1.5.

4 A adoo luz do Estatuto da Criana e Adolescente No h que se abordar a adoo no Estatuto da Criana e Adolescente sem antes mencionar novamente a Constituio Federal de 1998, j que a disposio do Estatuto da Criana e Adolescente sobre a adoo decorre diretamente da Carta Magna, que buscou tratar com muita evoluo e dignidade o ser humano, atravs de normas e princpios fundamentais, com enfoque especial criana e ao adolescente. A referida Constituio da Repblica discorre em seu artigo 227 que a criana e o adolescente devero ter direito vida, sade, profissionalizao, dentre outros direitos. Tambm trata da no discriminao entre o filho legtimo e o adotado, tendo este ltimo os mesmos direitos que aquele quanto ao uso do patronmico familiar e na sucesso. 31 Tem-se, desse modo, que tais preceitos to imprescindveis e fundamentais para os jovens s seriam de eficaz utilidade se houvesse uma fiscalizao sobre o cumprimento dos artigos atinentes aos menores, estando os mesmos previstos na Constituio Federal. Surge, ento, o Estatuto da Criana e Adolescente, Lei n 8069, de 13 de julho de 1990, como meio de garantir os direitos previstos na Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Importante ressaltar que, anteriormente ao Estatuto, existiram o Cdigo Melo de Matos, Decreto n 17.943 de 1927, que classificava os menores em delinqentes e abandonados e o Cdigo de Menores, Lei n 6.697/67, que tratava dos menores em situao irregular. O Estatuto da Criana e Adolescente, promulgado em 1990, um ramo do direito pblico porque trata da relao do Estado com a criana e o adolescente, e tambm possui influncia do direito privado, como o direito civil e trabalhista, e trata de todas as crianas, independentemente da situao em que elas se encontram. O artigo 4 do Estatuto da Criana e Adolescente funda-se no princpio da proteo integral da criana e adolescente, j consagrado na Constituio Federal, e, nas palavras de D. Luciano Mendes de Almeida, bispo de Mariana Em Minas Gerais (2005, p.13):
O Estatuto tem por objetivo a proteo integral da criana e adolescente, de tal forma que cada brasileiro que nasce possa ter assegurado seu pleno desenvolvimento, desde as exigncias fsicas at o aprimoramento moral e religioso.

A adoo est elencada no Estatuto da Criana e Adolescente em seus artigos 39 52. O Estatuto da Criana e Adolescente tem como regra que toda a criana e

adolescente tm direito convivncia familiar, seja ela em sua famlia biolgica (ou consangnea), seja em famlia substituta. Assim discorre em seu artigo 19 que:
Toda a criana ou adolescente tem direito a ser criado e educado no seio de sua famlia e, excepcionalmente, em famlia substituta, assegurada a convivncia familiar e comunitria, em ambiente livre da presena de pessoas dependentes de substncias entorpecentes. A fonte desse dispositivo o caput do artigo 227 da Constituio Federal de 1998.

32 Com relao ao instituto da adoo, o artigo 39 do Estatuto da Criana e Adolescente, em seu pargrafo nico, veda a adoo por procurao. A razo de ser de tal dispositivo est no fato de que a adoo ato personalssimo e no deve ser encarada como um ato de caridade, ou uma forma de se ter filhos por meios no naturais, mas, sim, como um ato de amor, de doao; desse modo, quem pretende adotar uma criana no poder ser representado por qualquer procurador, pois no se passa procurao para se efetivar um ato de amor. Tambm no Estatuto supra-citado, no artigo 41, em consonncia com o artigo 227 da Constituio Federal, atribui a condio de filho ao adotado com os mesmos direitos e deveres, inclusive os sucessrios, rompendo-se qualquer vnculo com a famlia e parentes naturais, salvo os impedimentos matrimoniais. Para reforar a idia de que com a adoo extingue-se o ptrio poder dos pais naturais, demonstra o artigo 49 do j citado Estatuto que a morte dos adotantes no restabelece o ptrio poder dos pais naturais. O artigo 43 do Estatuto da Criana e Adolescente, em igualdade com o Cdigo Civil de 2002, em seu artigo 1625, dispe que a adoo s ser deferida se trouxer reais vantagens para o adotado. Segundo comentrios ao Estatuto da Criana e Adolescente, particularmente Subseo IV, Da Adoo, o Dr. Carlos Eduardo Pachi (2006, p. 34), Juiz de Direito do Estado de So Paulo, a adoo deixou de ser vista como um ato de caridade, passando a ser uma forma de se ter filhos por outro mtodo que no o biolgico. Hoje em dia h a necessidade de incentivar em nosso pas a procura pela adoo como meio alternativo de filiao. Tambm expresso no artigo 43, acima referido, que a adoo deve-se fundar em motivos legtimos, ou seja, no deve, por exemplo, ser deferido um pedido de adoo como se fosse um pagamento de promessa, ou para a obteno de quaisquer vantagens, tanto para os genitores como para terceiros intermedirios. Um importante assunto abordado no Estatuto da Criana e Adolescente est no artigo 48, que prediz que a adoo irrevogvel. Concedida a adoo e

transitada em julgado a referida deciso, ocorre a imutabilidade do ato. A adoo no poder ser revogada, nem por acordo entre as partes, nem por outra deciso judicial, salvo nos casos em que a sentena que concedeu a adoo estiver eivada 33 de algum vcio. Isso porque a adoo o nico meio de inserir uma criana em um segundo lar, que seria o dos pais substitutos, conferindo criana a qualidade de filho dos mesmos. Caso a adoo fosse tratada de maneira mais malevel, os menores adotados no teriam seus direitos fundamentais garantidos constitucionalmente, observados e respeitados de maneira digna, ainda porque conceder uma criana o direito de ter uma famlia e depois retir-la da mesma, acarretaria ao menor prejuzos em seus aspectos psicolgicos e emocionais. Importante mencionar que, se os pais adotivos passarem a descumprir os deveres a eles conferidos quando concedida a adoo, perdero os direitos e deveres oriundos do ptrio poder, em um suposto processo de destituio do ptrio poder, ficando caracterizada a destituio do poder familiar como ocorre com a famlia biolgica, e, no caso em tese, no haveria a ocorrncia da revogao da adoo, somente a destituio do ptrio poder. Tambm se aplicam subsidiariamente ao Estatuto da Criana e Adolescente as regras do Cdigo de Processo Penal, conforme estatudo em seus artigos 152 e 158.

2. PROCEDIMENTOS DA ADOO NO BRASIL

A finalidade do presente tpico abordar alguns aspectos de grande importncia sobre o procedimento da adoo no ordenamento jurdico brasileiro atravs de pesquisa bibliogrfica e jurisprudencial. 2.1 Requisitos do Adotante Em abordagem figura do adotante, necessrio ressaltar que o essencial requisito de natureza subjetiva, qual seja, a vontade de adotar uma criana, reconhecendo-a como seu prprio filho, oferecendo-lhe sade, lazer, famlia educao e amor. Posteriormente, tem-se a presena do requisito idade do adotante. Em anlise ao artigo 42, caput, do Estatuto da Criana e Adolescente, v-se que o mesmo dispe que a idade mnima para configurar como adotante de 21 anos de idade, porm tal dispositivo foi revogado pelo artigo 1618 do Novo Cdigo Civil, no

qual est prescrito que somente a pessoa maior de dezoito anos poder adotar. Tambm, o pargrafo nico do artigo 1618 reza que, quando a adoo for requerida por ambos os cnjuges ou companheiros, poder ser formalizada, desde que um deles tenha completado dezoito anos; no sendo, a idade de dezoito anos requisito para o casal; basta que somente um dos companheiros tenha a idade acima de dezoito anos. Prudente ressaltar que o Cdigo Civil de 2002, ao tratar do instituto da adoo, revogou os dispositivos contidos no Estatuto da Criana e Adolescente que se encontravam incompatveis com a nova legislao. No mais, omisso o Novo 35 Cdigo Civil sobre algum outro aspecto pertinente adoo, aplicam-se as regras do Estatuto da Criana e Adolescente. Tambm h o enfoque sobre a questo da diferena etria entre adotante e adotado. Dispe o artigo 1619 do Novo Cdigo Civil e artigo 42, pargrafo segundo do Estatuto da Criana e Adolescente que o adotante dever ser 16 anos mais velho do que o suposto adotado. Porm, encontra-se na jurisprudncia o entendimento de que, em razo da adoo ter como principal objetivo trazer vantagens para o menor, a lei vm sendo interpretada de forma mais flexvel, sem tantas formalidades, como no exemplo da jurisprudncia abaixo, do Tribunal de Justia de Minas Gerais:
Adoo-Inobservncia de requisito do 3 do artigo 42 do Estatuto da Criana e Adolescente-Vantagem para o menor-Atenuao do rigorismo formal da lei. Se a adoo vantajosa para o menor, de ser deferido seu pedido, ainda que no ocorra a diferena etria entre adotante e adotado, requisito constante do 3 do artigo 42 do Estatuto da Criana e Adolescente, tendo em vista que, diante da finalidade precpua da adoo, que o bem-estar do adotando, deve ser atenuado o rigorismo formal da lei. (TJ-MG) Apelao Cvel n 4779/5-Comarca de Ponte Nova-Relator: Ds. CAETANO CARELOS-DJ de 4-11-94.

H que se ressaltar que, em termos de maturidade para a formao de uma famlia, muitas pessoas que, para fins de adoo, no atingem a diferena etria de dezesseis anos de idade em relao ao adotado, esto aptas para se beneficiarem do mesmo instituto, quando cientes de que a constituio de uma famlia traz responsabilidades que devero ser cumpridas pelos pretendentes adoo. Ainda em observncia aos requisitos do adotante, encontra-se a Constituio Federal como marco importante, pois em anlise ao seu artigo 226, 3 , a Carta Constitucional confere o carter de identidade familiar unio estvel entre homem e mulher e, de acordo com o 4 do mesmo dispositivo, tambm essa caracterstica

 dada famlia monoparental, formada por qualquer dos pais e seus descendentes, no havendo vedao legal para adotar nos casos de adotantes que vivenciam uma unio estvel no legitimada legalmente. Partindo desses dispositivos constitucionais, o Novo Cdigo Civil, em seu artigo 1618, pargrafo nico e 1622 e, ainda, no artigo 42, 2 do Estatuto da Criana e Adolescente concede aos concubinos prprios, ou seja, aos casais que 36 vivam em unio estvel, a possibilidade de usufrurem do instituto da adoo, desde que um deles seja dezesseis anos mais velho que o adotado. Tambm legitimam como adotantes os separados judicialmente e divorciados, conforme o artigo 1622 do Novo Cdigo Civil e 42, pargrafo 4 do Estatuto da Criana e Adolescente, desde que os mesmos acordem sobre a guarda e regime de visitas e que o estgio de convivncia tenha sido iniciado na constncia da sociedade conjugal. O autor J. M Leoni Lopes de Oliveira (2000, p.183) relata referido assunto quanto ao concubinato:
Questo no resolvida pela lei saber se os concubinos que, depois de iniciado o estgio de convivncia, vm a se separar, podem adotar conjuntamente. No vemos impedimento, se atendidos os mesmos requisitos para os divorciados e separados judicialmente. Isto , estabelecimento de guarda e do regime de visitas.

Com relao famlia monoparental pode haver a concesso do instituto, conforme o entendimento do j citado autor (OLIVEIRA, 2000, p.180):
No foge a lei do seu compromisso de considerar a adoo como uma das espcies de colocao em lar substituto, ao permitir que o adotante no seja casado, porque em consonncia com o disposto no artigo 226 pargrafo 4 da Constituio Federal,que considera como entidade familiar a comunidade formada por qualquer dos pais e seus descendentes.

Destarte, a adoo monoparental bem vista no ordenamento jurdico, face finalidade da adoo ser um instituto que deva trazer reais vantagens para a criana e adolescente e, se no caso, essas vantagens forem adquiridas com a insero do menor em uma famlia monoparental, a crtica em relao a esse tipo de adoo ser infundada. 37 2.2 Perfil do Adotado Regra geral, todas as pessoas fsicas podem ser adotadas. No h no ordenamento jurdico brasileiro distino de raa; nacionalidade (pode ser brasileiro ou estrangeiro); sexo (adota-se pessoas tanto do sexo masculino com feminino), ou qualquer outro tipo de discriminao. Uma das condies a ser exigida para que a criana ou o adolescente possa figurar como adotada a diferena etria de 16 anos entre adotante e adotado, fato

j expresso no artigo 1619 do Novo Cdigo Civil, e no artigo 42, 3 do Estatuto da Criana e Adolescente. Porm, em relao ao assunto, existem jurisprudncias que permitem a adoo mesmo quando no existir essa diferena de dezesseis anos, como se verifica no acrdo abaixo onde a diferena entre o adotante e adotado de 15 anos e no de 16 anos, como manda a lei:
Adoo- Procedncia declarada apenas em relao ao marido, visto no ostentar a adotante diferena de dezesseis anos em relao adotanda. Estatuto da Criana e Adolescente, artigo 42, pargrafo 3: norma de interesse social, mas no de ordem pblica -Hiato que alcana quinze anos. Convivncia com os adotantes satisfatria ao interesse peculiar da menor, cuja me biolgica decaiu do ptrio poder-Adoo cabvel- Recurso provido. (TJSP, 2595, 6 turma)

Com relao idade do adotando, aplica-se o artigo 40 do Estatuto da Criana e Adolescente28, j que o Cdigo Civil de 2002 no estabeleceu disposio sobre o assunto. Ento, conforme o artigo 40 do j referido Estatuto, o adotante dever contar com, no mnimo, dezoito anos data do pedido de adoo. Ainda com relao ao perfil do adotando leciona Valdir Sznick (1999, p. 127) sobre a adoo no matrimnio:
28 Artigo

40 do ECA. O adotado deve contar com, no mximo, 18 anos (dezoito) anos data do pedido, salvo se j estiver sob a guarda ou tutela dos adotantes.

38
Entendemos que a mulher no pode ser adotada pelo marido, e vice- versa; isto porque quem adotasse seria o pai (ou me) doa dotado, e como justificaria o casamento entre ambos? Este proibido entre adotante e adotado; haveria, ento, um impedimento criado, a posteriori, a um casamento j existente.

Tambm haver proibio da adoo entre irmos, visto que o Cdigo Civil, em seu artigo 1626, discorre que a adoo atribui a situao de filho ao adotado. A relao entre adotante e adotado , para todos os efeitos, de pai e filho e no entre irmos, o que descaracterizaria o instituto da adoo, Ainda ao que tange ao perfil do adotado, esse no poder ser adotado por avs, segundo o autor Valdir Sznick (1999, p. 127):
Neto pode ser adotado pela av? Entendemos que no. No s porque, tendo o av descendentes (filhos), o adotivo no herdar como-no os tendo-o neto herdar pela ordem normal de sucesso; ademais, j possui o apelido. Restaria o qu? Apenas o desejo de educao e instruo que o av poder exercer independentemente da adoo.

A esse respeito, porm, encontra-se entendimento contrrio, como a ementa infra-citada:

Adoo por Ascendentes-Medida que visa Proteger o Menor-Finalidade Maior do Estatuto da Criana e Adolescente-Adimissibilidade. I-av que cria o menor desde tenra idade, como se pai realmente fosse, sendo a genitora mo solteira, que no goza de plena capacidade de entendimento, alm de ser um ato de amor, essa vem ao encontro dos legtimos interesses e direitos do adotando. II-Na interpretao da lei deve levar-se em conta os fins sociais a que ela se dirige, as exigncias do bem comum, os direitos e deveres individuais e coletivos e a condio peculiar da criana e

adolescente como pessoas em desenvolvimento-(artigo 6 da Lei n8069/90Estatuto da Criana e Adolescente). III-Nestas circunstncias, admissvel a adoo de criana ou adolescente pelos avs. VI-Recurso conhecido e provido. (TJSP 82/100)

O melhor entendimento sempre ser aquele que beneficiar a criana e o adolescente, no caso em tela justa e sensata ser a concesso da adoo para os avs dos menores. Com relao ao nascituro, entende-se que esse s adquirir direito personalidade quando de seu nascimento. Por esse motivo, muitos doutrinadores 39 entendem que o nascituro no poder ser adotado, visto que o instituto da adoo ser vlido para pessoas revestidas de personalidade civil. Nesse diapaso discorre Giovane Serra Azul Guimares (2000, p. 34):
O nascituro no pode ser adotado em razo da nova ordem constitucional, que estabeleceu a exigncia da assistncia do Poder Pblico, nos termos da lei, nos casos de adoo e das regras e princpios gerais contidos na Lei n 8069/90 (Estatuto da Criana e Adolescente). Se uma criana ou adolescente s pode ser adotada com a interveno do judicirio, que analisar cada caso, possibilitando um controle rgido sobre o trfico de crianas, que foi uma das razes, talvez a principal, que levou o legislador a limitar os casos em que se permita a adoo internacional, no haveria qualquer fundamento para que se admitisse a adoo do nascituro, ou seja, de uma criana, antes de nascer, pelas regras da adoo do Cdigo Civil, ferindo completamente o esprito da lei.

Com base em dados estatsticos da Corregedoria Geral de Justia de So Paulo (Disponvel em <http://www.jusnavegand.com.br>. Acesso em 23/ago/06), constatou-se que a maioria das famlias candidatas adoo prefere que os supostos adotados sejam bebs, de cor branca, sem irmos, e que no padeam de alguma enfermidade, exigncias essas que acarretam o aumento de crianas e adolescentes para a adoo. Tal assunto ser abordado com mais profundidade no tpico cinco. 2.3 Formalidades no Processo de Adoo quanto ao Pedido H que se ressaltar que os dispositivos contidos no Novo Cdigo Civil, em seus artigos 1618 1629 no tratam do procedimento da adoo; j o artigo 1623 que dispe que: a adoo obedecer ao processo judicial, observando os requisitos estabelecidos neste cdigo Tambm o Estatuto da Criana e Adolescente no traz um procedimento especfico para a adoo. Apenas encontra-se na Seo IV, Captulo III, Ttulo VI do Livro III o ttulo: Colocao em Famlia Substituta mas, nesse caso, h a juno 40 dos institutos da guarda, da tutela e da adoo. Porm, h que se ressaltar que a

adoo possui caractersticas distintas da guarda e da tutela. Nesse mesmo entendimento tem-se as palavras de Eunice Ferreira Rodrigues Granato (2005, p.174), sobre as caractersticas da adoo:
Com efeito, o Estatuto da Criana e Adolescente no apresenta procedimentos especficos para a adoo. Ao contrrio, sob o ttulo: Da Colocao em Famlia Substituta, na Seo IV do Captulo III do Ttulo VI do Livro II, trata, englobadamente, da guarda, da tutela e da adoo. Ora, a adoo muito mais que do que apenas colocao em famlia substituta. Da, coloca-la em p de igualdade procedimental com uma simples guarda ou mesmo com a tutela, que tem caractersticas totalmente distintas da adoo, no mnimo, censurvel.

O Estatuto da Criana e Adolescente trata da questo processual da adoo nos seus artigos 141 e pargrafos, artigo 206, 148 inciso III e artigo 147. O primeiro passo a ser observado quanto formalidade do pedido de adoo est descrito no artigo 50 do Estatuto, o qual discorre que: a autoridade judiciria manter, em cada comarca ou foro regional um registro de crianas e adolescentes em condies de serem adotadas e outros de pessoas interessadas na adoo. Em relao ao supra-citado artigo, explica o autor Giovane Serra Azul Guimares (2000,p.40):
Conforme previsto pelo artigo 50 do Estatuto da Criana e Adolescente, ser mantido me cada comarca ou foro regional um registro de crianas e adolescentes em condies de serem adotadas e outro de pessoas interessadas na adoo. A inscrio dar-se- aps a prvia consulta aos rgos tcnicos do juzo, ouvido o Ministrio Pblico e no ser deferida se o interessado no satisfizer os requisitos legais ou se presentes qualquer das hipteses do artigo 29, ou seja, se o interessado revelar, por qualquer modo, incompatibilidade com a natureza da medida ou no oferecer ambiente familiar adequado. Refere-se o artigo 50 aos chamados cadastros de pessoas interessadas em adoo e de crianas ou adolescentes aptas adoo.

Sobre a importncia do cadastro inerente adoo, comenta a assistente social de Porto Alegre/RS, Josefina Becker: 41
O cadastro a que se refere o caput do artigo 50 do Estatuto da Criana e Adolescente de grande importncia, pois, alm de prevenir demoras injustificadas na adoo de crianas com sua situao legal j definida, permite que se proceda ao intercmbio de informaes entre comarcas e regies, bem como entre as prprias unidades da Federao. Esses dados, preferentemente informatizados, sero de muita utilidade para viabilizar a colocao das crianas em condies de ser adotadas no prprio pas, atendendo, assim, ao que determina a Conveno dos Direitos da Criana em seu artigo 21, b.

Importante salientar que a ningum dado o direito de adotar sem que haja prvia habilitao, salvo nos casos de adoo intuito personae, modalidade de adoo em que se leva em conta a vontade dos pais biolgicos do adotando, no sentido de que o adotando dever ser colocado em uma determinada famlia substituta, previamente escolhida pelos prprios pais biolgicos. Existem muitos julgados em que se indeferiu o pedido de adoo por casal que encontrou uma criana abandonada, devido ausncia de habilitao dos adotantes ou da escolha

dos pais biolgicos. Ainda em relao ao cadastro de adotantes, tem-se a questo da ordem cronolgica de inscrio, a qual, sempre que possvel, dever ser respeitada. Porm poder haver inobservncia dessa ordem nos casos em que houver prejuzo ao menor. Esse tambm o entendimento do Juiz de Direito de So Paulo, Carlos Eduardo Pachi (2002, p.167):
Sendo assim, existindo uma criana ou adolescente em condies de ser adotada, caber ao Juiz da Infncia e Juventude verificar no seu cadastro aquele que mais se adapte s necessidades do adotando, independentemente da ordem de inscrio.

Posteriormente, sendo deferida a inscrio prevista no artigo 50, pargrafos 1 e 2, do Estatuto da Criana e Adolescente dar-se- incio ao processo de adoo. Prudente enfatizar sobre a competncia para se conhecer do pedido de adoo, que sempre ser de competncia do juzo especial, qual seja, o da Justia da Infncia e da Juventude. Assim est expresso no artigo 148, e inciso III do Estatuto da Criana e Adolescente: 42
A justia da Infncia e da Juventude competente para: III conhecer dos pedidos de adoo e seus incidentes. Neste caso, a competncia ser em razo da matria-ratione materiae, que absoluta, podendo ser alegada de ofcio, em qualquer tempo e grau de jurisdio, independente de exceo.

Primeiramente, a petio inicial ser formulada com a observncia dos requisitos gerais previstos no artigo 282 do Cdigo de Processo Civil e dos requisitos especficos contidos no artigo 165 do Estatuto da Criana e Adolescente, sendo esses cabveis, tanto para o instituto da adoo, como para a guarda e tutela. A petio inicial ser instruda, formulada por advogado, porm h uma exceo contida no artigo 166 do Estatuto da Criana e Adolescente de que, nos casos de pais falecidos, ou se esses forem destitudos ou suspensos do ptrio poder, ou, ainda, quando houverem aderido expressamente ao pedido de colocao do menor em famlia substituta, nesses casos a petio poder ser formulada diretamente em cartrio, assinada pelos prprios requerentes, sobre a qual discorre Eunice Ferreira Granato (2005, p.174): Nessa hiptese no haver necessidade da presena de advogado e o impulso processual se dar pelo prprio magistrado, com a anuncia do Ministrio Pblico at a deciso final. Ainda em abordagem ao artigo 166 do Estatuto da Criana e Adolescente, sobre a petio formulada diretamente em cartrio e assinada pelos prprios requerentes, o pargrafo nico desse artigo declara que, quando houver a anuncia dos pais consangneos, esses sero ouvidos pela autoridade judiciria e pelo representante do Ministrio Pblico, tomando-se por termo as declaraes. Em conseqncia, o artigo 167 do Estatuto da Criana e Adolescente trata do relatrio social ou laudo pericial que dever ser apresentado por uma equipe

profissional, em conformidade com o artigo 151 do Estatuto. O assunto sobre o prvio estudo social dos candidatos adoo ser posteriormente abordado no terceiro tpico. Com relao ao referido laudo pericial, tem-se as palavras de Antnio Cezar Peluso (2002, p. 511), Desembargador do Tribunal de Justia de So Paulo:
O laudo pericial providncia instrutria, destinada a trazer ao juiz elementos de convico sobre certas condies legais, objetivas e subjetivas, a cuja coexistncia se subordina, no plano do Direito Material, o acolhimento do pedido.

43 A finalidade do laudo pericial de concluir a respeito da capacidade do requerente quando da criao e da educao do menor e , principalmente, sobre a aptido para a convivncia entre o suposto adotante e adotado. Posteriormente, proceder-se- conforme o artigo 168 do Estatuto da Criana e Adolescente, segundo o qual, apresentado relatrio social ou laudo pericial e ouvida, sempre que possvel, a criana ou adolescente, dar-se- vista dos autos ao Ministrio Pblico, pelo prazo de cinco dias, decidindo a autoridade judiciria em igual prazo. Nesse caso, apresentado o relatrio social ou laudo pericial, o juiz ir designar data para ouvir a criana ou adolescente, sempre quando esses puderem manifestar sua vontade, a qual dever ser considerada para efeito de colocao em famlia substituta. Se o pedido for adoo de adolescente (maior de doze anos de idade), dever esse, imprescindivelmente, manifestar sua vontade com o consentimento pessoal adoo. O artigo 170 do Estatuto da Criana e Adolescente discorre que concedida a adoo, dever ser observado o disposto no artigo 47 do mesmo Estatuto, no que diz respeito ao vnculo da adoo, que se constitui por sentena judicial, inscrita no registro civil, mediante mandato do qual no se fornecer certido. 2.4 Estgio de Convivncia O estgio de convivncia est disciplinado no artigo 46, s 1 e 2 do Estatuto da Criana e Adolescente, porm, no foi mencionado no Cdigo Civil de 2002. Nas palavras de Eunice Ferreira Granato, (2005, p. 175), tem-se o estgio de convivncia como: 44
... o perodo experimental em que o adotando convive com os adotantes, para se avaliar a adaptao daquele famlia substituta, bem como a compatibilidade desta com a adoo. de grande importncia, porque constituindo um perodo de adaptao do adotando e dos adotantes nova forma de vida, afasta adoes precipitadas que geram situaes de sofrimento para todos os envolvidos.

O estgio de convivncia o momento em que dever ser observado se

haver adaptao no relacionamento familiar entre adotando e adotante e, caso seja afirmativo, efetivar-se- a adoo, instituto que estabelece a filiao de maneira irrevogvel. O prazo para o estgio de convivncia ser fixado pelo juiz, de acordo com as peculiaridades de cada caso, no entanto, no h fixao legal de prazo mximo ou mnimo, a flexibilidade do prazo dar-se- de acordo com as diversas situaes existentes. O autor Jos Raffaelli Santini (1996, p.86) entende que o prazo para o estgio de convivncia para crianas mais velhas e adolescentes dever ser mais dilatado, para que o conhecimento mtuo permita o estabelecimento de vnculos. No caso de adoo internacional (adotando estrangeiro, residente e domiciliado fora do pas), haver uma exceo, que se encontra elencada no artigo 46, 2 do Estatuto da Criana e Adolescente. O referido artigo estipula um prazo de convivncia que dever ser cumprido no territrio nacional de, no mnimo, 15 (quinze) dias para as crianas de at dois anos de idade, e de, no mnimo, 30 (trinta) dias quando se tratar de adotando acima de dois anos de idade. Nos casos em que o interessado recebe uma criana ou adolescente sem interveno judicial para, posteriormente, pleitear a adoo, o estgio de convivncia dever ser de prazo superior aos citados no artigo 46, 1 e 2 do Estatuto da Criana e Adolescente. O artigo 46, em seu pargrafo 1, trata da dispensa do estgio de convivncia nos casos em que o adotado no tiver mais de um ano de idade, ou, qualquer que seja a sua idade, j esteja na companhia do adotante durante tempo suficiente para poder avaliar o relacionamento entre ambos. Sobre o assunto explica o autor Valdir Sznick (1999, p. 379):
Quanto menor, na idade, a criana, mais fcil ser a sua adaptao ao novo lar, pois do lar antigo poucas so suas recordaes; quanto menor, mais fcil de ser amoldada e plasmada conforme a educao e ambiente dos pretendentes.

45 Nos casos de crianas recm-nascidas, a adaptao depender, fundamentalmente, dos futuros pais adotivos, pois a situao, no caso, semelhante aos dos pais biolgicos. Nesse sentido decidiu o Egrgio TJSP:
Menor-Adoo-Criana com menos de um ano de idade-Dispensa do estgio de convivncia-Admissibilidade-Me que declara em juzo a entrega do filho ao casal para a adoo, o mesmo a quem deferida a pretensoInteligncia do artigo 46, pargrafo 1 da Lei n. 8069/90.

2.5 Efeitos da Adoo Os efeitos da adoo so de natureza pessoal e patrimonial. O artigo 1626 do Novo Cdigo Civil estabelece o parentesco entre o adotante e o adotado, sendo esse um efeito pessoal da adoo. O primeiro dos efeitos pessoais e de maior importncia diz respeito transferncia do poder familiar, o qual se entende como o conjunto de direitos e deveres atribudos ao adotante em decorrncia do novo vnculo jurdico adquirido pela adoo. Na lio de Virglio Antnio de Carvalho (1999, p. 133) tem-se que:
Somente o ptrio poder que fica, durante a adoo, transferido do pai natural-legtimo-para o pai adotivo-fictcio; pois o nico resultado srio da adoo , por assim dizer, gerar um herdeiro com direitos de filho s pessoas que no tem descendentes.

Entende Arnold Wald (2000, p.163) que os direitos e deveres oriundos do parentesco natural no se extinguem pela adoo, exceto o ptrio poder, que se transfere ao adotante. Assim, o filho pode pedir alimentos ao pai natural, quando o adotante no os puder fornecer. No entender da autora deste trabalho, tal opinio contraria frontalmente o disposto no artigo 227 da Constituio Federal e no artigo 42 do Estatuto da Criana e Adolescente, haja vista que tais disposies legais afirmam que, com a adoo, 46 todos os laos de parentesco com a famlia biolgica sero desfeitos, a nica exceo seriam os impedimentos para o matrimnio. Em momento anterior j se ressaltou que, de acordo com o artigo 1626 do Cdigo Civil, o adotado passa a ser filho legtimo do adotante; h que se relembrar tambm que os vnculos com a famlia consangnea se rompem, salvo os impedimentos para o casamento. Dentre os efeitos da adoo que tm causado polmica e controvrsia no meio jurdico, encontram-se os efeitos patrimoniais, como o dever de alimentar ea sucesso. Primeiramente surge a questo dos alimentos; nesse caso existe uma obrigao oriunda da relao de filiao e paternidade. Nos alimentos encontra-se a caracterstica denominada reciprocidade, qual seja, o dever de prestar alimentos tanto do filho como dos pais, podendo um exigir do outro, sempre que presente o binmio necessidade de quem pleiteia e possibilidade de quem paga. Ainda em relao aos alimentos, encontra-se a vitaliciedade, ou seja, a obrigao de prestar alimentos existe enquanto houver vida entre pais e filhos, entendendo-se nessa relao, tanto o biolgico quanto o adotado. Tambm, um dos efeitos patrimoniais da adoo diz respeito administrao

dos possveis bens do adotado pelos pais adotivos. Tal administrao visa manuteno e instruo do adotando, sendo tambm uma obrigao do pai adotivo. Por fim, tem-se a questo dos direitos sucessrios conferidos aos filhos adotivos. Ao se tratar da herana do adotante, haver igualdade do filho adotivo com os respectivos descendentes biolgicos do adotante. Ressaltando a questo de que o filho adotivo tem direitos sucessrios, reza o artigo 41 do Estatuto da Criana e Adolescente que: Art. 41. A adoo atribui a condio de filho ao adotando com os mesmos direitos e deveres, inclusive sucessrios, desligando-o de qualquer vnculo com os pais e parenta, salvo os impedimentos matrimoniais.

3. MODALIDADES DE ADOO
O presente tpico tem como finalidade abordar as diversas modalidades do Instituto da adoo. 3.1 Adoo Pstuma A adoo pstuma regulamentada pelo Estatuto da Criana e Adolescente em seu artigo 42, 529. Nessa modalidade de adoo, admite-se a concesso do instituto, mesmo depois de ter falecido o adotante ou o pretenso adotante, desde que anteriormente ao seu falecimento tenha o mesmo manifestado, perante o juiz, a sua vontade de adotar. importante ressaltar que o dispositivo declara expressamente no sentido de que, para se efetuar a adoo pstuma, necessrio que haja, no curso do procedimento, a inequvoca manifestao de vontade do candidato adoo ou adotante. Nas palavras de J.M. Leoni Lopes de Oliveira (2000, p. 186) tem-se:
Deixa claro o texto legal que, para o adotante, a essncia da adoo consiste na sua manifestao de vontade para adotar algum e, em virtude disso, o legislador mantm a possibilidade da concretizao da adoo, mesmo aps a morte do adotante, durante o curso do procedimento de adoo. 29 Artigo 42....................................... 5 A adoo poder ser deferida ao adotante que, aps inequvoca manifestao de vontade, vier a falecer no curso do procedimento, antes de prolatada a sentena.

54 Pois bem, visando o real interesse da criana e adolescente, nada mais sensato do que a concesso da adoo, mesmo nos casos em que o pretenso adotante venha a falecer durante o curso do procedimento da adoo, pois clarividente est a sua boa inteno de inserir tal criana ou adolescente em sua famlia, concedendo a essa um lar e o status de filho, para todos os fins. Ainda nesse sentido discorre Jurandir Norberto Marura, (1996, p.72), sobre a atitude do magistrado:

Igualmente autorizado a deferir o pedido, consolidando a vontade do falecido. Os efeitos da adoo, neste caso, retroagem data do bito, coincidindo com a abertura da sucesso (artigos 42, 5 e 47, 6). e a chamada adoo pstuma, conhecida de algumas legislaes aliengenas, como a francesa, que no artigo 366 do seu CC, estabelece o seguinte: Se o adotante vier a morrer depois que o ato que comprova a vontade de formar o contrato de adoo foi recebido e que o pedido, com o fim de homologao, foi apresentado ao Tribunal Civil, ser a instruo continuada e a adoo admitida, quando for o caso. Nesta hiptese produz ela os seus efeitos a partir da morte do adotante.

Em suma, a adoo pstuma um meio de inserir a criana e adolescente numa famlia que a receba como filho e, posteriormente, esse filho ter um sobrenome e amparo jurdico por toda a sua vida, mesmo com a morte do adotante. 3.2 Adoo por Tutor ou Curador O artigo 1620 Cdigo Civil de 2002 e artigo 44 do Estatuto da Criana e Adolescente dispem que: enquanto no der conta se sua administrao e saldar o seu alcance, no pode o tutor ou curador adotar o pupilo ou curatelado , quer dizer que, para se utilizar do instituto da adoo, o tutor dever prestar contas da administrao dos bens do pupilo ou curatelado, para afastar a idia de que a pretendida adoo visa estritamente seu interesse em bens e dinheiro do menor e, nesse caso, a prestao de contas serve para que fique demonstrado o real 55 interesse na adoo simplesmente para ter consigo, como filho, a criana ou o adolescente com a qual j possui afinidades. Nas palavras de Liborni Siqueira (1996, p. 73), tal impedimento legal refletese no fato de que com a suposta adoo, seria frustrada a prestao de contas do suposto tutor ou curador, prejudicando os interesses do menor. Tal proibio j existia na vigncia do Cdigo Civil de 1916 em seu artigo 371. A adoo por tutor ou curador s ser permitida, alm da exigncia dos requisitos objetivos e subjetivos inerentes ao processo de adoo, quando os mesmo prestar contas de sua administrao, ou seja, da tutela ou curatela, evitando que haja desfalque no patrimnio do pupilo ou curatelado. Nesse sentido, Artur Marques da Silva (2002, p. 151) entende que: Tanto a prestao de contas como o balano da administrao devem ser aprovados pelo juiz. Portanto, estariam impedidos de adotar o tutor ou curador, enquanto no cumprissem estas obrigaes impostas pela lei. Ora, se o instituto da adoo tem o escopo de trazer reais vantagens para a criana e o adolescente, nada mais justo do que a devida prestao de contas feita pelos candidatos adoo; o dispositivo no nada vexatrio em seu teor, visto que, quem se candidata adoo tem uma nica finalidade, qual seja: reconhecer uma criana como se filho fosse e, nesse caso, seria desumano demais dilapidar o patrimnio do prprio filho.

3.3 Adoo Intuito Personae Entende-se pela adoo intuito personae a situao em que os pais biolgicos entregam a criana pessoa certa e determinada; no entanto, essa pessoa deve preencher os requisitos objetivos e subjetivos para a adoo. 56 O autor Giovane Serra Azul Guimares (2000, p.40) denota que dever ser levado em conta, dentro do possvel, a vontade dos pais biolgicos do adotando, no sentido de ser este colocado em determinada famlia substituta. No caso da adoo intuito personae, os candidatos adoo no seguem o cadastro previsto no artigo 50 do Estatuto da Criana e Adolescente. A me biolgica ou, mais raramente, o pai biolgico que pretenda entregar seu filho adoo j possui um pretenso adotante. Ento, mes e pais biolgicos, juntamente com os pretendentes adoo, procuram a Vara da Infncia e Juventude para legalizar a situao de entrega do menor famlia substituta. Alguns juzes das comarcas de competncia da Vara da Infncia e da Juventude no aceitam tal forma de adoo visto que no se sabe se a iniciativa dos pais biolgicos de livre e espontnea vontade ou se h algum tipo de coero. Tambm, como argumento para indeferimento da adoo intuito personae temse o fato de que no se sabe, ao certo, se as pessoas candidatas adoo esto aptas para adotar uma criana. Em entendimento contrrio, outros juzes competentes para analisar sobre a adequada concesso da adoo, permitem a prtica de tal modalidade de adoo, pelo fato de que um direito dos pais biolgicos entregar o seu filho uma pessoa previamente escolhida. No parecer de Maria Antonieta Pisano Motta (apud LEITE, 2005, p.248), no que tange adoo intuito personae:
Se no houver problemas que se considere serem impeditivos de uma adoo, pensamos que no h porque no respeitar a vontade e a iniciativa da me biolgica, que, a nosso ver, no pode mais ser considerada com uma fonte de crianas que deve ser esquecida e no tem direito nenhum a participar do destino do filho que entrega em adoo.

Essa modalidade de adoo no tem previso legal, somente sendo encontrada em doutrinas. 57 3.4 Adoo Unilateral Entende-se pela modalidade de adoo unilateral, quando homem ou mulher divorciado/a ou vivo, que j possui filho, contrai novo matrimnio ou unio estvel, sendo que o cnjuge ou companheiro atual pode utilizar-se do instituto da adoo para constituir vnculo de filiao com o filho de seu cnjuge ou companheiro. Como exemplo, no caso em que uma mulher torna-se viva, e possui filho,

fruto de seu primeiro casamento extinto pela morte do marido, posteriormente contrai novo matrimnio, sendo que seu atual marido pode adotar seu filho, formando-se uma verdadeira famlia perante o ordenamento jurdico brasileiro. A adoo unilateral est prevista no artigo 1626 do Cdigo Civil, em seu pargrafo nico e artigo 41, 1 do Estatuto da Criana e Adolescente, segundo os quais se um dos cnjuges ou concubinos adota o filho do outro, mantm-se os vnculos de filiao entre o adotado e o cnjuge ou concubino do adotante e os respectivos parentes. Em relao essa modalidade de adoo fala o Juiz de Direito Carlos Eduardo Pachi (2003, p. 172):
No h como se negar, na sociedade brasileira, a existncia de um semnmero de crianas e adolescentes, em cujos assentos de nascimento constam apenas o nome das mes. Muitos outros, tambm, em que, existentes os nomes dos pais, estes no tm vnculos com as mes e deixam de exercer os direitos e deveres do ptrio poder, gerando verdadeiro abandono. Estas mes acabam se casando ou mesmo mantendo relao concubinria com outros homens, gerando filhos comuns. Como ficaria a situao daquelas primeiras no mbito deste ncleo familiar? Hoje, por fora da inovao do ECA, aquela situao de fato, em que o marido ou concubino da me exerce o papel de pai, pode-se tornar de direito, ante a possibilidade de ser concedida a adoo. a chamada adoo unilateral.

Na hiptese da adoo unilateral, o adotado, alm de vincular-se ao pai ou me adotivos e seus parentes, mantm os vnculos com se seus pais e parentes consangneos. No caso em tese, no h qualquer conseqncia jurdica, como a destituio ou perda do ptrio poder, em relao aos pais naturais.

4. INTERESSES DA CRIANA E ADOLESCENTE

O presente tpico visa abordar os reais interesses da criana e do adolescente, em relao sua colocao em famlia substituta, por meio do instituto da adoo. 4.1 As Caractersticas da Famlia Substituta Famlia deriva do latim, famlia, de famel. Nas palavras de Clvis Bevilqua, (2005, p. 109), famlia o conjunto de pessoas ligadas pelo vnculo da consanginidade. Representa-se pela totalidade de pessoas que descendem de um tronco ancestral comum, ou seja, provindas do mesmo sangue." Convm ressaltar que, nos tempos atuais, a famlia vm sofrendo uma srie de mudanas ocasionadas pelos conflitos de valores que surgem a cada momento. Nos termos legais, a famlia pode ser constituda por um dos pais e um filho (famlia monoparental), conforme consta o artigo 226, artigo 4 da Constituio Federal;

pode ser reconhecida pela prpria unio estvel, prevista na Constituio Federal, artigo 226, 3, e tambm pelo matrimnio. Porm, em uma anlise social, muitas pessoas reconhecem tambm como famlia a unio entre homossexuais, embasando-se no fato de que, para se constituir uma famlia necessrio a presena de dois elementos essenciais: o afeto e o amor recprocos, que podem estar presentes at mesmo nos ncleos familiares formados por companheiros do mesmo sexo. Como exemplo de famlia constituda por homossexuais e a possibilidade de se ter uma criana ou adolescente no seio desta, tem-se um caso que foi muito noticiado na mdia televisiva, qual seja, o da cantora homossexual Cssia Eller. 59 Ocorreu que a cantora vivia em co-habitao com a sua companheira, tambm homossexual, Maria Eugnia Vieira Martins e seu filho Francisco Eller, conhecido como Chico. Aps a trgica morte de Cssia Eller, surgiu a inevitvel discusso sobre quem iria ficar com o filho da cantora: a companheira que havia criado a criana desde a mais tenra idade, ou os avs maternos que reivindicavam a guarda do neto?. Pois bem, a guarda permanente sobre o menino Chico ficou com a companheira suprstite Maria Eugnia, tendo sido tal deciso prolatada pelo juiz Luiz Felipe Francisco, na Segunda Vara de rfos e Sucesses do Rio e Janeiro. A deciso tomada pelo juiz sobre a guarda do filho de Cssia Eller foi embasada nos princpios que norteiam o bem-estar da criana e adolescente. Mas, ainda hoje, e devido vedao da Constituio Federal sobre o assunto, essa espcie de famlia no reconhecida por lei, para fins de adoo. Pois bem, um casal homossexual no pode adotar, mas uma s pessoa pode, formando-se uma famlia monoparental. Ento, se essa pessoa for homossexual, poder adotar sozinha uma criana ou adolescente, visto que no se questiona a opo sexual do adotante quando da adoo e, sim, o fato de que o uso de tal instituto ir trazer reais vantagens para o adotado. Posteriormente essa mesma pessoa homossexual pode vir a morar com outra pessoa do mesmo sexo, tendo com esta um relacionamento afetivo, como se fossem marido e mulher. No caso em tese, o menor j adotado por um dos supostos companheiros, passa, agora, a conviver com dois pais (ou duas mes). Tal adoo no ser desfeita, haja vista que irrevogvel. Porm, desse modo, chega-se, por via transversal, a uma situao proibida pela Constituio Federal: a

Constituio no reconhece a unio homo-afetiva para efeitos jurdicos, nem mesmo no tocante adoo. Porm, tecnicamente possvel esse tipo de adoo. Como enfoque ao tema deste trabalho cientfico, h que se dizer que somente iro se beneficiar dos instituto da adoo a famlia que desejar inserir uma criana ou adolescente em seu ncleo, visando o real interesse do mesmo. As palavras de Maria do Rosrio Leite Cintra (2002, p. 85) falam da importncia da escolha da famlia para beneficiar o menor com a adoo: 60
A famlia o lugar normal e natural de se efetuar a educao, de se aprender o uso adequado da liberdade, e onde h a iniciao gradativa no mundo do trabalho. onde o ser humano em desenvolvimento se sente protegido e de onde ele lanado par a sociedade e para o universo.

Discorre o artigo 19 do Estatuto da Criana e Adolescente, dispositivo inspirado no artigo 227 da Carta Magna, que toda a criana e adolescente tem direito a ser criado e educado no seio da sua famlia e, excepcionalmente, em famlia substituta, assegurada convivncia familiar e comunitria, em ambiente livre da presena de pessoas dependentes de substncias entorpecentes . Convm ressaltar que a regra do artigo 227 da Constituio Federal fez surgir o princpio da proteo integral da criana e adolescente, colocando-a salvo de toda forma de negligncia, crueldade e violncia. Ainda, em anlise do artigo 19 do Estatuto da Criana e Adolescente, o mesmo prev o direito da criana e adolescente a uma vida familiar, estatuindo que a mesma passe a viver em um ambiente livre de pessoas dependentes de substncias entorpecentes. Nas palavras de Slvio Rodrigues (2002, p. 84) tem-se:
O intuito do legislador o bem do menor, que deve ser, sempre, a inspirao do intrprete. Assim, bvio que confiar o menor guarda, p-lo sob a tutela, ou permitir que ele seja adotado por um viciado se apresenta como inadmissvel.

Tal dispositivo, dever ser observado de maneira imprescindvel, visto que, qualquer homem mdio que se preze, utilizar o seu juzo de valor nesses casos, impedindo que uma criana ou adolescente em formao, passe a fazer parte de uma famlia cujos membros, ou mesmo somente um deles, seja usurios de substncias entorpecentes. Em outras palavras, supe-se que o candidato adoo viva em um ambiente sadio. Nesse sentido, ao Estado e sociedade imposto o dever de garantir aos pais e responsveis, formas de reeducao e apoio para superar os eventuais desvios atinentes ao vcio de uso de drogas. Assim discorrem os artigos 129, inciso I a VII e 136, inciso II, ambos do Estatuto da Criana e Adolescente. Ainda em relao ao supra-citado, fala o autor Valdir Sznick (1999, p. 172): 61
Em caso de pais e mesmo irmos que faam uso de substncias entorpecentes, o Estado deve intervir para que no se contaminem, os

demais, quer afastando o dependente ou, conforme for o caso, afastando a criana ou adolescente desse ambiente deletrio. J que os pais, que so os maiores responsveis pela educao dos filhos, se mostram incapazes ou impotentes. Os pais que levam uma vida de irresponsabilidade e que descumprem as suas obrigaes permitem que a sociedade, atravs do Estado, faa a interveno para garantir o bem da criana.

Ressalta-se que, mesmo nos casos em que haja esse tipo de problema familiar, o correto seria a interveno do Estado, visando observar o princpio da proteo integral da criana e adolescente e, em ltimo caso, que o mesmo proceda observando medidas radicais como a suspenso e destituio do poder familiar.