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Voces: CONSTITUCIONALIDAD ~ EFECTOS DE LA SENTENCIA ~ ACCION DE AMPARO ~ LEY NACIONAL DE TELECOMUNICACIONES ~ LEGITIMACION ~ ACCION DE CLASE ~ PROCESO COLECTIVO ~ TELECOMUNICACIONES

~ INTERNET ~ CONSTITUCION NACIONAL ~ COSA JUZGADA ~ INTERESES DIFUSOS ~ INTERVENCION DE LINEAS TELEFONICAS ~ USUARIO ~ CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA NACION ~ DOCTRINA DE LA CORTE SUPREMA ~ GARANTIAS CONSTITUCIONALES ~ DERECHO A LA INTIMIDAD Ttulo: Acciones de clase: un avance pretoriano determinante del Alto Tribunal Autores: De la Ra, Fernando Saravia Fras, Bernardo Publicado en: LA LEY 06/05/2009, 06/05/2009, 6 - LA LEY2009-C, 247 Fallo comentado: Corte Suprema de Justicia de la Nacin (CS) CS ~ 2009-02-24 ~ Halabi, Ernesto c. P.E.N. ley 25.873 dto. 1563/04 Sumario: SUMARIO: I. Introito. El valor de la creacin pretoriana. - II. Acciones de clase: origen, concepto e ideas fuerza. - III. Ventajas y Limitaciones para Demandantes y Demandados. - IV. Sobre derechos individuales, colectivos, de incidencia colectiva, difusos, de pertenencia difusa, homogneos, causas fcticas comunes, bienes colectivos y un largo etctera. - V. Los parmetros establecidos por la Corte Suprema para la procedencia de las acciones de clase. El considerando 20 de "Halabi". - VI. Conclusin. I. Introito. El valor de la creacin pretoriana Desde hace largo tiempo que la Corte Suprema de Justicia viene reclamando la legislacin de las acciones de clase (1). La anomia reinante sobre el tema ha dado lugar a un complejo escenario, preado de dudas e incertidumbres, tan impropias de un estado de derecho. Con acierto, nuestro Tribunal Supremo opt por la creacin pretoriana, bajo el entendimiento que los derechos fundamentales contenidos en nuestra Carta Magna como es el caso del segundo prrafo del artculo 43 son operativos, aun ante la carencia de una ley que los reglamente (2). El valor del fallo "Halabi, Ernesto c. PEN- ley 25.873 - dto. 1563/04 s/amparo ley 16.986" ("Halabi") trasciende el caso. En el marco de una accin de amparo interpuesta por el abogado Ernesto C. Halabi cuestionando la constitucionalidad de la ley 25.783 (Adla, LXIII-E, 4959) y su decreto reglamentario, la Sala II de la Cmara Nacional de Apelaciones en lo Contencioso Administrativo Federal dispuso su inconstitucionalidad, estableciendo, adems, los efectos erga omnes de su decisin en beneficio de todos los usuarios de telefona o Internet que podran haber visto intervenidas sus comunicaciones en virtud de la norma cuestionada, aun cuando no hubieren participado en el proceso. La Corte Suprema, ante el recurso interpuesto por el Estado Nacional desafiando especficamente la extensin de los efectos de la sentencia, confirm lo decidido por la instancia previa. Halabi consagra de esta manera las acciones de clase y establece pautas, parmetros y lineamientos que los tribunales inferiores habrn de respetar y completar con decisiones futuras (3). La va pretoriana empieza a llenar el vaco de la inaccin legisferante (4). Ante una sociedad signada por la globalizacin, en la que el tiempo se abrevia, el espacio se encoge y la historia se acelera, que trastorna, cuestiona y pone en tensin la organizacin jurdica existente, se profundiza la necesidad de una rpida adaptacin a la dinmica y los cambios. Halabi es una respuesta de la Corte a este desafo, que trae a la memoria la labor de los pretores en Roma (5), expresin sublime de la adaptacin del derecho a la complicacin creciente de la sociedad romana, con la generacin de nuevas instituciones, que no eran un abstracto embeleco ni expresin ambiciosa de un vago prurito reformista, sino hallazgos geniales y certeros (6). Halabi se entronca de algn modo en esta tradicin, reconociendo el vaco legal imperante y la necesidad de una regulacin de las acciones de clase en nuestro pas. II. Acciones de clase: origen, concepto e ideas fuerza El origen de las acciones de clase se remonta al siglo dieciocho, cuando las cortes de equidad inglesas las admitieron bajo el nombre de Bills of Peace (7). Este instrumento procesal se traslad luego a los Estados Unidos donde tom forma de ley en 1842 (8), y tras una larga evolucin adquiri la forma bajo la que actualmente se conoce y utiliza: la Regla 23 de las Reglas Federales del Procedimiento Civil (Rule 23 of the Federal Rules of Civil Procedure) (9). Es en ese pas donde encontr un gran desarrollo y donde indefectiblemente se debe posar la vista al analizar este tema, ms all de efmeras menciones que se puedan hacer ahora a las modernas legislaciones espaolas y brasileas (10). En cuanto a su concepto, puede ser entendida como una herramienta procesal no tradicional, que permite a una persona erigirse en representante de un grupo de personas afectadas por la violacin o amenaza de violacin de un derecho, siempre que la cuestin "sea de inters comn o general a personas tan numerosas que sea impracticable llevar a todas ellas ante la corte."(11) Es posible identificar tres ideas que subyacen e impulsan el concepto de acciones de clase, y que sirven tambin para explicar por qu este instituto debidamente regulado beneficia al sistema todo: i) el problema de la accin colectiva en trminos genricos, ii) el principio de economa procesal y iii) el efecto disuasivo o

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preventivo que las acciones de clase pueden producir respecto de eventuales violaciones al ordenamiento jurdico vigente. El problema de la accin colectiva fue originalmente desarrollado en el mbito de la sociologa y la economa por Mancur Olson, y es de plena aplicacin al derecho en general y al concepto de acciones de clase en particular (12). Conforme a Olson, cuando un grupo numeroso de personas comparte los mismos intereses, no es nada evidente que vayan actuar conjuntamente en funcin de los mismos, porque todos ellos pueden suponer que el beneficio que obtendrn de la accin colectiva ser inferior al esfuerzo individual que tendrn que llevar a cabo. En otras palabras, siempre existe una fraccin importante de ese grupo para la que el esfuerzo (costo) de realizar una accin colectiva ser superior a los potenciales resultados (beneficios) (13), lo que se explica porque la accin es pblica (los beneficios lo reciben todos) y el beneficio o costo es individual. A manera de ejemplo, basta pensar en un cargo cobrado (dolosa o negligentemente) por una empresa de servicios pblicos de dos pesos a cada uno de sus contribuyentes, y el poco incentivo que stos tienen para realizar accin alguna al respecto. El problema en cuestin se supera justamente con incentivos, y es esto lo que provee, lo que permite la accin de clase, al admitir que una persona se arrogue la representacin del grupo afectado. En cuanto a la economa procesal, las acciones de clase propenden a evitar el dispendio jurisdiccional, en tanto permiten consolidar acciones con idntico o similar objeto (14) que de otra forma tramitaran separadamente, con el consiguiente riesgo adicional de arbitrariedad e inseguridad jurdica ante decisiones encontradas (15), sin perder de vista uno de sus objetivos fundamentales que es la debida proteccin de la clase ausente o representada. Por ltimo, el instrumento procesal bajo anlisis tiene caractersticas disuasivas, como una suerte de valla preventiva ante eventuales violaciones que encuentran justamente sustento en la pasividad, que por la falta de incentivos antes explicados, suele caracterizar a grupos numerosos afectados por la violacin de un derecho (16). Es una forma de incentivar un control por los particulares del cumplimiento de las normas, que se torna aun ms interesante si se piensa que los controlados suelen ser grandes empresas que prestan servicios masivos y tienen, en principio, una posicin de fuerza respecto de los eventuales afectados, que se equilibra por medio de esta herramienta. III. Ventajas y Limitaciones para Demandantes y Demandados(17) Existe una presuncin generalizada que los beneficios de las acciones de clase recaen esencialmente en los demandantes, lo que no es del todo cierto. Sin lugar a dudas que confieren a stos ventajas varias, entre las que se destaca una posicin procesal y eventualmente negociadora mucho ms fuerte, ahorro de costos, interrupcin de los plazos de prescripcin, entre otras. Pero las ventajas no son patrimonio exclusivo de los actores. Desde el punto de vista de los demandados y siempre que la accin de clase est debidamente regulada, este instituto tiene dos ventajas que resultan fundamentales: por un lado, permite evitar una multiplicidad de acciones, con resultados que pueden ser diversos y hasta contradictorios; por el otro, tanto frente a una sentencia como a un acuerdo transaccional con los demandantes, permite dar por concluido de una vez y para siempre un planteo, en tanto la sentencia tiene efectos de cosa juzgada para todos aquellos miembros de la clase que no se han excluido expresamente a travs de los medios legales previstos. Adicionalmente, en el caso que el demandado entienda que un acuerdo transaccional es conveniente, permite tener un vehculo apto para poder canalizar la negociacin que de otra manera tendra lugar con un nmero indeterminado de personas, por medio de un nico representante. IV. Sobre derechos individuales, colectivos, de incidencia colectiva, difusos, de pertenencia difusa, homogneos, causas fcticas comunes, bienes colectivos y un largo etctera Bartolom Mitre hizo la primera mencin en la Convencin de 1860 a los derechos que se le reconocen a la sociedad como "ente moral o colectivo"(18). Es esa referencia el primer antecedente local que se tiene de lo que modernamente se ha dado en denominar derechos colectivos, de incidencia colectiva, difusos, de pertenencia difusa (19), y otras variantes que constituyen un atentado a la claridad a travs de una maraa de denominaciones. La Corte en "Halabi" no fue una excepcin a esta mana clasificatoria. En el considerando 8 del fallo y al analizar la cuestin de la legitimacin procesal en relacin a una accin de amparo, distingue tres categoras de derechos: los individuales, los de incidencia colectiva que tienen por objeto bienes colectivos y los de incidencia colectiva referentes a intereses individuales homogneos. En cuanto a los derechos individuales, conformaran stos el objeto de la tradicional accin de amparo contemplada en la primera parte del artculo 43 de la Constitucin Nacional, luego de la ltima reforma (20). En terminologa de la Corte, a travs de esta accin se buscara la proteccin de derechos divisibles, homogneos, y la reparacin de un dao esencialmente individual y atinente a cada uno de los afectados. Con la segunda categora, los de incidencia colectiva que tienen por objeto bienes colectivos, el calificativo de "difuso" de los derechos se propaga a la clasificacin, con el empleo de una terminologa, cuando menos, compleja, cargada de ergotismos y perfrasis. Debe remarcarse que no son estos trminos que se condigan con la

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letra del artculo 43 segundo prrafo de la Carta Fundamental, a partir del cual la Corte les da origen. Siempre siguiendo al Alto Tribunal, dos elementos informan estos derechos: la peticin debe tener por objeto la tutela de un bien colectivo, que es indivisible y pertenece a toda la comunidad, esto es, no pertenece a la esfera individual, como es el caso del ambiente; y la pretensin debe estar enfocada en la incidencia colectiva del derecho, y no en la repercusin que el dao puede tener en el patrimonio individual, la que corresponde a su titular. La proteccin de estos derechos de incidencia colectiva que tienen por objeto bienes colectivos, corresponderan al Defensor del Pueblo, a las asociaciones de defensa del consumidor debidamente autorizadas por la ley y al afectado. La tercera categora tampoco surge de la letra del artculo 43 ya mentado. En el considerando 12 de "Halabi", la Corte interpreta, ad libitum, que ese prrafo de la norma admite lo que denomina derechos de incidencia colectiva referentes a intereses individuales homogneos. Seran "derechos personales o patrimoniales derivados de afectaciones al ambiente y a la competencia, de los derechos de los usuarios y consumidores como de los derechos de sujetos discriminados." En lo que respecta a estos derechos, no estara en juego un bien colectivo frente a una vulneracin, sino derechos individuales puramente divisibles. Sin embargo, la lesin sera provocada por un hecho comn, identificable como "una causa fctica homognea", dato este ltimo que sera de fundamental relevancia, ya que dara lugar a que la demostracin de los presupuestos de la pretensin sera comn a todos los afectados, excluyendo, por cierto, la prueba del dao. Esa causa fctica homognea es la que justificara, en el entendimiento de la Corte, la realizacin de un solo juicio "con efectos expansivos de la cosa juzgada que en l se dicte, salvo en lo que hace a la prueba del dao." (sic) Este gris lenguaje instala varias incgnitas, que debern ser despejadas por los tribunales inferiores. Para la procedencia de una accin de amparo que tenga por objeto un "derecho de incidencia colectiva referente a intereses individuales homogneos", Halabi establece un test con tres puntos basilares, que ya haba sido expresado en un obiter dicta del presidente del Alto Tribunal en el ya citado caso "Mujeres por la Vida", y ahora es adoptado por la mayora: 1) la existencia de un hecho nico o complejo que causa una lesin a una pluralidad relevante de derechos individuales; 2) la pretensin debe estar concentrada en los efectos comunes y no en lo que cada individuo puede peticionar, y 3) la constatacin de una clara afectacin del acceso a la justicia, que ocurrira cuando la lesin al inters individual afectado no justifica el costo de litigar por s mismo (21). Al igual que la clasificacin tripartita antes descripta, sobre todo en lo relativo a sus dos ltimas categoras, este test revela signos de interrogacin varios que debern ser develados por las instancias inferiores, sin desmedro de las pautas establecidas en el considerando 20 de "Halabi", que se describen a continuacin. Debe remarcarse que este test fue aplicado (antes del dictado de Halabi y en base al obiter dicta ya referido) por la Cmara Comercial de Apelaciones en lo Comercial Sala E, en los autos "Damnificados Financieros Asociacin Civil p/su defensa c. Merril Lynch Argentina S.A., y otros", rechazando el reclamo de una asociacin de consumidores que, arrogndose la representacin de un nmero indeterminado de inversores en ttulos pblicos emitidos por el Estado Argentino antes de la fatua declaracin de su default en el 2001, impetr un reclamo judicial contra cuatro entidades financieras que los habran comercializado, requiriendo "el reintegro de una suma equivalente a las cifras lquidas perjudicadas, sea de capital y/o intereses"(22). V.Los parmetros establecidos por la Corte Suprema para la procedencia de las acciones de clase. El considerando 20 de "Halabi" En "Halabi", el Tribunal Superior reconoce que por ser este caso la primera vez en la que se demarcan los caracteres de la accin colectiva que tiene por fin la proteccin de derechos individuales homogneos, el anlisis de los recaudos aplicables a su procedencia es menos rigoroso. Ms adelante, en el considerando 20, delinea ciertas pautas mnimas que debern ser tomadas en consideracin al analizar la procedencia de este tipo de reclamos, parmetros insoslayables para instancias inferiores, reclamantes y accionados. Este es, a nuestro criterio, un aspecto medular del fallo bajo anlisis, ya que vislumbra los requisitos mnimos que debern cumplir en el futuro los procesos en los que se interpongan las acciones de clase. El pivote sobre el que la Corte desarrolla estos lineamientos es el derecho de defensa en juicio de los miembros ausentes de la clase, es decir, las personas afectadas por la violacin de un derecho y respecto de las cuales, un tercero se arrogara su representacin en un reclamo colectivo (23). Entendemos que esta aseveracin no toma en cuenta, equivocadamente, que este derecho contemplado en el artculo 18 de la Ley Fundamental no slo abarca a los supuestamente afectados, sino tambin a quienes son demandados bajo el esquema de una accin colectiva. A solo ttulo de ejemplo, si no est claro que todas las personas supuestamente afectadas van a formar parte de una clase, una sentencia adversa o un acuerdo transaccional no ponen fin a la cuestin por parte del demandado, ya que nada le asegura que ms tarde personas que no se consideraron parte o no fueron debidamente notificadas por quin se arrog su representacin, puedan interponer un nuevo reclamo. El accionado desconoce, en definitiva, la dimensin del reclamo que est enfrentando y nada lo protege contra sentencias varias y hasta contradictorias, lo que lo sume, por cierto, en la desproteccin y el desconcierto, que justamente esta clusula constitucional intenta proteger (24). Los recaudos esbozados por la Corte son bsicamente cinco y todos ellos han sido desarrollado largamente

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por la jurisprudencia y ley norteamericanas, por lo que nos permitiremos relacionar cada uno de ellos con aqullos, en el entendimiento que pueden servir de parmetro para futuras sentencias de tribunales inferiores, ms all de referencias que, como ya se mencion, puedan hacerse a las ms modernas leyes espaolas y brasileras sobre la materia: 1) Debe asegurarse "la existencia de un planteo que involucre, por sobre los aspectos individuales, cuestiones de hecho y de derecho que sean comunes y homogneas a todo el colectivo." Es ste uno de los prerrequisitos para la procedencia de una accin de clase bajo la Regla 23 (a) del derecho de los Estados Unidos. En realidad, los prerrequisitos son cuatro, a saber: a) debe tratarse de una cuestin de derecho o de hecho comn a una clase de personas en una situacin similar; b) para las que juntarse es impracticable; c) cuyos intereses sern adecuadamente protegidos, y d) por alguien cuyo reclamo o defensa es tpica de la clase (25). Bajo el derecho norteamericano debe cumplirse con los cuatro postulados. Los dos primeros requisitos surgen de la naturaleza misma de la accin de clase, buscando lograr uniformidad en las decisiones y economa procesal. Los ltimos dos (26), por su parte, persiguen asegurar que quienes se arrogan la representacin del grupo posean las cualidades y atributos necesarios, libres de conflictos de intereses, para representarlo debidamente (27), protegiendo as los derechos de los miembros ausentes de la clase. 2) La admisin formal de toda accin colectiva requiere "la precisa identificacin del grupo colectivo afectado." Este recaudo es de toda lgica, ya que permite establecer la clase reclamante y es el punto de partida necesario para cualquier proceso de estas caractersticas. Este recaudo est contemplado en la Federal Rule 23 (c) 2 del derecho norteamericano, y se halla relacionado con el requisito anterior. 3) Se debe arbitrar "un procedimiento apto para garantizar la adecuada notificacin de todas aquellas personas que pudieran tener un inters en el resultado del litigio, de manera de asegurarles tanto la alternativa de optar por quedar fuera del pleito como la de comparecer en l como parte o contraparte." Esta precisin tambin est contemplada en la ley norteamericana, y constituye uno de sus aspectos centrales, al punto que ha alcanzado un notable grado de detalle. Siempre teniendo en vista a los miembros ausentes de la clase y con el objetivo de darles adecuada proteccin a la luz del principio constitucional del debido proceso, existen dos momentos en los que es obligatorio cursar una notificacin individual a aquellos: cuando se inicia el proceso y cuando ste concluye, sea porque se desiste de la accin o bien porque se llega a un acuerdo transaccional con la otra parte. Conforme a la Rule 23 (c) 2, debe cursarse una notificacin individual a cada miembro de la clase que pueda ser identificado a travs de un esfuerzo razonable (28). Adecuada constancia del modo en que los miembros ausentes de la clase han sido notificados debe ser exigida por el tribunal, para lo que los representantes debern proveer prueba suficiente tanto en el caso que el mtodo de notificacin sea cuestionado, como si los costos al fin del entuerto son impuestos a los demandados perdidosos (29). 4) Se debe asegurar "la idoneidad de quin pretenda asumir la representacin." Este recaudo tambin fue contemplado y desarrollado por el derecho norteamericano. Se relaciona con la exigencia del punto anterior, y ms puntualmente, los costos de la notificacin y de la identificacin de los miembros de la clase son de responsabilidad del representante de la accin (30). Si los costos son extraordinarios y el tamao de la clase no se puede reducir, entonces, el representante no es adecuado por carecer de la solvencia suficiente. 5) Es menester "que se implementen adecuadas medidas de publicidad orientadas a evitar la multiplicidad o superposicin de procesos colectivos con un mismo objeto a fin de aventar el peligro de que se dicten sentencias dismiles o contradictorias sobre idnticos puntos." En rigor de verdad, este recaudo debera ser sobradamente cumplido con una adecuada notificacin a los miembros ausentes de la clase. Estimamos, entonces, que es un requisito tautolgico, siempre que se cumpla acabadamente y con eficiencia con las notificaciones del caso. Sin caer en copias ampulosas y ortopdicas de institutos extranjeros, no podemos dejar de notar que los postulados del derecho norteamericano parecen ser de una completitud y detalle muy mayor a la acotada mencin que nuestra Corte hace en el considerando 20 de "Halabi", por lo que deberan servir aquellos de referencia en futuras decisiones por parte de tribunales inferiores. VI. Conclusin Una de las manifestaciones mayores de la dinmica y capacidad de adaptacin del derecho romano a la evolucin de su sociedad, fue la creacin de la institucin del tribuno de la plebe, luego de que gran parte de sus miembros (proletarii) abandonan Roma y se trasladan al monte Sacro, como reclamo radical frente al hasta entonces anquilosado derecho de las doce tablas, que solo favoreca a los patricios (asidui) (31). Entre nosotros lo fue la accin de amparo, con los casos "Siri" (LA LEY, 89-531) y luego "Kot" (LA LEY, 92-632) (32). La consagracin de la accin de clase en "Halabi" es una eximia muestra de la creacin pretoriana del derecho en nuestros das. Quedan, sin embargo, varios interrogantes sin responder, que debern ser despejados por los tribunales inferiores (33), y, eventualmente, por una adecuada legislacin del tema. Especial para La Ley. Derechos reservados (Ley 11.723).

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(1) Esta preocupacin fue manifestada por vez primera por el presidente de la CSJN en "Mujeres por la Vida Asociacin sin fines de lucro filial Crdoba c. Ministerio de Salud y Accin Social de la Nacin", donde expres: "[...] no hay en nuestro derecho una ley que reglamente el ejercicio efectivo de las denominadas acciones de clase en el mbito especfico que es objeto de esta litis [...] Frente a esa falta de regulacin la que, por lo dems, constituye una mora que el legislador debe solucionar cuanto antes sea posible, para facilitar el acceso a la justicia que la Ley Suprema ha instituido, cabe sealar que la referida disposicin constitucional es claramente operativa y es obligacin de los jueces darle eficacia, cuando se aporta ntida evidencia sobre la afectacin de un derecho fundamental y del acceso a la justicia de su titular..."Ha sido tambin objeto de preocupacin de la doctrina (Ver Julio C. CUETO RUA, La accin por clase de personas (Class actions), LA LEY, 1988-C, 953 y Alberto B. BIANCHI, Las acciones de clase, ed. Depalma, Buenos Aires, 2001) y algunos legisladores (ver proyectos presentados por los diputados Juan Manuel URTUBEY (2007), Angel Enzo BALTUZZI (2005) y el senador Eduardo BAUZ (2000)). (2) El art. 43 de la Constitucin Nacional consigna el derecho a accionar en defensa de intereses colectivos. Dice en su segundo prrafo: "Podrn interponer esta accin (amparo) contra cualquier forma de discriminacin y en lo relativo a los derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor as como a los derechos de incidencia colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que propendan a esos fines, registradas conforme a la ley, la que determinar los requisitos y formas de su organizacin". Respecto de la operatividad de esta norma constitucional,ver Germn BIDART CAMPOS, "Tratado Elemental de Derecho Constitucional Argentino", Ediar, 2003, p. 304. (3) Los antecedentes jurisprudenciales fueron variados, y comprendieron las ms diversas materias. Para mencionar algunos que fueron notables por la repercusin pblica de los temas cabe citar el rechazo de la Corte Suprema en la causa "Prodelco c. PEN s/amparo" (Fallos 321:1252, 7 de mayo de 1998) donde neg a la ex diputada Cristina Zucardi legitimacin para obrar; el rechazo de la Cmara Nacional Electoral al amparo deducido por el ex senador Alberto Fonrouge por el plebiscito en la cuestin del Beagle (31 de agosto de 1984, LA LEY, 1984-D, 123); el amparo en "Ekmekdjian c. Sofovich y Canal 2 TV" por ofensas religiosas rechazado en base a la libertad de prensa y los lmites del derecho a rplica; el planteo de los entonces diputados Hctor Polino y Alfredo Bravo por la reforma constitucional (7 de abril de 1994, Fallos 317-341); el caso Kesselman del 29 de junio de 1994 quejndose por la lentitud de los Tribunales del Trabajo de la Capital rechazado porque "haba otras vas"; el reclamo en "Gambier c. PEN" por los avisos personalizados del Poder Ejecutivo ("Menem lo hizo") (19 de agosto de 1999, rechazado por la CNCont.Adm, Sala II, LA LEY, 1999-E, 623); lo planteado en "Rodrguez Jorge en Nueva A y otros c. PEN" por la concesin de los aeropuertos (17 de diciembre de 1997), admitido en primera y segunda instancia y rechazado en la Corte; el amparo deducido por los diputados Nilda Garr y otros contra el Gobierno Nacional (14 de julio de 1999), por el Decreto de Necesidad y Urgencia 21/99 que autorizaba a comprometer crditos presupuestarios a futuro para obras llave en mano, que fue rechazado. Y muchos ms, algunos de los cuales se citan en este trabajo. (4) Hace excepcin el Cdigo de Tucumn, Ley N 6944 (Adla, LIX-B, 2673). (5) En Roma, la autoridad judicial perteneci primero a los reyes y luego a los cnsules. En el ao 387 fue confiada al pretor (praetor) quin se convirti de all en adelante en el principal magistrado. PETIT, Eugne, "Tratado Elemental de Derecho Romano", Editorial Universidad, 1999, p. 598. (6) ORTEGA Y GASSET, Jos, "Obras Completas", T. IV, 2006, p. 125 y ss. (7) Ver S. YEAZELL, From Medieval Group Litigation to the Modern Class Action (1987); "In re Joint Eastner and Sothern Dist. Asbestos Litigation", 129 B. R. 710, 803 (E.D.N.Y. 1991). Ver tambin fallo de la Corte Suprema de los Estados Unidos "Hansberry v. Lee", 311 U.S. 32, 61. Un antecedente aislado pero interesante en nuestro pas es el caso "Catan, Alberto E. y otro c. Poder Ejecutivo Nacional" Juzgado de Primera Instancia en lo Contencioso Administrativo y Federal, N 2, 1983, E.D., 105-245, en el que un particular plante un amparo contra la caza de toninas. (8) Federal Rule of Equity 48 (1842) de los Estados Unidos de Amrica.

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(9) La ltima reforma a la Regla 23 tuvo lugar el 18 de Febrero de 2005 a travs de la Class Action Fariness Act of 2005 que intenta prevenir abusos de estas acciones. (10) Ver fallo Halabi, considerando 18 del voto de la mayora. Un precedente importante es el Cdigo Modelo Iberoamericano, que recoge gran parte de la experiencia de Brasil, precursor en esta importante cuestin, ver GUIDI, Antonio, "Las acciones colectivas y la tutela de los derechos difusos, colectivos e individuales en Brasil", Mxico, UNAM, 2004. El Instituto Iberoamericano de Derecho Procesal hizo prctica una idea surgida en 2002 de un Cdigo Modelo Iberoamericano. Su primera versin se dio a conocer en las XVIII Jornadas Iberoamericanas de Derecho Procesal de Montevideo (Vese PELLEGRINI GRINOVER, Ada, "Accin de amparo colectiva (Mandado de segurana)", en Revista de Derecho Procesal, Rubinzal-Culzoni, Santa Fe, 2000, n.4; PELLEGRINI GRINOVER, Ada, "Significado social, poltico y jurdico de la tutela de los intereses difusos" (en italiano) en Rivista di Diritto Processuale, Cedam, 1999).Fue aprobado en las XIX Jornadas realizadas en Caracas en 2004 y est ampliamente comentado, artculo por artculo, en una edicin coordinada por Antonio Gidi y Eduardo Ferrer Mac-Gregor (Antonio Guidi y Eduardo Ferrer Mac-Gregor (coordinadores), "Cdigo Modelo de Procesos Colectivos - Un dilogo Iberoamericano. Comentarios artculo por artculo", Mxico 2008, Ed. Porra y UNAM). (11) Fallo de la Corte Suprema de los Estados Unidos "Supreme Tribe of Ben Hur v Cauble", 255 U.S. 356, 41. (12) OLSON, Mancur, "La Lgica de la Accin Colectiva", Harvard University Press, Cambridge, 1971. El concepto fue originalmente esbozado por uno de los padres de la sociologa moderna, Max WEBER. Ver, "Economa y Sociedad, Esbozo de Sociologa Comprensiva", Ed. Fondo de Cultura Econmica, Captulo I. (13) A este grupo de personas se les da el nombre de free riders. (14) Ver fallo de la Corte Suprema de los Estados Unidos "Califano v. Yamasaki", 442 U.S. 682, 701, 99. (15) Ver Rules Advisory Comitte Notes to 1966 Amendments to Rule 23, 39 Federal Rules Decisions pp 69, 102-03. (16) Ver CHAYES, "Forward: Public Law Litigation and the Burger Court", 96 Harv. L. Rev. 4 (1982). Ver tambin fallo del Southern District de New York "Epifano v. Boardrom Business Products, Inc.", 130 F. R. D. 295 (1990). (17) Para un anlisis detallado de las ventajas y desventajas en los Estados Unidos ver CONTE, Alba y NEWBERG, Herbert, "Newberg on Class Actions", fourth edition, Thomson West, 2002 (actualizado en Junio de 2007), T. 2, Captulo 5. (18) RAVIGNANI, Emilio, "Asambleas Constituyentes Argentinas", T. IV, ps. 842 y ss. (19) BIDART CAMPOS, op. cit., T. I-A, p. 738. MORELLO, Augusto Mario - SBDAR, Claudia B., "Accin Popular y procesos colectivos. Hacia una tutela eficiente del ambiente", Lajoune, Bs.As., 2007, sostienen que "los derechos de grupo" o de "incidencia colectiva" pueden clasificarse en difusos, colectivos e individuales homogneos, (conforme la ley brasilera). Ver tambin MORELLO, Augusto Mario, "La tutela de los intereses difusos en el derecho argentino", Platense, La Plata, 1999. (20) Respecto de la accin de amparo en general, ver DIAZ, Silvia Adriana, "Accin de Amparo", La Ley, 2001. (21) Considerando 12 del voto del Dr. LORENZETTI y 13 del voto de la mayora en Halabi. (22) Ver SARAVIA FRIAS, Bernardo y CHILLIER, Leandro, "A propsito de una reciente sentencia sobre acciones de clase", LA LEY, 2008-C, 313.

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(23) La Corte afirma que se trata de "evitar que alguien pueda verse afectado por una sentencia dictada en un proceso en el que no ha tenido la posibilidad efectiva de participar." (24) SARAVIA FRIAS, Bernardo, "Cuestiones de Derecho Bancario Moderno", Ad-Hoc, 2008. p. 179. (25) Ver Regla 23 (a), Prerequisites to a Class Action. (26) Los requisitos del segundo grupo son conocidos como "las calificaciones deseadas de los representantes." Ver Rules Advisory Comitte Notes to Amend Rule 23, 39 F.R.D. 69, 100 (1996). El Rules Advisory Committee fue conformado por representantes de los distintos sectores interesados (i.e. jueces, abogados, etc.) con el fin de consensuar la reforma al texto anterior de la ley federal que regulaba las acciones de clase. (27) Ver Rules Advisory Committee Notes to Amend Rule 23. (28) Ver Federal Rule 23 (c) 2. (29) Ver CONTE, op. cit., t. 3, pg 180. (30) Ver fallo "Eisen v. Carlisle and Jacquelin" ya citado. (31) DE COULANGES, Fustel, "La Ciudad Antigua", Edaf, 1982, p. 276. (32) GONZALEZ, Joaqun V., "Manual de la Constitucin Argentina", La Ley, 2001, ps. 147 y ss. (33) Un fallo reciente que se encolumna en esta tendencia es "Adecua c. Banco BNP Paribas S.A. y otro", de la Cmara Comercial, sala D, que en relacin al alcance del concepto de "justicia gratuita" consignado en el artculo 55 de la Ley de Defensa del Consumidor, estableci que no puede ser interpretado como un "bill de indemnidad" para las asociaciones de defensa del consumidor, es decir, que stas, una vez que encuentran habilitada gratuitamente la jurisdiccin, deben atenerse a las vicisitudes del proceso, incluida la condena en costas.

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