la postergada (y lo mismo cabra afirmar de los titulares de cargas intermedias). La permuta de rango implica que dos hipotecas, inscritas con anterioridad al negocio de permuta, alteran su rango entre s: por ejemplo, la que era primera pasa a ser tercera; se necesita el consentimiento de los respectivos acreedores hipotecarios, y tambin el del titular de la segunda hipoteca si la que se antepone es ms resulta ms gravosa que la postergada. La posposicin consiste en que una hipoteca, inscrita con anterioridad al negocio de posposicin, posterga su rango a favor de otra no inscrita todava (futura); se precisa el consentimiento del titular de la hipoteca que se pospone, la responsabilidad mxima por capital, intereses, costas u otros conceptos de la hipoteca futura, as como su duracin mxima y el plazo para su inscripcin (241 RH). La reserva de rango se da cuando el negocio de posposicin y la hipoteca cuyo rango se posterga a favor de otra hipoteca futura se otorgan en inscriben simultneamente. PREGUNTA 49.- Cesin del crdito garantizado y cesin de la garanta hipotecaria. RESPUESTA 49.La obligacin garantizada y el derecho real de hipoteca siguen un rgimen diverso en cuanto a su transmisin, aunque la divergencia entre el titular del crdito y el titular de la hipoteca suponga una patologa jurdica importante. As, de acuerdo con el prrafo primero del artculo 149 LH (en la redaccin derivada de la Ley 41/2007, de 7 de diciembre): El crdito garantizado con hipoteca podr cederse total o parcialmente de conformidad con lo dispuesto en el artculo 1.526 CCi, pero esta exigencia slo se refiere a los efectos de la cesin contra terceros (por ejemplo: otros adquirentes del mismo crdito o los acreedores del cedente), que no se producir sino desde el momento en que la fecha de la cesin haya de tenerse por cierta de conformidad con los artculos 1.218 y 1.227 CCi (escritura pblica o documento privado si, en este ltimo caso, ha sido incorporado a un registro pblico, intervenido por funcionario por razn de su oficio, o se ha producido el fallecimiento de cualquiera de los otorgantes). Y por supuesto, para que el deudor no se libere pagando al cedente ser necesario que la cesin le sea notificada (1.527 CCi). En cambio la cesin del derecho real de hipoteca deber formalizarse en escritura pblica e inscribirse en el Registro de la Propiedad (igual que su constitucin). PREGUNTA 50.- Subrogacin del acreedor hipotecario a iniciativa del deudor: concepto y requisitos. RESPUESTA 50.-

Consiste en el cambio de acreedor, mediante el pago de la obligacin garantizada con el importe de un prstamo otorgado en escritura pblica por el acreedor subrogado, hacindose constar ese propsito en la mencionada escritura y expresndose en la carta de pago la procedencia de la cantidad abonada. La regulacin, contenida en el artculo 1.211 CCi, ha sido desarrollada por la Ley 2/1994, de 30 de marzo, modificada a su vez por la Ley 41/2007, para los casos en que el acreedor sustituto y el sustituido sean entidades financieras relacionadas en la Ley 2/1981, de 25 de marzo (bancos, cajas de ahorro, etc.). Segn el artculo 2 de la mencionada Ley 2/1994, los requisitos son: -Presentacin al deudor de una oferta vinculante por el acreedor que pretende ser sustituto, con las condiciones del prstamo que le otorgar para pagar la deuda garantizada. La aceptacin supone autorizacin para que sea comunicada notarialmente al acreedor la disposicin a subrogarse del que pretende sustituirle. -Comunicacin notarial a la entidad acreedora de esa disposicin a subrogarse, hecha por la entidad que pretende sustituirla y requiriendo la entrega de certificacin del saldo pendiente. Si se entrega dicha certificacin en plazo (7 das naturales), la entidad acreedora puede evitar la subrogacin compareciendo en plazo (15 das naturales) ante el notario requirente y manifestando su disposicin vinculante a igualar o mejorar la oferta de la entidad que pretende subrogarse. Si en los plazos previstos no se entrega la certificacin o no se verifica esa comparecencia se puede proceder al paso siguiente. -Otorgamiento de escritura de subrogacin , conteniendo declaracin de la entidad subrogada de haber pagado a la acreedora la cantidad acreditada por sta e incorporndose a la escritura resguardo de la operacin. Si la cantidad adeudada no se hubiera notificado por la entidad acreedora, o se negara sta a recibir el pago, bastar con su depsito en poder del Notario autorizante y a disposicin del acreedor, pudiendo hacer el clculo la entidad subrogada, bajo su responsabilidad, y sin que los eventuales errores puedan repercutirse en el deudor. En este caso el Notario notificar de oficio a la entidad sustituida, remitindolo copia autorizada de la escritura. Obviamente la escritura habr de inscribirse en el Registro de la Propiedad para que la subrogacin sea oponible a terceros adquirentes de derechos sobre el mismo crdito hipotecario. PREGUNTA 51.- Acciones del acreedor en caso de deterioro material o econmico del inmueble hipotecado: RESPUESTA 51.1) 117 LH: El fundamento de esta accin (conocida como accin de devastacin) es que la finca se deteriorase materialmente, disminuyendo su valor por dolo, culpa o voluntad del dueo; su ejercicio conlleva la orden judicial al propietario para que remedie el dao, pudiendo llegar a situar el inmueble en administracin judicial si el deterioro persistiera. Sin embargo el artculo 219.2 del Reglamento Hipotecario entendi disminuido el valor de la finca a efectos del artculo 117 de la Ley , cuando se arrendara el inmueble en circunstancias reveladoras de que la finalidad del arriendo es causar dicha disminucin, otorgando adems al Juez amplias facultades para optar entre la administracin judicial o alguna de las medidas integrantes de la accin que citaremos a continuacin.

2) 1129. 3 CCi: Establece la prdida por el deudor del derecho al plazo (y por tanto el vencimiento anticipado de la obligacin garantizada) si, por actos propios hubiese disminuido las garantas (en el caso, la hipoteca), y cuando por caso fortuito desaparecieran, a menos que sean inmediatamente sustituidas por otras. 3) Artculo 5, prrafo tercero de la Ley 2/1981, de 25 de marzo, del mercado hipotecario: establece que si por razones de mercado o cualquier otra circunstancia el valor del bien hipotecado disminuye ms de un 20% de la tasacin inicial, la entidad acreedora pueda exigir ampliacin de hipoteca a otros bienes, salvo si el deudor opta por restituir el prstamo o la parte que exceda de aplicar a la tasacin actual el porcentaje utilizado para determinar inicialmente la cuanta del prstamo. El precepto ha sido desarrollado reglamentariamente por el artculo 9 del RD 716/2009, de 24 de abril, imponiendo que el desmerecimiento se mantenga un ao desde que se hiciera constar por la entidad acreedora.

PREGUNTA 52.- Venta de finca hipotecada: efectos en relacin con la obligacin garantizada y especial alusin a los pactos de retencin y descuento. RESPUESTA 52.La hipoteca no sustrae los bienes hipotecados del trfico jurdico; la enajenacin de una finca hipotecada hace aparecer la figura del tercer poseedor de finca hipotecada (el adquirente). Segn se deduce del artculo 118 LH, sus efectos son: -Subrogacin del adquirente en las responsabilidades derivadas de la hipoteca. PERO NO en la posicin de deudor de la obligacin garantizada, SALVO consentimiento expreso o tcito del acreedor (concuerda la regulacin con lo dispuesto por el artculo 1.205 CCi. para el cambio de deudor). De modo que no existiendo tal conformidad del acreedor y si el valor obtenido en la ejecucin no bastara para cubrir la obligacin garantizada, el patrimonio que responde del resto es el del transmitente, no el del adquirente. -Si medi pacto de retencin o descuento, por los cuales, respectivamente, el comprador retiene parte del precio para el pago de la obligacin garantizada, o bien el precio se calcula deduciendo del valor fijado para la finca el importe de dicha obligacin, el comprador se obliga FRENTE AL VENDEDOR al pago de dicha obligacin; PERO esos pactos, por s solos, NO AFECTAN AL ACREEDOR HIPOTECARIO, y por ello no alteran la regla anterior (el adquirente con pacto de retencin o descuento no se convierte en deudor de la obligacin garantizada). Si el vendedor pagara la obligacin garantizada pese al pacto de retencin o descuento quedar subrogado en lugar del acreedor hipotecario satisfecho hasta que se le reintegre el importe retenido o descontado (art. 118 prrafo 2 LH). PREGUNTA 53.- Las cargas y gravmenes tras la ejecucin de una hipoteca y el destino del precio obtenido en la subasta. RESPUESTA 53.-

Cargas y gravmenes tras la ejecucin (Segn los arts. 668.3, 669, 670.5 y 674.2 de la Ley de Enjuiciamiento Civil, y concordantes de la LH ): Las inscritas con anterioridad a la hipoteca que se ejecuta (668.3 y 670.5 LECI): -Siguen vigentes. -El licitador acepta quedar subrogado en la responsabilidad derivada de las mismas si el remate se adjudicara a su favor (o en el respeto de los derechos reales anteriores). -As se ha de hacer constar en los anuncios de la subasta. -Obviamente el rematante no se subroga en la posicin de deudor de las obligaciones garantizadas con hipotecas inscritas antes que la ejecutada, sino slo en la responsabilidad hipotecaria derivada de su incumplimiento, que es una responsabilidad limitada a la finca hipotecada o al objeto de la hipoteca y que no alcanza a todo el patrimonio del rematante, ya que el artculo 1.205 CCi. impide el cambio de deudor sin consentimiento del acreedor (adems de limitarse al objeto hipotecado tampoco podr exceder esa responsabilidad de los importes mximos por intereses y costas y gastos, en su caso, cuando la hipoteca se ejecuta contra el tercer poseedor de la finca hipotecada). Las inscritas con posterioridad a la que se ejecuta se cancelan en virtud de mandato judicial. El precio obtenido en la subasta se destina (artculo 692 Ley de Enjuiciamiento Civil): -Al pago del principal, intereses y costas, en su caso y dentro del lmite de responsabilidad hipotecaria correspondiente, claro est, a la hipoteca que se ejecuta. El resto, si lo hay, se deposita a disposicin de los titulares de derechos posteriores sobre el bien hipotecado, incluyendo, obviamente, eventuales hipotecas posteriores. TEMAS 19: EL REGISTRO DE LA PROPIEDAD INMOBILIARIA (I). Como concepto derivado de la redaccin de los artculos 605 CCi y 1.1 LH podemos decir que el Registro de la Propiedad es una institucin pblica cuyo objeto es proporcionar publicidad oficial acerca del dominio o derecho de propiedad y los dems derechos reales que afectan a los bienes inmuebles. En cuanto a las relaciones entre la LH y el CCi basta saber que en el proyecto de CCi de 1851 se regulaban las hipotecas y el Registro de la Propiedad ; fracasada su aprobacin se promulg la primera Ley Hipotecaria de 1861. Posteriormente, el CCi de 1889 no alter el sistema y, en lugar de incorporar la Ley Hipotecaria entre su contenido, incluy 4 artculos que remiten a la regulacin contenida en aquella. La LH actualmente vigente es la de 1946 con las modificaciones que se han venido haciendo posteriormente. PREGUNTA 54.- Concepto de finca registral. El concepto de finca contemplado en el artculo 17.1 del TRLS de 2008 y tres ejemplos de fincas registrales que no puedan

definirse como una porcin de la superficie terrestre delimitada por una lnea poligonal cerrada. RESPUESTA 54.Finca registral es todo bien econmico de naturaleza inmobiliaria al cual se abre folio independiente en los libros del Registro de la Propiedad. Para el artculo 17.1 del TRLS de 2008 no slo constituyen fincas en sentido material las porciones de la superficie terrestre delimitadas por una lnea poligonal cerrada atribuidas a un propietario o varios en proindiviso (llamadas en dicho texto unidades de suelo), sino tambin las unidades de edificacin y los planos superpuestos sobre y bajo el suelo. Podrn constituir una sola finca registral, aunque no sean porciones de la superficie terrestre delimitadas por una lnea poligonal cerrada, los siguientes bienes econmicos (entre otros y a ttulo de mero ejemplo): a) La explotacin agrcola constituida por varios predios no colindantes dotada de unidad orgnica (8.2.LH). b) c) La explotacin industrial constituida por varias naves no colindantes (8.2 LH). Los pisos o locales de un edificio en rgimen de propiedad horizontal (8.5 LH).

d) El subsuelo de una porcin de superficie terrestre delimitada por una lnea poligonal cerrada o el vuelo sobre la misma, a partir de una determinada cota medida desde la rasante (17.1. del TRLS de 2008). PREGUNTA 55.- Medios de inmatriculacin generales (los contemplados en la Ley Hipotecaria ), y diferencia existente entre ellos en cuanto al efecto de la inscripcin. RESPUESTA 55.Existen otros medios de inmatriculacin como los actos firmes de aprobacin de instrumentos de ejecucin del planteamiento o de concentracin parcelaria que, segn la legislacin especial aplicable, tienen virtualidad inmatriculadora y que se estudiarn (o no) en las asignaturas correspondientes. Ahora bien los medios generales son los relacionados en el artculo 199 de la LH y por tanto los siguientes: 1.- Expediente de dominio tramitado ante el Juez de Primera Instancia del lugar en que est situado el inmueble y de acuerdo con el artculo 201 LH. 2.- Ttulos pblicos de adquisicin: a) Otorgados por quienes acrediten de modo fehaciente haber adquirido el derecho con anterioridad a la fecha de dichos ttulos (205 LH y 298 RH), o b)Complementados por acta de notoriedad, si no existe esa acreditacin fehaciente (203 LH).

3.- Certificado librado por el funcionario de las administraciones pblicas o de instituciones de la Iglesia Catlica que tengan a su cargo la administracin de bienes inmuebles pertenecientes a las mencionadas entidades, siempre que carezcan de ttulo escrito de dominio y expresen el ttulo adquisitivo o el modo en que fueron adquiridos. (Segn el artculo 53.7 de la Ley 13/1996, sobre medidas fiscales, administrativas y del orden social, esos ttulos han de acompaarse de certificacin catastral descriptiva y grfica de las fincas a inmatricular). El artculo 207 LH suspende los efectos respecto de tercero de las inscripciones practicadas mediante certificacin o ttulos pblicos de adquisicin durante dos aos contados a partir de la fecha de dichas inscripciones. PREGUNTA 56.- Objeto de la inscripcin: Derechos inscribibles y requisitos formales que han de reunir los ttulos en que consten esos derechos para poder ser inscritos. RESPUESTA 56.Como regla general, y segn los artculos 1 LH y 605 CCi , los derechos inscribibles son la propiedad o dominio y los dems derechos reales que tienen por objeto bienes inmuebles. De acuerdo con el artculo 98 LH y 9 RH los derechos personales o de crdito no tienen consideracin de gravmenes o derechos reales y, por tanto, no slo estn exceptuados de la inscripcin registral (aunque se refieran a bienes inmuebles), sino que, en caso de haber sido inscritos por error, sern cancelados a instancia de parte interesada. Como la ley especial deroga a la general, es posible que una norma de rango legal establezca la posibilidad de inscribir situaciones jurdicas sobre bienes inmuebles que no sean derechos reales, pero no parece posible interpretar extensivamente esas normas especiales (ejemplos: artculo 2.5 LH, que prev la inscripcin del arrendamiento de bienes inmuebles, o artculo 8.4 LH, que contempla la inscripcin de los estatutos del rgimen de propiedad horizontal). En cuanto a la forma exigida para la inscripcin, y segn el artculo 3 LH, los derechos inscribibles han de constar en: -Escritura pblica, -Ejecutoria, o -Documento autntico expedido por la autoridad judicial o por el Gobierno o sus Agentes (ha de entenderse las Administraciones pblicas en general), en la forma que prescriban los reglamentos. TEMA 20: EL REGISTRO DE LA PROPIEDAD INMOBILIARIA (II). 1.- Efectos de la inscripcin registral. 1.1.- Publicidad formal.

PREGUNTA 57.- Medios de publicidad formal y relacin entre la informacin proporcionada a travs de esos medios y el contenido de los asientos en caso de discordancia. RESPUESTA 57.222 LH: -Manifestacin directa de los libros (absolutamente excepcional, segn doctrina de la DGRN, y transformada en manifestacin del contenido de los asientos por el artculo 332.4 del RH, que se remite a los otros medios expuestos inmediatamente). -Nota simple informativa. -Certificacin. Desde la Ley 24/2005, de 18 de noviembre, el Registrador responde de los daos causados en caso de error u omisin en la expedicin de las notas simples informativas, coincidiendo con lo que sucede en caso de discordancia entre la informacin suministrada mediante certificacin y el contenido de los asientos registrales (222.5 y 226 LH). Tambin en ambos casos prevalece el contenido real de los asientos frente al de la certificacin o nota simple informativa, en caso de discordancia (226 LH). 1. 2.- Legitimacin registral: este principio tiene las siguientes manifestaciones: -Presuncin de exactitud: artculo 38, apartados 1, 2 y 3 LH, que acta a favor y en contra del titular registral (ej., en caso de responsabilidad del propietario por incumplimiento de sus deberes de conservacin que genere daos), que opera dentro y fuera del proceso (tambin en caso de expropiacin forzosa, como indica el artculo 3.2 de la LEF ), y que permite plantear la llamada tercera registral (prrafo 3 del artculo 38 LH). Se trata de una presuncin iuris tantum (no confundir con la presuncin iures et de iure establecida en otros preceptos a favor de personas ajenas al ttulo que origin la inexactitud registral, y en tal sentido terceros, que cumplen con los requisitos adicionales contemplados en el artculo 34 y, eventualmente, en el artculo 32 de la LH). -Presunciones posesorias: 38.1 final y 35 LH, estableciendo este ltimo precepto unas presunciones sobre las caractersticas de la posesin de los derechos inscritos dirigidas a facilitar la usucapin a favor del titular registral (llamada por ello secundum tbulasy que tambin son presunciones iuris tantum). -Procedimiento del artculo 41 LH para proteger los derechos inscritos, al cual se dedica la siguiente pregunta concisa: PREGUNTA 58.- La accin real registral contemplada en el artculo 41 LH. Variantes: caractersticas del procedimiento o causas de oposicin del demandado (250.7 y 444.2 Leci).

RESPUESTA 58.VARIANTE 1: CARACTERSTICAS DEL PROCEDIMIENTO (41 LH y 250.1.7, 439.2, 440.2, 441.3, 444.2 y 447.3 Ley Enj Civil). 1: Objeto: lograr la eficacia de los derechos inscritos. 2: Legitimados activamente: los titulares de un derecho inscrito cuya vigencia se acredite por certificacin del asiento correspondiente sin contradiccin. 3: Legitimados pasivamente: quienes se opongan o perturben el derecho inscrito sin ttulo inscrito. 4: Se sustancia por los trmites del juicio verbal con algunas especialidades. 5: Es un procedimiento sumario porque los medios de defensa y ataque estn tasados. 6: No produce cosa juzgada en cuanto al derecho del opositor. VARIANTE 2: MOTIVOS DE OPOSICIN DEL DEMANDADO: SON LOS 5 RELACIONADOS EN EL ARTCULO 444.2 DE LA LECI, QUE AL RESPONDER LA PREGUNTA HAN DE SER TRANSCRITOS EN EL EXAMEN POR EL ALUMNO. Aunque el precepto citado slo parece incluir cuatro apartados y por tanto cuatro causas de oposicin, ha de notarse que la causa segunda de la norma incluye en realidad dos motivos jurdicamente muy distintos, como son la posesin de la cosa o derecho por contrato u otra relacin con titulares registrales anteriores y la prescripcin a favor del demandado. 2.- Inoponibilidad y fe pblica registral. 2.1 y 2.2. El artculo 34 LH y su relacin con el artculo 33 LH. El artculo 32 LH. PREGUNTA 59.- Requisitos exigidos al tercero hipotecario por el artculo 34 de la Ley Hipotecaria (5). RESPUESTA 59.1) Ser adquirente de la propiedad o de derechos reales sobre un bien inmueble (los acreedores que logran anotacin preventiva de embargo no estn protegidos por la fe pblica). 2) Adquirir el derecho de un titular que lo tenga previamente inscrito en el Registro. 3) Adquirir de buena fe: en cuanto a este requisito, hay que recordar que la buena fe se presume siempre (iuris tantum), que ha de concurrir en el momento de perfeccionarse el negocio adquisitivo (lo cual puede implicar que ha de mantenerse hasta la inscripcin), y que existe la duda sobre si la diligencia exigible para tener buena fe consiste slo en la consulta del Registro, o si tambin ha de comprobarse la situacin posesoria de la finca para asegurarse de la inexistencia de titulares extrarregistrales.

4) Adquirir a ttulo oneroso: el adquirente a ttulo gratuito no tiene ms proteccin que la de su causante. 5) Inscribir su derecho en el Registro. PREGUNTA 60.- Sobre el artculo 32 LH y el principio de inoponibilidad se le pide que ponga un ejemplo en el cual podra mantenerse la aplicacin de este precepto y que, sin embargo, no podra incluirse en el mbito del artculo 34 LH. RESPUESTA 60.- Los casos tpicos del artculo 32 podran ser aquellos en los cuales entran en colisin los derechos de dos adquirentes de un mismo causante, no existiendo duda alguna sobre la titularidad de este ltimo. Por ejemplo: doble venta de un mismo inmueble propiedad del vendedor y que no consta inscrito en el Registro de la Propiedad ; si se aplica el artculo 1473 CCi la propiedad corresponde al primero que lo inscriba en el Registro, pudiendo aplicarse al primero que lo inmatricule si admitimos que el artculo 32 LH tiene un juego diverso del 34 LH, pues en tal caso el que inmatricula, por definicin, no ha podido adquirir del titular registral. Las relaciones entre los artculos 33 y 34 LH se estudian mediante una pregunta tipo test que siempre caer en el examen (variando slo los negocios jurdicos relatados), y uno de cuyos enunciados posibles es el siguiente: -A dona una finca a B, B la dona a C, C la vende a D, y D la dona a E. Si todas las transmisiones constan en el Registro de la Propiedad , todos los adquirentes son de buena fe, y la inmatriculacin de la finca se llev a cabo por expediente de dominio y por un titular anterior a A, es correcto afirmar que EL PRINCIPIO DE FE PBLICA REGISTRAL PROTEGE A E: a) En caso de nulidad de la donacin perfeccionada entre A y B, pero no de los dems negocios jurdicos relacionados. b) En caso de nulidad de la donacin perfeccionada entre A y B y tambin de la perfeccionada entre B y C, pero no de los dems negocios jurdicos relacionados. c) En caso de nulidad de todos los negocios jurdicos relacionados, excepto de la donacin hecha por D a favor de E. d) En caso de nulidad de todos los negocios jurdicos relacionados, incluida la donacin hecha por D a favor de E. e) No protege a E en caso de nulidad de ninguno de los negocios jurdicos relacionados porque se trata de un adquirente a ttulo gratuito y porque la inscripcin no convalida los actos nulos. 2.3 Usucapin en contra del titular registral. La usucapin en contra del titular registral (tambin llamada por ello contra tbulas) plantea la colisin entre el principio de fe pblica y la usucapin inmobiliaria, constituyendo el objeto de la siguiente pregunta:

PREGUNTA 61.- Juan es titular registral de una finca poseda en concepto de dueo por Pedro. Cuando a este ltimo le faltan slo 3 meses para perfeccionar la usucapin, Antonio compra a Juan la mencionada finca e inscribe en el Registro su adquisicin. Seale en qu casos Antonio tendra tres meses desde su adquisicin para interrumpir la posesin de Pedro y en qu otros dispondra de un ao para ello. RESPUESTA 61.Se trata de usucapin que va a consumarse en menos de un ao a partir de la adquisicin de Antonio. Segn el artculo 36 LH la usucapin en curso de Pedro le perjudicar, y por tanto Antonio slo podr interrumpirla en los tres meses que restan para que se consume, si este ltimo: 1) No cumple los requisitos del artculo 34 LH, o si an cumplindolos, 2) Conoci o tuvo medios racionales y motivos suficientes para conocer la posesin en concepto de dueo de Pedro antes de perfeccionar su adquisicin. Por el contrario, si Antonio cumple los requisitos del artculo 34 LH y no conoci ni pudo conocer la posesin en concepto de dueo de Pedro, la usucapin de ste slo le perjudicar si la consintiera durante el ao siguiente a su adquisicin (es decir a su inscripcin), lo cual significa que dispondr de ese ao para interrumpirla. 2.4.- La prioridad registral. El artculo 17 LH. Rango hipotecario. PREGUNTA 62.- Principio de prioridad registral y consecuencias derivadas del mismo, diferenciando entre ttulos compatibles e incompatibles. Da y hora de la inscripcin. RESPUESTA 62.PRINCIPIO DE PRIORIDAD: Se establece en el prrafo primero del artculo 17 de la Ley Hipotecaria, que al responder la pregunta ha de ser transcrito por el alumno. CONSECUENCIAS DERIVADAS DEL MISMO: Si el ttulo presentado es incompatible con otro previamente inscrito se produce el cierre registral y la inscripcin ha de denegarse (aunque el presentado despus fuera de fecha anterior). Si no es incompatible puede inscribirse, pero no podr perjudicar en nada el ejercicio del derecho inscrito previamente: ej: el usufructo puede inscribirse aunque previamente constara inscrita una servidumbre de paso (por tratarse de un derecho compatible con la servidumbre), pero el titular del usufructo habr de respetar la servidumbre inscrita antes (aunque la fecha del ttulo constitutivo del usufructo fuera anterior). DA Y HORA DE LA INSCRIPCIN : Para todos los efectos son los del asiento de presentacin, si dicha inscripcin se practic durante la vigencia del mencionado asiento, que salvo suspensin o prrroga es de 60 das desde el siguiente a su constancia (artculos 17 y 66 LH). ---------------------------------------------------------------------

PREGUNTAS DE RESPUESTA CONCISA. DERECHO DE DAOS.

LECCIN 1: El Derecho de Daos y la Responsabilidad Civil Extracontractual.

PREGUNTA. Funciones del Derecho de Daos y argumentos contra su carcter preventivo-punitivo. Es frecuente afirmar que el Derecho de Daos tiene una funcin meramente reparadora o compensatoria (indemnizatoria), no sancionadora o punitiva (ver STS de 7-11-2000), aduciendo para ello los siguientes razonamientos:

1) A diferencia del carcter personal de las sanciones, la obligacin de indemnizar el dao se transmite a los herederos del responsable. 2) La responsabilidad civil se puede asegurar, derivando sus efectos al patrimonio de un tercero, mientras que la pena o sancin pecuniaria no puede ser objeto del seguro de responsabilidad civil. 3) El importe a indemnizar depende del dao efectivamente causado, no del grado de culpabilidad del responsable (dolo, culpa). 4) A los anteriores argumentos suele aadirse el de que el proceso civil no rene las garantas exigidas (tipicidad estricta, evitacin de la duplicidad de las sanciones por una misma infraccin, presuncin de inocencia, etc. etc.). (Para ampliar esta cuestin es especialmente interesante consultar DEZ-PICAZO, L: Derecho de Daos, Civitas, Madrid, 1999, pginas 42-48

CUESTIN AL MARGEN DEL EXAMEN: Crtica de los argumentos contrarios al carcter preventivo-punitivo del Derecho de Daos: Sin que estas consideraciones pretendan desvirtuar la generalizada admisin de los argumentos contrarios al citado carcter preventivo-punitivo del Derecho de Daos, tambin convendra tener en cuenta que las peculiaridades de este sistema se basan en que su funcin principal es, efectivamente, reparadora-compensatoria. As, para relativizar los argumentos que rechazan toda influencia de factores preventivo-punitivos en el Derecho de Daos en particular y en el Derecho Privado en general, podemos decir lo siguiente: 1) Evidentemente una sancin privativa de libertad o consistente en prestaciones de hacer no puede imponerse al heredero del responsable, pero no sabemos si el heredero del infractor podr eximirse de una multa impuesta por resolucin que haya ganado

firmeza acudiendo al carcter personal del Derecho Sancionador. Salvo si la Ley en concreto as lo afirmase nos tememos que no, y esa parece ser la direccin seguida en la STS (Sala de lo Contencioso-administrativo) de 30-3-1989, que no apreci extincin de responsabilidad por el fallecimiento del sancionado en el caso de una multa por obras realizadas sin licencia ni proyecto. 2) La responsabilidad civil puede asegurarse, efectivamente; pero en caso de dolo el asegurador tiene derecho a repetir contra el asegurado (artculo 76 de la Ley 50/1980, del Contrato de Seguro). Luego en el caso ms grave de culpabilidad la transmisin al tercero de las consecuencias del dao no se producen salvo en beneficio del daado; puede afirmarse que la norma persigue una finalidad distinta, como es la de sancionar la mala fe de un contratante frente al otro, pero la cuestin ofrece un mbito para la duda. 3) El importe a indemnizar es la totalidad del dao causado porque el Derecho de Daos se preocupa principalmente del daado, pero si bien el grado de culpabilidad no sirve para graduar la indemnizacin, la regla general sigue siendo que sin culpa no hay indemnizacin; los autores que rechazan que esa exigencia presuponga un juicio de reproche al comportamiento del responsable tendran que mantener un concepto puramente normativo de la culpa o negligencia, entendida como infraccin de la diligencia que estimamos exigible al ciudadano medio, pero es curiosa la frecuencia con que se alude a la exigencia de cierto grado de capacidad de culpa en el responsable (conocimiento del significado social de daar a otro), cosa incompatible con la negacin de ese juicio de reproche que suele afirmar la Jurisprudencia. 4) En cuanto a la inadecuacin del proceso civil para imponer sanciones, resulta un argumento mucho ms criticable por los siguientes argumentos: -Es un razonamiento ambivalente: puede servir para negar el carcter sancionador del Derecho Civil en su conjunto, o bien para afirmar la necesidad de adaptar el rgimen de ese proceso a las garantas constitucionales exigibles para la imposicin de sanciones. -La presuncin de inocencia es un principio perfectamente satisfecho con la rigurossima exigencia de que el perjudicado pruebe todos los requisitos exigibles para que se genere la responsabilidad civil (STC 212/90); el principio del non bis in idem no se ve afectado por el hecho de que, en interminables supuestos, la Ley contemple sanciones adicionales para un mismo hecho punible (un tirador con licencia puede ser sancionado por tenencia ilcita de armas y, adems de la pena, perder la licencia federativa y la licencia de armas; un funcionario puede acumular la pena privativa de libertad y la inhabilitacin, etc. etc.): basta con que esa pluralidad de sanciones est prevista y coordinada, lo que sucede claramente con la responsabilidad civil derivada de delito cualquiera que sea su consideracin. En cuanto a la tipicidad, basta sealar que el tipo contenido en el artculo 1902 no resulta demasiado diferente de cualquiera de los tipos penales que se refieren a los llamados delitos de resultado (por ejemplo el amplsimo tipo del artculo 147 del CP sobre las lesiones). -Por ltimo ha de sealarse que el Derecho Civil en particular y el Derecho Privado en general contiene una variada serie de normas cuya funcin es indubitadamente sancionadora y cuya aplicacin se realiza por tribunales civiles o laborales (pregunta siguiente).

PREGUNTA: Destaque algunas normas integrantes del Derecho Privado que ms claramente puedan tener una funcin punitivo-preventiva: Entre ellas podemos citar, a ttulo de mero ejemplo, las siguientes: a) Artculos 360 y 361 del Cdigo Civil, que sancionan inequvocamente la mala fe del que utiliza materiales ajenos o edifica en suelo ajeno. b) Artculo 7.2 ltimo prrafo de la LPH, que permite al juez civil imponer el cese temporal en el uso de la vivienda o la extincin de sus derechos, adems de la cesacin y la indemnizacin de daos y perjuicios que proceda, a quienes realicen en el piso o local actividades prohibidas en los estatutos, daosas para la finca o que contravengan las disposiciones sobre actividades molestas, insalubres, nocivas, peligrosas o ilcitas. c) El artculo 123.1 de la Ley General de la Seguridad Social establece un recargo de las prestaciones econmicas en caso de accidente laboral, segn la gravedad de la falta y de un 30% a un 50%, cuando la lesin se produzca por mquinas, artefactos o en instalaciones, centros o lugares de trabajo que carezcan de los dispositivos de precaucin reglamentarios, los tengan inutilizados o en malas condiciones, o cuando no se hayan observado las medidas generales o particulares de seguridad e higiene en el trabajo, o las elementales de salubridad o las de adecuacin personal a cada trabajo, habida cuenta de sus caractersticas y de la edad, sexo y dems condiciones del trabajador. Adems el apartado 2 del citado precepto establece la imposibilidad de asegurar esos recargos de manera coherente con el carcter personal de las sanciones. d) En menor medida puede citarse el artculo 9.3 de la LO 1/1982, de Proteccin Civil del Derecho al Honor, a la Intimidad Personal y a la Propia Imagen, que establece como criterio de valoracin del dao moral la gravedad de la lesin efectivamente producida, y decimos en menor medida porque esa gravedad parece guardar relacin directa con el alcance de los daos, no con la mayor o menor culpabilidad del comportamiento del responsable.

CUESTIN AL MARGEN DEL EXAMEN: Destaque tres diferencias entre el Derecho de Daos y el Enriquecimiento Injustificado. 1) En el esquema general del Cdigo Civil el Derecho de Daos se basa en la culpa del responsable, pero la restitucin derivada de las acciones de enriquecimiento injustificado son independientes del juicio valorativo que merezca la conducta del enriquecido. 2) La accin de enriquecimiento injustificado se dirige a obtener la medida en que el demandado se ha enriquecido con el patrimonio del demandante, mientras que la de daos pretende obtener el importe del perjuicio sufrido por este ltimo. Puede existir enriquecimiento sin dao (uso de una casa ajena que su propietario no destinaba a alquiler y que no sufri deterioro alguno por esa circunstancia) y tambin, obviamente, dao sin enriquecimiento (atropello de un peatn por el conductor de un vehculo automvil).

3) La relacin de causalidad en el Derecho de Daos ha de darse entre el comportamiento del responsable y el dao, mientras que en el Enriquecimiento Injustificado esa relacin se da entre el empobrecimiento de un patrimonio o el ejercicio de un derecho atributivo de lucros integrado en el mismo, y el correlativo enriquecimiento de otro patrimonio. A pesar de todo la distincin es difcil de perfilar, existiendo normas jurdicas y decisiones jurisprudenciales que no la establecen de manera clara. No obstante la cuestin puede ser determinante a efectos de aplicar o no el rgimen de prescripcin corta de la accin de Responsabilidad Civil Extracontractual.

PREGUNTA. Rgimen general de la Responsabilidad Civil Extracontractual regulada en el Cdigo Civil (en lo sucesivo REC): el artculo 1.902 y los requisitos exigidos por el mismo para que se genere dicha responsabilidad. Segn el citado precepto El que por accin u omisin causa dao a otro, interviniendo culpa o negligencia, est obligado a reparar el dao causado. Segn dicho precepto los requisitos que generan REC son:

1.- Un comportamiento humano que puede consistir tanto en una accin como en una omisin, en este ltimo caso siempre que existiera el deber de actuar. 2.- La produccin de un dao que incluye el dao emergente y el lucro cesante (la prdida sufrida y la ganancia dejada de obtener, segn los trminos del artculo 1.106 del CC), y tanto los daos patrimoniales como los personales y morales, de acuerdo con la Jurisprudencia. 3.- La existencia de relacin de causalidad entre el comportamiento y la produccin del dao (este requisito se relaciona directamente con la llamada imputacin objetiva del dao al comportamiento del responsable). 4.- La culpa o negligencia del responsable. El concepto incluye el dolo como grado mximo de la culpabilidad y el nivel de diligencia exigible es, como regla general, el del buen padre de familia (diligencia media). Este requisito se suele entender como un criterio que permite imputar subjetivamente el dao al responsable, es decir lo que los penalistas llaman nexo psicolgico entre el hecho y el autor, y por ello se habla de un sistema de responsabilidad subjetiva en oposicin a los casos en que la responsabilidad no exige culpa del causante del dao que se denominan sistemas de responsabilidad objetiva: no hay que confundir responsabilidad objetiva con imputacin objetiva, ya que esta ltima se refiere a la relacin entre el comportamiento y el dao, no entre dicho comportamiento y su autor.

PREGUNTA: La responsabilidad civil contractual y la extracontractual: su diversa consideracin en el sistema de fuentes de las obligaciones regulado por el Cdigo Civil y TRES diferencias de rgimen jurdico sustantivo entre ambos sistemas. El CC contiene una relacin de las que tradicionalmente se han venido considerando como fuentes de las relaciones obligatorias afirmando que Las obligaciones nacen de la ley, de los contratos y cuasicontratos, y de los actos y omisiones ilcitos o en que intervenga cualquier gnero de culpa o negligencia (1089 CC), de manera que diferencia claramente las obligaciones nacidas de contrato y las que se derivan de actos negligentes no penados por la ley. Sin entrar en las diferencias procesales relativas a la legislacin aplicable y a la determinacin de la competencia territorial, podemos destacar las siguientes diferencias en el rgimen jurdico sustantivo de ambas responsabilidades:

1.- Plazo de prescripcin: REC: ----------------- 1.968, pr. 2: 1 ao.

2.- En caso de existir varios sujetos obligados a indemnizar, la Jurisprudencia de la Sala 1 tiende a declarar la responsabilidad solidaria cuando no puede determinarse la contribucin de cada uno a la produccin del dao; la solucin es mucho ms difcil de aplicar en la responsabilidad civil contractual porque el artculo 1.137 CC parece impedirla. 3.- La culpa o negligencia es el criterio general en la REC: sin culpa nos encontramos ante el caso fortuito que exime de REC (en el sistema general del Cdigo, claro est). Sin embargo en responsabilidad contractual se responde por el riesgo asumido contractualmente por alguna de las partes o de los riesgos que, con arreglo al contrato, hayan de entenderse situados a su cargo (teora de las esferas de riesgo). Basta con observar el prrafo final del artculo 1.101 para ver que la ausencia de culpa no supone inmediatamente la concurrencia de caso fortuito que impida la existencia de responsabilidad contractual, pudiendo bastar con la contravencin del tenor de la obligacin para que dicha responsabilidad surja sin existencia de culpa. Por eso el obligado contractualmente responde por los hechos de sus auxiliares en el cumplimiento, aunque no haya culpa ni control de la actividad por parte del primero, mientras que en sede extracontractual la responsabilidad por hecho ajeno exige relacin de dependencia y permite la exoneracin probando un comportamiento diligente (1.903 pr. 4 Cci). 4.- En Responsabilidad Contractual la diligencia exigible es la resultante del contrato (1.104 y 1.105 CC), mientras que en la REC no puede nunca existir ese criterio. 5.- El dao moral se indemniza sin excesivos problemas cuando se trata de REC; sin embargo en la responsabilidad contractual el inters no patrimonial resulta ms difcil

de admitir, debiendo exigirse su incorporacin al contrato expresa o tcita (como en casos del arrendamiento de servicios perfeccionado con el veterinario que atiende a nuestra mascota, la concesin de un espacio para sepultura, etc. etc.). NOTA: La parte en letra cursiva de la diferencia nmero 2 no habr de incluirse en la respuesta al examen, sirve slo para explicar superficialmente lo afirmado en el prrafo anterior. Los alumnos pueden acudir al Sistema de Derecho Civil, tomo II, de DEZPICAZO y GULLN, para recordar estos aspectos.

CUESTIN AL MARGEN DEL EXAMEN: Sobre la responsabilidad contractual y la REC seale la regla lgica que permitira diferenciar el mbito de cada uno de esos sistemas de responsabilidad, los casos en que no debieran generarse dudas sobre la aplicacin de la REC, y aquellos otros en que pueden concurrir ambos sistemas de responsabilidad. La regla lgica, planteada adems por algunas resoluciones del TS, habra de ser que la responsabilidad contractual desplace a la REC cuando concurra la doble premisa de que exista un contrato entre el causante del dao y el perjudicado y adems el dao se produzca en la rbita de lo pactado, es decir con vulneracin de las obligaciones y deberes principales o de prestacin derivados del contrato (Ej.: el prestatario que no reintegra el prstamo en los trminos pactados). Por tanto los casos en que no debieran generarse dudas sobre la exclusiva aplicacin de la REC seran los dos siguientes: 1) Si el dao se produjera sin que medie relacin contractual alguna entre causante del dao y daado (Ej.: atropello de un peatn sin que medie contrato alguno entre atropellado y atropellador). 2) Aunque existiera relacin contractual entre el causante del dao y el perjudicado, cuando el dao se hubiera producido sin relacin alguna con los derechos y obligaciones derivados de ese contrato (Ej.: el arrendador de un piso que va conduciendo su automvil y atropella accidentalmente a su inquilino). Los casos dudosos, en que podran concurrir ambos regmenes de responsabilidad pese a la regla lgica que hemos enunciado se relacionan con los contratos cuya ejecucin pone en riesgo bienes o derechos de la personalidad de un contratante y cuya proteccin queda a cargo del otro, segn los criterios derivados del artculo 1.258 CC (Ej: prestacin de servicios mdicos, contrato de transporte, contrato de trabajo, etc.), o bien aquellos que usando el propio artculo 1.258 CC establezcan a cargo de uno de los contratantes obligaciones dirigidas a la proteccin o custodia de cualquier clase de bienes de la contraparte (Ej: arrendamiento de cosas y servicios relativos a esas cosas, depsito, comodato, etc.). En estos casos, junto a los deberes de prestacin ms caractersticos del contrato, y a los de informacin previa a su perfeccionamiento, aparecen los denominados deberes de proteccin, cuya inobservancia puede integrar tanto el supuesto de hecho de la responsabilidad contractual como de la REC.

CUESTIN AL MARGEN DEL EXAMEN: Desde la perspectiva de la teora procesal sobre la accin, seale las alternativas posibles en abstracto (no el criterio seguido por la Jurisprudencia espaola) para resolver los casos dudosos en que puede concurrir el supuesto de hecho de la responsabilidad contractual y la REC (es decir, los casos de daos producido por inobservancia de los deberes de proteccin derivados del contrato que vincula al responsable con el perjudicado).

1.- Las normas sobre REC y contractual integran un conjunto de normas fundamentadoras de una nica accin de carcter indemnizatorio. Desde esta perspectiva el demandante no vincula al juez con la eleccin de unas u otras normas, sino que el juez puede elegir stas sin que ello suponga apartarse de la causa de pedir (218.1, prrafo 2 de la LECI). 2) Ambos conjuntos normativos se corresponden con dos acciones distintas e independientes entre s (dos causas de pedir, en el sentido del citado artculo 218.1, prrafo 2 de la LECI). Esta alternativa se diversifica a su vez en dos diferentes segn entendamos: 2.1. Que las normas sobre responsabilidad contractual excluyen las de la REC cuando el dao derive de incumplimiento de deberes contractuales sean del tipo que sean (tesis del non cumul seguida por una lnea de la Jurisprudencia francesa). 2.2. Que el daado puede optar entre invocar las normas reguladoras de la responsabilidad contractual o de la REC. Ahora bien, situados en esta alternativa habramos de tener en cuenta que el demandante vincula al rgano judicial con su eleccin y que la sentencia no puede producir el efecto de cosa juzgada sobre la accin que no se ha ejercitado (pues el presupuesto consiste en que la accin de responsabilidad contractual y de REC son dos distintas y que se corresponden con causas de pedir tambin diversas); adems la libertad de opcin del perjudicado no podr impedir la aplicacin de clusulas contractuales eventualmente existentes y que se refieran a la modulacin de la responsabilidad o la diligencia exigible (Ej: si contrat los servicios de un pintor y le dije que no se preocupara por manchar el piano de pintura porque yo lo limpiara despus: est claro que luego no puedo acudir a la REC para que me indemnice por esas manchas). PREGUNTA: Criterio o criterios empleados por la Jurisprudencia espaola para resolver la eventual concurrencia entre responsabilidad contractual y REC y supuestos excepcionales en que no puede aplicarse esa lnea por producir indefensin. Criterio general: No puede hablarse propiamente de un criterio sino de varios, si bien orientados a un resultado uniforme: evitar las alegaciones del demandado sobre la improcedencia de la accin ejercitada por el demandante o de las normas aplicadas por los tribunales de instancia cuando llega a la conclusin de que la indemnizacin procedera igualmente aplicando las normas de la otra responsabilidad. Supuestos excepcionales en que no puede aplicarse esa lnea por producir indefensin:

La lnea general seguida por la Jurisprudencia y enunciada anteriormente tiene el peligro de dejar sin efecto alguna previsin contractual sobre distribucin de riesgo o exencin de responsabilidad aplicable al caso. Puede ocurrir en caso de que los rganos judiciales cambien la accin de REC por la de R. Cont. sin conceder trminos al demandado para alegar esas clusulas (caso del apartado 3.-), o bien si rechazan la mera alegacin de improcedencia de la accin de REC, hecha por el demandado con el argumento de que aplicando las normas de R. Cont. el resultado habra sido el mismo, pero sin que dicho demandado haya tenido trminos para alegar y probar las clusulas que desvirtuaran esa coincidencia de resultados. En el caso de que ello sucediera y la resolucin mantuviera la tendencia a condenar al responsable se podra producir una infraccin del artculo 24 de la Constitucin Espaola, dando lugar al correspondiente recurso de amparo ante el TC.

PREGUNTA: Seale DOS de los razonamientos usuales en la Jurisprudencia para conceder la indemnizacin solicitada con base en la REC cuando tambin pueda concurrir el supuesto de hecho de la responsabilidad contractual. 1.- Principio de la unidad de la culpa civil: que, en caso de concurrencia de acciones permite al perjudicado optar entre R. Cont. o REC (concurso de acciones con libertad de eleccin: SSTS de 3-4-57, 30-12-80, 5-7-83, 18-10-83 16-11-83). Ej.: STS de 1-2-1994: robo de un vehculo en el garaje de un hotel al empleado de la empresa que lo tiene en arrendamiento financiero. Demanda la empresa invocando el art. 1902. La Audiencia revoc la sentencia estimatoria del Juzgado de Primera Instancia por entender que la accin procedente habra sido la de R. Cont. El TS estima el recurso de casacin interpuesto por la empresa titular del leasing (ntese que la empresa no haba contratado con el hotel pero pueden entenderse que el contrato de garaje se perfeccion por el empleado por cuenta de aquella). 2.- Restriccin del mbito de la R. Cont.: Cuando el TS entiende que las acciones de R.Cont. y de REC son distintas y que no hay libertad de opcin, sino que la R.Cont. excluye a la REC en caso de concurrencia del supuesto de hecho de ambas (como en las SSTS de 13-6-62, 20-2-64, 26-4-66, 26-6-75 y 5-10-83), pero el perjudicado ha invocado las normas de la REC, restringe el mbito de la R. Cont., afirmando que sus normas slo se aplican cuando la lesin se produce dentro de la rigurosa rbita de lo pactado y como desarrollo del contenido negocial, circunscribiendo esa rbita de lo pactado al incumplimiento de las obligaciones principales del contrato y dejando fuera las dems (en arrendamiento: impago de la renta o impedir el uso de la cosa arrendada). Ej.: STS de 16-12-86: Derrumbe del techo del piso arrendado por desidia del arrendador. El arrendatario pide indemnizacin invocando las normas de la REC. La Audiencia revoca la resolucin estimatoria del Juzgado de Primera Instancia por considerar que la accin procedente era la de R.Cont. El TS estima el recurso de casacin por los argumentos relatados. 3) Tampoco faltan casos en que acude a instituciones procesales como el principio dispositivo y la congruencia de la sentencia para descartar que el rgano Judicial pueda

inaplicar de oficio normas cuya procedencia no ha sido discutida por las partes (cuando el demandado no alega la improcedencia de la va elegida por el demandante y esa iniciativa parte de los tribunales de instancia para desestimar la demanda). 4) Si el demandante ejercit la accin de REC y los tribunales de instancia concedieron indemnizacin, pero aplicando los preceptos reguladores de la R. Cont. por considerar que es la procedente, suele rechazar la alegacin de incongruencia planteada por el demandado afirmando que la accin se determina por el petitum y la causa petendi, y esta ltima a su vez por la base fctica, no por los fundamentos jurdicos (teora procesal de la sustanciacin), o bien que el recurso procede contra el fallo, no contra los considerandos, y que por tanto no procede cuando el resultado habra sido el mismo aplicando unas u otras normas. Ej: STS de 13-10-1986: se produjeron daos al arrendador por violacin de los deberes de custodia impuestos al arrendatario. Planteada la accin de REC, la Audiencia la estim aplicando los preceptos correspondientes a la R. Cont. El TS declar no haber lugar al recurso de casacin planteado por incongruencia. NOTA: Los ejemplos en letra cursiva no han de transcribirse al responder la pregunta: se han incorporado exclusivamente para facilitar la comprensin de los alumnos.

PREGUNTA: La responsabilidad precontractual (I): concepto y supuestos en que se postula su aplicacin. Concepto y supuestos: En algunos casos una persona sufre daos derivados de la confianza depositada en un contrato que no llega a celebrarse o que resulta nulo. Cuando ese efecto ha sido producido por la mala fe de quien habra de ser la contraparte contractual se plantea el problema de la va a seguir para pedir indemnizacin de esos daos. Los ordenamientos en que slo se indemnizan los daos causados con lesin de derechos subjetivos determinados no aportan respuesta adecuada a esos problemas y por ello la Doctrina y Jurisprudencia alemanas desarrollaron una especie de tercera va entre la R.Cont. y la REC, denominada responsabilidad precontractual, tendente a tratar supuestos en que un sujeto: 1.-Inicia unos tratos preliminares sin intencin de perfeccionar contrato alguno, movido por intereses torticeros (p. Ej: quien ofrece comprar un negocio para conocer los medios de produccin y la red de suministradores utilizados por el vendedor con el exclusivo fin de entrar en el sector hacindole competencia). 2.-Inicia unos tratos preliminares con intencin de contratar pero se aparta de los mismos antes de perfeccionar el contrato, contraviniendo las reglas de la buena fe, y en un momento en que todos los obstculos para la perfeccin del contrato haban sido removidos. 3.-Provoca la perfeccin de un contrato nulo en contra de la buena fe.

PREGUNTA: La responsabilidad precontractual (II): Diferencia entre el inters contractual positivo y el negativo. El cauce para el tratamiento de esta responsabilidad en Derecho espaol. Diferencia entre el inters contractual positivo y negativo: Adems hizo fortuna entre la Doctrina y Jurisprudencia alemanas, citadas en la pregunta anterior y cuya influencia se ha trasladado a las nuestras, la distincin entre dos tipos de intereses que pueden ser objeto de indemnizacin: el inters contractual positivo o beneficio que las partes obtendran con la ejecucin de un contrato (p. Ej: la diferencia entre el precio pactado para la adquisicin de un piso en construccin y el valor de dicho piso en el mercado en el momento previsto para su entrega), y el inters contractual negativo, que slo incluye los gastos hechos para preparar la ejecucin de un contrato (p. Ej.: los gastos no recuperables de traslado y alojamiento que realiza quien es contratado para prestar unos servicios en el extranjero). Tratndose de responsabilidad precontractual se suele postular que los daos indemnizables son los que integran el inters contractual negativo, no los que componen el inters contractual positivo, porque al no existir contrato o ser este nulo su percepcin carece de apoyo jurdico. Tratamiento de estos supuestos en el sistema de REC espaol. En nuestro Derecho el sistema de REC no se vincula a la lesin de concretos derechos subjetivos, sino que resulta objeto de indemnizacin cualquier dao producido interviniendo culpa o negligencia. De tal modo los supuestos para cuyo tratamiento naci la responsabilidad precontractual pueden y deben tratarse mediante las reglas de la REC. Incluso podra dudarse de la vigencia de la diferencia entre inters contractual positivo e inters contractual negativo: se indemnizar todo el dao que, segn las reglas a examinar en la leccin 2, haya de estimarse causado por la accin u omisin negligente.

Leccin 2: Elementos comunes de la Responsabilidad civil extracontractual (I). PREGUNTA: Seale los supuestos en que no puede hablarse de accin generadora de responsabilidad civil. Qu es una actio libera in causa? -Siguiendo a la Doctrina penalista, plenamente aplicable a la responsabilidad civil extracontractual en este punto, se tratara de los supuestos de hechos del hombre no guiados por una voluntad, y por tanto los realizados bajo el impulso de una fuerza irresistible, los efectuados en estado de plena inconsciencia, y los actos reflejos. -Se habla de una accin libre en la causa cuando el dao se causa por un hecho del hombre que no puede considerarse accin humana (por darse una de las circunstancias mencionadas en el prrafo anterior), pero en los cuales ese dao resulta imputable a un comportamiento humano anterior que s puede originar responsabilidad civil: Ej.: el conductor del camin que advierte seales de sueo pero sigue conduciendo, se duerme

efectivamente y en estado de inconsciencia atropella a un ciclista: el dao es imputable a la negligencia anterior consistente en seguir conduciendo con sntomas de somnolencia, aunque el atropello se produjera en situacin de plena inconsciencia. PREGUNTA: Peculiaridades de la omisin como generadora de REC: posicin de garante y causalidad.

Las principales son dos: necesidad de que exista un deber jurdico de actuar e imposibilidad de hablar de causalidad en sentido estricto. 1) Fuentes del deber jurdico de actuar que determina la situacin de garante: Aplicando analgicamente o a fortiori lo dispuesto en el artculo 11 del Cdigo Penal, que a su vez constituye un sedimento de las posiciones previamente adoptadas por la Doctrina y la Jurisprudencia en este aspecto, ese deber jurdico de actuar concurrir: a) Cuando exista una especfica obligacin legal o contractual de actuar: Ejs: artculos 16.1 de la Ley 38/1999 de Ordenacin de la Edificacin y 9.1 del TRLS de 2008, que permiten imputar a los propietarios los daos causados por no realizar las obras de conservacin necesarias., o bien el monitor que dirige una actividad de ocio potencialmente generadora de daos. b) Cuando el que omite haya creado una ocasin de riesgo para el bien jurdicamente protegido mediante una accin u omisin precedente (puede entenderse tambin este supuesto como derivado de la aplicacin de la teora de las acciones libres en la causa): Ej: quien quema rastrojos responder si no impide la propagacin de las llamas a las fincas vecinas. 2) La imposibilidad de hablar de causalidad en sentido estricto: -En la omisin no puede hablarse de relacin de causalidad en sentido estricto, debiendo entenderse que la existencia de REC exigir en estos casos y exclusivamente la imputacin objetiva del dao (NO RESPONSABILIDAD OBJETIVA, PORQUE TAMBIN SE EXIGE CULPA), que concurrir cuando el sujeto hubiera podido evitar el resultado daoso hallndose en posicin de garante (SE SUPRIME LA USUAL DENOMINACIN DE CAUSALIDAD HIPOTTICA ASIGNADA A LA OMISIN PARA QUE NO SE CONFUNDA EL TEMA CON LA CAUSA HIPOTTICA DE DAO ESTUDIADA EN LOS EPGRAFES SIGUIENTES) PREGUNTA: Concepto general de dao y especial alusin a los daos patrimoniales o materiales y a las categoras en que estos ltimos se subdividen. Concepto general de dao: El CC no proporciona un concepto jurdico de dao y, como veremos al tratar de su valoracin, tampoco existe una teora doctrinal uniformemente aceptada sobre la cuestin; identificar el dao como un mero detrimento econmico, adems de no incluir ni siquiera todas las modalidades del dao patrimonial, supone soslayar los daos

morales y corporales a los que referiremos despus. Por todo ello slo podemos construir el concepto de dao resarcible como suma de las partidas que suelen incluirse en la indemnizacin segn la Ley y la Jurisprudencia, esto es como el detrimento patrimonial, la prdida de lucros futuros, la lesin de la salud e integridad fsica y la afeccin de intereses morales. Los daos patrimoniales (tambin llamados materiales) y sus categoras: Como su nombre indica son los que afectan al patrimonio del perjudicado; aunque ya hemos dicho que los artculos 1.101 y siguientes resultan aplicables fundamentalmente a las obligaciones nacidas de contrato, la Jurisprudencia suele aplicar el artculo 1.106 del CC para diferenciar en los daos patrimoniales (o materiales) las s categoras de dao emergente y lucro cesante, haciendo corresponder la primera con la prdida sufrida, as como con los gastos necesarios para evitar males mayores, y la segunda con la ganancia dejada de obtener. Ej. El desprendimiento de la barandilla de una terraza que abolla un vehculo destinado a servicio de taxi por su propietario: el dao se causa a un bien del patrimonio del dueo, luego es material o patrimonial; dao emergente ser el importe de la reparacin del vehculo, y lucro cesante las ganancias que el taxista deja de obtener durante el tiempo en que el vehiculo permanece en reparacin. PREGUNTA: Daos morales: concepto y problemas que plantea esta categora de daos. Se pueden considerar como los que afectan a intereses no patrimoniales como pueden ser los derechos de la personalidad pero tambin, en trminos ms amplios, a la inconcreta integridad moral garantizada por el artculo 15 de la CE, aplicable tambin en relaciones horizontales como consecuencia de la imparable ampliacin del mbito de los Derechos Fundamentales (tradicionalmente considerados como derechos frente al Estado). Inicialmente restringido al precio del dolor, derivado del sufrimiento por el tratamiento y la recuperacin de lesiones corporales, posteriormente se ha ido abriendo camino la inclusin del llamado dao a la vida de relacin, que a su vez incluye el dao esttico (aunque este tenga ramificaciones que se extienden al dao patrimonial si la profesin del perjudicado exige un aspecto fsico sin tacha), el dao sexual, la frustracin de viajes o el disfrute de aficiones y otros supuestos; en esta imparable ampliacin del dao moral tambin se ha ido abriendo paso la mera perturbacin del nimo, como dao resarcible a travs de esta categora. Los problemas que plantea el dao moral, admitido claramente por la Jurisprudencia y por el legislador (arts. 110.3 y 113 CP, 9.3 LO 1/1982 y Baremo de la Ley de Ordenacin de los Seguros Privados), consisten en la dificultad inherente a su acreditacin y cuantificacin, en este ltimo caso porque la indemnizacin de estos daos suele ser pecuniaria (sin que ello descarte la posibilidad de resarcimientos in natura en algunos casos). La carga de la prueba que incumbe al perjudicado slo puede satisfacerse mediante el recurso a las presunciones judiciales reguladas en el artculo 386 LECI, tomando como base de la presuncin el comportamiento del responsable, el impacto que pueda tener en esos intereses no patrimoniales dignos de tutela, las

circunstancias del perjudicado y las dems circunstancias concurrentes; entre esas circunstancias no cabe duda que suele influir el rechazo que produzca la conducta daosa, y ello suele teir de carcter punitivo a los daos morales. Como mejor ejemplo de dao moral puede citarse el supuesto de la primera sentencia de nuestro Tribunal Supremo que admiti la indemnizacin del dao moral (STS de 6-121912): Se public en varios diarios la fuga de un fraile capuchino (que se suicid al ser descubierto) con una joven bastante conocida en la localidad y con la cual se deca que haba tenido escandalosa descendencia; siendo falsa la noticia, los representantes de la joven solicitaron la indemnizacin de los daos morales, que les fue concedida. CUESTIN AL MARGEN DEL EXAMEN: El dao corporal: concepto y relaciones con el dao moral. El dao reflejo y sus relaciones con el dao moral. Se trata de daos tambin extrapatrimoniales (como los morales), pero que afectan a la salud e integridad fsica de las personas, garantizada en el artculo 15 de la CE. Suele afirmarse que resulta resarcible en s mismo aunque no tenga como consecuencia la existencia de otros daos patrimoniales, morales o estticos, pero en no pocas ocasiones se trata de supuestos en que la lesin clama por s misma y se elude la inclusin del dao en cada una de esas categoras, con las que a menudo se superpone al menos parcialmente. En este sentido resultara muy difcil asignar indubitadamente al dao corporal o al moral partidas como las del precio del dolor y el dao esttico, que algunos autores incluyen en el citado dao corporal, mientras que otros junto con parte de la Jurisprudencia adscriben al dao moral, relacionando incluso el precio del dolor con el origen del resarcimiento del dao moral (idealmente podran separarse dos facetas que, tomando como base el artculo 15 de la CE, hicieran corresponder el dao corporal con la lesin de la integridad fsica y el dao moral con la de la integridad moral, de manera que el propio dolor fsico o las cicatrices fueran partidas integrantes del dao corporal, mientras que el padecimiento psicolgico por las alegras y satisfacciones frustradas por ese dolor o por la deformidad integraran el dao moral (y an quedara el componente patrimonial de las cicatrices que, por la profesin del daado pudieran suponer lucro cesante, pero es obvio que la Jurisprudencia se produce de acuerdo con la denominacin que las partes dan a los daos y que se preocupa de la prueba y valoracin de las partidas cuya indemnizacin se reclama, no de efectuar una clasificacin sistemtica y uniforme de esas partidas). Se habla de dao reflejo o por rebote para hacer referencia al dao indirecto que puede sufrir una persona por el dao directamente causado a otra; como ejemplo puede citarse el sufrimiento derivado de los daos padecidos por personas a quienes nos unen fuertes lazos de afectividad; se trata por tanto y normalmente de daos morales, dado que se manifiestan mediante un impacto o sufrimiento puramente psicolgico.

PREGUNTA: La compensacin del lucro con el dao: concepto y tratamiento jurdico. Hay ocasiones en que un mismo hecho puede causar simultneamente daos y beneficios (centrndonos en los aspectos puramente patrimoniales podemos pensar en el

accidente que destruye un automvil pero permite percibir la indemnizacin del seguro de daos y deja algunos restos con valor en el mercado de recambios usados, o el imprudente uso del gas que derriba un edificio cuyo propietario pensaba demoler cuando finalizara el plazo del contrato de arrendamiento que le afectaba). En estos casos se plantea la cuestin de si el responsable podr oponer la compensacin de los beneficios (el importe de la indemnizacin pagada por la aseguradora , el valor de las piezas de recambio o el coste del derribo del edificio) para reducir el importe de la indemnizacin debida al perjudicado; parece que la evitacin de enriquecimientos injustificados aconsejara dar respuesta positiva a nuestra pregunta, pero siempre que tanto el dao como el lucro que se pretende compensar sean consecuencias directas e inmediatas del propio hecho daoso. De este modo no seran compensables los lucros que no resulten causados y sean objetivamente imputables al hecho daoso (en este ltimo caso, de acuerdo con los criterios que veremos en el tema siguiente), ni tampoco los derechos hereditarios o las indemnizaciones derivadas del seguro de vida, ya que esos derechos derivan tambin de la Ley o la voluntad del causante y del contrato suscrito por el fallecido con la aseguradora, no exclusiva y directamente del hecho daoso, y no extinguen el derecho del perjudicado a la indemnizacin (suele aducirse tambin que esos lucros se habran percibido igualmente, aunque en momento distinto, pero eso puede ser discutible porque el testamento podra cambiar, el heredero fallecer antes, o el seguro de vida quedar extinguido). Como excepcin, y aunque procedan no solamente del hecho daoso sino tambin del contrato suscrito por el perjudicado o el responsable, s que podr alegarse la compensacin de lucros cuando se trate de indemnizaciones derivadas del seguro de daos concertado por el perjudicado o del de responsabilidad civil contratado por el causante del dao, aunque en realidad ms que de compensacin se tratara de la extincin del derecho de la vctima a ser indemnizada, porque la compaa paga los daos dentro de los lmites de la suma asegurada y por tanto extingue el mencionado derecho en la cantidad correspondiente (art. 1 LCS); tratndose del seguro de daos puede aadirse que la compaa tiene accin subrogatoria contra el causante del dao (art. 43 LCS), de manera que no admitir la compensacin del lucro con el dao supondra obligar al responsable a indemnizar dos veces: una al perjudicado y luego otra a la aseguradora. PREGUNTA: A qu llamamos causa hipottica de dao y cul puede ser su inters jurdico en relacin con el dao resarcible?

Existen supuestos en los cuales si no hubiera concurrido el hecho daoso que caus efectivamente un determinado dao, este se habra producido de todas formas y como consecuencia de otro evento que por ello se denomina causa hipottica, alternativa o de reserva. (Ej: un transente borracho rompe la luna de un escaparate, pero esa misma noche una explosin de gas rompi todas las lunas de la manzana: en relacin con la luna cuya rotura fue causada realmente por el comportamiento del beodo la explosin de gas es la causa hipottica, alternativa o de reserva porque lo habra roto efectivamente si no lo estuviera ya con anterioridad).

El inters jurdico de la causa hipottica de dao consiste en determinar si puede tener relevancia NO para obligar a indemnizar a quien puso esa causa hipottica (en el ejemplo quien provoc la explosin de gas), cosa imposible porque el deber de indemnizar exige la real y efectiva produccin de un dao, sino para excluir la obligacin de indemnizar de quien puso la causa real (en el ejemplo el borracho); la base para postular esa relevancia de la causa hipottica sera que el dao se habra producido igualmente si suprimiramos el comportamiento del presunto responsable, de modo que siguiendo los postulados de la condicio sine qua non (que veremos despus), podramos dudar que la condicin del resultado fuera causa del mismo (suprimido mentalmente el comportamiento del borracho el resultado no desaparecera). NOTA IMPORTANTE: La causa hipottica de dao podra formar parte del tema siguiente, y ms concretamente de los problemas planteados por la relacin de causalidad, pero preferimos abordarla aqu porque cuando se alega su relevancia es para evitar que quien puso la causa real haya de responder por el dao derivado de la misma. Adems la causa hipottica de dao y la compensacin del lucro con el dao son los principales inconvenientes de la teora de la diferencia, elaborada como criterio general para la valoracin de los daos patrimoniales y que goza de amplia difusin entre la Doctrina y en la Jurisprudencia espaola, como veremos luego. Por estas ltimas razones preferimos exponerla aqu, forzando un poco el criterio estrictamente sistemtico. CUESTIN AL MARGEN DEL EXAMEN: Destaque los argumentos que pueden aducirse contra la relevancia general de la causa hipottica y si existe algn tipo de dao en relacin con el cual podra justificarse esa relevancia (Y RECUERDE que hablar de relevancia de la causa hipottica es decir que excluye el deber de indemnizar el dao de quien puso la causa real, NO postular que quien haya de indemnizarlo es quien puso la causa hipottica). Causado efectivamente un dao resulta imposible que ese mismo dao pudiera derivarse efectivamente de otra causa posterior: si el conductor de un camin derriba mi casa de campo es imposible que el pavoroso incendio provocado por un pirmano una semana despus, y que destruy todas las casas de campo situadas en torno a la ma afecte a sta. Desde la destruccin de mi casa por el conductor del camin se extingui la propiedad sobre la misma que yo ostentaba, para convertirse en un derecho de crdito a la correspondiente indemnizacin que tiene como sujeto pasivo al mencionado conductor y que, como derecho de crdito que es, nunca podra verse afectado por la causa hipottica. La duda puede surgir si yo estaba dentro de mi casa y el accidente del camionero me origin lesiones que me incapacitaron permanentemente para el ejercicio de mi profesin; los ingresos futuros que ya no podr obtener son un dao patrimonial resarcible en concepto de lucro cesante, pero esos ingresos no estaban an en mi patrimonio al producirse el hecho daoso, de manera que como siempre sucede en el lucro cesante el mencionado hecho no me ha privado de esos ingresos sino de la posibilidad (chance) de irlos obteniendo en el futuro y durante todo el tiempo que presumiblemente se prolongara mi actividad profesional. Si se prueba luego la existencia de una causa alternativa que habra hecho imposible la obtencin de esos ingresos futuros (enfermedad sin relacin alguna con el accidente que me habra incapacitado para ejercer mi actividad si no lo hubiera estado ya), parece lgico dar

relevancia a esa causa alternativa, porque demostrara que el clculo de los ingresos efectivamente frustrados por el choque del camin y que tomaron como base el tiempo en que se prolongara mi actividad profesional fueron errneos al contrastarlos con la realidad (LA CAUSA HIPOTTICA PONDRA DE MANIFIESTO QUE LA VALORACIN DEL LUCRO CESANTE EFECTIVAMENTE OCASIONADO POR LA CAUSA REAL FU ERRNEO): de ah que LARENZ entendiera que la causa hipottica haba de ser relevante en relacin con esos daos que el calificaba como indirectos y cuyo clculo tambin ha de fundarse en meras hiptesis. La excepcin a la excepcin, esto es a la relevancia de la causa hipottica en relacin con los lucros cesantes, vendra dada por los supuestos en los cuales dicha causa hipottica habra otorgado al daado el derecho a ser indemnizado por un tercero, porque aqu la causa real habra originado un dao: impedir que ese derecho a la indemnizacin fuera adquirido por el perjudicado. Por ejemplo: si en el caso anterior, la causa hipottica que habra causado mi incapacidad permanente si no la hubiera causado ya el camionero, fuera un atropello posterior; el choque del camin contra mi casa y que caus mi incapacitacin impidi que la reiterada incapacidad se produjera a consecuencia del atropello posterior, y por tanto que naciera mi derecho a indemnizacin por el lucro cesante derivado del ejercicio de mi actividad frente a quien me atropell, con lo cual no resulta injustificado seguir manteniendo la obligacin de indemnizar ese lucro a cargo del conductor del camin. PREGUNTA: Teoras aplicables a la valoracin del dao patrimonial (I): la teora de la diferencia y su concepcin abstracta del dao resarcible. Como premisa inicial diremos que estas teoras surgieron para suministrar un concepto de dao; sin embargo se producen en un momento histrico en que ste se entenda desde la perspectiva puramente patrimonial y, en tal sentido, tienden a definirlo desde la perspectiva de los criterios utilizables para su cuantificacin: por eso lo tratamos desde la perspectiva de la valoracin del dao patrimonial y no del concepto de dao (que se aborda en una pregunta anterior). La teora de la diferencia trata de dar un tratamiento unitario a todas las partidas que integran el dao resarcible, trasladando el punto de vista desde los bienes y derechos concretamente afectados hacia el conjunto del patrimonio del perjudicado; su modus operandi consiste en calcular el valor que tendra el patrimonio del daado si no se hubiera producido el hecho daoso para restarle luego el que efectivamente tiene, de manera que el dao causado ser el resultado de esa diferencia (de ah el nombre de la teora); dentro de la confusin que reina en los criterios sobre valoracin de daos seguidos por nuestros tribunales, la citada teora parece haber influido en las SSTS de 10-1-79, 28-4-92 2-4-97, entre otras. PREGUNTA: Teoras aplicables a la valoracin del dao patrimonial (II): inconvenientes del concepto abstracto derivado de la teora de la diferencia y premisas del concepto concreto o real-histrico de dao. Como inconvenientes de esta difundida teora podramos citar los siguientes: 1.- Se funda en un clculo hipottico del patrimonio que tendra el perjudicado si no hubiera mediado el hecho daoso, lo cual conlleva los siguientes inconvenientes:

a) La necesidad lgica de otorgar siempre relevancia a la causa hipottica que habra afectado al patrimonio del daado an sin concurrencia del hecho daoso considerado (lo cual, como vimos en la pregunta anterior, puede resultar poco justificado). b) Si el hecho daoso hubiera concurrido tambin a la produccin de un beneficio o incremento del patrimonio del daado, dicho ingreso tambin habra de tomarse siempre en consideracin (y por tanto la compensacin del lucro con el dao, cosa criticable como tambin vimos anteriormente). 2.- Se basa exclusivamente en los valores objetivos suministrados por el mercado, lo cual supone a su vez: c) Ignorar que esos valores pueden ser distintos a la prdida concreta sufrida por el perjudicado si, por poner un solo ejemplo, el hecho daoso hubiera destruido el edificio que su propietario iba a demoler para construir uno nuevo. d) Tambin es criticable que en caso de sustitucin del bien daado por uno nuevo la teora de la diferencia siempre suponga el abono al responsable de la diferencia entre el valor de la cosa usada y la nueva. e) Y, por supuesto, que la teora de la diferencia no sirva para cuantificar daos cuando no exista un mercado para los bienes o derechos afectados, cosa que frecuentemente sucede cuando se trata de daos no patrimoniales o morales. Estos inconvenientes parecen aconsejar el recurso a un concepto real-histrico de dao que atienda a las circunstancias de cada caso y preste atencin especial a la relacin de causalidad entre el comportamiento daoso y el dao, la virtualidad eventual de alguna causa hipottica frente a la general exclusin de su toma en consideracin, o la posibilidad de compensar solamente determinados lucros con el dao ocasionado, de acuerdo con los criterios examinados en las preguntas anteriores.

CUESTIN AL MARGEN DEL EXAMEN: La indemnizacin por causa de muerte (I): clases de daos derivados de la misma. Posibles daos derivados de la muerte de una persona: Daos patrimoniales: -Dao emergente: gastos de entierro y eventualmente, si la muerte no hubiera sido instantnea, de asistencia sanitaria. Se trata de deudas de la herencia con el privilegio previsto en el artculo 1.924.2 B y C del CC. -Lucro cesante: ganancias dejadas de obtener durante el tiempo que presumiblemente habra vivido. Puede afectar a la propia vctima y tambin a quienes dependan econmicamente de ella. Daos morales:

-El dolor fsico y el sufrimiento psicolgico de la propia vctima, si la muerte no hubiera sido instantnea y hubiera mantenido en cierto grado y durante algn tiempo la consciencia. Tambin el sufrimiento psicolgico por la prdida de un ser querido causado a las personas vinculadas afectivamente con la vctima (crculo que puede ser indeterminado en cuanto a su extensin). Prdida del bien jurdico consistente en la propia vida?: Se duda si el dao causado a la vida, ya sea considerada en s misma y como un derecho de la personalidad, o bien como la privacin de la futura alegra y felicidad del muerto, puede considerarse como un dao para aadirlo a los anteriores; la prdida de la futura alegra y felicidad es una especie de lucro moral cesante que incrementara el dao moral emergente experimentado por la propia vctima y referido con anterioridad si hubiera permanecido algn tiempo consciente. PREGUNTA: La indemnizacin por causa de muerte (II): problemas planteados por la titularidad de la indemnizacin en caso de muerte instantnea. Las partidas o clases de daos que pudieran causar un derecho a indemnizacin cuyo titular pudiera ser la propia vctima (prdida de la vida en s misma considerada, si se admite el dao a sta como generador de un derecho indemnizatorio, o bien de su alegra y felicidad futuras, as como del lucro cesante patrimonial derivado de los ingresos dejados de obtener por dicha vctima durante el tiempo que presumiblemente habra vivido), plantean un problema especial que slo concurre en el caso de no mediar ningn lapso temporal entre el hecho daoso y la muerte (muerte instantnea). Ese problema consiste en que en tales casos, y slo en ellos, la totalidad de los daos se derivan directamente de la muerte, y por tanto el derecho a la indemnizacin slo aparecera tras la extincin de la vida que a su vez extingue la personalidad civil, segn el artculo 32 CC: en consecuencia ningn derecho a tales partidas indemnizatorias podra adquirirse por el fallecido, a menos que se acuda al artificio de postular la existencia de un instante jurdico entre la muerte instantnea y la extincin de la personalidad, durante el cual la adquisicin se producira inmediatamente antes de la muerte. La cuestin es trascendental porque de admitirse esa adquisicin por el fallecido el derecho a la indemnizacin se transmitira a los herederos iure hereditatis, mientras que en caso contrario la muerte instantnea slo generara el derecho a indemnizacin de los daos sufridos iure proprio por los que los hubieran sufrido: lucro cesante de quienes dependieran econmicamente del fallecido y dao moral de quienes estuvieran vinculados con l por profundos lazos afectivos. La posicin de la Jurisprudencia manifestada en las SSTS de 1-7-81 y 4-5-83 se inclin por entender que el derecho a la indemnizacin en estos casos no se funda en ser herederos de la vctima sino en ser perjudicados por su fallecimiento. El baremo de la legislacin sobre responsabilidad civil y seguro en la circulacin de vehculos de motor, que veremos en su momento, establece el importe de las indemnizaciones en caso de muerte y las personas con derecho a percibirlas (prescindiendo de si son herederos o perjudicados), mencionando la inclusin del dao moral e incluyendo los factores de

correccin que afectan al lucro patrimonial cesante: de generalizarse su aplicacin desaparecer el inters del planteamiento terico aludido con anterioridad.

Leccin 3: Elementos comunes de la Responsabilidad civil extracontractual (II). PREGUNTA: El criterio de imputacin subjetiva en los cdigos influidos por el francs y los efectos de la revolucin industrial en la Jurisprudencia. La denominada imputacin subjetiva, es decir la atribucin de un dao a un sujeto concreto, se fund en la etapa de las codificaciones en el concepto de la culpa o negligencia, debido a consideraciones diversas como la escasa incidencia y el carcter interindividual de los daos (en una economa an fundamentalmente basada en la agricultura), y la consideracin general del dao como un castigo divino que el perjudicado haba de soportar, excepto si hubiera mediado un comportamiento reprochable en quien lo caus. La multiplicacin de daos a las personas derivada de la revolucin industrial hace surgir la idea de responsabilidad basada en el riesgo que conlleva el mero ejercicio de tales actividades, de manera que quien las realiza en beneficio propio ha de ser responsable de los daos causados en el marco de ese riesgo sin analizar si medi culpa por su parte; la primera ley francesa de accidentes de trabajo consagr esa solucin y la jurisprudencia francesa sola acudir a la responsabilidad por razn de las cosas que uno tiene bajo su guarda, en cuya regulacin se establece una presuncin legal de culpa que slo puede destruirse si el demandado prueba la existencia de caso fortuito, fuerza mayor u otra causa extraa que no le sea imputable. (Se desarrolla as la tesis de la responsabilidad del empresario por el riesgo de la empresa, que desde la perspectiva del anlisis econmico del derecho evita externalidades al hacer que las actividades econmicas incorporen a sus costes los daos que producen y que ha sido criticada por el Marxismo ms partidario de prohibir simplemente las actividades arriesgadas).

PREGUNTA: Seale DOS de las vas utilizadas por la Jurisprudencia espaola para relativizar la exigencia de culpa o negligencia y derivar hacia un sistema de responsabilidad cuasiobjetivo. 1.- Inversin de la carga de la prueba: el hecho daoso determina probabilidad de culpa, siendo el demandado quien ha de probar su diligencia. Al tiempo se suaviza la prueba total y cumplida de la relacin de causalidad, pero nuestro TS no acude, para apoyar esta inversin de la carga de la prueba, a la construccin de una responsabilidad por hecho ajeno que incluya el hecho de las cosas, como la Jurisprudencia francesa (como mero ejemplo de esta frecuentsima lnea jurisprudencial puede citarse la STS de 30-6-59, pionera en nuestro Derecho en la evolucin del sistema hacia la responsabilidad por riesgo y muy similar al caso de las breas francs: se trataba de una explosin seguida de incendio en los locales de un laboratorio fotogrfico que almacenaba pelcula virgen; no se conocan las causas del incendio ni se prob la culpa de la propiedad demandada, pero el TS cas la sentencia absolutoria afirmando que el

incendio de la nitrocelulosa presente en las pelculas es siempre previsible y que ello supone una especial diligencia, no bastando con observar las medidas estandarizadas, sino tambin que se agoten todas las necesarias para prevenir o evitar el dao). 2.- Elevando cuanto sea preciso el estndar o listn de diligencia exigible para quedar exento de responsabilidad; este resultado lo obtiene a su vez por distintos medios: -Afirmando que no basta la diligencia media, sino que la exigible ha de concretarse segn las circunstancias concurrentes en el caso concreto (recurriendo para ello al artculo 1.104 CC). -Estableciendo a posteriori deberes de diligencia que antes de producirse el dao no pareceran exigibles (que el concesionario de autopistas tenga que tener empleados para advertir de incendios o que las ventanas de un servicio de urgencias hayan de tener barrotes para evitar suicidios). -Imponiendo la necesidad de utilizar toda la diligencia exigible para evitar el dao (afirmando que no basta el cumplimiento de las normas reglamentarias que regulen la actividad en cuyo ejercicio se caus el dao o exigiendo el recurso a la mejor tecnologa existente en el mercado para prevenir el dao). 3.- El extremo del rigor en la estimacin de la diligencia exigible son las SSTS sobre el agotamiento de la diligencia que convierte el propio dao en presuncin iuris et de iure de negligencia mediante la afirmacin de que: la prueba de que qued algo por prever o evitar es que el dao se produjo; fcil es deducir que as el sistema mantiene formalmente el requisito de la culpa mientras prescinde material y totalmente de su efectiva exigencia (como ejemplo puede citarse la STS de 10-7-85, relativa a la cada de un montacargas). 4.- No faltan alusiones directas a la cuasiobjetivacin de la REC derivada del incremento de actividades peligrosas y al principio de poner a cargo de quien obtiene el provecho de una actividad los quebrantos sufridos por terceros como consecuencia de la misma, siempre dentro del carcter abigarrado y acumulativo de la argumentacin desplegada por la Jurisprudencia para favorecer las indemnizaciones (compendioso, en palabras de DIEZ-PICAZO). PREGUNTA: Realice DOS consideraciones limitativas de la lnea de la Jurisprudencia espaola proclive a relativizar la exigencia de culpa o negligencia y derivar hacia un sistema de responsabilidad cuasiobjetiva. 1) La aparicin de leyes especiales que establecen responsabilidad objetiva para el ejercicio de determinadas actividades impide seguir recurriendo a la interpretacin de las normas de acuerdo con la realidad social, contemplada en el artculo 3.1 del CC, para prescindir de la culpa en supuestos no contemplados expresamente por el legislador. 2) Aun admitindose esa lnea en trminos generales seguira siendo criticable su aplicacin a daos que no resulten materializacin concreta del riesgo tpico de la actividad (no, por ejemplo, al resbaln del miembro de una visita guiada a una central

nuclear, ya que el riesgo tpico es el accidente nuclear); tampoco a los llamados riesgos indirectos (los robos en automviles aparcados para ver un partido de ftbol no deberan imputarse al club porque la concentracin atrae a los amigos de lo ajeno, y sin embargo la STS de 1-2-94 aplica la teora del riesgo para imputar a un hotel los robos producidos en el aparcamiento, cuando existen otros medios ya que la responsabilidad en ese caso sera probablemente contractual y en esta sede la culpa no es el criterio exclusivo de imputacin de responsabilidad). 3) Siguiendo con la hiptesis de que la doctrina del riesgo pueda tener algn mbito de aplicacin, debera limitarse a actividades empresariales, no al beneficio obtenido por el mero uso de un producto peligroso como el automvil o la electricidad, porque slo la empresa puede difuminar el dao mediante el seguro de RC, y porque resulta dudoso invocar el criterio del riesgo derivado de productos que todos utilizamos en mayor o menor medida.

NOTA IMPORTANTE: En la redaccin de las preguntas sobre relacin de causalidad e imputacin objetiva se han utilizado los trabajos de PANTALEN PRIETO: Causalidad e imputacin objetiva: criterios de imputacin, en Centenario del Cdigo Civil, Tomo II, 1990, pgs. 1.561-1591, cuya lectura se recomienda destacadamente, MIR PUIG: Derecho Penal, Parte General, Barcelona, y CANCIO MELI: Lneas Bsicas de la Teora de la Imputacin Objetiva, Mendoza, 2001, tambin muy recomendable aunque en Responsabilidad Civil tenga menos sentido la diferencia entre imputacin de la conducta e imputacin del resultado, dado que en Derecho Civil los problemas de tipicidad y causalidad no aparecen tan perfilados como en la Teora Jurdica del Delito caracterstica del Derecho Penal. PREGUNTA: Las diferentes construcciones tericas del concepto de culpa o negligencia (psicolgica, tica, normativa y econmica). Concepcin psicolgica: deriva del positivismo racionalista, que diferencia en el delito o ilcito civil la parte externa (antijuridicidad) y la parte interna (culpabilidad); considera que la culpa es el nexo que permite vincular un dao con la mente de su autor, pero resulta difcil incluir en este concepto la culpa inconsciente en la cual el autor ni siquiera advierte la posibilidad de causar un dao. Concepcin tica (o tico-social): parte de la evolucin desde la idea cristiana del pecado hacia una concepcin laica que impone la evitacin de daar a los dems; la esencia de la negligencia es la reprobacin social del comportamiento daoso. Concepcin normativa: destaca dos tiempos o factores en la culpa o negligencia: la infraccin de un deber objetivo de cuidado exigible en el trfico y el poder personal del autor para observar ese cuidado. Los deberes pueden proceder de normas legales y reglamentarias que regulan distintas actividades (servicios mdicos, circulacin rodada, actividades molestas, insalubres, nocivas y peligrosas, etc. etc.), pero tambin construirse con arreglo a criterios sociales (lo cual aproxima esta concepcin al concepto tico-social de diligencia).

Concepcin econmica: Parte de modular la regla de eficiencia econmica que desaconseja la adopcin de medidas para evitar accidentes cuyo coste supere el de estos ltimos y, considerando que a posteriori casi todos los daos son previsibles y evitables, afirma que no es negligente quien no efecta gastos de prevencin desproporcionados en relacin con sucesos improbables y generadores de daos poco relevantes.

PREGUNTA: La culpa segn el CC y la Jurisprudencia: nivel de diligencia exigible y deberes que impone; el cumplimiento de las normas reglamentarias y la diligencia exigible. La culpa entendida en sentido amplio incluye todas las formas de culpabilidad, y por tanto tambin el dolo aunque el artculo 1902 CC no lo mencione expresamente. En cuanto al nivel de diligencia exigible, y segn el ltimo prrafo del artculo 1.903, este ha de ponerse en relacin con la del buen padre de familia, entendido como el hombre medio o una persona razonable. Segn el artculo 1.105 CC, aplicado por la Jurisprudencia aunque de manera directa parezca referido a la Responsabilidad Contractual, la diligencia incluye los clsicos cuidados interno y externo del concepto normativo de culpabilidad: prever y evitar, referidos a lo que hubiera podido prever y evitar el buen padre de familia. En cuanto a las medidas para evitar el dao, segn la Jurisprudencia han de ser adecuadas a la diligencia socialmente exigible (valoraciones sociales que aproximan al concepto tico de culpa), no crear riesgos adicionales, y no suponer sacrificios especiales o costes extraordinarios en relacin con la gravedad y probabilidad de los eventuales daos (consideracin propia del concepto econmico de culpa). Es importante destacar que la Jurisprudencia ha sealado reiteradamente que el cumplimiento de las normas reglamentarias reguladoras de determinadas actividades no exime del deber de indemnizar, y por tanto que el nivel de diligencia exigible puede ir ms all de dicho cumplimiento; recientemente se ha producido una pequea grieta en esta lnea jurisprudencial reiteradsima al tomarse en cuenta la regulacin de los usos del suelo derivada del planeamiento urbanstico para rechazar que los habitantes de una vivienda en suelo no urbanizable fueran indemnizados por los ruidos procedentes de una cantera situada en suelo de uso industrial (STS de 12-1-2011).

PREGUNTA: La imputabilidad o capacidad de culpa: problemas planteados por menores e incapaces. El CC no refiere expresamente al problema: se limita a exigir culpa o negligencia en responsabilidad por hecho propio (1902) y a establecer la responsabilidad de los padres, tutores y titulares de centros de enseanza no superior por los daos causados por menores e incapacitados. Ni exige capacidad de culpa ni excluye la RC del menor o incapaz junto con quienes respondan por hecho ajeno.

El artculo 118.1 CP establece RC civil directa de quienes tengan graves alteraciones de la percepcin (20.3 CP), si bien con posibilidad de moderacin por el Juez; por su parte el 120.1 CP permite deducir claramente la RC de los incapacitados mayores de 18 aos que no estn exentos de responsabilidad penal; finalmente el artculo 61.3 de la LO 5/2000 de Responsabilidad penal de los menores establece la RC solidaria del menor de 18 aos y mayor de 14. Si admitimos la aplicacin analgica de los preceptos penales a la RC derivada de hechos que objetivamente no constituyan delito, quedara por resolver la cuestin de la RC del menor de 14 aos. No siendo frecuente la demanda a menores de esa edad, que normalmente son insolventes, la Jurisprudencia que ha declarado la RC se refiere a grandes menores (adolescentes y preadolescentes), habiendo condenado en la STS de 22-9-92 al menor que tom el vehculo de su padre y se estrell, matando a su novia, y en la STS de 9-7-1998 al menor que caus lesiones al disparrsele la escopeta que la vctima le haba dejado (apreci concurrencia de culpas). La Doctrina se debate entre la admisin indiscriminada de la RC de los menores e incapaces, la exigencia de una inconcreta capacidad de entender y querer que les permita conocer el significado social de causar dao a otro, o el recurso al artculo 1.104 CC para modular el grado de diligencia exigible segn las circunstancias personales y, por tanto, al grupo de edad o discernimiento del menor o incapaz (la exigible al menor diligente de la edad del demandado). PREGUNTA: La relacin de causalidad: La teora de la equivalencia de las condiciones y la frmula de la condicio sine qua non. La Doctrina y Jurisprudencia predominantes vienen a interpretar la relacin de causalidad entre el comportamiento del posible responsable y el resultado daoso como una cuestin de hecho, cuya determinacin se lleva a cabo desde la perspectiva de las ciencias naturales y el entendimiento de que toda condicin del resultado es causa del mismo (tesis denominada por ello de la equivalencia de las condiciones). Para saber si un evento es condicin del resultado suele acudirse a su vez a la frmula de la condicio sine qua non, segn la cual el evento ser condicin del resultado si suprimido mentalmente dicho acontecimiento el resultado no se habra producido. PREGUNTA: Problemas planteados por la determinacin de la relacin de causalidad segn la condicio sine qua non. 1) Falla en casos de causalidad concurrente o cumulativa (dos incendios de origen distinto e independiente pero que concurren simultneamente a la destruccin de la vivienda del perjudicado siendo cada uno de ellos factor suficiente para causar el dao) y tambin en casos de causalidad hipottica o de reserva (el padre de la vctima se anticipa al verdugo y tira de la palanca que abre la trampilla de la horca). 2) No sirve para determinar la existencia de relacin de causalidad, puesto que parte del conocimiento de sta, porque slo as podr responderse a la pregunta acerca de si suprimiendo el evento en cuestin el resultado se habra producido o no igualmente (slo si s que el rpido acceso a urgencias habra evitado la muerte de un herido de

bala puedo afirmar que el atasco provocado por un tercero y que retras extraordinariamente la marcha de la ambulancia fue condicin de la muerte del herido). 3) Si se toma como nico criterio para imputar los daos producidos genera una extensin inadmisible de la causalidad y de los posibles responsables (si un anciano es convencido por su insistente sobrino para que emprenda un viaje del INSERSO, pierde el autocar que le asignaron por un atasco, logra que el amable empleado de la concesionaria le site en otro autocar y fallece en el accidente sufrido por dicho autocar cuando su conductor se qued dormido, podemos considerar como condiciones del fallecimiento que permite heredar finalmente al sobrino y considerables como causas del mismo, segn los postulados de la condicio sine qua non: el comportamiento del sagaz sobrino, el del causante del atasco, el del amable empleado, el del conductor del autocar siniestrado, el de la empresa que le tuvo conduciendo 15 horas seguidas, el de la Administracin que moviliza tanto a unos ancianos mientras desatiende a los que no pueden moverse, y un largo etctera que podra remontarse al nacimiento de todos los antepasados de todas esas personas).

PREGUNTA: Qu son las teoras individualizadoras de la causalidad y cul es la relacin entre esas teoras y la causa o condicin adecuada que propone la teora de la adecuacin?. Se llaman individualizadoras las tesis planteadas para evitar la extensin ilimitada de posibles responsables que se deriva de la teora de la equivalencia de las condiciones, pero sin desbordar el concepto de causa; parten de que toda condicin del resultado no puede considerarse causa del mismo y de la consiguiente seleccin de la condicin que tenga mayor relevancia causal, considerada como causa eficiente, principal, o con denominaciones similares (de ah su denominacin como individualizadotas); en la Jurisprudencia espaola suele hablarse en ocasiones de un accidente extrao, consistente en el comportamiento de la vctima o de un tercero cuya relevancia causal se estima tan destacada como para interrumpir el nexo causal del dao con otros comportamientos que hubieran contribuido a su produccin. La teora de la adecuacin tambin pretende seleccionar entre las distintas condiciones del resultado la que puede estimarse como causa, y por tanto se asemeja a las tesis individualizadoras aludidas con anterioridad, pero se diferencia de dichas tesis porque no realiza esa seleccin atendiendo a criterios de exclusiva importancia causal sino a criterios jurdicos, imponiendo la toma en consideracin de las condiciones que para un espectador objetivo situado en el momento de la accin con los conocimientos del autor y los que habra tenido ese observador (tambin en ese momento) apareciesen como adecuadas para producir el resultado, descartando las condiciones que muy improbablemente pudieran dar lugar al mismo. Esta ltima teora puede considerarse como el eslabn perdido entre las teoras basadas exclusivamente en la causalidad y los criterios de imputacin objetiva que toman aquella como base: de hecho la mayora de la Doctrina incluye hoy la teora de la adecuacin entre esos criterios de imputacin objetiva. Resulta enormemente interesante para resolver los supuestos de cursos causales anmalos como el del Hotel Corona de Aragn, resuelto por la STS de 11-3-1988 (incendio en la freidura que provoca la

explosin de pirogal o napalm colocado por personas desconocidas, presumiblemente pertenecientes a ETA, que caus 76 muertos entre los que se encontraba el esposo y padre de los demandantes; El TS rechaz la demanda indemnizatoria interpuesta contra ell hotel y la agencia de viajes, por entender que la imprudencia de los empleados haba originado un incendio que podra haber sido sofocado con los medios de seguridad existentes y que no guardaba relacin con las consecuencias catastrficas producidas, slo imputables a la introduccin de esas materias que el Alto Tribunal considera como elemento extrao que rompi el nexo causal con la negligencia concurrente de los empleados).

PREGUNTA: Criterios de imputacin objetiva: concepto y encuadre jurdico (cuestin de hecho o de Derecho?). Los criterios de imputacin objetiva, desarrollados por la Doctrina alemana fundamentalmente, tratan de afrontar el problema derivado de esa extensin ilimitada de la causalidad para decidir cundo el dao efectivamente causado por un determinado comportamiento puede ser atribuido al mismo considerndose como obra de su autor. La imputacin objetiva no prescinde de la relacin de causalidad en cuanto a las acciones daosas sino que, partiendo de ella, selecciona entre los comportamientos causalmente vinculados con un dao aqul o aquellos a los que ha de serles imputado objetivamente dicho perjuicio. El problema consiste en hallar el apoyo legal para estos criterios; lo lgico resulta encuadrarlos en el propio precepto legal regulador de la REC, segn se trate de interpretar la norma de acuerdo con su espritu y finalidad (especialmente adecuado para el criterio del fin de proteccin de la norma, como veremos luego), como interpretacin de acuerdo con la realidad social (cuando se trate de aludir a un significado social de causar dao a otro que no se corresponda con la mera existencia de relacin causaefecto segn los criterios de las ciencias naturales), o bien de la ponderacin entre los intereses tutelados por la REC cuando entran en colisin con otros bienes o derechos como la libertad individual (problema de los daos producidos como consecuencia del riesgo general de la vida o del consentimiento para asumir mayores riesgos que se site dentro del mbito de disposicin de la vctima). En cualquier caso los problemas de imputacin objetiva son cuestiones de Derecho muy diversas de la consideracin meramente fctica que incumbe a la relacin de causalidad, cosa que guarda relacin inmediata con los eventuales recursos planteados contra las decisiones judiciales relativas a su efectiva concurrencia. No obstante resulta demasiado frecuente la inclusin de estas cuestiones en la relacin de causalidad, llegndose a considerar como criterios de causalidad jurdica de forma totalmente errnea y que oscurece su adecuado tratamiento y aplicacin. PREGUNTA: El criterio del RIESGO GENERAL DE LA VIDA y un ejemplo. Matizacin en los casos de especial predisposicin al dao. Se utiliza para negar la imputacin de daos que se produzcan como consecuencia de la realizacin de riesgos habitualmente vinculados a la propia existencia, aunque concurriera causalmente a su produccin un comportamiento del presunto responsable.

Ejemplo: a quien caus a otro leves heridas no se le pueden imputar los mayores daos sufridos por la vctima en el accidente sufrido por el taxi que le trasladaba al hospital. Ni, posiblemente, a los secuestradores les podrn ser imputadas las lesiones derivadas de un accidente de circulacin inevitable y producido durante el traslado de la vctima. (Los problemas pueden surgir si existi riesgo para la vida en la accin inicial, pero an as se niega la imputacin del resultado si el posterior accidente mortal no result motivado por la imperiosa necesidad de adoptar riesgos excepcionales segn el criterio de la provocacin, que luego veremos). En los casos de personas con especial predisposicin al dao, ste no puede considerarse como realizacin del riesgo general de la vida para excluir la imputacin objetiva, excepto si el comportamiento del presunto responsable que actualiz esa predisposicin daosa no fuera sustancialmente distinto de otros muy frecuentes en la vida cotidiana (esta interpretacin no pone en cuestin la tradicional jurisprudencia anglosajona segn la cual el causante del dao ha de tomar a la vctima tal como se la encontr, elaborada para rechazar la exclusin de responsabilidad derivada de la especial fragilidad de la vctima). PREGUNTA: El criterio de la PROHIBICIN DE REGRESO y un ejemplo. 1.- En su versin inicial este criterio se usaba para negar la imputacin objetiva cuando en el proceso causal iniciado negligentemente por el demandado se interpusiera una conducta dolosa o muy gravemente imprudente de un tercero (imputando el resultado exclusivamente a este ltimo), a no ser que la norma de diligencia vulnerada se dirigiera precisamente a dificultar comportamientos dolosos como el que concurri en el supuesto concreto, o que la conducta dolosa se hubiera visto sensiblemente favorecida por la actuacin negligente del demandado. Ejemplo: Sirve el del Hotel Corona, mencionado en el criterio anterior, o el caso resuelto por la STS de 16-11-83: en este ltimo caso el secretario de una sociedad se present en una entidad bancaria donde era conocido como tal y con un taln expedido por dicha sociedad a su favor y firmado por las personas legitimadas para disponer de la cuenta en cuestin; el taln tena dos defectos formales: faltaba el nombre de pila de la persona a cuyo favor se haba expedido el cheque (slo apareca la inicial) y a la cifra 19, correspondiente al ao de expedicin, se haba aadido un 6 (en lugar de 76); como el secretario se fug con el importe del cheque esos defectos se alegaron por la sociedad para exigir indemnizacin por los daos a la entidad bancaria. El TS dio lugar al recurso frente a la sentencia de instancia que haba concedido dicha indemnizacin por estimar que el dao estaba conectado directa y causalmente con la conducta dolosa del procesado rebelde, pero es un buen ejemplo del grupo de casos que caen bajo el mbito de este criterio en esta versin inicial. 2.- Posteriormente un sector doctrinal aplica este criterio cuando existe un comportamiento inicial subjetivamente doloso o imprudente, pero que puede resultar inocuo en el sentido de no dar lugar a un riesgo no permitido (es decir objetivamente ambivalente), y que es seguido por otro del cual se deriva un dao (sea ese otro comportamiento de un tercero o de la propia vctima); su fundamento consiste en negar que un comportamiento que admite una versin perfectamente inocua pueda incluirse

como participacin no consentida en el dao derivado de su contribucin meramente causal a otro comportamiento posterior y distinto. Ejemplo: el empleado de la gasolinera que llena el depsito del vehculo cuyos neumticos dejan ver la lona y que evidencian el riesgo prximo a la certeza de ir a sufrir un accidente, siendo esto as y derivndose de ello daos para el conductor o para terceros. Tambin el taxista que lleva transporta al atracador a la sucursal que piensa atacar, o el que introduce un lquido venenoso en una botella de licor que luego es consumido por error por el asaltante nocturno de su domicilio. PREGUNTA: El criterio de la PROVOCACIN y un ejemplo. Se desarroll para dar acogida a dos grupos de casos: 1.- Daos causados por el perseguidor de un delincuente o del causante de otro dao: Sern objetivamente imputables slo a quien hua si este provoc una persecucin razonable ponderadas las circunstancias concurrentes. 2.- Daos derivados del intento de salvamento razonable de bienes propios o ajenos provocado por el riesgo que para estos ltimos bienes ocasion la conducta negligente de otro sujeto. Ejemplo: como buen ejemplo del segundo grupo de casos puede citarse el resuelto por la STS de 10-3-1983, que estim la pretensin indemnizatoria de las quemaduras sufridas por un menor cuando trataba de socorrer a un amigo, tambin menor, arrojando a la calle un avin de aeromodelismo depositado en un cobertizo cuyo depsito de gasolina estaba derramando combustible y se incendi al acercarle un mechero; el demandado fue el padre del menor objeto de la accin de salvamento emprendida por la vctima. PREGUNTA: El criterio del INCREMENTO DEL RIESGO/comportamiento alternativo correcto o diligente y un ejemplo. Niega la imputacin de un resultado a las conductas que, an siendo negligentes, no han sobrepasado los lmites del riesgo permitido en relacin con el dao concreto, aunque s lo hubieran superado en relacin con otros eventuales eventos daosos. El problema surge al buscar el criterio para delimitar cundo un evento negligente no ha superado el riesgo permitido: un sector doctrinal entiende que ha de constatarse con probabilidad prxima a la certeza absoluta que se habra producido un dao sustancialmente igual si el presunto responsable se hubiera comportado diligentemente, mientras otros entienden que basta con una probabilidad no despreciable de ello, entendiendo que de otro modo se atentara contra la presuncin de inocencia (el criterio se solapa en cierta medida con el del fin de proteccin de la norma, examinado despus, y plantea uno de los inconvenientes citados en relacin con la condicio sine qua non, ya que resultar sumamente difcil determinar si el comportamiento alternativo evitara o no el resultado sin saber el grado de causalidad de la conducta negligente). Ejemplo: el mdico que prescribe un medicamento con efectos secundarios y que por ello ha sido sustituido en la lex artis por otros ms modernos, cuando el paciente muere indicando el dictamen pericial que la muerte tambin se habra producido (o que quiz

tambin se habra producido, segn el punto de vista doctrinal que se comparta sobre este punto) de haberse recetado el medicamento que la lex artis aconsejara, al mostrar el paciente una hipersensibilidad imposible de conocer hacia todos los medicamentos de esa clase. PREGUNTA: El criterio del fin de proteccin de la norma y un ejemplo: Cuando la responsabilidad del demandado pretenda fundamentarse en la vulneracin de una norma no pueden imputarse los daos que caigan fuera del mbito o finalidad de la citada norma, aunque casualmente los daos en cuestin se hubieran evitado con la aplicacin de esa norma. Ejemplo: Es muy bueno el del caso resuelto por la STS de 22-2-1946, que rechaz la responsabilidad civil de la sociedad propietaria de una fbrica por el fallecimiento de unos obreros como consecuencia de la explosin de un polvorn prximo; la demanda se fundaba en que la explosin se produjo en domingo y los trabajadores estaban en la fbrica con vulneracin de las normas vigentes sobre descanso dominical; el fallo se fundament principalmente en la ausencia de relacin de causalidad porque tambin alguno de los habitantes del pueblo haba fallecido, aunque adicionalmente aluda a que no era lcito desviar la infraccin del cauce laboral en que podra producir su eficacia para convertirla en razn de exigencia extracontractual (fin de proteccin de la norma). Parece que la casual evitacin de los daos si los trabajadores no estuvieran en la fbrica, aunque se hubiera producido efectivamente, no alterara la imposibilidad de aplicar una norma que si tuviera la finalidad de evitar el peligro derivado de la explosin del polvorn prohibira el trabajo en la fbrica todos los das, no solamente en domingo.

PREGUNTA: La imputacin objetiva del dao al comportamiento de varios sujetos pero no a la propia vctima: tratamiento jurisprudencial. -Si el resultado daoso fuera imputable a varios comportamientos de distintas personas, todos ellos han de responder del dao causado, plantendose el problema de determinar si lo harn de forma mancomunada o solidaria. Los artculos 1.137 y 1138 CC establecen la no presuncin de solidaridad, pero su propia redaccin parece indicar que resultan aplicables a las obligaciones nacidas de contrato; por otro lado la solidaridad podra ampararse en la aplicacin analgica del artculo 116.2 del CP, que establece esa solucin para la responsabilidad civil derivada de delito en caso de coautora. -La Jurisprudencia ha diversificado su solucin dependiendo de que pueda determinarse o no el grado de participacin de cada uno de los sujetos en la produccin del dao. En el primer caso se inclina por la mancomunidad (por ejemplo en la STS de 3-4-87, que cas la de la Audiencia en la cual se conden al conductor de un camin y al de un Land Rover causantes de un accidente a pagar al actor solidariamente la indemnizacin, afirmando a la vez que haban participado en un grado proporcionalmente igual en los daos causados); por el contrario, cuando ese grado de participacin no se puede establecer la obligacin de indemnizar se declara como solidaria.

-En los casos de imposibilidad de establecer el grado de participacin esa solidaridad impropia, porque surge de la sentencia no de un vnculo previo entre los deudores, incluye el generalizado rechazo de la excepcin de litisconsorcio pasivo necesario cuando alguno de los eventuales causantes del dao alega que no han sido demandados otros (salvo contadas resoluciones como la STS de 3-11-1999 que resulta trasladable a la REC pese a tratarse de un supuesto de responsabilidad por defectos en la edificacin). PREGUNTA: La imputacin objetiva del dao al comportamiento de un tercero y de la propia vctima en la Jurisprudencia: la denominada compensacin de culpas y el deber de la vctima de mitigar el dao. Segn la Jurisprudencia (manifestada entre otras en la STS de 23-1-70), el tratamiento puede partir de la absorcin de la culpa de la vctima por la del tercero, si esta ltima es de un grado mucho mayor; de la absorcin de la culpa del tercero por la de la vctima, en el caso contrario (en la prctica este caso equivale a la llamada culpa exclusiva de la vctima), o, si ambas culpas son similares o equivalentes, en la moderacin o reduccin de la obligacin indemnizatoria bajo la frmula conocida como compensacin de culpas. Con independencia de lo impropio que resulta hablar de culpas equiparables o similares para referirse a los casos en que ninguno de los comportamientos rompe la imputacin objetiva del dao al otro, el fundamento jurdico utilizado por la Jurisprudencia para reducir la indemnizacin en caso de compensacin de culpas es el artculo 1.103 CC, en cuanto permite a los tribunales moderar la responsabilidad derivada de negligencia. La mejor Doctrina ha criticado la aplicacin de un precepto aplicable a la responsabilidad contractual y muy dudosamente a la REC, en la cual la culpa no admite graduacin, mostrndose partidaria de entender la solucin como una aplicacin del artculo 1.902 que tenga en cuenta la equidad en los trminos del artculo 3.2, ambos del CC. La vctima tiene el deber de mitigar el dao sufrido, empleando para ello los conocimientos de que disponga y los tratamientos mdicos que no supongan riesgos excesivos, resultados aleatorios o graves sufrimientos. Si no lo hace as la omisin puede romper la imputacin objetiva del dao al demandado (en casos extremos), o dar lugar a compensacin de culpas segn los criterios de los prrafos anteriores. PREGUNTA: El dao causado por miembro indeterminado de un grupo. Se trata de supuestos en que sabemos que el dao ha sido causado por el integrante de un grupo de personas pero ignoramos por cul en concreto. El problema jurdico se basa en que la relacin de causalidad, como el resto de los presupuestos de la RC, ha de ser probada por la vctima. La solucin adoptada por el TS en la sentencia de 8-2-83 consisti en condenar solidariamente a los padres de unos nios que jugaban en la calle arrojndose objetos metlicos alcanzando a otro nio que pasaba por all y causndole lesiones en un ojo, aunque no se saba cul de los nios en concreto fue el causante del dao; bas su decisin en la aplicacin analgica de los artculos 1.910, 1.564, 1.783 y 1.784 CC y 33.5 de la Ley de Caza, en cuanto declaran la responsabilidad de ciertas personas por los daos causados por otras desconocidas pero pertenecientes a grupos determinados.

La analoga est mal planteada porque, excepto en el caso de la Ley de Caza en todos los dems el responsable sera el mismo con independencia de la persona integrante del grupo que hubiera causado el dao (con lo cual la analoga slo procedera si todos los nios que se arrojaban objetos metlicos tuvieran los mismos padres); y en el caso de la Ley de Caza se trata de una actividad en la cual la responsabilidad es objetiva y sometida a la contratacin obligatoria de un seguro, cayendo as la posibilidad de analoga. La solucin pasara ms bien por diferenciar entre los supuestos en que existi concierto previo en la realizacin de la actividad arriesgada, lo cual dara lugar a un supuesto de coautora que permitira la imputacin recproca del dao a todos los coautores (en Derecho Penal es dudosa la admisin de coautora en delitos imprudentes pero la solucin afirmativa parece irse abriendo paso), o bien aquellos en que no pueda plantearse tal acuerdo, en los cuales la admisin de responsabilidad de todo el grupo vulnerara la carga probatoria impuesta a la vctima.

Leccin 4: La responsabilidad civil por hecho ajeno. PREGUNTA: sobre el rgimen jurdico de la responsabilidad por hecho ajeno contenido en el artculo 1.903 del Cdigo Civil, seale los cuatro supuestos de dicha responsabilidad especficamente contemplados en el mencionado texto legal. Los padres son responsables de los daos causados por los hijos que se encuentren bajo su guarda. Los tutores lo son de los perjuicios causados por los menores o incapacitados que estn bajo su autoridad y habitan en su compaa. Los dueos o directores de un establecimiento o empresa lo son igualmente respecto de los perjuicios causados por sus dependientes en el servicio de los ramos en que los tuvieran empleados, o con ocasin de sus funciones. Los titulares de un Centro docente de enseanza no superior (personas fsicas o jurdicas) respondern por los daos y perjuicios que causen sus alumnos menores de edad durante los perodos de tiempo en que los mismos se hallen bajo el control o vigilancia del profesorado del Centro, desarrollando actividades escolares o extraescolares y complementarias. PREGUNTA: Sobre el rgimen jurdico de la responsabilidad por hecho ajeno contenido en el Cdigo Civil, seale el fundamento de dicha responsabilidad, la peculiaridad relativa al requisito de la culpa o negligencia, y los supuestos y alcance de las acciones de repeticin del responsable frente al causante directo del dao expresamente contempladas en el citado Cdigo. El fundamento de la inexactamente llamada responsabilidad por hecho ajeno es la culpa o negligencia in vigilando, y en el caso del empresario tambin in eligendo, por tanto no se trata de un criterio de propagacin de responsabilidad sino de

responsabilidad por la propia culpa o negligencia; ello supone que no es necesario demandar al causante inmediato del dao para que se declare la responsabilidad por hecho ajeno. El Cdigo Civil establece una presuncin de culpa o negligencia del responsable por hecho ajeno, invirtiendo la carga de la prueba e imponindole la prueba de que emple toda la diligencia del buen padre de familia para prevenir el dao para que cese su responsabilidad (presuncin iuris tantum contenida en el ltimo prrafo del artculo 1.903 CC). El Cdigo Civil contempla expresamente dos supuestos de accin de repeticin: el del empresario que paga el dao causado por sus dependientes, que puede repetir de stos lo que hubiese satisfecho, y el de los titulares de centros docentes, que pueden exigir de los profesores las cantidades satisfechas, si hubiesen incurrido en dolo o culpa grave en el ejercicio de sus funciones que fuesen causa del dao. ADICIN A ESTA PREGUNTA QUE NO ES OBJETO DE EXAMEN: En cuanto a la accin de repeticin del empresario, se ha criticado la posibilidad de que pueda repetir todo el importe satisfecho cuando tambin ha mediado culpa in eligendo o in vigilando por su parte, pero quiz la explicacin est en el criterio aplicado directamente en la norma relativa a la accin de repeticin de los titulares de centros docentes frente a los profesores: si la culpa del empleado o dependiente ha sido de mucho mayor gravedad que la del empresario, se abre la posibilidad de repetir por todo el importe pagado al perjudicado; en otro caso slo la proporcin que corresponda a la accin negligente de cada uno en la produccin del dao (a la misma conclusin se llegara aplicando el criterio de prohibicin de retorno en su versin primera, pero es posible que ello no fuera posible debatirlo en el pleito entablado directamente contra el responsable por hecho ajeno y sin que estuviera presente en las actuaciones el causante inmediato del dao). PREGUNTA: Sobre la responsabilidad de padres y tutores por los hechos de los menores e incapacitados, seale los datos legislativos relativos al derecho de repeticin de los mencionados padres y tutores frente al causante directo o inmediato del dao. 1) El artculo 1.904 no menciona el supuesto pero s otras acciones de repeticin: supone rechazo de la posibilidad de que los padres o tutores repitan del menor o incapacitado? 2) Si el menor o incapacitado fue demandado y condenado junto con los padres o tutor el derecho de repeticin se puede basar en la propia relacin de solidaridad y, ms concretamente, en el artculo 1.145 del CC. 3) Tambin parece aplicable dicho precepto si se conden solamente al padre o tutor porque el menor no fue demandado, pero aqu se planteara el problema de la imputabilidad o capacidad del menor o incapacitado para resultar obligado por la REC (en el caso anterior tambin, pero por hiptesis la condena solidaria habra resuelto ya esta cuestin admitiendo la capacidad de culpa civil del menor o incapacitado en concreto). Sobre tales aspectos, ver la ltima pregunta del tema anterior.

4) Por supuesto, si la responsabilidad del padre o tutor fuera subsidiaria y declarada como consecuencia del delito o falta cometido por el menor o incapacitado en aplicacin del artculo 120.1 CP, la repeticin sera inevitable y adems alcanzara a la totalidad del importe satisfecho por el padre o tutor (como veremos con ms detalle al estudiar la Responsabilidad civil derivada de delito).

PREGUNTA: Destaque al menos TRES notas derivadas de la Jurisprudencia sobre el comienzo y finalizacin de la responsabilidad civil de los directores de centros docentes de enseanza no superior y los maestros, y por tanto sobre las fronteras entre dicha responsabilidad y la de los padres y tutores. 1) La regla general es que desde el momento de la entrada en el centro docente hasta la salida del mismo al finalizar la jornada escolar las funciones de vigilancia se trasladan de los padres o tutores a los profesores y cuidadores del colegio: STS de 10-10-95 y las que cita, en la cual se desestim el recurso contra la absolucin de la madre de la menor que haba clavado el pincho de un broche en el ojo de un compaero de clase. Se prolonga durante el recreo (STS de 10-11-90, entre otras). 2) Durante ese tiempo el centro tambin responde si el menor se ausenta del colegio: la STS de 15-12-94, en que un menor de 10 aos se ausent del colegio sufriendo daos declar que mal podra atribuirse responsabilidad a los padres pues durante su estancia en el centro no ejercan su funcin de control y vigilancia. Plantea problemas con los grandes menores y sus derechos a la libertad de desplazamiento durante los recreos, pero parece aplicable tambin en caso de que el menor dae a terceros. 3) No termina siempre y automticamente con la finalizacin de las clases cuando es habitual en el centro que los alumnos queden en el patio de recreo cierto espacio de tiempo tras la jornada lectiva antes de ser recogidos o trasladarse a sus domicilios: STS 3-12-91 que conden al director del centro en un caso de este tipo. 4) Sin embargo tampoco comienza automticamente con la llegada del alumno al recinto exterior del centro, de manera que no ampara los daos causados por unos alumnos y sufridos por una menor que haban accedido a dicho recinto exterior por una puerta situada a unos 20 metros de la entrada principal del aulario: STS de 4-6-99 . 5) La responsabilidad del centro y no de los padres se ha mantenido tambin en situaciones mixtas como una fiesta de fin de curso organizada por la APA y un centro de prvulos, en que los padres invitados propusieron elevar globos con aquiescencia del centro y una nia sufri graves quemaduras sin llegar a determinarse con claridad quin manejaba el alcohol y el mechero; la STS de 29-12-98 no conden al padre de la presunta causante del dao sino a la APA, al colegio y a la aseguradora, entendiendo que el padre no ejerca su labor de guardia al producirse el dao. Leccin 5: La responsabilidad civil por los hechos de las cosas. PREGUNTA: Rgimen general de la responsabilidad por los daos causados por animales que NO tengan la consideracin de piezas de caza o especies cinegticas (1905 CC).

Sujeto responsable: El poseedor o el que se sirve del animal. Es el poseedor directo e inmediato, no el mediato, en caso de desdoblamiento de la posesin (en caso de propietario y arrendatario responde este ltimo, segn STS de 16-10-1998 y SAP de Segovia de 18-4-2004); las excepciones a esta regla jurisprudencial vienen constituidas por los casos del mero servidor de la posesin y de quien posee de forma inmediata pero a ttulo gratuito y en inters ajeno; en estos ltimos casos responde el propietario, poseedor en concepto de dueo o poseedor mediato (SSTS de 18-7-1991 y 24-10-2005, y SAP de Segovia de 28-2-2003). En caso del propietario se presume su posesin, debiendo probar que no tena la posesin inmediata del animal para eximirse de responsabilidad; pero el propietario puede responder aunque no sea posesin inmediato si se diera el supuesto de hecho del art. 1.902 (dej la posesin inmediata a alguien notoriamente incapaz). En el CC no existe responsabilidad subsidiaria del propietario que no es poseedor inmediato, aunque algunas normas autonmicas sobre proteccin de animales de compaa o sobre animales potencialmente peligrosos impongan esa responsabilidad, extralimitndose quiz en el ejercicio de sus competencias sobre flora y fauna e invadiendo la competencia exclusiva del Estado sobre la Legislacin Civil (149.1.8 CE). Se trata de responsabilidad objetiva, sin necesidad por tanto de que concurra culpa o negligencia in vigilando, y la Jurisprudencia NO parece orientarse a restringir la aplicacin de este rgimen especial a los daos que sean manifestacin del riesgo tpico del animal (que muerda o cocee, por ejemplo): as se deriva de la STS de 10-2-59, que aplic el artculo 1.905 CC para condenar al propietario de una vaca muerta por hidrofobia por el fallecimiento de quien carg con el cadver y falleci por una reaccin alrgica a la vacuna; sin embargo la SAP de Burgos, de 25-5-2000, no aplic este rgimen de responsabilidad en un caso de daos causados por el animal muerto que fue dejado en la carretera por quien lo atropell. Esta responsabilidad slo cesa en caso de fuerza mayor o culpa exclusiva de la vctima (en relacin con la culpa exclusiva de la vctima podemos mencionar que la STS de 2012-2007 interpret que haba culpa exclusiva en el empleado que sin ser el cuidador ni haber recibido orden al respecto meti la mano en la jaula de los tigres para darles de beber, perdiendo el brazo, y que la SAP de Teruel, de 4-3-2000, exoner al poseedor de un perro que atac a quien se haba acercado sin apercibirse del cartel avisador).

PREGUNTA: Los daos causados por especies cinegticas o piezas de caza y la responsabilidad de los propietarios de fincas y aprovechamientos cinegticos (art. 1.906 CC y legislacin especial).

El CC (art. 1906) establece la responsabilidad del propietario de una heredad de caza por el dao que sta cause en las fincas vecinas; se trata de una responsabilidad basada en la culpa o negligencia, y por tanto no objetiva, que cesar si probase que hizo lo

necesario para impedir la multiplicacin de las piezas de caza causantes del dao, o que no dificult la accin de los dueos de las fincas vecinas para perseguirlas. El artculo 33.1 de la Ley estatal 1/1970, de Caza (y los concordantes de las normas autonmicas), establece que los titulares de los aprovechamientos cinegticos definidos en la Ley sern responsables de los daos originados por las piezas de caza procedentes de los terrenos acotados. Subsidiariamente, sern responsables los propietarios de los terrenos. Esta responsabilidad se ha interpretado como objetiva, de manera que no exige la concurrencia de culpa o negligencia ni, por tanto, existe la posibilidad de exoneracin probando las circunstancias previstas en el CC. No obstante, cuando los daos provocados por especies cinegticas sean constitutivos de un accidente de trfico ocasionado por el atropello de dichas especies, resultar de aplicacin la Ley de trfico, circulacin de vehculos a motor y seguridad vial, aprobada por RDLeg. 339/1990, de 2 de marzo, cuya disposicin adicional novena (introducida por la Ley 17/2005, de 19 de julio), establece que En accidentes de trfico ocasionados por atropello de especies cinegticas ser responsable el conductor del vehculo cuando se le pueda imputar incumplimiento de las normas de circulacin. Los daos personales y patrimoniales en estos siniestros, slo sern exigibles a los titulares de aprovechamientos cinegticos o, en su defecto, a los propietarios de los terrenos, cuando el accidente sea consecuencia directa de la accin de cazar o de una falta de diligencia en la conservacin del terreno acotado. Se vuelve as, en este grupo de casos, a una responsabilidad basada en la negligencia referida a la conservacin del terreno.

(NOTA ADICIONAL QUE NO ES OBJETO DE EXAMEN: Sobre el supuesto en que no se conozca la finca de que proceda el animal causante del dao, recurdese que el artculo 35.1.b. del Reglamento de la Ley de Caza establece la responsabilidad solidaria de todos los titulares de acotados que fuesen colindantes y subsidiariamente de los dueos de los terrenos). PREGUNTA: Rgimen jurdico de la REC derivada de defectos del propio edificio (se trata de daos a terceros no propietarios ni subadquirentes de dicha edificacin): Responsabilidad del propietario: con carcter general, y segn el CC (art. 1907), el propietario de un edificio es responsable de los daos que resulten de la ruina de todo o parte de l, si sta sobreviniere por falta de las reparaciones necesarias; se trata de responsabilidad basada en la culpa consistente en no realizar esas reparaciones, que vienen exigidas por el deber de conservacin contemplado hoy en los artculos 16.1 de la Ley 38/1999, de Ordenacin de la Edificacin (LOE), y 9.1 del Texto Refundido de la Ley del Suelo, aprobado por RDLeg. 2/2008 (TRLS). Responsabilidad de los dems agentes de la edificacin: Segn el CC (art. 1.909), si el dao resultare por defecto de construccin el tercero que lo sufra slo podr repetir contra el arquitecto, o, en su caso, contra el constructor, dentro del tiempo legal. El precepto plantea un problema interpretativo en cuanto al significado del trmino slo, que puede referirse a que durante ese tiempo legal no cabe exigir responsabilidad del propietario, sino slo del arquitecto y constructor, o bien a que durante el reiterado

tiempo legal puede demandarse al propietario y tambin al arquitecto y constructor, mientras que pasado ese tiempo legal slo podr demandarse al propietario. El tiempo legal pareca referirse al plazo de garanta decenal contemplado en el prrafo primero del artculo 1.591 CC y hoy habr de referirse a los plazos de garanta contemplados en el artculo 17.1 de la LOE, de manera que ser de 10 aos, 3 aos o 1 ao, dependiendo de la calificacin del defecto constructivo que origin el dao (estructural, que afecte a la habitabilidad, o de acabado, respectivamente. Y la referencia a la responsabilidad del arquitecto y constructor referida en el CC ha de relacionarse hoy con la de todos los agentes de la edificacin relacionados en el captulo III de la citada LOE. PREGUNTA: La responsabilidad por determinadas instalaciones, emisiones, rboles y cloacas, contemplada en el artculo 1.908 CC: supuestos, carcter de esa responsabilidad y eventual relacin entre la responsabilidad del propietario y la del arquitecto y constructor. Segn el citado precepto: Igualmente respondern los propietarios de los daos causados: 1. Por la explosin de mquinas que no hubiesen sido cuidadas con la debida diligencia, y la inflamacin de sustancias explosivas que no estuviesen colocadas en lugar seguro y adecuado. 2. Por los humos excesivos, que sean nocivos a las personas o a las propiedades. 3. Por la cada de rboles colocados en sitios de trnsito, cuando no sea ocasionada por fuerza mayor. 4. Por las emanaciones de cloacas o depsitos de materias infectantes, construidos sin las precauciones adecuadas al lugar en que estuviesen.

La Doctrina considera que en los supuestos de los apartados 1 y 4 la responsabilidad se basa en la culpa, relacionada con los aspectos que aparecen subrayados, mientras que en los supuestos 2 y 3 se trata de supuestos de responsabilidad objetiva, basada por tanto en el mero riesgo y que no requieren culpa o negligencia en el daante. El artculo 1.909 CC, por su parte, tambin contempla la responsabilidad del arquitecto y el constructor (hoy: de los agentes de la edificacin relacionados en la LOE), en los supuestos del artculo 1.908; se plantea la misma incgnita mencionada en la pregunta anterior sobre si el CC establece la concurrencia de esas responsabilidades con la del propietario durante el tiempo legal, o bien la exoneracin del propietario y correspondiente responsabilidad exclusiva del arquitecto y constructor (agentes de la edificacin), durante dicho tiempo. Igualmente el tiempo legal ha de ponerse en relacin con los plazos de garanta establecidos en el artculo 17.1 de la LOE para los distintos defectos).

PREGUNTA: La responsabilidad civil por lo cado o arrojado: el artculo 1.910 CC y su relacin con la responsabilidad por ruina del edificio o parte de l. Segn el citado precepto El cabeza de familia que habita una casa o parte de ella, es responsable de los daos causados por las cosas que se arrojaren o cayeren de la misma. Se trata de un precepto que contempla otro supuesto de responsabilidad sin culpa o negligencia, y por tanto objetiva, dentro del propio CC; se basa en la funcin de control atribuida al habitante que tenga la condicin de cabeza de familia respecto del mbito de riesgo constituido por su hogar o establecimiento. En teora los mbitos de aplicacin de la responsabilidad del propietario por la ruina del edificio y de la responsabilidad del cabeza de familia por lo cado o arrojado deberan deslindarse porque en este ltimo caso los objetos no seran parte integrante del edificio ni conducidos por esas partes integrantes. Sin embargo la Jurisprudencia ha contribuido a la confusin de dichos mbitos dentro de su corriente objetivadora de la REC, aplicando la responsabilidad objetiva del cabeza de familia a la rotura de una tubera en una clnica dental que provoca la inundacin de un pub (STS de 26-6-1993), al desprendimiento de un cristal por corriente de aire que cerr violentamente la ventana matando a un viandante (STS de 5-7-89, en la cual se demand al inquilino, propietario, comunidad de propietarios y aseguradora, siendo absueltos el propietario y la comunidad sin analizarse si existi algn defecto de construccin), y a la cada de agua por haber dejado abierto el grifo la empresa independiente contratada para hacer obras estando ausente el demandado (STS de 12-4-1984).

PREGUNTAS DE RESPUESTA CONCISA. DERECHO DE DAOS (II). LECCIN 6: La responsabilidad civil derivada de delito (RCDD). CUESTIN AL MARGEN DEL EXAMEN: Responsabilidad civil y responsabilidad penal: Responsabilidad extracontractual (REC) y Responsabilidad civil derivada de delito (RCDD). -Hay comportamientos que lesionan o ponen en peligro bienes y derechos de especial relevancia para la Comunidad y que, por ello, son tipificados como delito o falta y sancionados con la correspondiente pena. -Es evidente que la comisin de esos delitos o faltas puede causar tambin un DAO, generndose la correspondiente RC, y as ha de entenderse el artculo 116 CP. CUESTIN AL MARGEN DEL EXAMEN: Solucin adoptada por el Cdigo Civil acerca de la RCDD: la cuestin relativa a la unidad o dualidad de la responsabilidad civil. La RCDD se regul en el CP, cuya promulgacin se anticip a la del Cci. Despus el citado CCi no opt por incorporar la regulacin contenida en el CP y, en lugar de ello, estableci las siguientes prescripciones de inters:

Al relacionar las fuentes de las obligaciones el artculo 1089 Cci menciona la Ley, los contratos y cuasi contratos y los actos y omisiones ilcitos o en que intervenga cualquier gnero de culpa o negligencia; a continuacin el artculo 1.092 del citado Cdigo remite la regulacin de las obligaciones que nazcan de los delitos o faltas a lo que disponga el CP, mientras que el artculo 1.093 somete las derivadas de culpa o negligencia no penadas por la Ley a la regulacin de la REC contenida en el propio Cci. Parece por tanto que el Derecho Positivo nos sita ante dos acciones de RC distintas y con regmenes jurdicos diferenciados, segn se dirijan a la indemnizacin de daos derivados de la comisin de un delito o falta o de daos causados por acciones u omisiones negligentes no penadas por la Ley; la Jurisprudencia tambin tiende hacia esta posicin, pero es preciso referirse a la existencia de un autorizado y numeroso sector doctrinal que llama la atencin acerca de la idntica naturaleza y funcin de la RC en ambos casos, entendiendo que la diferencia de tratamiento slo se debe a la anticipacin histrica de la codificacin penal y que ha de tenderse hacia una unificacin de tratamiento jurdico. Difcil tarea esta, no obstante, si consideramos que los tribunales llamados a aplicar ambos conjuntos normativos pertenecen normalmente y con independencia de la reserva de acciones que estudiaremos luego a distintos rdenes jurisdiccionales (Esta parte expresada en cursiva no ha de reproducirse en el examen pero es importante para el adecuado entendimiento de la cuestin). * PREGUNTA: Deberes del Ministerio Fiscal en relacin con la accin de RCDD en el proceso penal: supuestos en que ha de ejercitar la accin de RCDD junto con la de responsabilidad penal, y supuestos en que no ha de plantear la citada accin de RCDD. A priori no sabemos si una accin u omisin es constitutiva de delito o no. Si se ejercita la accin penal por unos hechos causantes de dao el M Fiscal ha de ejercitar tambin la accin de RCDD, sin perjuicio de que sta ltima tambin pueda ser ejercitada por el perjudicado (artculo 108 LECr); las excepciones a esta reclamacin en el proceso penal de la RCDD son dos: la renuncia a la indemnizacin, que slo afectar al renunciante (artculos 106 prrafo segundo y 107 prrafo primero de la LECr), y la reserva de la accin de responsabilidad civil para su ejercicio ante la Jurisdiccin Civil (109.2 CP y 112 LECr), aunque en este ltimo caso no podr ejercitarse hasta que recaiga sentencia firme en el proceso penal (artculo 111 LECr). CUESTIN AL MARGEN DEL EXAMEN: Supuestos planteables en el caso de que la accin de RCDD sea ejercitada en el proceso penal, atendiendo a su diverso alcance en cuanto a la mencionada RCDD. 1.- Sentencia penal condenatoria del reo. 2.- Sentencia absolutoria, que a su vez puede deberse a: 1.1.- Concurrir una causa de exencin de la responsabilidad penal. 1.2.- Por no considerar que los hechos enjuiciados sean delito o falta. 1.3.- Por declararse en la sentencia la inexistencia de los hechos enjuiciados. 3.- Finalizacin del proceso penal sin que recaiga sentencia alguna.

En las siguientes preguntas se abordar la importancia de los distintos supuestos en relacin con la RCDD. *PREGUNTA: En caso de ejercitarse la accin de RCDD en el proceso penal y resultar de la sentencia penal la condena del reo, destaque: A) los efectos de la citada resolucin en cuanto a la RCDD, B) las personas que pueden ser declaradas responsables civiles u obligadas a restituir en la sentencia recada en el proceso penal, y C) El requisito fundamental para la condena a indemnizar de los responsables civiles que no sean tambin penalmente responsables. A) La sentencia ha de extenderse a la RCDD con efectos de cosa juzgada, no pudiendo plantearse nuevamente en la Jurisdiccin Civil y contra las mismas personas frente a quienes se reclam en el proceso penal. B) Adems del acusado o acusados condenados penalmente, la sentencia penal puede declarar la RCDD de otras personas tales como: 1.- Los responsables civiles subsidiarios contemplados en el artculo 120 CP. 2.- La entidad aseguradora de RC. 3.- En cuanto a la restitucin de las cosas objeto del delito a sus legtimos propietarios tambin puede ser condenado el poseedor actual de las mismas, salvo que las hubiera adquirido de modo irreivindicable (artculo 111 CP). C) Ahora bien: es requisito fundamental para que la sentencia recada en el proceso penal afecte a esas personas que hayan sido trados al proceso, pues tal es la consecuencia derivada del principio de tutela judicial efectiva contemplado en el artculo 24 de la CE y que a su vez es fundamento del principio de audiencia; si no hubieran sido llamados al proceso penal la sentencia no producir efectos de cosa juzgada frente a ellos y podrn ser demandados ulteriormente ante la Jurisdiccin Civil. *PREGUNTA: Si la sentencia penal fuera absolutoria por concurrir una causa de exencin de responsabilidad criminal, destaque la incidencia de la misma en relacin con la responsabilidad civil. Depende de que la causa de exencin de responsabilidad criminal comprenda tambin la Responsabilidad Civil o no. 1.- Si la eximente penal comprende la Responsabilidad Civil, como sucede en los casos de legtima defensa y de cumplimiento de un deber o ejercicio legtimo de un derecho, oficio o cargo (apartados 4 y 7 del artculo 20 CP): 1.1.- No habr delito, ni por tanto condena del rgano judicial penal a indemnizar la RCDD. 1.2.- Queda abierta la va para exigir la REC ante la jurisdiccin civil. 1.3.- Aunque las causas de justificacin contempladas en el CP tambin actan en el mbito de la REC, la concurrencia de la causa de justificacin estimada por el rgano penal no vincula al juez civil (es cuestin jurdica, no de hecho). 2.- Si la eximente penal no comprende la RCDD, como sucede en los supuestos de TMT, intoxicacin plena, graves trastornos de la percepcin, estado de necesidad,

miedo insuperable o error invencible de tipo o prohibicin (apartados 1, 2, 3, 5 y 6 del artculo 20 CP y artculo 14 CP, en relacin con el artculo 118 del propio texto legal), la sentencia penal absolutoria fijar la responsabilidad civil con efectos de cosa juzgada (119 CP). *PREGUNTA: Si la sentencia penal fuera absolutoria por considerar que los hechos enjuiciados NO constituyen delito o falta destaque la incidencia de la misma en cuanto a la responsabilidad civil; diga tambin si esa incidencia ser la misma en caso de que la sentencia penal absolutoria se fundara en la inexistencia del hecho enjuiciado. Si fuera absolutoria por estimar que los hechos imputados al reo existieron pero no son constitutivos de delito o falta no puede haber condena a indemnizar la RCDD porque no existi delito, quedando abierta la va civil para exigir REC; los hechos que se declararon probados en el proceso penal vinculan al juez civil, pero no as la calificacin jurdica de los mismos (p. ej.: si el mdico administr una sustancia que produjo una reaccin alrgica y caus la muerte del paciente vincular al juez civil la declaracin sobre la existencia o inexistencia de relacin de causalidad entre la sustancia y la reaccin alrgica, as como entre esa reaccin y la muerte del paciente, pero no la relativa a si la administracin de ese producto fue o no fue negligente). En caso de declararse por el rgano judicial penal la inexistencia del hecho enjuiciado tampoco habr condena por ese rgano a indemnizar la RCDD, pero adems no podr acudirse a los tribunales civiles para exigir REC sobre la base de tal hecho (artculo 116 LECr). Parece que lo mismo habr de aplicarse si el tribunal penal declar probado que los hechos en cuestin no fueron cometidos por el acusado en cuanto a una eventual demanda de REC dirigida contra ese mismo acusado y sobre la base de tales hechos. *PREGUNTA: Cite cuatro de los supuestos en que el proceso penal puede concluir sin llegarse a una sentencia sobre la responsabilidad penal ni civil del acusado, as como los efectos de la concurrencia de tales supuestos en relacin con la responsabilidad civil. Los supuestos en que un proceso penal iniciado concluye sin sentencia son los siguientes: -Sobreseimiento libre (637 y 641 LECr). -Despenalizacin de la conducta (que da lugar al sobreseimiento libre). -Muerte del reo (115 LECr y 131.1 CP). -Indulto o amnista (de acuerdo con la Ley correspondiente). -Rebelda del reo (834 y 840 a 843, todos de la LECr). -Demencia sobrevenida (383 LECr). -Prescripcin del delito o falta (130.5 CP). Los efectos sobre la responsabilidad civil son los siguientes: -NO hay declaracin de delito por el juez penal, NI de RCDD. -El perjudicado tiene abierta la va civil para reclamar la RC ante los tribunales civiles. -Se ha planteado en estos casos la duda acerca de si se tratar de RCDD o de REC, de especial inters a efectos de la eventual prescripcin de la accin. CUESTIN AL MARGEN DEL EXAMEN: Sobre los problemas de prescripcin, destaque las tres alternativas existentes acerca del plazo de prescripcin de la RCDD:

Esas tres alternativas son, en principio y abstraccin hecha de su correccin tcnica o aplicacin jurisprudencial, las siguientes: -El mismo de la REC, es decir el de un ao desde que se conoci el alcance del dao que se contempla en el artculo 1968.2 Cci (utilizando la expresin desde que lo supo el agraviado). El fundamento de esta solucin sera la invocada unidad de la accin de REC y de la orientada a exigir la RCDD; el argumento es dbil porque el rgimen jurdico de ambas acciones resulta discordante en otros muchos aspectos, como veremos despus. -El de las acciones personales sin trmino especial de prescripcin: 15 aos segn el artculo 1964 Cci. Es una interpretacin coherente con el reenvo que se contena en el art. 117 del CP de 1973 a las normas del Cci para la extincin de la RCDD, y con la consideracin de que las acciones de REC y de RCDD son distintas. -Los plazos de prescripcin de los delitos o faltas de los cuales deriva la RCDD, contemplados en los artculos 131 y 132 CP. Es la consecuencia que se deriva de la supresin del reenvo de estos aspectos a las normas del Cci (el que se contena en el art. 117 del CP de 1973 y que no aparece en las normas sobre RCDD del CP vigente), de la consideracin de las acciones de REC y de RCCD como acciones distintas, y de estimar que esta ltima es consecuencia del delito. Es la seguida por los tribunales penales que conocen de la RCDD. La cuestin se convierte en trascendental cuando el plazo del artculo 1.968.2 ha transcurrido ya y el proceso penal concluye sin declarar la existencia de delito ni, por tanto, de la responsabilidad civil. PREGUNTA: Seale la Doctrina de la Sala de lo Civil del Tribunal Supremo sobre el plazo de prescripcin de la RCDD y la normativa aplicable a su exigencia, diferenciando los supuestos en que: 1) la sentencia penal fue condenatoria, 2) aquellos otros en que fuera absolutoria, y 3) los casos en que el proceso penal finaliz sin sentencia. 1) Si la sentencia penal fue condenatoria el ejercicio de la accin de RCDD ante los tribunales civiles presupone la previa reserva de la accin civil por el perjudicado, ya que de otro modo la sentencia penal se habra extendido a la RCDD; existiendo tal reserva la Doctrina de la Sala de lo Civil del TS se inclina a aplicar el plazo de prescripcin de 15 aos, contemplado en el artculo 1.964 CCi y aplicable como regla general a las acciones personales; las normas sustantivas aplicables a la exigencia de esta responsabilidad sern prioritariamente las contenidas en el CP. 2) Si la sentencia penal es absolutoria por inexistencia de delito o no comisin de ste por el acusado, no hay, propiamente hablando, RCDD (ya que no hay delito segn el orden jurisdiccional competente para determinar su existencia); la demanda de REC habr de plantearse en va civil e invocando los preceptos civiles, no los penales (STS de 18-6-1992). El plazo de prescripcin ser en este caso el de un ao, contemplado en el artculo 1.968.2 Cci, pero en este caso hay que hacer las siguientes precisiones:

1.-Si el proceso penal se inici cuando ya haba prescrito la accin civil (es decir, pasado un ao desde el efectivo conocimiento del dao por el perjudicado), la accin civil qued extinguida y no revive como consecuencia del posterior proceso penal. 2.-Si el proceso penal se inici cuando an no haba prescrito la accin civil, sta puede ejercitarse desde la notificacin de la resolucin penal al perjudicado (SSTC 220/1993 y 89/1999). El problema consiste en si el ejercicio de la accin penal interrumpe el plazo de prescripcin de la accin de REC o slo lo suspende (114 LECr): la primera solucin parece ms coherente si afirmamos que las acciones de REC y de RCDD son distintas (el ejercicio de una no puede interrumpir la prescripcin de otra). 3) Si el proceso penal finaliza sin sentencia (en los supuestos contemplados en una pregunta anterior), existe una lnea jurisprudencial de la Sala 1 del TS proclive a entender que pudo existir declaracin implcita de delito por el juez penal para aplicar las normas sobre RCDD, en especial en lo relativo al plazo de 15 aos (segn el contenido del auto de sobreseimiento o de finalizacin del proceso sin sentencia y el informe del Ministerio Fiscal); SUELE HACERLO en casos de indulto del reo (SSTS de 3-3-1988, 10-5-1993, 4-7-2000), PERO NO en casos de sobreseimiento libre por ausencia de indicios de delito (SSTS de 25-2-1993, 20-1-1992, 24-6-1988). CUESTIN AL MARGEN DEL EXAMEN: Sobre el rgimen general del Cdigo penal relativo a la extensin de la RCDD, especifique: A) si se limita a mencionar la indemnizacin del dao material o incluye otros aspectos, y en su caso cules B) la facultad otorgada al Juez o Tribunal sobre la reparacin del dao, C) los criterios establecidos para el caso de pluralidad de responsables del delito y D) el criterio para el caso de concurrencia de culpa de la vctima.

A) Segn el CP la RCDD incluye la restitucin de bienes objeto del delito, aunque se hallen en poder de terceros que los hubieran adquirido de buena fe y salvo el caso en que ese tercero hubiera adquirido el bien con los requisitos impuestos por las Leyes para hacerlo irreivindicable (artculos 110 y 111 CP). Adems el CP incluye en la RCDD la reparacin del dao y la indemnizacin de perjuicios materiales y morales causados al agraviado, los familiares de ste o a terceros (artculos 110 y 113 CP). B) De acuerdo con el CP la reparacin del dao podr consistir en obligaciones de dar, hacer o no hacer que el juez o tribunal establecer atendiendo a la naturaleza de aqul y a las condiciones personales y patrimoniales del culpable, determinando si han de ser cumplidas por l mismo o a su costa (art. 112 CP). La previsin de este arbitrio judicial parece discordante e incompatible con el sistema civil de REC. C) En caso de pluralidad de responsables, segn el CP los jueces o tribunales sealarn la cuota de que deba responder cada uno; pese a ello los autores y los cmplices, cada uno dentro de su respectiva clase, responden solidariamente entre s por sus cuotas, y subsidiariamente por las que correspondan a los dems responsables, quedando a salvo la repeticin del que hubiese pagado contra los dems por las cuotas correspondientes a cada uno (artculo 116 CP). La previsin parece difcil de coordinar con la Jurisprudencia de la Sala 1 sobre pluralidad de causantes de un dao, donde el sealamiento del grado de participacin no es imperativo y la solidaridad solamente se

produce si ese establecimiento de cuotas no fuera posible (ver preguntas anteriores). (p. ej. Si hubiera dos autores y dos cmplices, correspondiendo a los autores una cuota del 40% cada uno y a los cmplices del 10% cada uno, resultando insolvente uno de los autores y uno de los cmplices, resultar que el otro autor responde de su 40% y del 40% del insolvente de manera solidaria frente a la vctima; en cuanto al 10% del cmplice insolvente ser el cmplice solvente quien responda solidariamente frente a la vctima, adems de la responsabilidad directa por su propio 10%; el autor slo respondera de las cuotas de los cmplices de manera subsidiaria y en caso de ser insolventes todos ellos). D) El CP establece la posibilidad de que los jueces o tribunales moderen el importe de la reparacin o indemnizacin: coincide con la Jurisprudencia de la Sala 1 sobre culpa concurrente de la vctima.

NOTA: El ejemplo en cursiva no ha de ponerse en caso de examen.

CUESTIN AL MARGEN DEL EXAMEN: rgimen establecido por el CP para la indemnizacin de los daos causados por personas en situacin de trastorno mental transitorio (TMT) o con alteraciones en la percepcin desde el nacimiento o desde la infancia que alteren gravemente su percepcin de la realidad (exentos de responsabilidad criminal por ausencia de culpabilidad a esos efectos, no a los de responsabilidad civil): sujetos responsables, carcter de su responsabilidad y facultades atribuidas al rgano judicial en cuanto al alcance de la misma (art. 118.1.1 CP).

-En primer lugar hay que considerar que se trata de hechos objetivamente delictivos, es decir de hechos que seran constitutivos de delito si concurriera el requisito de la capacidad de culpa penal; en tales casos el CP no excluye la responsabilidad civil de los no imputables penalmente que causaron el dao (prrafo final del artculo 118.1.1 CP): recordemos que el art. 1903 no dice nada sobre la responsabilidad del propio menor o incapacitado al establecer la responsabilidad de los padres o tutores por hecho ajeno. -Declara que son tambin responsables por el dao causado por los exentos de responsabilidad criminal, en los casos mencionados de TMT y graves alteraciones de la percepcin, quienes los tengan bajo su potestad o guarda legal o de hecho, siempre que haya mediado culpa o negligencia por su parte pero sin establecer presuncin alguna en relacin con esa culpa o negligencia cuya prueba incumbir al perjudicado (118.1. 1, prrafo 1 del CP): recordemos que el art. 1.903CC no contempla expresamente al guardador de hecho y que la Jurisprudencia de la Sala 1 ha apuntado la responsabilidad de quienes estuvieran obligados a promover la incapacitacin (no al guardador de hecho) en caso de daos causados por incapaces no incapacitados legalmente. Adems el citado 1903 CC presume iuris tantum la culpa de padres o tutores. -Adems el reiterado CP establece que los jueces o tribunales graduarn de forma equitativa la medida en que responda con sus bienes cada uno de dichos sujetos

(118.1.1, prrafo 2), pareciendo referirse a los titulares de la patria potestad, el guardador legal y/o de hecho y el propio causante del dao, y no est claro que frente a la vctima se trate de responsabilidad solidaria o mancomunada divisible (por tanto parciaria); desde luego no es subsidiaria, como otros casos de responsabilidad por hecho ajeno que veremos luego, y recordemos que la regulacin tambin tropieza con la Jurisprudencia de la Sala 1 sobre pluralidad de responsables, que admite el caso de que resulte imposible la fijacin de cuotas, estableciendo para esos casos la solidaridad entre los responsables.

CUESTIN AL MARGEN DEL EXAMEN: Regulacin del Cdigo Penal sobre el dao causado concurriendo la eximente completa de Estado de Necesidad (art. 118.1.3 CP).

-Segn el citado precepto responden las personas en cuyo favor se haya precavido el dao en proporcin al perjuicio que se les haya evitado. (Ej: Juan observa que sale humo de un chalet. Rompe la cerradura del jardn y una ventana, llegando al extintor situado en el garaje. Apaga el fuego. Los daos ascienden a 2.000 , el chalet es de Roberto y vale 900.000 , y en el garaje estaba estacionado un automvil propiedad de Alfredo valorado en 100.000 ; no existen seguros de daos para mayor sencillez; en el caso planteado tenemos que:

Dao total producido Dao a cargo de Alfredo

Dao total evitado

Dao evitado a Alfredo

Luego Alfredo debe a Roberto (perjudicado) 200 .

Repitiendo la operacin con Roberto, ste se debe a s mismo 1.800, y esta deuda se extingue por confusin).

-Aunque el precepto penal no lo indica, en caso de que la situacin de necesidad hubiera sido imputable a un tercero ste tambin respondera como causante de la situacin de necesidad por el criterio de la provocacin (que analizamos entre los criterios de imputacin objetiva de la LECCIN 3); adems ese sujeto respondera de todo el dao causado y no se generara responsabilidad alguna a cargo de los beneficiados, de manera que probablemente la regulacin expresa del CP ha de ponerse en relacin con una situacin de necesidad debida a hecho fortuito o fuerza mayor exclusivamente, salvo

que se entienda aplicable al supuesto la regulacin del 118.1.4 para el miedo insuperable. -Situndonos en el caso contemplado directamente por el citado precepto del CP (art. 118.1.3: situacin de necesidad no imputable a un tercero), y aunque una autorizadsima Doctrina seale que no se indemniza un dao, parece que s se produce esa indemnizacin, y lo que se debe a la vctima no es el beneficio que experimenta , que no se indemniza un dao, s que se hace, y tampoco se debe a la victima el dao cesante o que se le ha evitado, sino el dao efectivamente producido (ver la autorizada opinin contraria de DIEZ-PICAZO, en Derecho de Daos, pg. 302; de seguir esa tesis, y volviendo a nuestro ejemplo, Alfredo debera los 100.000 que la actuacin de Juan le ha evitado perder: NO ESTAMOS ANTE RESTITUCIN DE ENRIQUECIMIENTOS BAJO LA MODALIDAD DE DAO CESANTE, SINO ANTE UNA REGLA ESPECIAL). No hay regla anloga en el Cci, y nada se opone a su aplicacin en sede de REC (no derivada de delito).

CUESTIN AL MARGEN DEL EXAMEN: Regulacin del Cdigo Penal sobre el dao causado concurriendo la eximente completa de Miedo Insuperable (art. 118.1.4 CP), intoxicacin plena o sndrome de abstinencia (118.1.3 CP), y error invencible de tipo o prohibicin (118.2 CP).

1.- En casos de intoxicacin plena o sndrome de abstinencia son responsables civilmente los exentos de responsabilidad penal por estos motivos, y lo mismo sucede en caso de error invencible de tipo o prohibicin (118.1.2 y 118.2 CP). 2.- En caso de miedo insuperable (118.1.4 CP): -Responden principalmente quienes causaron el miedo. -Responden subsidiariamente los ejecutores del hecho (con miedo insuperable).

*PREGUNTA: Responsabilidad civil de padres, tutores o guardadores de hecho, segn el CP y la Ley de responsabilidad penal del menor, cuando no procedan las eximentes de TMT o graves alteraciones de la percepcin.

-Si el hecho delictivo hubiera sido cometido por un mayor de 18 aos se aplicara el artculo 120 CP, segn el cual atendiendo a su prrafo primero, Son tambin responsables civilmente, en defecto de los que lo sean criminalmente, los padres o tutores, por los daos derivados de delitos o faltas cometidos por los mayores de 18 aos sujetos a su patria potestad o tutela y que vivan en su compaa, siempre que haya por su parte culpa o negligencia. Luego la RCDD de padres y tutores es subsidiaria en relacin con la del propio autor del delito, basada en la culpa o negligencia in

vigilando de aquellos pero sin presumirla; adems no se contempla expresamente la responsabilidad de los guardadores de hecho. Se diferencia de los supuestos de delitos cometidos en ausencia total de imputabilidad penal (TMT y graves alteraciones de la percepcin, vistos en una pregunta anterior), porque aqu no existe ausencia total de capacidad de culpa penal y por tanto existe tipo subjetivo y objetivo de delito. -Si el hecho tpico hubiera sido cometido por un menor de 18 aos y mayor de 14 no se aplicara el 120 CP., sino el 61.3 de la Ley Orgnica 5/2000, de 12 de enero, reguladora de la responsabilidad penal de los menores, a cuyo tenor Cuando el responsable de los hechos cometidos sea un menor de dieciocho aos, respondern solidariamente con l de los daos y perjuicios causados sus padres, tutores, acogedores y guardadores legales o de hecho, por este orden. Cuando stos no hubieren favorecido la conducta del menor con dolo o negligencia grave, su responsabilidad podr ser moderada por el Juez segn los casos. Como se observa en estos casos la responsabilidad civil por hecho ajeno tipificado penalmente es solidaria con la del autor inmediato del hecho, puede ser moderada por el juez si no concurriera culpa o negligencia grave in vigilando, cosa que tampoco se presume, y se contempla expresamente la responsabilidad, junto con los padres y tutores, de los acogedores y guardadores legales o de hecho por este orden (parece que existiendo uno el siguiente en la lista no respondera aunque tambin existiera). Verdaderamente es difcil encontrar mayores contrasentidos en supuestos similares en cuanto referidos a hechos tipificados penalmente y cometidos por personas sometidas a la guarda de otras, segn concurra una eximente basada en su total ausencia de capacidad de culpa penal o no, y, en este ltimo caso, segn tenga el menor 17 18 aos. Si todava comparamos los tres criterios distintos de la regulacin penal con los del artculo 1.903 del CC para la responsabilidad civil de padres y tutores por los hechos daosos no tipificados legalmente y cometidos por hijos y pupilos, resulta que es difcil llegar a un grado mayor de diversidad normativa en el rgimen de un instituto supuestamente unitario como es el de la Responsabilidad Civil.

NOTA: la parte en cursiva no ha de ponerse en caso de examen. *PREGUNTA: Rgimen contemplado en el CP sobre la responsabilidad civil de los titulares de medios de difusin por los delitos o faltas cometidos usando los medios de que sean titulares (120.2 CP).

El CP establece la RC subsidiaria, en defecto de los que sean responsables penalmente que tambin lo son civilmente, de los titulares de medios de difusin escrita, hablada o visual, por los delitos o faltas cometidos utilizando los medios de que sean titulares, dejando a salvo lo previsto en el art. 212 CP (que se refiere a la calumnia o injuria propagada por los medios de comunicacin y establece la responsabilidad civil solidaria del propietario del medio). Los ejemplos que pueden ponerse de estos supuestos son muy variados: desde la provocacin o apologa contemplada en el artculo 18 CP hasta la estafa, consistente en

anunciar concursos por televisin con preguntas simplsimas y la nica intencin de obtener llamadas telefnicas. Y, por supuesto, sern nulas las clusulas que invocan la exencin de responsabilidad. No hay norma anloga en el CC para el caso de daos no constitutivos de delito y causados a travs de estos medios; en los supuestos generales y que no lesionen derechos objeto de una proteccin especial, como en el caso del honor, intimidad personal o familiar y propia imagen, habra que acudir al art. 1903.4 CC, pero fundamentando la relacin de dependencia entre el titular del medio y el autor del hecho delictivo, cosa que resultar a menudo harto difcil. Tratndose de intromisiones ilegtimas en el derecho al honor, intimidad personal o familiar y propia imagen, y optando el perjudicado por acudir a la va civil, la STS de 10-7-2003 ha considerado que responde solidariamente la empresa propietaria del peridico, basndose en el artculo 65 de la Ley de Prensa e Imprenta de 18-3-1966; recordemos adems la STS de la Sala 1 de 6-12-1912, que conden al dueo y al director de un peridico por el dao moral causado al publicar una noticia falsa remitida por un corresponsal, aunque en este caso aludiendo muy marginalmente al descuido o negligencia del empleado (corresponsal). Sobre estos casos ver Leccin 7, apartado 3. El CP no menciona expresamente la exigencia de culpa o negligencia en el titular del medio, y la diferencia es significativa porque s lo hace en el caso de los padres y tutores contemplado en el apartado 1 del propio artculo 120.

(No poner en el examen los apartados en letra cursiva).

*PREGUNTA: Rgimen del CP sobre la RC de los titulares de establecimientos, actividades industriales o comerciales y vehculos (120.3, 4 y 5 CP).

1.- Los titulares de un establecimiento responden subsidiariamente de los daos derivados de delitos o faltas cometidos en ellos cuando por parte de sus directores o administradores, dependientes o empleados, se hayan infringido reglamentos de polica o disposiciones de la autoridad cuyo cumplimiento hubiera evitado la comisin del delito o falta (120. 3 CP). Como ejemplo puede ponerse el del robo en una entidad bancaria por incumplimiento de las normas reglamentarias de seguridad dirigidas a evitarlos. En el caso de hecho no constitutivo de delito la RCE habra de basarse en el artculo 1.903. 4CC, existiendo relacin de dependencia, o en el artculo 1.902 CC y en la teora de la representacin orgnica y consiguiente imputacin a la jurdica de los actos u omisiones de sus directores o administradores, en caso de que no exista esa relacin de dependencia (ver apartado sobre RC de personas jurdicas en la Leccin 9).

2.- Los titulares de cualquier gnero de industria o comercio responden subsidiariamente en caso de delito cometido por sus empleados, dependientes, representantes o gestores en el desempeo de sus servicios. Las normas paralelas del CC, en caso de dao derivado de accin u omisin no constitutiva de delito o falta, son tambin los artculos 1.903.4, para empleados o dependientes (existe relacin de dependencia), o el 1.902 y la representacin voluntaria u orgnica, para el caso de hechos de los representantes o gestores. 3.- Los titulares de vehculos susceptibles de crear riesgos responden subsidiariamente por los delitos o faltas cometidos en su utilizacin por dependientes, representantes o personas autorizadas. No existe precepto anlogo en el Cci, aunque la Jurisprudencia haba expandido la relacin de dependencia generadora de RC por el artculo 1903. 4 a los supuestos de cesin del uso de un vehculo a motor, aunque haya sido con la finalidad de que la responsabilidad civil se pudiese exigir a la aseguradora de la misma (ver Leccin 10, apartado 5).

(No poner en el examen los apartados en letra cursiva).

Hay que observar que en ninguno de los supuestos relacionados se exige la existencia de culpa o negligencia en el responsable subsidiario, a diferencia de lo que sucede en el caso de los padres o tutores contemplados en el apartado 1 del propio artculo 120 CP.

*PREGUNTA: Rgimen del CP (Cdigo Penal) sobre la responsabilidad civil de las administraciones pblicas (121 CP).

El Estado, la Comunidad Autnoma, la provincia, la isla, el municipio y dems entes pblicos, segn los casos, responden subsidiariamente de los daos causados por los penalmente responsables de los delitos (NO FALTAS) dolosos o culposos, cuando stos sean autoridad, agentes y contratados de la misma o funcionarios pblicos en el ejercicio de sus cargos o funciones siempre que la lesin sea consecuencia directa del funcionamiento de los servicios pblicos que les estuvieren confiados, sin perjuicio de la responsabilidad patrimonial derivada del funcionamiento normal o anormal de dichos servicios exigible conforme a las normas de procedimiento administrativo, y sin que, en ningn caso, pueda darse una duplicidad indemnizatoria. Si se exigiera en el proceso penal la responsabilidad civil de la autoridad, agentes y contratados de la misma o funcionarios pblicos, la pretensin deber dirigirse simultneamente contra la administracin o ente pblico presuntamente responsable civil subsidiario.

Si no se exige en el proceso penal la responsabilidad civil de la autoridad, agentes y contratados de la Administracin, por existir reserva de acciones, o si el hecho daoso no se considera constitutivo de delito, no podr demandarse en va civil a la Administracin (segn lo que veremos en la Leccin 8). Y si el hecho fuera constitutivo de falta, no de delito, parece que la administracin no podr ser condenada como responsable civil subsidiaria, debiendo reclamarse esa responsabilidad ante los tribunales de la Jurisdiccin Contenciosoadministrativa.

(No poner en el examen los apartados en letra cursiva).

CUESTIN AL MARGEN DEL EXAMEN: La funcin asistencial del Estado a favor de las vctimas de determinados delitos y su relacin con el sistema de RCDD.

Existen una serie de normas especiales que contemplan ayudas a las vctimas de delitos determinados y que no constituyen propiamente indemnizacin, quedando por ello al margen del Derecho de Daos. La distincin y relaciones entre esas ayudas y las indemnizaciones derivadas del hecho delictivo y situadas a cargo del delincuente queda claramente manifestada en los siguientes preceptos de la Ley 32/1999, de 8 de octubre, sobre solidaridad con las vctima del terrorismo: 1.- En el mbito y dentro de los lmites de la Ley, el artculo 1 establece la asuncin por el Estado del pago de las indemnizaciones debidas por los autores y dems responsables por daos fsicos y psicofsicos, sin que ello implique asuncin de responsabilidad subsidiaria alguna por aqul (el RD 288/2003 ampla la cobertura a daos materiales y a gastos derivados del tratamiento mdico, estableciendo ayudas de estudio y asistencia psicolgica). 2.- De acuerdo con el artculo 8 el Estado se subroga en los derechos que asisten a los beneficiarios contra los obligados inicialmente al resarcimiento, debiendo transmitirle aquellos las acciones de que fuesen titulares. Puede consultarse tambin la Ley 35/1995, sobre ayudas a las vctimas de delitos violentos y contra la libertad sexual, que segn su artculo 1.1. establece un sistema de ayudas pblicas en beneficio de las vctimas directas e indirectas de los delitos dolosos y violentos, cometidos en Espaa, con el resultado de muerte, o de lesiones corporales graves, o de daos graves en la salud fsica o mental. Adems, y segn el apartado 2 de ese mismo precepto beneficiar tambin a las vctimas de los delitos contra la libertad sexual aun cuando stos se perpetraran sin violencia. Y, desde luego, las normas dedicadas a atender determinadas calamidades, como las sucedidas recientemente en Murcia aunque se deban a caso fortuito o fuerza mayor.

LECCIN 8: La responsabilidad patrimonial del Estado y de las administraciones pblicas. La responsabilidad derivada de accidente de trabajo.

RESPONSABILIDAD PATRIMONIAL DEL ESTADO Y DE LAS ADMINISTRACIONES PBLICAS.

*PREGUNTA: Cite el contenido fundamental de los preceptos de la Ley de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn (LRJAEPPAC), de la Ley Reguladora de la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa (LJCA), y de la Ley Orgnica del Poder Judicial (LOPJ), en la redaccin actualmente vigente de los citados preceptos y que ms directamente determinan la incompetencia del Orden Jurisdiccional Civil para conocer de la responsabilidad de las administraciones pblicas.

LRJAEPPAC: Artculo 144. Responsabilidad de Derecho Privado:

Cuando las Administraciones Pblicas acten en relaciones de derecho privado, respondern directamente de los daos y perjuicios causados por el personal que se encuentre a su servicio, considerndose la actuacin del mismo, actos propios de la Administracin bajo cuyo servicio se encuentre. La responsabilidad se exigir de conformidad con lo previsto en los arts. 139 y siguientes de esta Ley (basta con decir de conformidad con lo dispuesto en esta Ley, en la cual se contempla un procedimiento administrativo cuya resolucin pone fin a la va administrativa y abre la posibilidad de acudir a la Jurisdiccin Contencioso-administrativa). LJCA: Artculo 2. El orden jurisdiccional contencioso -administrativo conocer de las cuestiones que se susciten en relacin con: e) La responsabilidad patrimonial de las Administraciones pblicas, cualquiera que sea la naturaleza de la actividad o el tipo de relacin de que derive, no pudiendo ser demandadas aquellas por este motivo ante los rdenes jurisdiccionales civil o social, aun cuando en la produccin del dao concurran con particulares o cuenten con un seguro de responsabilidad.

LOPJ: Artculo 9.1.4, prrafos segundo y tercero.

Adems de reiterar el contenido de la LJCA citado anteriormente, y siempre refirindose a la competencia del orden jurisdiccional contencioso-administrativo, se aade en estos prrafos que si a la produccin del dao hubieran concurrido sujetos privados, el demandante deducir tambin frente a ellos su pretensin ante este orden jurisdiccional. Igualmente conocern de las reclamaciones de responsabilidad cuando el interesado accione directamente contra la aseguradora de la Administracin, junto a la Administracin respectiva. Tambin ser competente este orden jurisdiccional si las demandas de responsabilidad patrimonial se dirigen, adems, contra las personas o entidades pblicas o privadas indirectamente responsables de aqullas.

CUESTIN AL MARGEN DEL EXAMEN: Sobre la competencia para exigir la responsabilidad de las administraciones pblicas resuma brevemente la lnea mantenida inicialmente por la Jurisprudencia de la Sala 1 del Tribunal Supremo y la incidencia que tuvo en esa lnea la promulgacin de la Ley 30/1992, de Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y del Procedimiento Administrativo Comn (LRJAEPPAC).

Cuando la Administracin actuara en relaciones de derecho privado y el dao fuera causado inmediatamente por sus funcionarios, autoridades o agentes, la Ley de Rgimen Jurdico de la Administracin del Estado de 1.957 consideraba los actos de esas personas como actos propios de la Administracin, atribuyendo a los tribunales ordinarios la competencia para conocer de la correspondiente responsabilidad (art. 41 de la citada Ley). Tal atribucin fue generosamente interpretada por la Jurisprudencia de la Sala 1 para afirmar su competencia, durante la vigencia de dicha regulacin. Tratndose de daos causados por la concurrencia de una accin u omisin de la Administracin y de un particular que no estuviera vinculado con aquella por una relacin permanente de prestacin de servicios que permitiera aplicar sin ms el precepto indicado anteriormente, la afirmacin de la competencia de los tribunales ordinarios en caso de demandarse conjuntamente a ambos se fundaba o complementaba con consideraciones relativas a la fuerza atractiva de la Jurisdiccin civil, la evitacin del peregrinaje de jurisdicciones o la conveniencia de mantener la continencia de la causa evitando resoluciones contradictorias, entre otros argumentos; la aplicacin de esta Doctrina tampoco se alteraba aunque existiera un contrato administrativo de ejecucin de una obra pblica entre la Administracin y el particular codemandado en cuya ejecucin se hubiera producido el dao al tercero demandante (sobre ambas cuestiones, ver la STS de 18-9-2008 y las all citadas). La entrada en vigor de la LRJAEPPAC supuso la inexorable atribucin de competencia a la Jurisdiccin contencioso-administrativa en caso de daos causados por el personal

al servicio de las administraciones pblicas, aunque stas actuaran en relaciones de derecho privado (art. 144 LRJAEPAC), y as lo entendi la Jurisprudencia de la Sala 1 (ver STS de 20-4-2007 declarando la incompetencia de la Jurisdiccin civil en el caso de una demanda planteada exclusivamente frente al ayuntamiento y tras la vigencia de la LRJAEPAC pero antes de la promulgacin de la Ley 29/98, Reguladora de la Jurisdiccin Contencioso-administrativa). Pero la concurrencia en la produccin del dao de un tercero que no estuviera vinculado con la Administracin por una relacin permanente de prestacin de servicios y fuera demandado conjuntamente con ella no apareca tan claramente tratado en la LRJAEPAC, mantenindose la lnea jurisprudencial favorable a la competencia del orden jurisdiccional civil en estos casos.

CUESTIN AL MARGEN DEL EXAMEN: Sobre la competencia para exigir la responsabilidad de las administraciones pblicas resuma brevemente la incidencia de la Ley 29/98, Reguladora de la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa (LJCA).

Tras la promulgacin de la Ley 29/98 de la Jurisdiccin Contencioso-Administrativa la lnea jurisprudencial que mantena la competencia de la jurisdiccin civil cuando se tratara de daos causados por la concurrencia de una accin u omisin de la Administracin con la de un particular que no estuviera vinculado con aquella por una relacin permanente de prestacin de servicios, siempre y cuando ambos fueran demandados conjuntamente y fundamentando esa competencia del orden civil mediante consideraciones relativas a la fuerza atractiva de la Jurisdiccin civil, la evitacin del peregrinaje de jurisdicciones o la conveniencia de mantener la continencia de la causa evitando resoluciones contradictorias, entre otros motivos, resultaba ya absolutamente inviable frente al inequvoco tenor del artculo 2. e) de la citada Ley que atribua competencia a la jurisdiccin contencioso-administrativa aun cuando en la produccin del dao concurran con particulares o cuenten con un seguro de responsabilidad (para incluir la demanda a la aseguradora de la Administracin y a esta ltima). El peregrinaje de jurisdicciones o la ruptura de la continencia de la causa se evitaban mediante reformas sucesivas de la Ley Orgnica del Poder Judicial que culminaron con la posibilidad de demandar al sujeto privado que haya concurrido a la produccin del dao conjuntamente con la Administracin, de manera directa o indirecta, y a la aseguradora de responsabilidad civil de dicha Administracin, ante los tribunales integrante de la jurisdiccin contencioso-administrativa. Por tanto, y ante esta ltima evolucin legislativa, la Doctrina de la Sala 1 no ha tenido ms remedio que limitar su competencia a los casos en que se demande exclusivamente a un sujeto privado aunque la administracin haya concurrido tambin a la produccin del dao, es decir a las demandas dirigidas exclusivamente frente al contratista o frente a la compaa aseguradora de la Administracin); en cuanto a la aplicacin temporal de esta incompetencia de la jurisdiccin civil para conocer tambin de los casos en que concurran un particular y la Administracin en la produccin de un dao y en la condicin de codemandados, la STS de 18-9-2008 entiende que se aplicar a las demandas planteadas tras la vigencia de la LJCA 29/98 y de la reforma de la LOPJ operada mediante la LO 6/98, manteniendo su competencia en los supuestos a que estamos haciendo referencia si esa demanda se plante antes de esa vigencia.

LA RESPONSABILIDAD DERIVADA DE ACCIDENTE DE TRABAJO

*PREGUNTA: Cite el contenido fundamental de los preceptos del Texto Refundido de la Ley General de la Seguridad Social, RD-legislativo 1/94, (TRLGSS) y de la Ley de Procedimiento Laboral, RD-legislativo 2/95 (TRLPL) de mayor relevancia para resolver la cuestin sobre la competencia o incompetencia del Orden Jurisdiccional civil en caso de accidente de trabajo.

127.3 TRLGSS: Cuando la prestacin haya tenido como origen supuestos de hecho que impliquen responsabilidad criminal o civil de alguna persona, incluido el empresario, la prestacin ser hecha efectiva, cumplidas las dems condiciones, por la entidad gestora, servicio comn o Mutua de accidentes de trabajo y enfermedades profesionales, en su caso, sin perjuicio de aquellas responsabilidades. En estos casos, el trabajador o sus derechohabientes podrn exigir las indemnizaciones procedentes de los presuntos responsables criminal o civilmente. 115.1 TRLGSS: Se entiende por accidente de trabajo toda lesin corporal que el trabajador sufra con ocasin o por consecuencia del trabajo que ejecute por cuenta ajena. 115.5.b TRLGSS: No impedirn la calificacin de un accidente como de trabajo: b) La concurrencia de culpabilidad civil o criminal del empresario, de un compaero de trabajo del accidentado o de un tercero, salvo que no guarde relacin alguna con el trabajo. 2.a) TRLPL: Los rganos jurisdiccionales del orden social conocern de las cuestiones litigiosas que se promuevan: a) Entre empresarios y trabajadores como consecuencia del contrato de trabajo, salvo lo dispuesto en la Ley Concursal.

*PREGUNTA: Destaque la lnea seguida por la Sala de Conflictos del Tribunal supremo en cuanto a la competencia del Orden Jurisdiccional Civil o Social en caso de accidente de trabajo.

La Sala considera que la normativa sobre seguridad e higiene en el trabajo, contenida en tratados internacionales suscritos por Espaa y en la legislacin interna, forman parte esencial del contrato de trabajo, incorporndose a su contenido como deberes de proteccin que incumben al empresario y de acuerdo con el artculo 3.1.a) del Estatuto de los Trabajadores (RD-legislativo 1/95); como consecuencia de ello el incumplimiento de dichos deberes se considera vulneracin del contrato de trabajo y la competencia para decidir sobre las indemnizaciones pertinentes se atribuye al Orden Jurisdiccional Social.

*PREGUNTA: Tras los sucesivos autos de la Sala de Conflictos del Tribunal Supremo en cuanto a la competencia del Orden Jurisdiccional Civil o Social en caso de accidente de trabajo, cules son los argumentos ms frecuentemente utilizados por la Sala de lo Civil del Tribunal Supremo para mantener la competencia del Orden Jurisdiccional Civil en relacin con estas cuestiones?

El ms usual ha consistido en afirmar su competencia cuando la demanda indemnizatoria se hace con invocacin de los preceptos sobre responsabilidad civil extracontractual contenidos en el CC (artculos 1902 y 1903, fundamentalmente), negando esa competencia y atribuyndola a los juzgados de lo social cuando el fundamento de la pretensin indemnizatoria es la normativa laboral, representada especialmente por la legislacin sobre seguridad e higiene en el trabajo, aunque se reconociera que esta solucin puramente formalista no resultara del todo satisfactoria (STS 8-10-2001, 20-7-2006 y 4-10-2006, entre otras). Ms importante aunque menos utilizado y manifestado de forma adicional en la lucidsima STS de 8-10-2011, es el argumento relativo a la relacin entre la insuficiencia de las indemnizaciones contempladas en la legislacin social y el principio de reparacin ntegra del dao: de acuerdo con el mismo la competencia del Orden Jurisdiccional Civil para conocer de la posible culpa del empresario basada en los artculos 1.902 y 1903 CCi parece lo ms razonable (se parte de la base de que el sistema de prestaciones de la Seguridad Social se funda en una responsabilidad objetiva o por riesgo, es decir sin exigencia de culpa alguna por parte del empresario, y no cubre todo el dao causado; adems, el sistema de recargo de prestaciones por infraccin de normas sobre seguridad e higiene contemplado en el artculo 123 TRLGSS tampoco persigue esa indemnizacin ntegra, ni tiene claramente esa funcin). A partir de la sentencia del Pleno de la Sala 1 del TS de 15-1-2008, destinada a unificar el tratamiento de la cuestin de una manera que resulte ms coherente con los principios de los autos de la Sala de Conflictos del propio TS, ha pasado al primer plano el criterio fundado en el hecho de que junto al empresario vinculado con la vctima del

accidente por un contrato de trabajo sean demandadas otras personas (en caso de una obra, por ejemplo, la empresa que subcontrata una parte de la obra con la empresa del trabajador accidentado, el director de la ejecucin de la obra, el dueo de la obra, etc. etc.). En tales casos se afirma que al no poder dividirse la causa (es decir, para no romper la continencia de la causa), la fuerza atractiva de la Jurisdiccin Civil atribuye a sta competencia para entender de la responsabilidad civil, aunque uno de los demandados ostentara relacin laboral con el trabajador (STS 15-19-2008). Sin embargo la sentencia del Pleno de la Sala 1 del TS de 11-9-2009 ha matizado la anterior en el sentido de no apreciar de oficio la incompetencia de la Jurisdiccin Civil aunque la demanda se base en la infraccin de normas laborales que integran el contrato de trabajo cuando los procesos se iniciaron al amparo de una interpretacin jurisprudencial distinta a la ahora adoptada y si no fue invocada en ninguna instancia la incompetencia de jurisdiccin.

NOTA: La parte en cursiva no ha de ponerse en el examen.

*PREGUNTA: En caso de daos derivados de accidente de trabajo destaque: A) la lnea o lneas seguidas por la Jurisprudencia de la Sala de lo Civil del TS sobre la relacin entre las sumas percibidas del sistema de Seguridad Social y las indemnizaciones exigibles en concepto de REC, y B) la lnea o lneas seguidas sobre el inicio de la prescripcin de la accin indemnizatoria.

A) 1.- Tradicionalmente las sentencias ms numerosas han optado por la absoluta independencia entre la indemnizacin a satisfacer por el demandado y las cantidades percibidas con cargo al sistema de Seguridad Social o como recargo de prestaciones (123 LGSS), cosa curiosa porque las sentencias del Orden Social s deducan esas cantidades de la indemnizacin otorgada por vulneracin del contrato de trabajo. 2.- Algunas sentencias menos numerosas entendan que compatibilidad no equivale a acumulacin incoordinada sino complementariedad, de modo que habran de deducirse las cantidades citadas con anterioridad y basar la responsabilidad del empresario, hasta la ntegra indemnizacin del dao, en una escrupulosa exigencia de culpa o negligencia. 3.- Recientemente la resolucin del pleno de 24-7-2008 parece tratar de reconducir esta cuestin bajo esa perspectiva de reparacin ntegra del dao siguiendo la regla general de que los beneficios econmicos derivados de hechos diferentes del propio dao no sean computables, pero destacando que ha de evitarse una independencia absoluta para impedir el enriquecimiento injustificado: pueden existir acciones para alcanzar la total compensacin del dao cuando las prestaciones del sistema de Seguridad Social no lleguen a ese resultado, pero estas prestaciones reducen el dao y por tanto han de deducirse de la indemnizacin; sin embargo esa compensacin no alcanza al recargo de prestaciones porque su finalidad es sancionadora y no resarcitoria.

B) No ha de tomarse como fecha inicial la del alta en la enfermedad, sino la de la determinacin del efecto de invalidez de las secuelas (STS de 7-12-2011 y las citadas en ella): en tal sentido puede tomarse el conocimiento de la calificacin de la incapacidad realizada por los organismos de valoracin. Si fuera impugnada esa calificacin se estara a la resolucin judicial firme.

LECCIN 7: Leyes especiales sobre responsabilidad civil.

PREGUNTA: Sobre la responsabilidad por productos defectuosos, regulada en el Texto Refundido de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios y otras leyes complementarias (TRLGDCU), destaque el criterio de imputacin de responsabilidad y las causas de exoneracin del productor.

-La responsabilidad es objetiva y el perjudicado slo tiene que probar el defecto del producto, el dao y la relacin de causalidad entre ambos (130 TRLGDCU). -De acuerdo con el artculo 140 del citado texto refundido, pueden mencionarse las siguientes: 1.- Que no haba puesto en circulacin el producto o que puede presumirse que el defecto no exista al ponerlo en circulacin. 2.- Que el producto no fue fabricado para su distribucin con finalidad econmica ni en el marco de una actividad profesional o empresarial. 3.- Que el defecto se debi a que el producto fue fabricado segn normas imperativas. 4.- Que el defecto no era identificable segn el estado de la tcnica en el momento de su puesta en circulacin, salvo si se tratara de medicamentos o productos alimentarios destinados al consumo humano. 5.- Si slo fabric una parte del producto final, que el defecto es imputable a la concepcin de este ltimo o a las instrucciones dadas por su fabricante. -Adems, y segn el artculo 145 del texto refundido, la responsabilidad puede reducirse o suprimirse si el dao fuera debido conjuntamente a un defecto del producto y a culpa del perjudicado o de una persona de la que ste deba responder civilmente.

PREGUNTA: Sobre la responsabilidad por productos defectuosos, regulada en el Texto Refundido de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios y otras leyes complementarias (TRLGDCU), seale los sujetos responsables, los daos indemnizables y el plazo de prescripcin de la accin.

1.- Sujetos responsables: -El productor, considerndose como tal al fabricante del bien o al prestador del servicio o su intermediario, o al importador del bien o servicio en el territorio de la Unin Europea, as como a cualquier persona que se presente como tal al indicar en el bien, ya sea en el envase, el envoltorio o cualquier otro elemento de proteccin, presentacin o servicio, su nombre, marca u otro signo distintivo (art. 5 TRLGDCU). -El proveedor, que responder subsidiariamente en caso de que el productor o importador no puedan ser identificados y salvo que el propio proveedor indique en tres meses al perjudicado la identidad de quien le hubiera suministrado el producto (art. 138.3 TRLGDCU), o solidariamente, si hubiera suministrado el producto a sabiendas de la existencia del defecto. 2.- Daos indemnizables: el artculo 129.1 TRLGDCU menciona los daos personales, incluida la muerte (pero sin especificar si se limita al dao corporal o incluye el dao emergente y el lucro cesante derivado de esos daos personales) y los daos materiales, siempre que stos afecten a bienes o servicios objetivamente destinados al uso o consumo privados y en tal concepto hayan sido utilizados principalmente por el perjudicado (129.1 TRLGDCU). Pero en cuanto a los daos materiales slo se indemnizan los que excedan de 390,66 euros, mientras que en caso de muerte o lesiones corporales la cuanta mxima de la indemnizacin asciende a 63.106.270, 96 euros (141 TRLGDCU). 3.- Plazo de prescripcin de la accin: tres aos desde que se sufriera el dao, pero la accin judicial ha de interponerse dentro del plazo de diez aos a partir de la puesta en circulacin del producto (artculos 143 y 144 TRLGDCU).

(La parte en cursiva no ha de ponerse en el examen).

PREGUNTA: Sobre la responsabilidad del cazador, regulada por el artculo 33.5 de la Ley 1/1970, de Caza, destaque el criterio o criterios de imputacin de responsabilidad, las causas de exoneracin de responsabilidad y la solucin para el caso de dao causado por el miembro indeterminado de una partida de caza.

La responsabilidad es objetiva, ya que no requiere la concurrencia de culpa en el cazador; la ley prev las excepciones consistentes en que el dao se debiera a fuerza mayor o a la culpa exclusiva del perjudicado. Si se trata de caza con armas y no consta el autor del dao causado a las personas, pero se sabe que necesariamente es miembro de una partida de caza, la Ley hace responder solidariamente a todos los miembros de esa partida.

PREGUNTA: Sujetos responsables, criterio de imputacin de responsabilidad, causas de exoneracin y daos resarcibles, segn la Ley 25/1964, sobre Energa Nuclear (LEN).

-Sujetos responsables y criterio de imputacin: segn el artculo 45 de la LEN El explotador de una instalacin nuclear o de cualquier otra instalacin que produzca o trabaje con materiales radiactivos o que cuente con dispositivos que puedan producir radiaciones ionizantes, ser responsable de los daos nucleares . Esta responsabilidad ser objetiva y estar limitada en su cuanta hasta el lmite de cobertura que se seala en la presente Ley. -Causas de exoneracin: Segn el citado artculo 45 son la culpa o negligencia del perjudicado, ya que los tribunales pueden exonerar total o parcialmente al explotador en ese caso, y la fuerza mayor extraa al riesgo tpico de la actividad, cuando el accidente se deba directamente a conflicto armado, hostilidades, guerra civil, insurreccin o catstrofes naturales de carcter excepcional. -Daos resarcibles: Daos a personas, que se indemnizarn segn resulte, por lo menos, con la cantidad que correspondiera por la aplicacin de las tablas del Seguro de Accidentes de Trabajo, y daos en el patrimonio de las personas (art. 51 LEN), pero la cuanta mxima de esa responsabilidad se encuentra tasada legalmente (art. 52); el dao que exceda de dicho lmite legal se puede exigir de acuerdo con las reglas generales del Cdigo Civil, como resulta del artculo 53 LEN.

PREGUNTA: En relacin con la Ley de Navegacin Area seale el criterio de imputacin de responsabilidad y los daos resarcibles de acuerdo con la misma.

En principio la responsabilidad es objetiva, ya que segn lo dispuesto en el artculo 120 LNA la razn de indemnizar tiene su base objetiva en el accidente o dao y proceder, hasta los lmites de responsabilidad que en este captulo se establecen, en cualquier supuesto, incluso en el de accidente fortuito y aun cuando el transportista, operador o sus empleados, justifiquen que obraron con la debida diligencia. Esa responsabilidad objetiva tiene los lmites cuantitativos previstos en la propia LNA (artculos 117 a 119) y adems se refiere a los daos siguientes: 1) Muerte, lesiones o cualquier otro dao corporal sufrido por el viajero (116 LNA). 2) Destruccin, prdida, avera o retraso de las mercancas y de los equipajes facturados o de mano (116 LNA).

3) Daos que se causen a las personas o a las cosas que se encuentren en la superficie terrestre por accin de la aeronave, en vuelo o en tierra, o por cuanto de ella se desprenda o arroje.

Ahora bien el transportista u operador responde de sus propios actos y de los de sus empleados, y no podrn ampararse en los lmites de responsabilidad establecidos en la LNA si se probara que el dao fue resultado de una accin u omisin suya o de sus dependientes, en la que exista dolo o culpa grave, probndose adems en el caso de los empleados que stos obraban en ejercicio de sus funciones.

*PREGUNTA: Criterios de imputacin de responsabilidad al conductor segn el Texto Refundido de la Ley Sobre Responsabilidad Civil y Seguro en la Circulacin de Vehculos de Motor (TRLUCVM). Criterios de imputacin de responsabilidad: el propio artculo 1 del TRLUCVM diferencia entre daos causados a las personas y a los bienes, incluyendo entre los primeros la prdida sufrida, el beneficio dejado de obtener y el dao moral. -En el caso de daos a las personas el conductor responde objetivamente (sin necesidad de culpa) y slo puede eximirse de dicha responsabilidad si prueba que los daos fueron debidos nicamente a la conducta o la negligencia del perjudicado o a fuerza mayor extraa a la conduccin o al funcionamiento del vehculo, no considerndose como casos de fuerza mayor los defectos del vehculo ni la rotura o fallo de alguna de sus piezas o mecanismos. -Tratndose de daos a los bienes el conductor responder frente a terceros cuando resulte civilmente responsable segn lo establecido en los arts. 1.902 y siguientes del Cdigo Civil, arts. 109 y siguientes del Cdigo Penal (es decir, en caso de culpa), y segn lo dispuesto en el propio TRLUCVM. *PREGUNTA: Supuestos y criterios de imputacin de responsabilidad al propietario no conductor segn el Texto Refundido de la Ley Sobre Responsabilidad Civil y Seguro en la Circulacin de Vehculos de Motor (TRLUCVM). -El propietario no conductor responder de los daos a las personas y en los bienes ocasionados por el conductor cuando est vinculado con este por alguna de las relaciones que regulan los arts. 1.903 del Cdigo Civil y 120.5 del Cdigo Penal. Esta responsabilidad cesar cuando el mencionado propietario pruebe que emple toda la diligencia de un buen padre de familia para prevenir el dao (en caso de culpa, con inversin de la carga de la prueba). -El propietario no conductor de un vehculo sin el seguro de suscripcin obligatoria responder civilmente con el conductor del mismo de los daos a las personas y en los bienes ocasionados por ste, salvo que pruebe que el vehculo le hubiera sido sustrado.

PREGUNTA: Sobre el seguro obligatorio de responsabilidad civil regulado por el Texto Refundido de la Ley Sobre Responsabilidad Civil y Seguro en la Circulacin de Vehculos de Motor (TRLUCVM), seale los daos excluidos de su cobertura (artculo 5 TRLUCVM).

Adems de los lmites cuantitativos por siniestro (contemplados en el artculo 4.2 de l TRLUCVM), y de la limitacin de los daos personales a las cuantas establecidas en el baremo anexo al texto refundido (arttulo 1.2. del TRLUCVM), la cobertura del seguro obligatorio no incluye: 1. Los daos y perjuicios ocasionados por las lesiones o fallecimiento del conductor del vehculo causante del accidente. 2. Los daos en los bienes sufridos por el vehculo asegurado, por las cosas en l transportadas ni por los bienes de los que resulten titulares el tomador, el asegurado, el propietario o el conductor, as como los del cnyuge o los parientes hasta el tercer grado de consanguinidad o afinidad de los anteriores. 3. Los daos personales y materiales causados con motivo de la circulacin del vehculo causante si hubiera sido robado, entendindose por robo la conducta tipificada como tal en el Cdigo Penal (en tales casos la indemnizacin ha de reclamarse del Consorcio de Compensacin de Seguros). (La parte en cursiva no ha de ponerse en el examen).

CUESTIONES AL MARGEN DEL EXAMEN SOBRE RESPONSABILIDAD EN EL MBITO DE LA SANIDAD. Un primer problema se relaciona con los servicios pblicos de sanidad y los tribunales competentes para conocer de la responsabilidad de los mismos y de los facultativos que tengan la consideracin de funcionarios o empleados de los mismos, as como de los centros privados que presten asistencia sanitaria de forma concertada y mediante contratos con esos servicios pblicos. Todas estas cuestiones han sido abordadas en las preguntas sobre responsabilidad civil derivada de delito cometido por funcionarios pblicos y en las relativas a la responsabilidad patrimonial de las administraciones pblicas y de sus funcionarios, autoridades y agentes, as como del contratista de la Administracin: all remitimos al alumno. El segundo problema consiste en decidir si en estos casos estamos ante responsabilidad contractual o extracontractual; considerando que en la sanidad privada es normal contratar con una compaa aseguradora o con un centro hospitalario que presta el servicio a travs de empleados suyos que no estn vinculados contractualmente con el perjudicado, o bien que aunque el servicio sanitario fuera contratado directamente con un facultativo ste utilizar en su prestacin la asistencia de otros profesionales que ni

estn vinculados contractualmente con el contratante-perjudicado ni pueden considerarse estrictamente como dependientes o empleados del facultativo contratado, lo normal es que existan varios presuntos responsables entre los cuales unos estn vinculados contractualmente con el perjudicado y otros no. Para mantener la continencia de la causa o bien evitar la tramitacin de varios procesos independientes, lo normal es que se utilice aqu la Jurisprudencia sobre unidad de la culpa civil, concurso de normas fundamentadoras de una nica accin indemnizatoria, o concurso de acciones cuya eleccin corresponde libremente al perjudicado, o cualquier otra de las lneas que estudiamos ya en la leccin correspondiente y fueron objeto de otras preguntas, para evitar que se eluda la condena a indemnizar por no resultar procedente la accin de responsabilidad extracontractual que normalmente emplear el perjudicado frente a todos los causantes del dao: tambin nos remitimos a lo ya explicado.

*PREGUNTA: Seale el criterio de imputacin de responsabilidad en el mbito de la sanidad privada, las peculiaridades de la medicina voluntaria frente a la necesaria.

En cuanto a la responsabilidad del personal sanitario el criterio mantenido por la Jurisprudencia de la Sala 1 del TS se inclina hacia la exigencia de culpa o negligencia, aplicando el criterio general del artculo 1.902 CCi e integrndose en la diligencia exigible al facultativo el cumplimiento de la llamada lex artis ad hoc que definen cmo ha de comportarse un experto segn los criterios cientficos vigentes. Ahora bien, cuando se trata de la llamada medicina voluntaria o satisfactiva, cuya finalidad no se dirige a curar al paciente de una determinada afeccin y que por ello no es estrictamente necesaria (se trata sobre todo de mejorar su aspecto esttico), se considera que el mdico asume una obligacin de resultado, no de medios, de forma que al paciente le basta acreditar la no consecucin de aqul; en la medicina curativa o necesaria el perjudicado ha de probar la culpa del facultativo, aunque la Jurisprudencia tiende a facilitarla aplicando la presuncin de hombre para imponer al facultativo la prueba de su diligencia a partir de resultados desproporcionados, bien sea aludiendo directamente a esa desproporcin (STS de 19-2-98), bien aludiendo a la probabilidad estadstica de negligencia cuando existe tal desproporcin, o bien acudiendo a la regla res ipsa loquitur (la cosa habla por s misma: STS 12-2-1990). Sin embargo el artculo 148 del Texto Refundido de la Ley General para la Defensa de los Consumidores y Usuarios y otras leyes complementarias (TRLGDCU) se someten a un rgimen de responsabilidad objetiva, entre otros y en todo caso, los servicios sanitarios, entendiendo la Jurisprudencia que no se refiere a los mdicos o personal sanitario sino a los aspectos meramente funcionales de los servicios sanitarios que generan responsabilidad del centro en cuestin (desinfectacin, limpieza, coordinacin, etc. etc.).

*PREGUNTA: Sobre el llamado consentimiento informado del paciente, contemplado en la Ley 41/2002, de 14 de noviembre, Bsica reguladora de la

autonoma del paciente y de derechos y obligaciones en materia de informacin y documentacin clnica, destaque su definicin legal, forma de manifestacin e inters en relacin con la responsabilidad del facultativo.

En el artculo 3 de la Ley 41/2002 se define el consentimiento informado como la conformidad libre, voluntaria y consciente de un paciente, manifestada en el pleno uso de sus facultades despus de recibir la informacin adecuada, para que tenga lugar una actuacin que afecta a su salud. En cuanto a la forma de manifestacin, el artculo 8.2 de la citada Ley afirma que ser verbal por regla general, pero ha de prestarse por escrito en caso de intervencin quirrgica, procedimientos diagnsticos y teraputicos invasores y, en general, aplicacin de procedimientos que suponen riesgos o inconvenientes de notoria y previsible repercusin negativa sobre la salud del paciente; adems, y de acuerdo con el artculo 8.5 de la Ley 41/2002, el consentimiento puede ser revocado libremente por escrito en cualquier momento. Segn la Jurisprudencia, la ausencia de ese consentimiento supone una omisin culposa achacable al facultativo (SSTS de 26-11-2000 y 7-6-2002), pudiendo implicar su responsabilidad civil an cuando la intervencin en s misma se hubiera practicado con cumplimiento de la lex artis, correspondiendo al facultativo la prueba de que el paciente fue debidamente informado (STS de 29-10-2004).

Leccin 10: El seguro de responsabilidad civil.

*PREGUNTA: Concepto legal del seguro de responsabilidad civil, accin directa del perjudicado y supuesto general en que procede el derecho de repeticin. Segn el artculo 73 de la Ley 50/1980, del Contrato de Seguro, por el seguro de responsabilidad civil el asegurador se obliga, dentro de los lmites establecidos en la ley y en el contrato, a cubrir el riesgo del nacimiento a cargo del asegurado de la obligacin de indemnizar a un tercero los daos y perjuicios causados por un hecho previsto en el contrato de cuyas consecuencias sea civilmente responsable el asegurado, conforme a derecho. De acuerdo con el artculo 76 de la propia Ley el perjudicado o sus herederos tendrn accin directa contra el asegurador para exigirle el cumplimiento de la obligacin de indemnizar, sin perjuicio del derecho del asegurador a repetir contra el asegurado, en el caso de que sea debido a conducta dolosa de ste, el dao o perjuicio causado a tercero.

*PREGUNTA: Rgimen legal y Jurisprudencia sobre las excepciones oponibles por el asegurador frente al perjudicado que plantee la accin directa.

Segn el prrafo segundo del artculo 76 de la Ley 50/80La accin directa es inmune a las excepciones que puedan corresponder al asegurador contra el asegurado. El asegurador puede, no obstante, oponer la culpa exclusiva del perjudicado y las excepciones personales que tenga contra ste. El precepto plantea algn problema de relacin con dos tipos de clusulas frecuentes en esta modalidad contractual: las de delimitacin del riesgo y las limitativas de la responsabilidad de la compaa aseguradora; las primeras definen el riesgo asegurado, de manera que los eventos acaecidos fuera de ese mbito no estn cubiertos por el seguro y basta la aceptacin genrica por el asegurado para que la correspondiente excepcin sea oponible tambin al tercero perjudicado; normalmente son consideradas como tales las que se refieren al mbito material o actividad de la cual deriva el dao (por ejemplo el seguro obligatorio de la legislacin sobre circulacin de vehculos automviles no cubre los daos causados a un tercero por la mordedura del perro del asegurado), conduccin del vehculo bajo la influencia de bebidas alcohlicas (en la STS de 31-12-1992), y a veces tambin las relativas a personas que no tendrn la condicin de perjudicados (por ejemplo: exclusin de los daos sufridos por familiares que convivan con el asegurado, en la STS de 9-2-1991). Las clusulas limitativas de responsabilidad, que han de ser destacadas especialmente y aceptadas por escrito por el asegurado (art. 3 de la Ley 50/80), operan restringiendo el derecho a la indemnizacin en casos que inicialmente quedaran dentro del riesgo asegurado; pueden referirse, a la cuanta mxima de la indemnizacin por siniestro, a los mbitos espaciales o temporales en los cuales ha de producirse el siniestro (por ejemplo las clusulas claim made admitidas expresamente en la Ley 50/80 (art. 73, prrafo segundo), o a personas que no tendrn la condicin de perjudicados (STS de 7-12-1998 o 13-12-2000). La Jurisprudencia no es totalmente clara en cuanto a la consideracin de una clusula determinada como delimitadora o limitativa, siendo esa diferencia trascendental cuando se pretende su oposicin al perjudicado y no constan especialmente destacadas y aceptadas por el asegurado.

CONSIDERACIONES IMPORTANTES EN CUANTO SEGUNDO PARCIAL Y EL EXAMEN FINAL:

AL

EXAMEN

DEL

-En las materias relacionadas con las lecciones 6 a 10 hay preguntas que han quedado finalmente como cuestiones al margen del examen: esas preguntas no sern objeto de preguntas de ningn tipo (ni test ni de desarrollo). -En esas mismas materias aparecen algunas preguntas marcadas con un asterisco: significa que al menos una de las preguntas alternativas que puedan plantearse (una de las dos entre las que hay que elegir, en caso de test y preguntas, o una de las tres, en caso de examen exclusivamente de preguntas), se elegir entre las marcadas con asterisco.

Madrid, 10 de mayo de 2012.