Faculdades Cearenses - FAC

RENAN REIS DE CASTRO E SILVA LUIZ MAURO ROSA Adm 64

Discorra, no que tange aos aspectos contratuais e legais, sobre o shopping center, franquia e comrcio eletrnico.

Fortaleza 2012

1. Shopping Center

Nas Amricas, o primeiro shopping center foi criado em 1828, no estado de Rhode Island nos Estados Unidos. A caracterstica principal desse tipo de estabelecimento congregar um grande nmero de lojistas, oferecendo um mix de produtos e servios que atendam a praticamente todas as necessidades de consumo das pessoas. Por conta dessa congregao, esses estabelecimentos recebem um considervel nmero de pessoas interessadas em diverso e consumo.

A relao que existe entre locador e locatrio quando se trata de shopping center diferente das demais, produzindo inclusive entendimentos diversos sobre o assunto no universo jurdico. O que mais se discute a tutela do interesse de inerncia ao ponto dos locatrios. Como o mundo hoje est muito dinmico e o surgimento de marcas e servios novos apresenta-se em ritmo frentico, interessante para o empresrio dono de shopping center ter seu mix de lojas sempre de acordo com as novas tendncias de mercado. Esse impasse na identificao dos direitos de inerncia sobre o ponto gerou muitas discusses no meio jurdico, sendo entendido diversamente pelos estudiosos.

Segundo COELHO (2007) o entendimento mais adequado do assunto que o empreendedor de shopping no pode ser prejudicado em seu mix de lojas por conta de acolhimento de ao renovatria por parte de um locatrio que no mais contribui para a organizao plena do referido mix. Isso acontece porque a proteo ao locador estabelecida constitucionalmente enquanto que a proteo ao locatrio se d por meio de lei ordinria.

Quanto ao contrato de locao, existem as parcelas fixas que geralmente so somadas a parcelas variveis que so compostas por uma porcentagem do resultado financeiro do locatrio. Outro valor cobrado nesse contrato o res sperata, que se configura em uma taxa referente ao benefcio de estabelecer-se

em um complexo com clientela prpria. Associaes de lojistas tambm cobram uma taxa para assumir despesas de interesse comum dos associados. Uma ltima peculiaridade a cobrana do aluguel dobrado no ms de dezembro, justificado pelo aumento das vendas em propores muito acima da mdia.

2. Franquia/ Franchising

Na essncia, o Franchising consiste em replicar, em diversos locais ou mercados, um mesmo conceito de negcio. Cada conceito de negcio implantado, operado e gerido por um terceiro autnomo, o Franqueado, a quem a organizao Franqueadora autoriza, atravs de contrato, a comercializao de determinados produtos e/ou a prestao de certos servios, em combinao com o uso de uma ou mais de uma marca e dos mtodos, sistemas, polticas e padres desenvolvidos e/ou estipulados por ela, a Franqueadora. O Franqueado pode ser considerado um autnomo, j que o proprietrio da unidade que opera e administra e, como tal, goza de um certo grau de liberdade. Mas no totalmente independente, pois deve, por princpio, observar as normas, polticas e padres que lhe so ditados pela Franqueadora.

Sua origem, embora certos arranjos e prticas que deram origem ao Sistema possam ser rastreados, at muito antes disso (alguns historiadores afirmam que o conceito nasceu na Idade Mdia, quando a Igreja Catlica e, mais tarde, os monarcas passaram a conceder licenas ou Franquias a senhores de terras e outras pessoas para que, em seu nome, coletassem impostos e taxas), o Franchising, tal como o conhecemos hoje, surgiu nos Estados Unidos por volta de 1851 ou 1852, quando a Singer Sewing Machine Company, (fabricante de mquinas de costura), resolveu outorgar vrias licenas de uso de sua marca e de seus mtodos de operao a comerciantes interessados em revender seus produtos em lojas exclusivas situadas em cidades e vilarejos de todos os tamanhos e localizadas nos mais diversos estados da federao norte-

americana.

Em 1899, a Coca-Cola criou a primeira Franquia de Produo (tambm chamada Franquia de Fabricao) de que se tem notcia, passando a outorgar licenas para empresrios e grupos empresariais interessados em produzir e comercializar seus refrigerantes no mbito de reas geogrficas definidas por contrato, mais ou menos nos moldes do que faz at hoje, no Brasil e em outros pases. Em 1925, surgiu a primeira Franquia de fast-food, a A&W. E nos anos 1930 foi a vez das companhias de petrleo partirem para a adoo do sistema, convertendo em Franquias os postos de revenda de combustvel que operavam diretamente e autorizando oficinas de reparos a colocarem suas marcas nas respectivas fachadas e a revender a gasolina, os lubrificantes e demais itens que produziam e distribuam.

LEI No 8.955, de 15 de Dezembro de 1994 - Lei Magalhes Teixeira. (Anexo I) Segundo o estudo realizado a nica lei especfica a regulamentar algum aspecto do Franchising no Brasil a Lei no 8.955, conhecida como Lei Magalhes Teixeira. Esta lei foi criada com o objetivo de garantir que o candidato a franqueado tenha acesso a umas tantas informaes sobre a franquia, que o franqueador lhe deve fornecer por escrito, antes de tomar sua deciso e de celebrar o contrato e efetuar qualquer pagamento relacionado ao negcio, essa lei inspirada no que os americanos designam disclosure statute. Dentre os principais aspectos descritos na lei destaca-se o artigo 3 que relata alguns aspectos que devem ser de conhecimento do interessado em ser franqueado tambm conhecido como Circular de Oferta de Franquia ou COF, se as informaes contidas na COF forem insuficientes, ou estiverem em desacordo com a verdade, o franqueador estar sujeito no apenas s penalidades impostas pela prpria Lei n 8.955 (anulao do contrato e obrigao de ressarcir o franqueado por todos os gastos e investimentos que tenha efetuado com relao aquisio, implantao, operao e gesto da

franquia, devidamente acrescidos de correo monetria e de juros), como tambm poder ser considerado infrator do artigo 422 do novo Cdigo Civil. E seus dirigentes ainda podero estar sujeitos a eventuais medidas de natureza criminal. O Contrato de Franquia

O Contrato de Franquia o instrumento que formaliza e disciplina, do ponto de vista legal, o relacionamento entre o franqueador e cada um de seus franqueados, o documento que oficializa a concesso, pelo franqueador ao franqueado, do direito de passar a integrar sua rede de franquias, atravs da implantao, operao e gesto de uma unidade franqueada, sediada num determinado endereo ou territrio que o contrato estipula, e na qual o franqueado poder utilizar, ao longo de todo o prazo de vigncia do contrato, a marca, os conhecimentos, os mtodos de atuao e demais recursos e benefcios que o franqueador lhe puser disposio, costuma incluir tambm o direito, para o franqueado, de contar com a orientao, apoio e capacitao contnuos assegurados pela franqueadora. Por outro lado, de forma geral, o contrato estipula que o franqueado tem a obrigao de instalar, operar e gerir seu prprio negcio e desempenhar as atividades que lhe competem sempre de acordo com os padres estipulados pela empresa franqueadora.

3. Comercio Eletrnico

Comrcio eletrnico ou comrcio eletrnico ou e-commerce, ou ainda comrcio virtual, um tipo de transao comercial feita especialmente atravs de um equipamento eletrnico, como, por exemplo, um computador.

Conceitua-se como o uso da comunicao eletrnica e digital, aplicada aos negcios, criando, alterando ou redefinindo valores entre organizaes ou entre estas e indivduos, ou entre indivduos, permeando a aquisio de bens, produtos ou servios, terminando com a liquidao financeira por intermdio de

meios de pagamento eletrnicos.

O ato de vender ou comprar pela internet em si um bom exemplo de comrcio eletrnico. O mercado mundial est absorvendo o comrcio eletrnico em grande escala.

Conforme Bernstein et al (1997, p.388) Infelizmente, os legisladores que criam a lei e os membros do sistema judicirio que a interpretam normalmente entendem muito pouco de informtica e de suas complexidades, apesar de essa situao j estar mudando

Diante da dificuldade dos jurisconsultos na elaborao de um documento de validade eletrnica, isso ocorre porque nas transaes no presenciais existem incertezas em relao identidade dos participantes data e hora da negociao dessa forma a aceitao no so reconhecidas e sua integridade por ser incerta, mais com o avano do comercio eletrnico e segundo Bernstein et al (1997, p.396) Contratos esto comeando a ser simplesmente arquivos eletrnicos com assinaturas digitais anexas, ou seja, garantias criptograficamente derivadas das identidades daqueles que aprovaram cada contrato. Os programas de Criptografia tem grande importncia nas negociaes, podendo ser utilizado como meio para defesa ou acusao jurdica em caso de disfunes nas transaes administrativas.

No presente estudo no localizou nenhuma legislao que trate do tema ecommerce no Brasil, o que se aplica a lei 8.078/90 de Setembro de 1990 que dispem sobre a proteo do consumidor e d outras providncias. Nas transaes internacionais aplica-se a Lei de Introduo ao Cdigo Civil, no seu art. 9 2 que dispem sobre as obrigaes contratuais estabelecidas entre um nacional e um estrangeiro, ser regulada pela Legislao do proponente, no estando, portanto, esta relao jurdica regulada ou sujeita as Legislaes Consumeristas Brasileiras.

Projetos de Leis e Outras Proposies - PL 4906/2001

Autor

Senado Federal - LUCIO ALCANTARA - PSDB/CE

Ementa

Dispe sobre o comrcio eletrnico.

Forma de Apreciao.

Proposio Sujeita Apreciao do Plenrio.

Anexo I

LEI n 8.955, de 15 de Dezembro de 1994

Art. 1 Os contratos de franquia empresarial so disciplinados por esta lei. Art. 2 Franquia empresarial o sistema pelo qual um franqueador cede ao

franqueado o direito de uso de marca ou patente, associado ao direito de distribuio exclusiva ou semi-exclusiva de produtos ou servios e, eventualmente, tambm ao direito de uso de tecnologia de implantao e administrao de negcio ou sistema operacional desenvolvidos ou detidos pelo franqueador, mediante remunerao direta ou indireta, sem que, no entanto, fique caracterizado vnculo empregatcio. Art. 3 Sempre que o franqueador tiver interesse na implantao de sistema de franquia empresarial, dever fornecer ao interessado em tornar-se franqueado uma circular de oferta de franquia, por escrito e em linguagem clara e acessvel, contendo obrigatoriamente as seguintes informaes: I - histrico resumido, forma societria e nome completo ou razo social do franqueador e de todas as empresas a que esteja diretamente ligado, bem como os respectivos nomes de fantasia e endereos; II - balanos e demonstraes financeiras da empresa franqueadora relativos aos dois ltimos exerccios; III - indicao precisa de todas as pendncias judiciais em que estejam envolvidos o franqueador, as empresas controladoras e titulares de marcas, patentes e direitos autorais relativos operao, e seus subfranqueadores, questionando especificamente o sistema da franquia ou que possam diretamente vir a impossibilitar o funcionamento da franquia; IV - descrio detalhada da franquia, descrio geral do negcio e das atividades que sero desempenhadas pelo franqueado; V - perfil do franqueado ideal no que se refere a experincia anterior, nvel de escolaridade e outras caractersticas que deve ter, obrigatria ou preferencialmente; VI - requisitos quanto ao envolvimento direto do franqueado na operao e na administrao do negcio; VII - especificaes quanto ao: a) total estimado do investimento inicial necessrio aquisio, implantao e entrada em operao da franquia; b) valor da taxa inicial de filiao ou taxa de franquia e de cauo; e

c) valor estimado das instalaes, equipamentos e do estoque inicial e suas condies de pagamento; VIII - informaes claras quanto a taxas peridicas e outros valores a serem pagos pelo franqueado ao franqueador ou a terceiros por este indicados, detalhando as respectivas bases de clculo e o que as mesmas remuneram ou o fim a que se destinam, indicando, especificamente, o seguinte: a) remunerao peridica pelo uso do sistema, da marca ou em troca dos servios efetivamente prestados pelo franqueador ao franqueado (royalties); b) aluguel de equipamentos ou ponto comercial; c) taxa de publicidade ou semelhante; d) seguro mnimo; e e) outros valores devidos ao franqueador ou a terceiros que a ele sejam ligados; IX - relao completa de todos os franqueados, subfranqueados e subfranqueadores da rede, bem como dos que se desligaram nos ltimos doze meses, com nome, endereo e telefone; X - em relao ao territrio, deve ser especificado o seguinte: a) se garantida ao franqueado exclusividade ou preferncia sobre determinado territrio de atuao e, caso positivo, em que condies o faz; e; b) possibilidade de o franqueado realizar vendas ou prestar servios fora de seu territrio ou realizar exportaes; XI - informaes claras e detalhadas quanto obrigao do franqueado de adquirir quaisquer bens, servios ou insumos necessrios implantao, operao ou administrao de sua franquia, apenas de fornecedores indicados e aprovados pelo franqueador, oferecendo ao franqueado relao completa desses fornecedores; XII - indicao do que efetivamente oferecido ao franqueado pelo franqueador, no que se refere a: a) superviso de rede; b) servios de orientao e outros prestados ao franqueado; c) treinamento do franqueado, especificando durao, contedo e custos;

d) treinamento dos funcionrios do franqueado; e) manuais de franquia; f) auxlio na anlise e escolha do ponto onde ser instalada a franquia; e g) layout e padres arquitetnicos nas instalaes do franqueado; XIII - situao perante o Instituto Nacional de Propriedade Industrial - (INPI) das marcas ou patentes cujo uso estar sendo autorizado pelo franqueador; XIV - situao do franqueado, aps a expirao do contrato de franquia, em relao a: a) know how ou segredo de indstria a que venha a ter acesso em funo da franquia; e; b) implantao de atividade concorrente da atividade do franqueador; XV - modelo do contrato-padro e, se for o caso, tambm do pr-contratopadro de franquia adotado pelo franqueador, com texto completo, inclusive dos respectivos anexos e prazo de validade. Art. 4 A circular oferta de franquia dever ser entregue ao candidato a franqueado no mnimo 10 (dez) dias antes da assinatura do contrato ou prcontrato de franquia ou ainda do pagamento de qualquer tipo de taxa pelo franqueado ao franqueador ou a empresa ou pessoa ligada a este. Pargrafo nico. Na hiptese do no cumprimento do disposto no caput deste artigo, o franqueado poder argir a anulabilidade do contrato e exigir devoluo de todas as quantias que j houver pago ao franqueador ou a terceiros por ele indicados, a ttulo de taxa de filiao e royalties, devidamente corrigidas, pela variao da remunerao bsica dos depsitos de poupana mais perdas e danos. Art. 5 (VETADO). Art. 6 O contrato de franquia deve ser sempre escrito e assinado na presena de 2 (duas) testemunhas e ter validade independentemente de ser levado a registro perante cartrio ou rgo pblico. Art. 7 A sano prevista no pargrafo nico do art. 4 desta lei aplica-se, tambm, ao franqueador que veicular informaes falsas na sua circular de oferta de franquia, sem prejuzo das sanes penais cabveis.

Art. 8 O disposto nesta lei aplica-se aos sistemas de franquia instalados e operados no territrio nacional. Art. 9 Para os fins desta lei, o termo franqueador, quando utilizado em qualquer de seus dispositivos, serve tambm para designar o subfranqueador, da mesma forma que as disposies que se refiram ao franqueado aplicam-se ao subfranqueado. Art. 10. Esta lei entra em vigor 60 (sessenta) dias aps sua publicao. Art. 11. Revogam-se as disposies em contrrio. Um documento (do latim documentum, derivado de docere ensinar, demonstrar) qualquer meio, sobretudo grfico, que comprove a existncia de um fato, a exatido ou a verdade de uma afirmao etc. No meio jurdico, documentos so frequentemente sinnimos de atos, cartas ou escritos que carregam um valor probatrio. ( http://pt.wikipedia.org/wiki/Documento)

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS E ELETRNICAS

COELHO, F.U. Manual do Direito Comercial: Direito de Empresa. 19 ed. Ver. E atual. So Paulo: Saraiva, 2007.

http://pt.wikipedia.org/wiki/Shopping_center

http://www.brasilescola.com/historia/historia-shopping-center.htm

http://www.franquia.com.br/leis_do_franchising

http://www.franquia.com.br/o_franchising

http://www.arquivar.com.br/parcerias/franquia-arquivar/quer-saber-um-poucomais-sobre-franchising/aspectos-legais-da-franquia

http://www.portaldofranchising.com.br/site/content/interna/index.asp?codA=12 &codAf=31&codC=2&origem=sobreaabf

http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/Leis/L8955.htm

http://www.administradores.com.br/informe-se/artigos/aspectos-legais-do-ecommerce/10459/