Boletim Semef - Edição Royalties

Secretaria Municipal de Finanas - SEMEF
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BOLETIM SEMEF DEAFI - ROYALTIES

OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF.
CONTRIBUIO DE INTERVENO NO DOMNIO ECONMICO (CIDE). REMESSAS AO EXTERIOR

por Lcia Helena Briski Young Embasamento Legal A Lei 10.168/2000 veio instituir a contribuio de interveno no domnio econmico CIDE; esta devida pela pessoa jurdica detentora de licena de uso ou adquirente de conhecimentos tecnolgicos, bem como aquela signatria de contratos que impliquem transferncia de tecnologia, firmados com residentes ou domiciliados no exterior. A norma legal citada foi alterada pela Lei 10.332/2001. Posteriormente foi editado o Decreto 4.195/2002 para regulamentar a matria. Destinao da Contribuio A contribuio em tela ser recolhida ao Tesouro Nacional e destinada ao Fundo Nacional de Desenvolvimento Cientfico e Tecnolgico FNDCT, criado pelo Decreto-Lei 719, de 1969, e restabelecido pela Lei 8.172, de 1991. Os recursos destinados ao FNDCT sero alocados em categoria de programao especfica e administrados conforme o disposto no regulamento. Do total da arrecadao da Contribuio de Interveno no Domnio Econmico, instituda pela Lei 10.168, de 2000, sero destinados, a partir de 01.01.2002: I 17,5% ao Programa de Cincia e Tecnologia para o Agronegcio; II 17,5% ao Programa de Fomento Pesquisa em Sade; III 7,5% ao Programa Biotecnologia e Recursos Genticos - Genoma; IV 7,5% ao Programa de Cincia e Tecnologia para o Setor Aeronutico; V 10% ao Programa de Inovao para Competitividade.
Secretaria Municipal de Finanas - SEMEF Subsecretaria de Receitas Departamento de Administrao e Fiscalizao Tributria - DEAFI Pgina 1


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Estatui o Decreto 4.195/2002 que, 40% dos recursos provenientes da CIDE aqui referida sero alocados ao Fundo Nacional de Desenvolvimento Cientfico e Tecnolgico - FNDCT, em categoria de programao especfica denominada CT-VERDE AMARELO, e utilizados para atender ao Programa de Estmulo Interao Universidade-Empresa para o Apoio Inovao. Do total desses recursos, 30%, no mnimo, sero aplicados em programas de fomento capacitao tecnolgica e ao amparo pesquisa cientfica e ao desenvolvimento tecnolgico nas regies Norte, Nordeste e Centro-Oeste. Contribuintes A contribuio de interveno no domnio econmico devida pela pessoa jurdica detentora de licena de uso ou adquirente de conhecimentos tecnolgicos, bem como aquela signatria de contratos que impliquem transferncia de tecnologia, firmados com residentes ou domiciliados no Exterior, observado o seguinte: I - consideram-se, para esse efeito, contratos de transferncia de tecnologia os relativos explorao de patentes ou de uso de marcas e os de fornecimento de tecnologia e prestao de assistncia tcnica; II - a contribuio tambm devida pelas pessoas jurdicas signatrias de contratos que tenham por objeto servios tcnicos e de assistncia administrativa e semelhantes a serem prestados por residentes ou domiciliados no Exterior, bem como pelas pessoas jurdicas que pagarem, creditarem, entregarem, empregarem ou remeterem royalties, a qualquer ttulo, a beneficirios residentes ou domiciliados no Exterior. Incidncia da Contribuio O Decreto 4.195/2002, em seu artigo 10, determina que a CIDE em tela incidir sobre as importncias pagas, creditadas, entregues, empregadas ou remetidas, a cada ms, a residentes ou domiciliados no exterior, a ttulo de royalties ou remunerao, previstos nos respectivos contratos, que tenham por objeto: I - fornecimento de tecnologia; II - prestao de assistncia tcnica: a) servios de assistncia tcnica; b) servios tcnicos especializados;


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. III - servios tcnicos e de assistncia administrativa e semelhantes; IV - cesso e licena de uso de marcas; e V - cesso e licena de explorao de patentes. Alquota da Contribuio A alquota da contribuio ser de 10%, aplicada sobre a base de clculo citada. Pagamento da Contribuio O pagamento da contribuio estudada (CIDE) ser efetuado at o ltimo dia til da quinzena subseqente ao ms de ocorrncia do fato gerador, em DARF, com o cdigo 8741. Alquota do IR-Fonte Desde 01.01.2002, a alquota do IR-Fonte foi reduzida para 15% incidente sobre as importncias pagas, creditadas, entregues, empregadas ou remetidas ao exterior a ttulo de remunerao de servios de assistncia administrativa e semelhantes. Crdito sobre a Contribuio Devida a Ttulo de Royalties concedido crdito incidente sobre a CIDE/Royalties, aplicvel s importncias pagas, creditadas, entregues, empregadas ou remetidas para o exterior a ttulo de royalties referentes a contratos de explorao de patentes e de uso de marcas. O crdito referido: I ser determinado com base na contribuio devida, incidente sobre pagamentos, crditos, entregas, emprego ou remessa ao exterior a ttulo de royalties, mediante utilizao dos seguintes percentuais: a) 100%, relativamente aos perodos de apurao encerrados a partir de 01.01. 2001 at 31.12.2003; b) 70%, relativamente aos perodos de apurao encerrados a partir de 01.01.2004 at 31.12.2008; c) 30%, relativamente aos perodos de apurao encerrados a partir de 01.01.2009 at 31.12.2013; II ser utilizado, exclusivamente, para fins de deduo da contribuio incidente em operaes posteriores, relativas a royalties.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Jurisprudncia Administrativa SUPERINTENDNCIA REGIONAL DA RECEITA FEDERAL- 8 REGIO FISCAL SOLUO DE CONSULTA 35, de 17 de maro de 2006 ASSUNTO: Imposto sobre a Renda Retido na Fonte IRRF EMENTA: REMESSAS PARA O EXTERIOR - Programas de Computador (Software). No esto sujeitas incidncia do imposto de renda na fonte as importncias pagas, creditadas, entregues, empregadas ou remetidas ao exterior pela aquisio de programas de computador (software) destinados comercializao no Brasil, se produzidos em larga escala e de maneira uniforme e colocados no mercado para aquisio por qualquer interessado, sem envolver rendimentos de direitos autorais, por tratar-se de mercadorias. Se, a remunerao caracterizar pagamento de royalties, pela cesso ou licena de uso de programas de computador (software), as importncias pagas, creditadas, entregues, empregadas ou remetidas ao exterior ficam sujeitas incidncia do imposto de renda na fonte alquota de 15% e ao pagamento da Contribuio de Interveno no Domnio Econmico (Cide) instituda pela Lei 10.168, de 2000, alquota de 10% (dez por cento ). (Pesquisado no site www.receita.fazenda.gov.br, em 18.04.2006)
SUPERINTENDNCIA REGIONAL DA RECEITA FEDERAL 6 REGIO FISCAL SOLUO DE CONSULTA 44, de 06 de maro de 2006 ASSUNTO: Outros Tributos ou Contribuies EMENTA: CIDE. REAJUSTAMENTO DA BASE DE CLCULO. A contribuio incide sobre as importncias pagas, creditadas, entregues, empregadas ou remetidas, a cada ms, a residentes ou domiciliados no exterior, a ttulo de remunerao decorrente das obrigaes contradas. Quando a empresa brasileira assume o nus do imposto de renda incidente na operao, est fazendo um pagamento adicional ao seu fornecedor do exterior. Nesse caso, o valor que servir de base de clculo da CIDE deve ser reajustado. (Pesquisado no site www.receita.fazenda.gov.br, em 18.04.2006)


SUPERINTENDNCIA REGIONAL DA RECEITA FEDERAL 8 REGIO FISCAL SOLUO DE CONSULTA 31, de 24 de fevereiro de 2006 ASSUNTO: Outros Tributos ou Contribuies EMENTA: CIDE - Remessas ao Exterior - Servios de Desembarao, Entrega, Armazenamento, Seguro e Transporte de Carga (Contrato com Clusula DDU). No ocorre a incidncia da Cide sobre as importncias pagas, creditadas, entregues, empregadas ou remetidas pelo exportador a agente de logstica no exterior, a ttulo de despesas com documentao, desembarao aduaneiro, armazenagem, seguro e transporte de carga, necessrias entrega da mercadoria no local designado pelo importador (contrato com clusula DDU), por no caracterizar remunerao de servios tcnicos, assistncia tcnica e administrativa e royalties. (Pesquisado no site www.receita.fazenda.gov.br, em 18.04.2006)
SUPERINTENDNCIA REGIONAL DA RECEITA FEDERAL 8 REGIO FISCAL SOLUO DE CONSULTA 3, de 04 de janeiro de 2006 ASSUNTO: Outros Tributos ou Contribuies EMENTA: Contribuio de Interveno no Domnio Econmico (Cide) - CRDITO A partir de 28 de julho de 2001 (vigncia da Medida Provisria 2.159-69, de 27 de julho de 2001), o crdito, passvel de deduo em operaes posteriores de mesma natureza, concedido sobre a Contribuio de Interveno no Domnio Econmico incidente sobre royalties referentes a contratos de explorao de patentes e de uso de marca. (Pesquisado no site www.receita.fazenda.gov.br, em 18.04.2006)


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. SECRETARIA DA RECEITA FEDERAL - COORDENAO-GERAL DE TRIBUTAO SOLUO DE CONSULTA 1, de 06 de janeiro de 2006 ASSUNTO: Outros Tributos ou Contribuies EMENTA: CIDE. LICENA DE USO DE PROGRAMAS DE COMPUTADOR (SOFTWARE) INCIDNCIA A Contribuio de Interveno no Domnio Econmico (Cide) instituda pelo art. 2 da Lei n 10.168, de 2000, para atendimento ao Programa de Estmulo Interao Universidade-Empresa para o Apoio Inovao, incide sobre as importncias pagas, creditadas, entregues, empregadas ou remetidas a residentes ou domiciliados no exterior a ttulo de remunerao decorrente de licena de uso de programas de computador (software), independentemente de os contrato s relativos a tal licena estarem atrelados transferncia de tecnologia. (Pesquisado no site www.receita.fazenda.gov.br, em 18.04.2006) Revista Jus Vigilantibus, Segunda-feira, 1 de maio de 2006
PROPRIEDADE INDUSTRIAL
POR DAHYANA SIMAN CARVALHO DA COSTA Sumrio: 1. Consideraes Gerais - 2. Patentes 2.1. Patente de Inveno 2.2. Patente de Modelo de Utilidade 2.3. Prazo da Patente 3. Registro 3.1. Desenho Industrial 3.1.1. Prazo 3.2. Marca 3.2.1. Prazo 3.3. Indicaes Geogrficas 3.4. Nomes Empresariais 3.5. Insgnia e Ttulo de Estabelecimento 3.6. Nome de Domnio 4. Acordos Internacionais 5. Bibliografia. 1 - Consideraes Gerais Os direitos relativos Propriedade Intelectual referem-se s obras literrias e cientficas, s interpretaes dos artistas interpretes e s execues dos artistas executantes, aos fonogramas e s emisses de radiodifuso, s invenes em todos os domnios da atividade humana, s descobertas cientficas, aos desenhos e modelos industriais, s marcas industriais, comerciais


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. e de servio, bem como s firmas comerciais e denominaes comerciais, proteo contra a concorrncia desleal, e todos os outros direitos inerentes atividade intelectual nos domnios industrial, cientfico, literrio e artstico. Para fins didticos consideramos a Propriedade Industrial como espcie de Propriedade Intelectual e neste estudo vamos nos ater apenas a esta espcie, tendo em vista sua amplitude. Haver Propriedade Industrial toda vez que um bem econmico imaterial for objeto potencial de propriedade e passvel de apropriao por terceiros, to logo seja colocado no mercado. Nesse sentido, houve necessidade de criar mecanismos jurdicos de proteo ao investimento colocado na criao desse bem imaterial, para permitir que o seu titular aproprie de todo o valor da inveno, eliminando os free -rides e obtendo receita pela sua explorao, como forma de incentivar a pesquisa e o investimento em novas tecnologias. A proteo da Propriedade Industrial permite tambm a disseminao do conhecimento tecnolgico, uma vez que as invenes so tornadas pblicas, possibilitando sua utilizao por terceiros aps a expirao da proteo. A tutela jurdica da Ordem Econmica em nosso ordenamento visa a Livre Iniciativa (art. 5, inciso XIII, art. 170, caput e art. 173, 4, da Costituio Federal e Lei n 8.884/94) observada a Livre Concorrncia (art. 5, inc. XXIX, art. 170, inciso III e IV e Lei n 9.279/96) e nos limites da Defesa do Consumidor (art. 170, inciso V e Lei n 8.078/90). Desta forma, pelo senso comum poderamos questionar a proteo da Propriedade Industrial que garante direitos exclusivos de explorao frente ao direito da concorrncia que busca impedir a monopolizao de mercado. Porm, essa garantia de direitos exclusivos no propriamente um monoplio porque a proteo concedida pela propriedade industrial capaz de gerar uma eficincia dinmica e no esttica, incentivando a criao de novas invenes e evitando a duplicidade de pesquisas, tendo como fim ltimo o bem estar econmico e o progresso cientfico. Isto porque, a Propriedade Industrial apesar de ter a prerrogativa de excluir terceiros da explorao dos bens imaterias protegidos, impondo sano ao contrafator e concedendo ao seu titular vantagem competitiva considervel sobre seus concorrentes, no se confunde com monoplio, uma vez que, a exclusividade no recai sobre o mercado em si, mas sobre o meio de se explorar o mercado, sem evitar que, por outras solues tcnicas diversas terceiros explorem a mesma oportunidade de mercado. Ressalvando que, podem ocorrer prticas anticoncorrenciais mediante abuso dos direitos de Propriedade Industrial mas, nesse caso a prpria legislao cuidou de criar mecanismos de defesa, como por exemplo, os previstos na Lei n 8.884/94 de Defesa da


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Concorrncia, arts 20, 21 (controle de condutas) e art. 54 (controle de estruturas), ou ainda, os que configuram concorrncia desleal (art. 170, inciso IV da Constituio Federal e Lei n 9.279/96, arts. 195 e 209). Assim, tudo que restringir a concorrncia alm do estritamente necessrio para estimular a inveno abuso, por exceder ao fim imediato do direito industrial. Para ilustrar, temos como exemplos de condutas anticoncorrencias praticadas por titulares de Propriedade Industrial: a falta de uso, a recusa de contratar, o abuso de posio dominante, vendas ou licenas casadas, restritivas ou exclusivas, definio de standards para a compatibilidade de produtos, imposio de royalties aps a expirao da patente, dentre outros. A Constituio Federal de 1988 no art. 5 XXIX dispe: a lei assegurar aos autores de inventos industriais privilgio temporrio para sua utilizao, bem como proteo s criaes industriais, propriedade das marcas, aos nomes de empresas e a outros signos distintivos, tendo em vista o interesse social e o desenvolvimento tecnolgico e econmico do Pas(grifo nosso). A Lei 9.279/96 regula os direitos e obrigaes relativos Propriedade Industrial. No art. 2, incisos I a III, o legislador protegeu quatro espcies de bens imaterias: 1. A patente de inveno; 2. A patente de modelo de utilidade; 3. O desenho industrial; 4. A marca. E, nos incisos IV e V, garantiu a represso: 1. s falsas indicaes geogrficas; 2. concorrncia desleal. O registro dos bens industriais deve ser requerido no Instituto Nacional de Propriedade Industrial (INPI autarquia federal) e somente aps o ato concessivo correspondente que nasce o direito explorao econmica com exclusividade.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Esses bens integraro o patrimnio do seu titular, em regra o empresrio, que ter no s o direito de explor-los economicamente, com inteira exclusividade, mas tambm de alien-los por ato inter vivos ou mortis causa, ou ainda impedir sua utilizao pela concorrncia. Para que um terceiro explore bem industrial patenteado ou registrado (inveno, modelo, desenho ou marca) ele necessita de autorizao ou licena do titular do bem. 2 Patentes A patente um instrumento econmico que confere ao seu inventor ou cessionrio vantagens em razo da exclusividade temporria da explorao da inveno ou modelo de utilidade objeto de proteo. Desta forma, a patente pode recair sobre uma Inveno ou um Modelo de Utilidade. Neste ponto fazemos uma ressalva quanto existncia dos chamados Segredos de Industria que constituem um monoplio de fato e no um direito de explorao exclusiva concedida por lei, como nas patentes. Os Segredos de Industria so vantajosos porque no tm prazo de validade, podem ser usados quando e como a empresa decidir, no h interferncia de terceiros e no deixa pistas da evoluo tecnolgica da empresa. Por outro lado, corre o risco de ser descoberto e podero ser facilmente copiados, pois a punio ser difcil, uma vez que, no protegidos por lei, ser quase impossvel comprovar o roubo ou a cpia. Sendo assim, os cuidados para que a informao permanea em segredo devero ser redobrados e os riscos so grandes. J se a empresa registrar a patente obter um privilgio garantido por lei, poder bloquear a ao de terceiros, gerar receita por meio das licenas que podem ser concedidas e seu valor integrar o ativo da empresa. Contudo, haver custos de manuteno da patente, ela ser por prazo determinado, estar sujeita a critrios de concesso e suscetvel de interferncia de terceiros. A empresa dever ento pesar os prs e os contras, em cada caso concreto, para tomar sua deciso. A grande parte das invenes so patenteadas, contudo, tem algumas empresas que preferem manter seus inventos em segredo como o famoso caso da Coca-Cola, que ao longo desses anos guarda sua frmula como Segredo de Industria. 2.1 - Patente de Inveno


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. A inveno a soluo nova para um problema tcnico, aplicvel em escala industrial, ato original do gnio humano. Aqui, ressalta-se a distino entre inveno, ou seja, criao de algo que antes no existia na natureza, e descoberta, algo que j existia na natureza e era apenas desconhecido. No passvel de registro uma mera descoberta sem que haja algum tipo de criao. A descoberta somente ser patentevel se junto com ela houver alguma atividade inventiva como a descoberta de uma funo especfica e relevante. A patente est sujeita aos seguintes requisitos (art.8 da LPI): Novidade: necessrio que seja desconhecida da comunidade cientfica, tcnica ou industrial, ou seja, dos experts da rea, no basta que seja original (caracterstica de natureza subjetiva). Atividade inventiva: deve apresentar inventividade, ou seja, mesmo para um tcnico no assunto, no pode decorrer de maneira evidente e bvia do estado da tcnica, deve representar um real progresso. Conforme assinala o art. 11 da Lei de Propriedade Industrial, a criao no poder estar compreendida no estado da tcnica. Aplicao Industrial: somente quando houver aproveitamento industrial, possibilidade de utilizao prtica que a inveno o u modelo de utilidade poder ser patenteado. No-impedimento: por razes de ordem tcnica ou de atendimento ao interesse pblico, a lei probe a patentiabilidade de determinadas invenes ou modelos, conforme elenca o art. 18 da LPI, como por exemplo, os que afrontam moral, aos bons costumes, segurana, ordem e sade pblica. No que se refere novidade, h que se destacar a existncia do denominado perodo de graa. A Lei 9.279/96 considera no ferir a novidade a divulgao do invento, quando ocorrida durante os doze meses que precedem a data de depsito da patente, se promovida pelo inventor, ou seja, se a inveno se tornar pblica antes do registro, no perde o carter de novidade, para seu titular, se efetivar o pedido de registro dentro de 12 meses. Outra ressalva feita quanto prioridade pois a lei tambm concede ao pedido de patente depositado em pas que mantenha acordo com o Brasil, ou em organizao internacional, que produza efeito de depsito nacional, o direito de registra-lo no perodo de 12 meses, sem perder o requisito da novidade. 2.2 Patente de Modelo de Utilidade


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Modelo de utilidade a nova forma ou disposio que resulta em melhoria funcional no uso do objeto ou em sua fabricao suscetvel de aplicao industrial. No h, propriamente, inveno, mas acrscimo na utilidade de alguma ferramenta, instrumento de trabalho ou utenslio pela ao da novidade parcial que se lhe agrega. Assim, goza de proteo autnoma em relao inveno cuja utilidade foi melhorada. Ele esta sujeito aos seguintes requisitos (art. 9 da LPI): Novidade; Ato inventivo; Melhoria no uso ou fabricao; Aplicao industrial. Ressalta-se que o critrio de inventividade para o Modelo de Utilidade bem menor do que para a patente de inveno. No que diz respeito a Inveno necessrio que a descoberta, para um tcnico no assunto, no decorra de maneira evidente ou bvia do estado da tcnica; j para o Modelo de Utilidade, basta que, para o tcnico no assunto, a descoberta no decorra de maneira comum ou vulgar do estado da tcnica. No mais, tem-se como uma exigncia para o registro que a descrio da inveno ou criao seja suficiente, de forma perfeitamente clara e completa de modo a permitir sua reproduo por um tcnico no assunto (art. 24 do INPI). Algumas criaes no so privilegiveis, ou seja, sequer so entendidas como invenes, nos termos do art. 10 da LPI, como por exemplo, as teorias cientficas, as concepes puramente abstratas, regras de jogo, etc. 2.3 Prazo da Patente A patente tem prazo de durao determinado, sendo de 20 anos para a inveno e 15 para o modelo de utilidade, contados do depsito do pedido de patente (data em que o pedido foi protocolado no INPI). Contudo, o prazo de durao do direito industrial no poder ser inferior a 10 anos, para as invenes, ou 7 anos, para os modelos, contados da concesso da patente, conforme art. 40 da LPI. Atendidas estas regras, no haver prorrogao, em nenhuma hiptese, do prazo de durao da patente. Contudo, pode haver situaes em que o titular ser obrigado a licenciar terceiros na explorao da inveno ou do modelo de utilidade


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. correspondente. So os casos de concesso de licena compulsria por abuso de direito, nos termos do art. 68, ou pelo interesse pblico e emergencial nacional, nos termos dos art. 71, ou ainda nas demais hipteses expressas no art. 70, todos da Lei n. 9.279/96. Evidentemente, os licenciados devero remunerar o titular da patente, uma vez que esta no possui propsito punitivo, mas apenas de correo de eventuais disfunes geradas pela exclusividade. Concedida a primeira licena compulsria a LPI, no art. 80, prev o prazo de 2 anos para que a explorao econmica da inveno ou modelo de utilidade seja feita pelo licenciado de forma satisfatria. Vencido tal prazo e persistindo a situao irregular, opera-se a caducidade da patente, ou seja, o inventor perde todos os direitos industriais que titularizava e a inveno ou modelo de utilidade caem em domnio pblico. A patente extingue-se pelo trmino do prazo de durao, pela renncia de seu titular dos direitos industriais, que somente poder ser feita se no prejudicar terceiros (por exemplo, os licenciados), pela caducidade, pela falta de pagamento da taxa devida ao INPI, denominada retribuio anual e pela falta de representante no Brasil, quando o titular for domiciliado no exterior. 3 Registro Industrial A marca e o desenho industrial so registrveis no INPI, para fins de concesso do direito de explorao exclusiva. O registro industrial ato administrativo de natureza constitutiva, assim, o direito de utilizao exclusiva no nasce da anterioridade em sua utilizao, mas da anterioridade do registro. 3.1 - Desenho Industrial (design) Desenho industrial diz respeito forma dos objetos, especificidades que permitem sua imediata identificao, com carter meramente esttico. Nos termos do art. 95 da LPI considera-se desenho industrial a forma plstica ornamental de um objeto ou o conjunto ornamental de linhas e cores que possa ser aplicado a um produto, proporcionando resultado visual novo e original na sua configurao externa e que possa servir de tipo de fabricao industrial. Desta forma, destaca-se que o Desenho Industrial tem carter ornamental e funcional, sendo que no requer atividade inventiva como na patente.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. O registro de Desenho Industrial um ttulo de propriedade temporria outorgado pelo Estado aos autores ou outras pessoas fsicas ou jurdicas detentoras de direitos sobre a criao. Durante o prazo de vigncia do registro, o titular tem o direito de excluir terceiros de atos relativos matria protegida tais como fabricao, comercializao, importao, uso, venda, etc. So requisitos para o registro de Desenho Industrial: Novidade: o desenho industrial deve ser novo, isto , no compreendido no estado da tcnica. A forma criada deve propiciar um resultado visual indito, desconhecido dos tcnicos do setor (art. 96), sendo que tambm h o direito de prioridade, como mencionado anteriormente, s que, neste caso ele de 6 meses. Originalidade: deve apresentar uma configurao visual distinta em relao a outros objetos anteriores, ou quando combinar com originalidade elementos j conhecidos criando um visual prprio. Enquanto a novidade uma questo tcnica, a originalidade esttica (art. 97). Utilidade Industrial: no se considera desenho industrial qualquer obra de carter puramente artstico (art. 98), sendo que , estas podem ser protegidas pelo Direito Autoral. Desimpedimento: a lei impede o registro de desenho industrial em determinadas situaes, conforme elenca o art. 100, como por exemplo, desenhos contrrios moral e aos bons costumes, ofensivos honra ou imagem de pessoas ou atentatrios liberdade de conscincia, de forma comum, vulgar ou necessria. Desde que preenchidos os requisitos da lei, o registro concedido automaticamente, sem qualquer exame de mrito. Contudo, pode o titular do desenho industrial requerer o exame do objeto do registro, nos termos do art. 111 da LPI. Por tal razo, aconselhvel ao interessado no registro de um desenho industrial que realize uma busca prvia, para evitar o risco de obter a concesso de um registro, j existindo outro pedido anterior de terceiros, que poder levar a nulidade do registro, posteriormente, se questionado administrativamente ou em juzo. 3.1.1 Prazo Conforme o art. 108 da LPI o registro do desenho industrial tem prazo de durao de 10 anos, contados da data do depsito e pode ser prorrogvel por at 3 perodos sucessivos de 5 anos cada. Dispe o art. 120 da mesma lei que a taxa devida ao INPI pelo titular deste registro, denominada retribuio, tem incidncia qinqenal. O registro poder sofrer Ao de Nulidade Administrativa em at 5 (cinco) anos, a partir da data da concesso.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. 3.2 Marca A marca o signo que identifica produtos e servios. Nesse ponto, para no haver confuso, se faz necessrio classificar a Propriedade Industrial em: Patentes: 1. Patentes de Inveno; 2. Patentes de Modelo de Utilidade; 3. Registros de Desenho Industrial; 4. Segredos de Industria. Sinais Distintivos: 1. Marcas; 2. Nomes Empresariais; 3. Insgnias e ttulos do estabelecimento; 4. Indicaes geogrficas 5. Nomes de Domnio Outros direitos sobre bens imateriais de vrios gneros: 1. Cultivares, patrimnio gentico; 2. Conhecimentos tradicionais.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Os sinais distintivos so definidos como meios fonticos ou visuais, particularmente as palavras ou imagens, que so aplicados na vida econmica e social na designao das pessoas ou empresas, assim como nos produtos ou servios que elas fornecem, a fim de distingui-las e de permitir ao pblico reconhec-las. A marca, especificamente, sinal distintivo, visualmente perceptvel, que identifica e distingue produtos e servios de outros anlogos, de procedncia diversa, bem como certifica a conformidade dos mesmos com determinadas normas ou especificaes tcnicas. A Lei de Propriedade Industrial, no art. 123, incisos II e III, introduziu no direito brasileiro, alm da marca de produtos e servios, duas outras categorias de marcas: a) Marca de certificao: atesta que determinado produto ou servio atende a certas normas de qualidade ou especificaes tcnicas, fixadas por organismo oficial ou particular, ex. Fundao ABRINQ, ou ISO; b) Marca Coletiva: informa que o fornecedor do produto ou servio filiado a uma entidade, geralmente a associao dos produtores ou importadores do setor, ex HOLAMBRA. Os sinais distintivos tm como objetivos evitar os riscos de confuso, promover o direito da concorrncia, garantir o direito das marcas, bem como, o direito dos consumidores. Nesse sentido, destaca-se o julgado: Apelao Cvel 423.732-3 - TJSP CVEL. AO DECLARATRIA. PROPRIEDADE INTELECTUAL. MARCAS. DECLARAO DE NO INFRINGNCIA DE DIREITOS DE MARCA ANTERIOR. IMPOSSIBILIDADE. CONFUSO. Descabe ser declarada a no infringncia de direitos de marca anteriormente registrada se o nome usado em produto posteriormente lanado no mercado pela autora suscetvel de causar confuso em face daquele j comercializado pela r. Apelo provido (grifo nosso). As marcas tm como funes: a identificao da origem do produto, a garantia da qualidade e a distino dos demais. Indiretamente, ela funciona como meio de publicidade. Desta forma, a Marca tambm um instrumento econmico que confere ao seu titular o direito de uso exclusivo em todo territrio nacional de determinado sinal distintivo em relao a produtos e servios e sua propriedade adquirida pelo registro validamente expedido. Para que a marca possa ser registrada no INPI deve atender aos seguintes requisitos:


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Novidade relativa: a expresso lingstica ou o signo utilizado no precisam, necessariamente, ser criados pelo empresrio, o que deve ser nova a utilizao daquele signo na identificao daqueles produtos ou servios prestados. Assim, a marca protegida, em princpio, apenas no interior de uma classe, conjunto de atividades econmicas afins. No coincidncia com marca notria: as marcas notoriamente conhecidas no precisam estar registrada s no INPI para serem protegidas, merecem a tutela do direito industrial, em razo da Conveno de Paris, da qual o Brasil signatrio e que restou regulamentado pelo art. 126 da Lei de Propriedade Industrial. No-impedimento: o art. 124 da Lei de Propriedade Intelectual apresenta um extenso rol de hipteses em que impedido o registro, como por exemplo as marcas oficiais do Estado, o nome civil, salvo autorizao pelo seu titular, etc. Conforme mencionamos, em regra, a proteo da marca restringe-se classe a que pertence. O INPI classifica as diversas atividades econmicas de indstria, comrcio e servios, agrupando-as segundo o critrio de afinidade. Desta forma, o titular do registro de uma marca ter direito sua explorao exclusiva nos limites fixados por esta classificao, no podendo, opor-se a utilizao de marca idntica ou semelhante por outro empresrio em atividade que no se enquadra na classe em que obteve o seu registro. Porm, o art. 125 traz uma exceo regra quando se tratar de marca de alto renome, que se define como sinal devidamente registrado que goza de renome que transcende o segmento de mercado para o qual ele foi originalmente destinado, por essa razo, ter assegurada proteo especial, em todos os ramos de atividade. Todavia, o registro de determinada marca na categoria de alto renome ato discricionrio do INPI, sendo assim, insuscetvel de reviso pelo Poder Judicirio, seno quanto aos seus aspectos formais, em vista da tripartio constitucional dos poderes do Estado. Salienta-se que marca de alto renome e marca notria no so sinnimos. o art. 126 da LPI que trata das marcas notoriamente conhecidas e traz a possibilidade de serem protegidas independente de registro, mas relacionada apenas ao ramo de atividade que se destina. Segundo o art. 122 da LPI as marcas podem se apresentar das seguintes formas: Nominativas (o nome por si s); Figurativas (desenho ou figura);


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Mistas (expresso mais a figura); Tridimensionais (em trs dimenses); Sonoras (ex. Plim Plim da Globo); Olfativas (ex. Victorias Secret, Lush); Cores (ex. Lils do chocolate Milka). O Licenciamento de marcas plenamente possvel e poder investir o licenciado em poderes para agir em defesa da marca, contudo, para que produza efeitos perante terceiros, a licena dever ser averbada no registro junto ao INPI. Alm de todos as possibilidades de proteo das marcas, j destacadas, no mbito civil, tambm h proteo no mbito criminal. A Lei de Propriedade Industrial no arts. 189 e 190, tipifica os crimes contra as marcas e impe sano ao contrafator, bem como nos arts. 198 e 202 traz a possibilidade de busca e apreenso dos bens contrafeitos, de ofcio ou a requerimento do interessado. 3.2.1 Prazo Disciplina o art. 133 da LPI que o registro da marca tem durao de 10 anos, a partir da sua concesso. Assim, ao contrrio do prazo fixado para patentes e registro de desenho industrial, contado da efetiva concesso prorrogvel por perodos iguais e sucessivos, indeterminadamente. O interessado deve pleitear a prorrogao sempre no ltimo ano de vigncia do registro, ou nos seis meses subseqentes ao vencimento, mediante pagamento de retribuio adicional. A taxa devida ao INPI para eficcia do registro da marca tambm denomina-se retribuio e devida na data da concesso e a cada prorrogao do registro. Pode-se requerer a nulidade do registro da marca por meio de processo administrativo dentro do prazo de 180 dias contados da data da expedio do certificado. Transcorrido esse perodo resta a Ao Judicial de Nulidade que possui prazo decadencial de 5 anos contados da data da concesso do registro. Salvo fora maior, o registro da marca concede ao titular um perodo de graa de 5 anos, contados da sua concesso, para a efetiva utilizao do sinal distintivo. Caso a sua explorao econmica no tiver incio no Brasil, aps os 5 anos, ou, na hiptese de interrupo desta explorao, por perodo de 5 anos consecutivos, ou ainda na alterao substancial de seu carter distintivo original, a marca caducar.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Nos termos do art. 124 da LPI a extino das marcas se d pela expirao do prazo de vigncia, sem pedido de renovao; pela renncia; pela caducidade; ou por no manter procurador domiciliado no Brasil, quando seu titular for estrangeiro. 3.3 Indicaes Geogrficas So sinais distintivos de origem ou qualidade utilizados na produo ou no comrcio. Observa-se que no pode ser utilizado na Marca sinal indicativo geogrfico. So espcies de Indicaes Geogrficas: Indicao de Procedncia: nome geogrfico do local, pas, regio, cidade, etc, que se tornou conhecido pela fabricao, extrao ou produo de determinado produto ou prestao de servio (art. 177 da LPI). Denominao de Origem: nome geogrfico do local onde existem atributos exclusivos que diferenciam o produto ou servio dali originado, garantindo no s a procedncia do produto, como tambm certificando a qualidade ou caracterstica especfica que se deve exclusiva ou essencialmente ao meio geogrfico. Em princpio, beneficia produtores e consumidores, valoriza o produto, facilita a identificao e estimula melhora qualitativa dos produtos. A LPI, nos arts. 177 e seguintes regulamenta a proteo s Indicaes Geogrficas e os atos Normativos 134 e 143, de 15/04/97 e 31/08/98 determinam as condies do registro. O INPI o rgo competente para conceder o registro que deve ser requerido pelos sindicatos, associaes, institutos ou qualquer outra pessoa jurdica de representatividade coletiva, com legtimo interesse e estabelecida no respectivo territrio cujo nome se quer registrar. A Pessoa Jurdica age como substituto processual da coletividade que tiver direito ao uso de tal nome geogrfico. Este registro tem efeito meramente declaratrio e no constitutivo. So exemplos de Indicaes Geogrficas: Parma (para presunto); Regio dos Vinhos Verdes (para vinhos); Cerrado (para caf); Vale dos Vinhedos (para vinhos e espumantes); etc. Lembramos tambm que o Decreto 4.062/2001 define as expresses cachaa, Brasil e cachaa do Brasil como indicaes geogrficas. 3.4 Nomes Empresariais


Os Nomes Empresariais caracterizam e distinguem a atividade do empresrio no campo da concorrncia empresarial. Sua proteo se d no mbito da represso concorrncia desleal. O registro de competncia das juntas comercias estaduais. 3.5 Insgnia e Ttulo de Estabelecimento Insgnia consiste no emblema, caracterizado por figuras, desenhos smbolos, conjugados ou no s expresses verbais, aptos a identificar o estabelecimento do empresrio. Ttulo de estabelecimento consiste no sinal distintivo da loja ou escritrio do empresrio. 3.6 - Nome de Domnio O Nome de Domnio consiste no endereo eletrnico, sua estrutura no protocolo de transmisso de hipertextos (http) : Nome.DPN.Pas. O DPN o chamado domnio de primeiro nvel. Hoje, o nome de domnio tambm exerce a funo de sinal distintivo, sempre que for lcito, novo e original. Salienta-se, neste ponto, que com o avano da internet e o desenvolvimento do comrcio eletrnico, surgiram conflitos envolvendo o uso indevido de marcas registradas, nomes empresariais, indicaes geogrficas, nomes e siglas de instituies oficiais, bem como nomes de personagens, patronmicos, pseudnimos notrios e ttulos de obras alheias, no registro de nome de domnio. Em 1997 os Ministrios das Comunicaes e o da Cincia e Tecnologia criaram por portaria inteministerial o Comit Gestor da Internet do Brasil (Portaria MC/MCT n. 147, de 31.05.1995). A Resoluo n. 01/98 de 02.04.98 do Comit Gestor outorgou FAPESP a realizao das atividades de registro dos nomes de domnio, distribuio de endereos e sua manuteno na rede eletrnica Internet.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Contudo, no foi concedida FAPESP competncia para conceder ou negar propriedade sobre expresses de identificao de produtos ou servios porque tal funo de competncia exclusiva do INPI. Ela apenas verifica se j existe algum registro com o nome pretendido, caso contrrio, autoriza sua utilizao. Em virtude dessa sistemtica, em que se observa apenas a ordem de chegada no registro dos nomes de domnio pode ocorrer de algumas pessoas usurparem de Sianais Distintivos, protegidos por lei na formao de seu endereo eletrnico. No conflito entre a anterioridade na solicitao do nome de domnio e o registro no INPI dever prevalecer este ltimo, podendo o legtimo titular da marca registrada reivindicar o endereo eletrnico concedido pela FAPESP a outra pessoa, sempre que o nome de domnio reproduz-la. Mas a ordem de chegada no registro do nome de domnio prevalecer se os dois interessados possurem, cada uma, numa classe diferente, o registro da marca adotada como nome de domnio. Tem-se tambm que, o nome de domnio no poder ser registrado se expressarem palavras de baixo calo, se pertencerem a nomes reservados e mantidos pelo Comit Gestor e FAPESP com essa condio, por representarem conceitos predefinidos na rede Internet, se puderem induzir terceiros a erro, como no caso de nomes que representam marcas de alto renome ou notoriamente conhecidas, se expressarem siglas de Estados, Municpios, etc. ou ainda, palavras de uso comum. Destacamos o julgado: Processo n. 94.02.22597-8, 1 Seo TRF AO CONDENATRIA DE OBRIGAO DE FAZER COM PEDIDO DE MULTA COMINATRIA E ANTECIPAO DE TUTELA CUMULADA COM PEDIDO DE INDENIZAO POR DANOS MORAIS E MATERIAIS. Lide acerca do registro de um domnio da Internet, o elemento nominativo da marca e centro do litgio (REA TIL) no se faz passvel de registro posto que de uso comum na atividade imobiliria. No mbito internacional a regulamentao dos nomes de domnio de competncia da ICANN (Internet Corporation for Assigned Names and Numbers) e h tambm procedimento de arbitragem para resoluo de conflitos (site www.ompi.org). Para a transferncia do nome de domnio necessrio preencher os seguintes requisitos: A marca do reclamante deve ser idntica ou similar ao nome de domnio; e O titular do domnio no ter direito ou legtimo interesse em relao ao nome de domnio; e


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. O nome de domnio ter sido registrado e est sendo usado em m-f. 4 Acordos Internacionais O Brasil signatrio da Conveno Internacional de Paris de 1883 referente propriedade industrial. Por tal razo, no se admiti no direito brasileiro a criao de distines entre nacionais e estrangeiros em matria de direito industrial. Seria invlida uma lei interna que concedesse prazo de durao maior para as patentes de que fosse titular o inventor nacional, como medida protecionista ao desenvolvimento de nossa tecnologia. o chamado princpio da assimilao. O direito brasileiro tambm reconhece o princpio da prioridade, pelo qual, possvel a qualquer cidado de pas signatrio da Conveno reivindicar prioridade de patente ou registro industrial, no Brasil, aps igual concesso obtida, anteriormente, em seu pas de origem, desde que o faa dentro do prazo de 6 meses, para o desenho industrial, marca ou sinal de propaganda, ou de 12 meses, para a inveno ou modelo de utilidade, contados da apresentao de seu primeiro registro. Este direito equivale eliminao de fronteiras nacionais para fins de proteo da propriedade industrial entre os pases signatrios da Conveno Internacional de Paris tambm conhecida como Unio de Paris. Hoje vigora no direito internacional o Acordo TRIPs, firmado em 1995 no mbito da OMC. Em razo deste, todos os paises que so membros da OMC passam a estar obrigados observncia de patamares mnimos de proteo para os direitos de propriedade industrial estabelecidos no Acordo, que dispe de mecanismo prprio de soluo de contravrsias. O Acordo obrigou os pases a criarem regras internas mais rgidas de propriedade intelectual, com certas semelhanas entre si. No art. 1 do Acordo ficou estabelecido que os paises podero prover em sua legislao proteo mais ampla que a exigida no Acordo cabendo a cada Membro decidir a forma de implementao de suas regras, mas devem obedecer aos patamares mnimos estabelecidos. ________________________________________ 5 Bibliografia BARBOSA, Denis Borges. Uma introduo propriedade industrial, vols. I e II, 2 ed., Rio de Janeiro: Lmen Jris, 1997. COELHO, Fbio Ulhoa. Manual de Direito Comercial, So Paulo: Saraiva, 2003.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Di BLASI, Gabriel, GARCIA, Mario Soerensen, M. MENDES, Paulo Parente. A propriedade industrial os sistemas de marcas, patentes e desenhos industrial analisado a partir da Lei n 9.279, de 14 de maio de 1996, Rio de Janeiro: Forense, 2000. FURTADO, Lucas Rocha. Sistema de propriedade industrial no direito brasileiro comentrios nova legislao sobre marcas e patentes, Ed. Braslia Jurdica, 1996. SILVEIRA, Newton. A propriedade intelectual e a nova lei de propriedade industrial, So Paulo: Saraiva, 1996. SOARES, Jos Carlos Tinoco. Lei de patentes, marcas e direitos conexos, Lei 9279-14.05.1996, So Paulo: Ed. Revista dos Tribunais, 1997. Revista Jus Vigilantibus, Tera-feira, 27 de setembro de 2005
Remessa de Royalties ao Exterior.

Incidncia de ISS, PIS e COFINS Lus Felipe Bretas Marzago* Elaborado em 12/2004. No foram todas as empresas que se deram conta da existncia de mais trs tributos, alm do Imposto de Renda (IR) e da Contribuio de Interveno no Domnio Econmico (CIDE), incidentes sobre as remessas de valores ao exterior a ttulo de royalties. A partir de janeiro de 2004, os Municpios ficaram autorizados, pela Lei Complementar 116/03, a cobrar Imposto Sobre Servios (ISS) em relao aos 'servios' de "cesso de direito de uso de marcas e de sinais de propaganda" (item 3.02 da lista de servios), ou seja, royalties. No se contentando com a tributao sobre os royalties pagos dentro do pas, a lei alcanou tambm aqueles pagos ao exterior em virtude da importao do direito de uso de marcas e afins (LC 116/03, art. 1, 1o). Contudo, como neste caso o cedente da marca no est no Brasil, foi eleito como contribuinte o importador aqui residente, que ficou obrigado a reter e recolher o ISS ao Municpio em que estiver domiciliado.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Antes de apontar o desacerto grave da lei ao denominar como 'servio' algo que, pela prpria natureza, no o (a "cesso de direitos"), preciso ressaltar a incoerncia da tributao sobre operaes de importao, uma vez que, nesses casos, os servios nem mesmo so prestados dentro do pas, mas no exterior. A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia (STJ) pacfica no sentido de que cada Municpio somente pode onerar os servios que forem efetivamente prestados dentro de seus confins territoriais (RESP 252.114). Como conciliar, diante disso, uma lei que confere aos Municpios poder para tributar servios prestados no s fora de suas fronteiras, mas fora do pas (no exterior)? Por isso, a tributao do ISS incidente sobre a importao de servios questionvel e, ainda que admitida, seria preciso investigar se a atividade ou no uma verdadeira "prestao de servios". A prestao de servios (chamada de 'locao de servios' no Cdigo Civil de 1916) um instituto de direito privado que sempre foi definido como uma atividade por meio da qual uma pessoa pe disposio de outra, mediante retribuio, a sua energia pessoal, enquanto fora de trabalho. Vale dizer, se uma pessoa receber retribuio para dar, emprestar ou transferir algo a algum, sem que desenvolva em troca um trabalho (energia pessoal), ento estar celebrando um contrato qualquer (compra e venda, doao etc.) que nada tem a ver com a prestao de servios. Apesar de parecer meramente acadmica, a definio do alcance do instituto da 'prestao de servios' fundamental, tendo em vista que tambm passaram a incidir, a partir de maio de 2004, o PIS e a COFINS sobre a importao de 'servios' (Lei 10.865/04). Nessa linha, a definio, pela LC 116/03, da cesso de direitos de uso de marcas como sendo um 'servio' vai alm da tributao do ISS e onera a operao tambm com o PIS e a COFINS incidentes na importao de 'servios', j que um contrato no poderia ter uma natureza para fins do ISS e outra para os demais tributos. Entretanto, a cesso de direito de uso de marcas e sinais de propaganda no uma verdadeira 'prestao de servios' e, por isso, no pode sofrer a incidncia do ISS, do PIS-Importao e da COFINS-Importao. A cesso de direitos assemelha-se muito mais 'locao' ou 'compra' de direitos.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. O Supremo Tribunal Federal (STF) j declarou, com acerto, em caso anlogo, a inconstitucionalidade da cobrana do ISS sobre a locao de bens mveis (RE 116.121). No poderia ser diferente, justamente porque a Constituio somente autoriza os Municpios a cobrarem o ISS em relao 'prestao de servios', da forma como o instituto definido pelo direito privado, e no sobre quaisquer outras atividades (como por exemplo a locao). Isso uma decorrncia lgica do artigo 110 do Cdigo Tributrio Nacional (CTN), que veda legislao tributria desvirtuar os conceitos de direito privado utilizados expressa ou implicitamente pela Constituio. Esse comando normativo deve ser prestigiado. uma das grandes armas que o contribuinte ainda possui contra a voracidade fiscal do Estado. A mesma soluo deve ser buscada pelos contribuintes, e acolhida pelo Poder Judicirio, no caso dos royalties pagos ao exterior a ttulo de uso de marcas e sinais de propaganda, para que, uma vez negada a natureza de "prestao de servio" do contrato, sejam afastadas as cobranas do ISS, do PIS-Importao e da COFINS-Importao.
Alteraes sobre royalties so inconstitucionaisPor Lus Roberto Barroso[13] Confira-se o teor do dispositivo constitucional: 1. assegurada, nos termos da lei, aos estados, ao Distrito Federal e aos municpios, bem como a rgos da administrao direta da Unio, participao no resultado da explorao de petrleo ou gs natural, de recursos hdricos para fins de gerao de energia eltrica e de outros recursos minerais no respectivo territrio, plataforma continental, mar territorial ou zona econmica exclusiva, ou compensao financeira por essa explorao.
[14] O artigo 7 da Lei 7.990/89 alterou, alm do 6, o caput e o 4 do artigo 27 da Lei 2.004/53. Com a modificao, o texto ficou da seguinte forma: Artigo 27. A sociedade e suas subsidirias ficam obrigadas a pagar a compensao financeira aos estados, Distrito Federal e municpios, correspondente a 5% sobre o valor do leo bruto, do xisto betuminoso e do gs extrado de seus respectivos territrios, onde se fixar a lavra do petrleo ou se localizarem instalaes martimas ou terrestres de embarque ou desembarque de leo bruto ou de gs natural, operados pela Petrleo Brasileiro S.A. PETROBRS, obedecidos os seguintes critrios: I - 70% aos estados produtores; II 20% aos


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. municpios produtores; III 10% aos municpios onde se localizarem instalaes martimas ou terrestres de embarque ou desembarque de leo bruto e/ou gs natural. (...) 4. tambm devida a compensao financeira aos estados, Distrito Federal e municpios confrontantes, quando o leo, o xisto betuminoso e o gs forem extrados da plataforma continental nos mesmos 5% fixados no caput deste artigo, sendo 1,5% aos estados e Distrito Federal e 0,5% aos municpios onde se localizarem instalaes martimas ou terrestres de embarque ou desembarque; 1,5% aos municpios produtores e suas respectivas reas geoeconmicas; 1% ao Ministrio da Marinha, para atender aos encargos de fiscalizao e proteo das atividades econmicas das referidas reas de 0,5% para constituir um fundo especial a ser distribudo entre os estados, territrios e mu nicpios.
[15] Lei 9.478/97, artigo 49: A parcela do valor do royalty que exceder a cinco por cento da produo ter a seguinte distribuio: I quando a lavra ocorrer em terra ou em lagos, rios, ilhas fluviais e lacustres: a) cinquenta e dois inteiros e cinco dcimos por cento aos Estados onde ocorrer a produo; b) quinze por cento aos municpios onde ocorrer a produo; c) sete inteiros e cinco dcimos por cento aos municpios que sejam afetados pelas operaes de embarque e desembarque de petrleo e gs natural, na forma e critrio estabelecidos pela ANP; d) 25% ao Ministrio da Cincia e Tecnologia, para financiar programas de amparo pesquisa cientfica e ao desenvolvimento tecnolgico aplicados indstria do petrleo, do gs natural e dos biocombustveis; II - quando a lavra ocorrer na plataforma continental: a) vinte e dois inteiros e cinco dcimos por cento aos estados produtores confrontantes; b) vinte e dois inteiros e cinco dcimos por cento aos municpios produtores confrontantes; c) quinze por cento ao Ministrio da Marinha, para atender aos encargos de fiscalizao e proteo das reas de produo; d) sete inteiros e cinco dcimos por cento aos municpios que sejam afetados pelas operaes de embarque e desembarque de petrleo e gs natural, na forma e critrio estabelecidos pela ANP; e) sete inteiros e cinco dcimos por cento para constituio de um Fundo Especial, a ser distribudo entre todos os estados, territrios e municpios; f) 25% ao Ministrio da Cincia e Tecnologia, para financiar programas de amparo pesquisa cientfica e ao desenvolvimento tecnolgico aplicados indstria do petrleo, do gs natural e dos biocombustveis.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. [16] Sobre os elementos clssicos de interpretao e sua aplicao ao texto constitucional, v. Lus Roberto Barroso, Curso de direito constitucional contemporneo, 2009, p. 290 e ss..
[17] Compensar significa, de acordo o Novo Aurlio Sculo XXI, 1999, p. 513, reparar o dano, o incmodo, reparar (um mal) com um bem correspondente, indenizar, ressarcir, recompensar. De acordo com o Dicionrio Houaiss da Lngua Portuguesa, 2001, p. 775, contrabalanar um mal, um prejuzo, um incmodo.
[18] PL 5.938-A/2009 (PLC 16/2010), artigo 44: Os royalties sero distribudos da seguinte forma: (...) II - quando a lavra ocorrer na plataforma continental: a) 19% para a Unio para serem destinados ao Comando da Marinha, para atender aos encargos de fiscalizao e proteo das reas de produo; e ao Ministrio da Cincia e Tecnologia, para financiar programas de amparo pesquisa cientfica e ao desenvolvimento tecnolgico aplicados indstria do petrleo, do gs natural, dos biocombustveis e indstria petroqumica de primeira e segunda geraes; b) 3% para constituio de Fundo Especial, a ser criado por lei, para o desenvolvimento de aes e programas para a mitigao e adaptao s mudanas climticas, bem como para proteo ao ambiente marinho. Essas disposies so muito semelhantes s previstas pelo artigo 49 da Lei 9.478/97: A parcela do valor do royalty qu e exceder a cinco por cento da produo ter a seguinte distribuio: (...) II - quando a lavra ocorrer na plataforma continental: (...) c) 15% ao Ministrio da Marinha para atender aos encargos de fiscalizao e proteo das reas de produo; (...) f) 25% ao Ministrio da Cincia e Tecnologia para financiar programas de amparo pesquisa cientfica e ao desenvolvimento tecnolgico aplicados indstria do petrleo, do gs natural, dos biocombustveis e indstria petroqumica de primeira e segunda gerao, bem como para programas de mesma natureza que tenham por finalidade a preveno e a recuperao de danos causados ao meio ambiente por essas indstrias. (Redao dada pela Lei 11.921, de 2009).
[19] Vale o registro de que, nos termos da jurisprudncia do STF, a hiptese de receitas patrimoniais, e no receitas de natureza tributria. Nesse sentido, v. STF, DJ 16.nov.2001, RE 228800/DF, Rel. ministro. Seplveda Pertence: O tratar-se de prestao pecuniria compulsria


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. instituda por lei no faz necessariamente um tributo da participao nos resultados ou da compensao financeira previstas no artigo 20, 1, CF, que configuram receita patrimonial. (...) A disciplina da matria, de modo significativo, no se encontra no captulo do sistema tributrio, mas em pargrafo do artigo 20 da Constituio, que trata dos bens da Unio, a evidenciar a natureza patrimonial da receita a auferir (trechos da ementa e do voto do relator).
[20] o que se passa, por exemplo, com a lei complementar que define as atividades tributveis pelo ISS e que no pode tratar como servio algo que no o seja. V. STF, DJU 5 mar.2010, RE 547245/SC, rel. ministro. Eros Grau: A lei complementar no define o que servio, apenas o declara, para os fins do inciso III do artigo 156 da Constituio. No o inventa, simplesmente descobre o que servio para os efeitos do inciso III do artigo 156 da Constituio. [21] V., nesse sentido, Lus Roberto Barroso, Interpretao e aplicao da Constituio, 2009, p. 135. Se o constituinte desejasse tratar determinado tema de forma diversa da que se cristalizou, deveria faz-lo expressamente. A omisso, no particular, deve ser interpretada como concordncia com a prtica anterior.
[22] Eros Grau, Ensaio e discurso sobre a interpretao/aplicao do Direito, 2002, p. 34: No se interpreta o direito em tiras, aos pedaos. A interpretao de qualquer texto de direito impe ao intrprete, sempre, em qualquer circunstncia, o caminhar pelo percurso que se projeta a partir dele do texto at a Constituio. Um texto de direito isolado, destacado, desprendido do sistema jurdico, no expressa significado algum.
[23] CF/88, artigo 155, 2: O imposto previsto no inciso II [ICMS] atender ao seguinte: (...) X no incidir: (...) b) sobre operaes que destinem a outros estados petrleo, inclusive lubrificantes, combustveis lquidos e gasosos dele derivados, e energia eltrica.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. [24] LC 87/96, artigo 11: O local da operao ou da prestao, para os efeitos da cobrana do imposto e definio do estabelecimento responsvel, : I tratando-se de mercadoria ou bem: a) o do estabelecimento onde se encontre, no momento da ocorrncia do fato gerador; b) onde se encontre, quando em situao irregular pela falta de documentao fiscal ou quando acompanhado de documentao inidnea, como dispuser a legislao tributria; c) o do estabelecimento que transfira a propriedade, ou o ttulo que a represente, de mercadoria por ele adquirida no Pas e que por ele no tenha transitado; d) importado do exterior, o do estabelecimento onde ocorrer a entrada fsica; e) importado do exterior, o do domiclio do adquirente, quando no estabelecido; f) aquele onde seja realizada a licitao, no caso de arrematao de mercadoria ou bem importados do exterior e apreendidos ou abandonados; (Redao dada pela LC 114, de 16.12.2002) g) o do Estado onde estiver localizado o adquirente, inclusive consumidor final, nas operaes interestaduais com energia eltrica e petrleo, lubrificantes e combustveis dele derivados, quando no destinados industrializao ou comercializao; h) o do Estado de onde o ouro tenha sido extrado, quando no considerado como ativo financeiro ou instrumento cambial; i) o de desembarque do produto, na hiptese de captura de peixes, crustceos e moluscos.
[25] V. STF, DJ 5.set.2000, RE 198088/SP, Rel. ministro. Ilmar Galvo.
[26] STF, DJ 19.dez.2003, MS 24312/DF, Rel. ministra Ellen Gracie (trecho do voto do ministro Nelson Jobim).
[27] V. Ramona Ordoez, Renato Grandelle e Rennan Setti, Vazamento no Golfo expe riscos do petrleo no Rio. Analistas estimam que acidente similar afetaria praias fluminenses em 2 dias, O Globo 16.maio.2010, p. 31.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. [28] STF, DJ 16.nov.2001, RE 228800/DF, Rel. ministro Seplveda Pertence (trecho do voto do relator). Nesse mesmo precedente, vale transcrever trecho do parecer do Ministrio Pblico Federal, assinado por Joo Batista de Almeida, subprocurador-geral da Repblica: Da mesma forma, a compensao financeira instituda pela atual Constituio Federal, na verdade, como alternativa participao nos resultados, se faz em virtude de uma atividade especialmente danosa Unio, estados, Distrito Federal e municpios, no que estes fazem jus a uma recomposio, expressa em valor monetrio, dos prejuzos porventura suportados. Essa , portanto, a natureza da compensao, como querido pelo constituinte. Neste ponto, no h como tergiversar (negritos no original).
[29] STF, DJ 9.jun.2006, AI 453025 AgR/DF, Rel. ministro. Gilmar Mendes (trecho do voto do relator).
[30] Jos Afonso da Silva, Comentrio contextual Constituio, 2005, p. 258-9.
[31] Ricardo Lobo Torres, Curso de direito financeiro e tributrio, 2005, p. 191. No mesmo sentido, v. tambm Romeu Thom, A funo socioambiental da CFEM (compensao financeira por explorao de recursos minerais), Revista de Direito Ambiental 55:183, 2009: Com respaldo nos princpios do desenvolvimento sustentvel, da preveno e da reprao, resta claro que o objetivo do repasse de percentuais considerveis da CFEM aos estados e municpios no simplesmente particip-los economicamente (viso estritamente econmica, superada no atual estado scio-ambiental de Direito), mas, sobretudo, compens-los pelos impactos ambientais e sociais advindos da explorao mineral em seus territrios.
[32] Sobre o tema, vejam-se, dentre muitos outros: San Tiago Dantas, Igualdade perante a lei e due process of law. In: Problemas de direito pblico, 1953; M. Seabra Fagundes, O princpio constitucional da igualdade perante a lei e o Poder Legislativo, Revista dos Tribunais 285:3, 1955; Celso Antnio Bandeira de Mello, Contedo jurdico do princpio da igualdade, 1993; Lus Roberto Barroso, A


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. igualdade perante a lei. In: Temas atuais do direito brasileiro, 1987; e Interpretao e aplicao da Constituio, 1999, p. 230 e ss..
[33] O estado do Rio de Janeiro fornece o exemplo mais expressivo para se perceber a exata dimenso do mecanismo compensatrio desenvolvido pelo constituinte. Segundo dados de sua Secretaria de Fazenda, o estado deixa de arrecadar cerca de R$ 8 bilhes anualmente por conta da imunidade de ICMS prevista no artigo 155, 2, X, b, valor consideravelmente superior receita advinda dos royalties. V. estado do Rio de Janeiro, Secretaria de Estado da Fazenda, Subsecretaria de Estudos Econmicos, O novo marco regulatrio do petrleo no Brasil Uma anlise das implicaes fiscais do PL n 5.938/09 e seu Substitutivo, p. 26.
[34] LC 62/89, artigo 2: Os recursos do Fundo de Participao dos Estados e do Distrito Feder al (FPE) sero distribudos da seguinte forma: I 85% s Unidades da Federao integrantes das regies Norte, Nordeste e Centro-Oeste; II 15% s Unidades da Federao integrantes das regies Sul e Sudeste. 1 Os coeficientes individuais de participao dos estados e do Distrito Federal no Fundo de Participao dos Estados e do Distrito Federal (FPE) a serem aplicados at o exerccio de 1991, inclusive, so os constantes do Anexo nico, que parte integrante desta Lei Complementar. 2 Os critrios de rateio do Fundo de Participao dos Estados e do Distrito Federal, a vigorarem a partir de 1992, sero fixados em lei especfica, com base na apurao do censo de 1990. 3 At que sejam definidos os critrios a que se refere o pargrafo anterior, continuaro em vigor os coeficientes estabelecidos nesta Lei Complementar.
[35] Alm de provisrios, os critrios da LC 62/89 eram eminentemente polticos, tendo sido decididos mediante acordo, no mbito do Confaz, entre os entes federativos, levando em conta a mdia histrica dos coeficientes aplicados antes da Constituio de 1988. Nesse sentido, v. STF, DJ 30.abr.2010, ADI 875/DF, Rel. ministro. Gilmar Mendes.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. [36] V. STF, DJ 30.abr.2010, ADI 875/DF, Rel. ministro. Gilmar Mendes: Aes Diretas de Inconstitucionalidade (ADI 875/DF, ADI 1.987/DF, ADI 2.727/DF e ADI 3.243/DF). Fungibilidade entre as aes diretas de inconstitucionalidade por ao e por omisso. Fundo de Participao dos Estados (FPE) (artigo 161, inciso II, da Constituio). Lei Complementar 62/1989. Omisso inconstitucional de carter parcial. Descumprimento do mandamento constitucional constante do artigo 161, II, da Constituio, segundo o qual lei complementar deve estabelecer os critrios de rateio do Fundo de Participao dos Estados, com a finalidade de promover o equilbrio socioeconmico entre os entes federativos. Aes julgadas procedentes para declarar a inconstitucionalidade, sem a pronncia da nulidade, do artigo 2, incisos I e II, 1, 2 e 3, e do Anexo nico, da Lei Complementar 62/1989, assegurada a sua aplicao at 31 de dezembro de 2012. Confira -se trecho especialmente elucidativo do voto do ministro Gilmar Mendes, relator: Viola o bom sendo imaginar que lei editada em 1989 apenas com base em mdias histrias apuradas poca ainda possa retratar a realidade socioeconmica dos entes estaduais. A manuteno de coeficientes de distribuio que no mais encontram amparo na realidade socioeconmica dos entes federativos produz severas distores no modelo inicialmente delineado pela Constituio de 1988, com repercusses gravosas economia dos estados, consoante atestam os economistas Srgio Prado, Waldemir Quadros e Carlos Eduardo Cavalcanti: O aspecto que mais se destaca, contudo, j apontado, o enorme aumento das desigualdades horizontais, isto , entre estados da mesma regio, como resultado da distribuio do FPE. (...) Os atuais critrios de rateio, alm de serem fixos, isto , alm de no incorporarem nenhum componente dinmico, foram estabelecidos a partir de ajustes feitos no percentual que, pelos critrios anteriores, caberia a cada estado. (...) Aqui, o problema da m distribuio do FPE no se restringe ao fato de alguns estados pobres receberem, em termos per capita, muito mais do que os estados ricos; estados igualmente pobres tambm recebem transferncias desiguais (...).
[37] V. Lei 4.320/64, artigos 22 e 30: Artigo 22. A proposta oramentria que o Poder Executivo encaminhar ao Poder Legislativo nos prazos estabelecidos nas Constituies e nas Leis Orgnicas dos municpios, compor-se-: I Mensagem, que conter: exposio circunstanciada da situao econmico-financeira, documentada com demonstrao da dvida fundada e flutuante, saldos de crditos especiais, restos a pagar e outros compromissos financeiros exigveis; exposio e justificao da poltica econmica-financeira do governo; justificao da receita e despesa, particularmente no


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. tocante ao oramento de capital; II Projeto de Lei de Oramento; III Tabelas explicativas, das quais, alm das estimativas de receita e despesa, constaro, em colunas distintas e para fins de comparao: a) A receita arrecadada nos trs ltimos exerccios anteriores quele em que se elaborou a proposta; b) A receita prevista para o exerccio em que se elabora a proposta; c) A receita prevista para o exerccio a que se refere a proposta; d) A despesa realizada no exerccio imediatamente anterior; e) A despesa fixada para o exerccio em que se elabora a proposta; e f) A despesa prevista para o exerccio a que se refere a proposta. IV Especificao dos programas especiais de trabalho custeados por dotaes globais, em termos de metas visadas, decompostas em estimativa do custo das obras a realizar e dos servios a prestar, acompanhadas de justificao econmica, financeira, social e administrativa. Pargrafo nico. Constar da proposta oramentria, para cada unidade administrativa, descrio sucinta de suas principais finalidades, com indicao da respectiva legislao. (...) Artigo 30. A estimativa da receita ter por base as demonstraes a que se refere o artigo anterior arrecadao dos trs ltimos exerccios, pelo menos bem como as circunstncias de ordem conjuntural e outras, que possam afetar a produtividade de cada fonte de receita.
[38] Lei de Responsabilidade Fiscal, artigos. 1, 4, 5, 11, 12, e 14 a 16: Artigo 1. Esta Lei Complementar estabelece normas de finanas pblicas voltadas para a responsabilidade na gesto fiscal, com amparo no Captulo II do Ttulo VI da Constituio. 1 A responsabilidade na gesto fiscal pressupe a ao planejada e transparente, em que se previnem riscos e corrigem desvios capazes de afetar o equilbrio das contas pblicas, mediante o cumprimento de metas de resultados entre receitas e despesas e a obedincia a limites e condies no que tange a renncia de receita, gerao de despesas com pessoal, da seguridade social e outras, dvidas consolidada e mobiliria, operaes de crdito, inclusive por antecipao de receita, concesso de garantia e inscrio em Restos a Pagar. 2 As disposies desta Lei Complementar obrigam a Unio, os estados, o Distrito Federal e os municpios. (...) Artigo 4. A lei de diretrizes oramentrias atender o disposto no 2 do artigo 165 da Constituio e: I dispor tambm sobre: a) equilbrio entre receitas e despesas; (...) 1 Integrar o projeto de lei de diretrizes oramentrias Anexo de Metas Fiscais, em que sero estabelecidas metas anuais, em valores correntes e constantes, relativas a receitas, despesas, resultados nominal e primrio e montante da dvida pblica, para o exerccio a que se referirem e para os dois seguintes. 2 O Anexo conter, ainda: (...) II demonstrativo das metas anuais, instrudo


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. com memria e metodologia de clculo que justifiquem os resultados pretendidos, comparando-as com as fixadas nos trs exerccios anteriores, e evidenciando a consistncia delas com as premissas e os objetivos da poltica econmica nacional; (...) V demonstrativo da estimativa e compensao da renncia de receita e da margem de expanso das despesas obrigatrias de carter continuado. 3 A lei de diretrizes oramentrias conter Anexo de Riscos Fiscais, onde sero avaliados os passivos contingentes e outros riscos capazes de afetar as contas pblicas, informando as providncias a serem tomadas, caso se concretizem. (...) Artigo 5. O projeto de lei oramentria anual, elaborado de forma compatvel com o plano plurianual, com a lei de diretrizes oramentrias e com as normas desta Lei Complementar: I conter, em anexo, demonstrativo da compatibilidade da programao dos oramentos com os objetivos e metas constantes do documento de que trata o 1 do artigo 4; II ser acompanhado do documento a que se refere o 6 do artigo 165 da Constituio, bem como das medidas de compensao a renncias de receita e ao aumento de despesas obrigatrias de carter continuado. (...) Artigo 11. Constituem requisitos essenciais da responsabilidade na gesto fiscal a instituio, previso e efetiva arrecadao de todos os tributos da competncia constitucional do ente da Federao. (...) Artigo 12. As previses de receita observaro as normas tcnicas e legais, consideraro os efeitos das alteraes na legislao, da variao do ndice de preos, do crescimento econmico ou de qualquer outro fator relevante e sero acompanhadas de demonstrativo de sua evoluo nos ltimos trs anos, da projeo para os dois seguintes quele a que se referirem, e da metodologia de clculo e premissas utilizadas. (...) Artigo 14. A concesso ou ampliao de incentivo ou benefcio de natureza tributria da qual decorra renncia de receita dever estar acompanhada de estimativa do impacto oramentrio-financeiro no exerccio em que deva iniciar sua vigncia e nos dois seguintes, atender ao disposto na lei de diretrizes oramentrias e a pelo menos uma das seguintes condies: (...) Artigo 15. Sero consideradas no autorizadas, irregulares e lesivas ao patrimnio pblico a gerao de despesa ou assuno de obrigao que no atendam o disposto nos artigos 16 e 17. Artigo 16. A criao, expanso ou aperfeioamento de ao governamental que acarrete aumento da despesa ser acompanhado de: I estimativa do impacto oramentrio-financeiro no exerccio em que deva entrar em vigor e nos dois subsequentes; (...) 1 Para os fins desta Lei Complementar, considera-se: I adequada com a lei oramentria anual, a despesa objeto de dotao especfica e suficiente, ou que esteja abrangida por crdito genrico, de forma que somadas todas as despesas da mesma espcie, realizadas e a realizar, previstas no programa de trabalho, no sejam ultrapassados os limites estabelecidos para o exerccio; II compatvel com o plano plurianual e a lei de diretrizes oramentrias, a despesa que se conforme com as diretrizes, objetivos, prioridades e metas previstos


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. nesses instrumentos e no infrinja qualquer de suas disposies. 2 A estimativa de que trata o inciso I do caput ser acompanhada das premissas e metodologia de clculo utilizadas. [39] Lei 9.496/97, artigo 2: O Programa de Reestr uturao e de Ajuste Fiscal, alm dos objetivos especficos para cada unidade da Federao, conter, obrigatoriamente, metas ou compromissos quanto a: I dvida financeira em relao receita lquida real RLR; II resultado primrio, entendido como a diferena entre as receitas e despesas no financeiras; III despesas com funcionalismo pblico; IV arrecadao de receitas prprias; V privatizao, permisso ou concesso de servios pblicos, reforma administrativa e patrimonial.
[40] Sobre o chamado dever de lealdade federativa, confira-se a seguinte manifestao do Tribunal Constitucional alemo, plenamente compatvel com a realidade institucional brasileira: No Estado federal alemo, toda a relao constitucional entre o Estado como um todo e seus membros, bem como a relao constitucional entre seus membros [entre si], regida pelo princpio constitucional no escrito do dever recproco da Unio e dos estados-membros, de comportamento leal ao princpio federativo (...). O Tribunal Constitucional Federal desenvolveu, a partir disso, uma srie de deveres jurdicos concretos. (...) Esse limite jurdico baseado na idia de fidelidade federativa torna-se ainda mais forte quando do exerccio de competncias legislativas: Se os efeitos de uma regula mentao jurdica no esto limitados rea de um estado-membro, o legislador estadual deve, ento, levar em considerao os interesses da Unio e dos demais estados-membros (BVerfGE 4, 115 [140]). (...) A jurisprudncia at aqui revela que a partir desse preceito se desenvolveram tanto deveres concretos dos estados-membros em face da Unio e da Unio em face dos estados-membros, que vo alm dos deveres expressamente normatizados na Constituio Federal, quanto [tambm] limites concretos no exerccio de competncias atribudas Unio e aos estados-membros pela Grundgesetz (1. Rundfunkentscheidung 1 Deciso da Radiodifuso BVerGE 12, 205. In: Jrgen Schwabe, Cinquenta anos de jurisprudncia do Tribunal Constitucional Federal alemo, 2005, p. 823-4.
[41] Andr Elali, O federalismo fiscal brasileiro: algumas notas para reflexo, Revista Tributria e de Finanas Pblicas 69:17, 2006: A autonomia das entidades que constituem a Federao vai resultar


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. exatamente do grau de independncia ou de dependncia em relao ao governo central das entidades que a formam. V. tb. STF, DJ 5.set.2008, RE 572762/SC, Rel. ministro Ricardo Lewandowski: (...) para que a autonomia poltica concedida pelo constituinte aos entes federados seja real, efetiva, e no apenas virtual, cumpre que se preserve com rigor a sua autonomia financeira.
[42] Lus Roberto Barroso, Direito constitucional brasileiro: o problema da federao, 1982, pp. 22 e 27: (...) s se pode conceber o Estado federal dentro de um regime de Constitui o escrita, que alm de ser a lei de organizao de poderes , tambm, de limitao desses mesmos poderes, o que realiza por meio da repartio de competncias federais e estaduais, as quais no podem ser transpostas, nem pelos estados-membros, nem pela Unio.
[43] V. Clusula Stima: A amortizao referida no caput ser realizada mediante cesso dos direitos de crdito a que faz jus o ESTADO, relativamente participao governamental obrigatria na modalidades de royalties e participao especial, de que trata o artigo 8 da Lei 7.990, de 1989, com redao dada pela Medida Provisria 1.913-8, de 26 de outubro de 1999, na forma do que dispe o Contrato de Cesso de Crditos celebrado nesta data entre as Partes, e que integra o presente Contrato.
[44] V. Clusula Dcima-Terceira: O ESTADO, devidamente autorizado pela Lei Estadual 2.674, de 1997, transfere UNIO, mediante cesso, condicionada ocorrncia de inadimplemento das obrigaes ora pactuadas, a ttulo pro solvendo, os recursos provenientes das receitas de que tratam os artigos 155, 157 e 159, incisos I, alnea a, o II, da Constituio, at os montantes devidos e no pagos, inclusive encargos, e, neste ato, confere poderes, em carter irrevogvel e irretratvel, UNIO, por si ou por intermdio do AGENTE, para (...).


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. [45] V. Clusulas Dcima-Sexta, Dcima-Stima e Dcima-Nona: CLUSULA DCIMA-SEXTA O descumprimento pelo ESTADO de qualquer das obrigaes assumidas neste Contrato, ou nos contratos que lhe so integrantes, incluindo atraso de pagamento e a no observncia das metas e compromissos constantes do Programa de Reestruturao e de Ajuste Fiscal, a que se refere a Clusula Dcima-Terceira, implicar, durante todo o perodo em que persistir o descumprimento, a substituio dos encargos financeiros mencionados na Clusula Sexta por encargos equivalentes ao custo mdio de captao da dvida mobiliria interna do governo federal, acrescido de juros moratrios de 1% a.a, e a elevao do limite de dispndio fixado na Clusula Quinta para 17% da RLR do ESTADO, sem prejuzo do disposto na Clusula seguinte. CLUSULA DCIMA-STIMA Na falta de cumprimento de qualquer das obrigaes do ESTADO assumidas neste Contrato, ou pela ocorrncia de qualquer dos casos de antecipao legal de vencimento, poder a UNIO considerar vencido este Contrato e exigir o total da dvida dele resultante, independentemente de notificao extrajudicial ou interpelao judicial. (...) CLUSULA DCIMA-NONA Na hiptese de a UNIO necessitar recorrer a meios judiciais para satisfao da dvida decorrente deste Contrato, est ser acrescida de multa de 2% sobre o valor da dvida objeto do processo judicial. PARGRAFO NICO Considerar-se- recurso a meios judiciais a citao vlida do ESTADO. V. tb. a Clusula Vigsima-Sexta, includa por Termo Aditivo datado de 31.out.2001.
[46] Como se sabe, a ordem jurdica veda que as condies contratuais possam ser alteradas livremente por uma das partes, ainda que isso decorra de previso expressa (Cdigo Civil, artigo 122). Em se tratando de contratos administrativos, a mesma lgica d origem exigncia de que seja preservado o equilbrio econmico-financeiro do ajuste (Lei 8.666/93, artigo 65, 6), Na jurisprudncia, registrando o princpio geral de que as condies contratuais no podem ficar ao arbtrio de uma das partes, v. STJ, DJ 15 abr. 2002, REsp. 291.631/SP, Rel. ministro. Castro Filho: (...) o contedo puramente potestativo do contrato imps a uma das partes condio, apenas e to somente, de mero espectador, em permanente expectativa, enquanto dava ao outro parceiro irrestritos poderes para decidir como bem lhe aprouvesse. Disposies como essa agridem o bom senso e, por isso, no encontram guarida em nosso direito positivo. Entre elas est a chamada clusula potestativa. a estipulao sem valor, porque submete a realizao do ato ao inteiro arbtrio de uma das partes.


PRINCIPAIS QUESTIONAMENTOS ACERCA DO SOFTWARE

O escopo do presente trabalho tentar nortear algumas das principais dvidas concernentes ao software no que tange aos aspectos tributrios e conceituais, lembrando que o objetivo do mesmo voltado para a rea consultiva preventiva. Firma Individual H muitos questionamentos sobre a possibilidade de uma empresa cujo objeto social comrcio e servios na rea de informtica, poderia ser firma individual, onde seu titular presta servios de consultoria na implantao de softwares. Cabe esclarecer que no, poder at constituir a firma individual, contudo no ser equiparado pessoa jurdica conforme esclarece o artigo 150 do RIR/99, cabe enfatizar ainda que a Receita Federal entende que para efeitos da legislao do Imposto de Renda, a pessoa fsica que, individualmente ou com o concurso, para execuo de tarefas de apoio, de auxiliares no especializados, explore a atividade de consultoria de sistemas de informtica no se equipara a pessoa jurdica, ainda que registrada na Junta Comercial, devendo submeter-se obrigatoriamente, s normas de tributao relativas ao Imposto de Renda Pessoa Fsica . No municpio de So Paulo, quando os servios forem prestados por profissionais autnomos, a base de clculo do ISS ser determinada conforme o regime especial de recolhimento previsto no artigo 19 inciso I do RISS/SP, e recolhido at o dia 10 do ms subsequente ao trimestre apurado, nos termos do artigo 81 do mesmo diploma legal. Quanto alquota aplicvel, os servios de elaborao de programas de computadores estaro sujeitos a alquota 2%. Pis E Cofins Para Software As receitas auferidas por empresas de servios de informtica, decorrentes das atividades de desenvolvimento de software e o seu licenciamento ou cesso de direito de uso, bem como de anlise, programao, instalao, configurao, assessoria, consultoria, suporte tcnico e manuteno ou atualizao de software, compreendidas ainda como softwares as pginas eletrnicas, no que tange


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. aos tributos do PIS e da COFINS para as pessoas jurdicas que apuram pela sistemtica do lucro real, o governo permitiu que estas atividades retornassem sistemtica da cumulatividade, com o advento da Lei 11.051/04, artigo 25, com exceo da comercializao, licenciamento ou cesso de direito de uso de software importado, recolhendo Pis a 0,65% e Cofins a 3,0%. Documentao do Software Destinado ao Ativo Imobilizado As aquisies destinadas ao ativo imobilizado, s podero ser contabilizadas caso haja documentao hbil prevista no artigo 1 da Lei 8846/1994, onde dispe que: " A emisso de nota fiscal, recibo ou documento equivalente, relativo venda de mercadorias, prestao de servios ou operaes de alienao de bens mveis, dever ser efetuada, para efeito da legislao do imposto sobre a renda e proventos de qualquer natureza, no momento da efetivao da operao."
E ainda, s poder ser computada, como custo ou encargo de amortizao, em cada perodo-base, a importncia correspondente diminuio do valor dos bens do ativo quando os registros apresentados pelo contribuinte, com suporte em documentao hbil, que permitam determinar a sua natureza, identificao, data de aquisio, valor original, acrscimos posteriores, reavaliaes e baixas, necessrios verificao fiscal dos valores apropriados sob essa rubrica , conforme disposies da Lei n 7.799/89, arts. 11 e 12 . CIDE - Contribuio De Interveno No Domnio Econmico O art. 10 do Decreto 4195/02, que em seus incisos, elenca os objetos dos contratos que ensejam a incidncia da Contribuio. Observe-se: "Art. 10. A contribuio de que trata o art. 2o da Lei no 10.168, de 2000, incidir sobre as importncias pagas, creditadas, entregues, empregadas ou remetidas, a cada ms, a residentes ou domiciliados no exterior, a ttulo de royalties ou remunerao, previstos nos respectivos contratos, que tenham por objeto: I - fornecimento de tecnologia;


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. II - prestao de assistncia tcnica: servios de assistncia tcnica; servios tcnicos especializados; III - servios tcnicos e de assistncia administrativa e semelhantes; IV - cesso e licena de uso de marcas; e V - cesso e licena de explorao de patentes." Se faz mister salientar que , as hipteses de incidncia da cobrana da contribuio so os contratos com contraprestao em royalties, bem como, contratos de assistncia e servios tcnicos. A importncia paga, creditada, entregue, empregada ou remetida a ttulo de royalties , a residente ou domiciliado no exterior, pela remunerao de contratos de licena de direitos de comercializao de programas de computadorsoftware , sofre a incidncia da Contribuio de Interveno no Domnio Econmico, instituda pelo art. 2 da Lei n. 10.168, de 2000, por se tratar de pagamento pela "licena de uso". As importncias pagas, creditadas, entregues, empregadas ou remetidas a residentes ou domiciliados no exterior, em pagamento pela manuteno (atualizao de verso) do programa de computadorsoftware e treinamento de pessoal, por se tratar de rendimentos decorrentes da prestao de servios ficam sujeitas incidncia do imposto de renda na fonte alquota de 25% e, no sofrem a incidncia da Contribuio de Interveno no Domnio Econmico. Amortizao de Programas de Computador ("Software") A Instruo Normativa no 4/85 da Receita Federal fixou em 5 anos o prazo mnimo admissvel para amortizao de custos ou despesas de aquisio e desenvolvimento de logiciais ("Software"), utilizados em processamento de dados.
Direitos Autorais e Pagamentos De Assistncia Tcnica


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Os direitos autorais, inclusive no caso de aquisio de programas de computador (software), para distribuio e comercializao no Brasil ou para uso prprio, sob a modalidade de cpia nica, exceto pelculas cinematogrficas, sofre a incidncia de 15% (quinze por cento) do valor bruto dos rendimentos de IRRF , cujo o recolhimento compete fonte pagadora ou ao procurador quando este no der conhecimento fonte pagadora de que o beneficirio do rendimento residente ou domiciliado no exterior. Dever ser recolhido na data da ocorrncia do fato gerador no cdigo 0422, pela pessoa fsica ou jurdica residente ou domiciliada no exterior, lembrando que considerado tributao exclusiva na fonte Os rendimentos decorrentes de qualquer operao, em que o beneficirio seja residente ou domiciliado em pas considerado paraso fiscal ou seja, cuja dependncia no tribute a renda ou a tribute a alquota inferior a vinte por cento, sujeitam-se incidncia do imposto de renda na fonte alquota de vinte e cinco por cento, conforme preconiza o artigo 24 da Lei 9.430/96. Incentivos trazidos pela Medida Provisria n 252/05 Com esta medida provisria criou-se o RECAP, que o Regime Especial de Aquisio de Bens de Capital, e o REPES (Regime Especial de Tributao para a Plataforma de Exportao de Servios de Tecnologia e informao), trazendo o benefcio da suspenso para a importao de software e tecnologia de informao destinados ao imobilizado e ao desenvolvimento do pas e a venda destes bens no mercado interno tambm para empresas preponderantemente exportadoras de servios prestados ou de desenvolvimento e elaborao de produtos. A suspenso para essas importaes sero convertidas em alquota zero aps o prazo de cinco anos, desde que a pessoa jurdica beneficiada pelo REPES esteja em dia com os tributos e contribuies federais. No se aplicando este benefcio para as pessoas jurdicas que apuram o PIS/PASEP e a Cofins pela sistemtica da cumulatividade e optantes do SIMPLES FEDERAL. Tanto para o REPES como para o RECAP, o benefcio poder ser concedido para as empresas que esto iniciando as atividades mas para obter este beneficiamento ter que se comprometer, que no perodo


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. de trs anos ir atingir 80% de sua receita bruta total com exportaes. Em ambos os regimes caso a pessoa jurdica seja excluda dever recolher os tributos devidos contados da data da ocorrncia dos fatos geradores com multa e juros e somente poder fazer a reopo ao regime decorrido o prazo de dois anos a contar da excluso, caso a pessoa jurdica venha a transferir a propriedade antes de completar 02 anos aps a aquisio aplica-se a mesma regra, sendo devido os tributos com multa e juros. O instituto da amortizao acelerada que foi permitido para Programas de Desenvolvimento Tecnolgico Industrial - PDTI, aprovados at 3 de junho de 1993, com disposio trazidas pelos artigos 495 e 504 do RIR/99 (Decreto 3000/99), com a MP 252/05, retorna o incentivo para estimular o desenvolvimento de tecnologia, que ser controlada na parte B do LALUR. No que concerne ao crdito do IRRF sobre valores remetidos ao exterior a ttulo de royalties j vinha sendo concedido s empresas industriais e agropecurias, conforme o artigo 504, inciso IV do RIR/99, que executassem PDTI ou PDTA, aprovados at 3 de junho de 1993 .
O referido crdito era dado em percentuais, do imposto de renda retido na fonte, incidente sobre os valores pagos, remetidos ou creditados a beneficirios residentes ou domiciliados no exterior, a ttulo de royalties, assistncia tcnica ou cientfica e de servios especializados, previstos em contratos de transferncia de tecnologia averbados nos termos do Cdigo da Propriedade Industrial. O crdito era restitudo em moeda corrente, dentro de trinta dias do seu recolhimento, conforme disposto na Portaria MF n 267/96. Se houvesse acordo internacional deveria ser observado o disposto naquele ato. Com a disposio trazida no artigo 17, inciso V, da MP 252/05, os crditos so: - 25%, relativamente aos perodos de apurao encerrados a partir de 1 de janeiro de 2006 at 31 de dezembro de 2008; - 10%, relativamente aos perodos de apurao encerrados a partir de 1 de janeiro de 2009 at 31 de dezembro de 2013.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Importao De Software preciso distinguir duas situaes no que tange ao software: considerado importao de servios, o servio cobrado sobre o desenvolvimento do software. considerado importao de direitos a licena adquirida sobre este software considerado importao de bens: a mdia (Cd) que contm o software. As importaes de bens devero passar pela alfndega e pagar os respectivos tributos no despacho aduaneiro, tais como o PIS/COFINS na Importao. Nas importaes de servios, o recolhimento dos tributos se dar na remessa da respectiva contraprestao, promovida pelo contratante Alguns contribuintes questionam sobre a possibilidade de se pagar tributos pelo Siscomex atravs de carto de crdito, porm preciso ressaltar que o Siscomex no que tange tributao, ainda no aceita pagamentos de tributos atravs de carto de crdito, somente dbito em conta corrente do contribuinte. Outros, por sua vez questionam sobre a taxa de cmbio que deve ser usada para os casos de exportao de software, cabe dizer ento que a receita com exportao de bens, servios e direitos determinada pela converso em reais taxa de cmbio de compra, fixada no Banco Central do Brasil, pelo boletim de abertura do Bacen, em vigor na data do embarque, no caso bens ou da efetiva prestao do servio ou transferncia do direito. A data da efetiva prestao do servio ou transferncia do direito a data do auferimento da receita, assim considerada o momento em que, nascido o direito sua percepo, a receita deva ser contabilizada em observncia ao regime competncia. Na hiptese em que o contribuinte seja optante pelo lucro presumido, com base no regime de caixa, considera-se auferida a receita segundo o regime competncia.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Se faz mister salientar que os Boletins do Banco Central so tambm publicados atravs do SISBACEN diariamente com os preos de abertura, no boletim de abertura liberado geralmente entre 9:20 e 9:40, hora local, e em boletins intermedirios a cada meia hora, durante todo o perodo dirio de negcios (de 10:00 s 17:00, hora local), para o dlar dos Estados Unidos. O preo de abertura o do primeiro negcio registrado no dia no mercado interbancrio. Caso no haja negcios na hora limite, o indicador do spread (compra/venda) em vigor no mercado utilizado. Aps as 19 horas, hora local, o boletim de encerramento (Boletim de Taxas de Cmbio) com a taxa PTAX , que a mdia das taxas efetivas de transao no mercado interbancrio, ponderada pelo volume de transaes. As transaes fechadas em taxas que mais se distanciam da mdia do mercado (outliers) e as transaes evidenciando formao artificial e preo ou contrrias s prticas regulares do mercado so excludas dos clculos, por isso que a SRF orienta sempre pela taxa de cmbio do Boletim de Abertura do BACEN. Integralizao Do Capital Social Com Desenvolvimento De Software A priori se faz mister salientar que o artigo 1.054 da Lei 10406/02 determina que no contrato social da sociedade limitada, devem constar como obrigatrias, as clusulas constantes no artigo 997, cujo inciso III determina a obrigatoriedade da definio e integralizao do capital social. Para a integralizao do capital social os scios podem utilizar de dinheiro (moeda corrente), ou qualquer espcie de bens e direitos, desde que estes valores possam ser realizveis em valores, em moeda, devendo ser avaliado conforme os valores de mercado. E para evitar abusos de superavaliaes, devido a responsabilidade solidria de todos os scios que se utilizam de artifcios para aumentar o patrimnio da sociedade limitada, a lei estabeleceu que deve ser exata a estimao de bens conferidos ao capital social os scios e que estes iro responder solidariamente pelo o prazo de cinco anos da data do registro da sociedade, conforme preconiza o artigo 1.055, 1, do NCC. Em um segundo momento, devemos analisar o art. 46 da Lei 9.610/98 (Lei dos Direitos Autorais) e o art. 6 da Lei n 9.609/98(Lei do Software), que dispe sobre as hipteses de proteo e patente do software. Um software se desenvolve em etapas, num ciclo de vida caracterstico. Dependendo do tipo e da etapa o desenvolvimento em que se encontra necessita certas protees especficas que podero ser


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. protegidos pela lei, atravs do registro do software, implementando-o em paralelo o desenvolvimento do software, protegendo assim sua criao e com posterior recebimento dos direitos autorais, lembrando que a averbao dever ser feita no INPI. Sendo assim, aps o questionamento se faz acerca da possibilidade de se integrar o capital social com esta criao, ou melhor, com este software que foi desenvolvido pela empresa e pelo qual ir receber direitos autorais por este. Entendo que sim, uma vez que esses direitos j foram registrados e o mesmo poder ser realizvel, sendo assim, uma hiptese de direito que poder ser integralizado ao capital social. Opo Ao Simples Federal Cabe esclarecer que a Pessoa Jurdica que presta servios de editorao grfica, bem como veiculao e divulgao de textos de propaganda e publicidade, desde que atendidas as demais disposies legais, podem optar pelo Simples.
Tambm podem optar pelo Simples, as atividades de digitao de dados e emisso de relatrios, compilao ou manipulao de dados, bem como a prestao de servios de apoio administrativo, como elaborao de mala direta, separao de material para clientes e confeco de cadastros. J a pessoa jurdica que a atividade como o desenvolvimento de softwares ou anlise de sistemas, que so aqueles realizados por programadores, analistas de sistemas ou qualquer outra profisso cujo exerccio dependa de habilitao profissional legalmente exigida, no podem optar pelo Simples Federal. No que tange aos servios de manuteno de software, a receita federal tem entendido que uma atividade tpica de analista de sistemas, portanto impedida de optar pelo Simples. Fontes:
LEI 10.168/00


LEI 10.332/01 DECRETO N 3000/99 - RIR/99: ATO DECLARATRIO EXECUTIVO CORAT n 9/02 IN SRF n 252/02 IN SRF n 267/02 RISS/SP MEDIDA PROVISRIA n 2.159-70/01 PORTARIA MF n 181/89 SOLUO DE CONSULTA N 37 de 10 de maro de 2004 9 REGIO FISCAL SOLUO DE CONSULTA N 246 de 27 de agosto de 2004 8 REGIO FISCAL SOLUO DE CONSULTA N 71 de 01 de setembro de 2004 4 REGIO FISCAL SOLUO DE CONSULTA N 187 de 29 de junho de 2004 8 REGIO FISCAL SOLUO DE CONSULTA DA 4 REGIO FISCAL N 43/01. SOLUO DE CONSULTA N. 200/01 Texto confeccionado por (1) Kthia Loureno de Farias Atuaes e qualificaes (1) Consultora Tributria Bacharel em Direito. Ps-Graduada em Direito Tributrio pela Universidade Presbiteriana Mackenzie. Especialista em Comrcio Exterior Membro Associado do Instituto Brasileiro de Estudos Triburios (IBET). Membro da Associao Paulista de Estudos Tributrios (APET).


Remessa de royalties ao exterior. Incidncia de ISS, PIS e COFINS

Elaborado em 12.2004. Lus Felipe Bretas Marzago advogado em So Paulo (SP) No foram todas as empresas que se deram conta da existncia de mais trs tributos, alm do Imposto de Renda (IR) e da Contribuio de Interveno no Domnio Econmico (CIDE), incidentes sobre as remessas de valores ao exterior a ttulo de royalties. A partir de janeiro de 2004, os Municpios ficaram autorizados, pela Lei Complementar 116/03, a cobrar Imposto Sobre Servios (ISS) em relao aos servios de "cesso de direito de uso de marcas e de sinais de propaganda" (item 3.02 da lista de servios), ou seja, royalties. No se contentando com a tributao sobre os royalties pagos dentro do pas, a lei alcanou tambm aqueles pagos ao exterior em virtude da importao do direito de uso de marcas e afins (LC 116/03, art. 1o, 1o). Contudo, como neste caso o cedente da marca no est no Brasil, foi eleito como contribuinte o importador aqui residente, que ficou obrigado a reter e recolher o ISS ao Municpio em que estiver domiciliado. Antes de apontar o desacerto grave da lei ao denominar como servio algo que, pela prpria natureza, no o (a "cesso de direitos"), preciso ressaltar a incoerncia da tributao sobre operaes de importao, uma vez que, nesses casos, os servios nem mesmo so prestados dentro do pas, mas no exterior. A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia (STJ) pacfica no sentido de que cada Municpio


somente pode onerar os servios que forem efetivamente prestados dentro de seus confins territoriais (RESP 252.114). Como conciliar, diante disso, uma lei que confere aos Municpios poder para tributar servios prestados no s fora de suas fronteiras, mas fora do pas (no exterior)? Por isso, a tributao do ISS incidente sobre a importao de servios questionvel e, ainda que admitida, seria preciso investigar se a atividade ou no uma verdadeira "prestao de servios". A prestao de servios (chamada de locao de servios no Cdigo Civil de 1916) um instituto de direito privado que sempre foi definido como uma atividade por meio da qual uma pessoa pe disposio de outra, mediante retribuio, a sua energia pessoal, enquanto fora de trabalho. Vale dizer, se uma pessoa receber retribuio para dar, emprestar ou transferir algo a algum, sem que desenvolva em troca um trabalho (energia pessoal), ento estar celebrando um contrato qualquer (compra e venda, doao etc.) que nada tem a ver com a prestao de servios. Apesar de parecer meramente acadmica, a definio do alcance do instituto da prestao de servios fundamental, tendo em vista que tambm passaram a incidir, a partir de maio de 2004, o PIS e a COFINS sobre a importao de servios (Lei 10.865/04).
Nessa linha, a definio, pela LC 116/03, da cesso de direitos de uso de marcas como sendo um servio vai alm da tributao do ISS e onera a operao tambm com o PIS e a COFINS incidentes na importao de servios, j que um contrato no poderia ter uma natureza para fins do ISS e outra para os demais tributos. Entretanto, a cesso de direito de uso de marcas e sinais de propaganda no uma verdadeira prestao de servios e, por isso, no pode sofrer a incidncia do ISS, do PIS-Importao e da COFINS-Importao. A cesso de direitos assemelha-se muito mais locao ou compra de


direitos. O Supremo Tribunal Federal (STF) j declarou, com acerto, em caso anlogo, a inconstitucionalidade da cobrana do ISS sobre a locao de bens mveis (RE 116.121). No poderia ser diferente, justamente porque a Constituio somente autoriza os Municpios a cobrarem o ISS em relao prestao de servios, da forma como o instituto definido pelo direito privado, e no sobre quaisquer outras atividades (como por exemplo a locao). Isso uma decorrncia lgica do artigo 110 do Cdigo Tributrio Nacional (CTN), que veda legislao tributria desvirtuar os conceitos de direito privado utilizados expressa ou implicitamente pela Constituio. Esse comando normativo deve ser prestigiado. uma das grandes armas que o contribuinte ainda possui contra a voracidade fiscal do Estado. A mesma soluo deve ser buscada pelos contribuintes, e acolhida pelo Poder Judicirio, no caso dos royalties pagos ao exterior a ttulo de uso de marcas e sinais de propaganda, para que, uma vez negada a natureza de "prestao de servio" do contrato, sejam afastadas as cobranas do ISS, do PIS-Importao e da COFINS-Importao.
REQUISITOS ESSENCIAIS PARA A REMESSA DE ROYALTIES AO EXTERIOR

LUCAS LOPES RESUMO O presente estudo tem o vis de estudar e analisar quais os requisitos essncias para a realizao de uma remessa de royalties ao exterior. Denotar as origens histricas do instituto, seu surgimento e, evoluo no direito brasileiro atravs dos diplomas que regram as normas tributrias e de imposto de renda, mister nesta pesquisa. Cumpre, tambm, evidenciar os passos que conduziro a perfectibilizao de uma compensao financeira ao exterior, desde a celebrao de contrato


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. objetivando a cesso de privilgios oriundos da Propriedade Industrial, onde figuraro as partes intituladas cedente e cessionrio, bem como da posterior e indispensvel averbao do Contrato no Instituto Nacional da Propriedade Industrial - INPI, completando-se o ciclo com o Registro Declaratrio Eletrnico de Operaes Financeiras, modalidade ROF, em consonncia com todos os diplomas ptrios que abarcam a matria. Indispensvel, da mesma forma, identificar a carga tributria incidente nas remessas ao exterior, como o Imposto de Renda Retido na Fonte - IRRF, a Contribuio de Interveno de Domnio Econmico - CIDE, bem como a possvel incidncia de outros tributos no envio de divisas ao exterior. Posteriormente, caber referir as autorizaes legislativas que dispe sobre a dedutibilidade dos valores pagos a ttulo de Imposto de Renda, obedecendo aos percentuais estabelecidos na Portaria do Ministrio da Fazenda n. 436/1958, da mesma sorte que a possibilidade do creditamento dos valores recolhidos pela CIDE, de acordo com os termos da Medida Provisria n. 2.159-70, de 24 de agosto de 2001. Por derradeiro, indicar-se- as demais aplicaes do Instituto dos Royalties, como por exemplo, na rea dos recursos naturais e energticos como o petrleo, recursos minerais e, queles advindos da explorao dos potenciais hidrulicos, assim como os creditados em decorrncia do licenciamento dos direitos autorais. A pesquisa encontra como desafio, igualmente, buscar traar um paralelo que se assenta entre as naes que preferem pagar o preo de uma inovao tecnolgica e, daquelas que so ou, objetivam alcanar, a sua auto-suficincia por intermdio da valorizao de suas potencialidades internas.
Palavras-chave: Royalties - Compensao Financeira - Propriedade Industrial - Remessas ao Exterior Transferncia de tecnologia - Tributao da Propriedade Industrial - Regalias. ABSTRACT The present degree's dissertation aims to study and analyze the essential requirements to bring an overseas royalties remittance to completion. Another aim is to indicate the historical origin of the institute, its arise and evolution in the Brazilian law through the rules of taxation and the income tax are of supreme importance in this work. This dissertation intends to evidence the steps that will lead to a better overseas financial clearing since the celebration aiming the cession of privileges originated from the Industrial Propriety, where shall be exposed the so-called grantor and grantee as well as the latter and indispensable register of the parts in the Brazilian National Institute of Industrial Propriety


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. (INPE), closing the cycle with the ElectronicRegister of Financial Operations (ROF) in compliance with all the native charters comprised. Essential, as well, is to identify the tax weight on the overseas remittance, such as the Withholding Income Tax (IRRF) and the Economic Dominium Intervention Contribution (CIDE) and other possible taxes in the foreign exchange. Later, a reference to the legislative authorizations are to be made on the possibility of deducing Income Tax, obeying the percentage established on the Treasury Ministry Directive number 436/1958 in the same way as the crediting possibility of the gained values through the CIDE according to the Temporary Directive number 2.159-70 made on 24 August 2001. Finally, will be indicated further uses of the Royalties Institute, for example, in the area of natural and energetic resources such as petroleum, ore, and those obtained from the hydraulic potential exploitation as well the ones credited as authorial rights licensing. The research is challenged to trace a parallel to what lies between the nations preferring to afford a technological innovation and those that are or aim to reach its self-sufficiency through the value of its inner potentialities. Key-words: Royalties Financial Clearing Industrial Propriety Foreign Exchange Technology Exchange Industrial Propriety Taxation Regalia. 1 Introduo O presente Trabalho de Concluso de Curso tem o escopo de demonstrar quais so os requisitos essenciais para a realizao de uma remessa de royalties ao exterior. A preocupao e motivao com o instituto em tela justificam-se, tendo em vista a constatao da complexidade da matria e, haja vista, que raramente versada pelos juristas e doutrinadores ptrios. Desse modo, desenvolver-se- uma metodologia de pesquisa calcada na verificao e anlise dos inmeros diplomas legislativos nacionais que compe o bojo do tema em referncia, objetivando a apresentao das diversas peculiaridades que cercam esta espcie de compensao financeira. De inegvel importncia para a sociedade brasileira, assim como para a atual organizao econmica e comercial mundial, os royalties podem ser vislumbrados como uma excelente fonte recursos para as naes que exportam tecnologias, investindo vultosas somas de recursos financeiros no desenvolvimento da cincia, em contraposio aos pases que no optam em faz-lo e, por conta disso, recorrem ao mercado externo aquisio das inovaes de que carecem.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. No Captulo inaugural deste estudo, ser abordado o histrico dos royalties, seu surgimento e, evoluo legislativa no Brasil, bem como a delimitao de seu conceito, amparado nos textos que versam sobre os regramentos do imposto de renda e proventos de qualquer natureza. O Captulo Segundo reservado apreciao, passo a passo, de todos os procedimentos que devem ser seguidos, desde os elementos bsicos objetivando a celebrao do Instrumento de Contrato que tem por desgnio a cesso dos direitos oriundos da propriedade industrial, de determinada criao advinda do intelecto humano, ao cessionrio do ajuste. Evoluir a pesquisa, na medida em que ficar aclarada a necessidade da averbao da avena, no Instituto Nacional da Propriedade Industrial, seguido do obrigatrio Registro Declaratrio Eletrnico de Operaes Financeiras, no Banco Central do Brasil. Haver, ainda nesta seo, espao para evidenciar a flexibilizao ocorrida na dcada de noventa, quanto s remessas de royalties ao estrangeiro, onde anteriormente vigoravam vedaes expressas.
J no Captulo Terceiro, pretender-se- identificar a carga tributria incidente nas operaes de envio de divisas ao exterior destacando-se, de plano, o Imposto de Renda Retido na Fonte, e a Contribuio de Interveno de Domnio Econmico - CIDE, alm da possvel aplicao de outros impostos na operao. Cumpre, tambm, denotar a relevncia das normas autorizadoras do creditamento de parcela dos valores recolhidos para pagamento da CIDE, prestando-se compensao de remessas futuras. O encerramento deste tpico ocorrer com o apontamento das prescries legais pertinentes para a dedutibilidade de percentual das importncias recolhidas a titulo de IRRF, quando das declaraes de renda. O desfecho desta pesquisa ser concretizado com a determinao aplicabilidade do instituto dos royalties, como em decorrncia da energticos, a explorao dos recursos minerais, a utilizao dos forma que a compensao financeira pertinente aos privilgios autorais. de diferentes modalidades para a utilizao de recursos naturais e potenciais hidrulicos, da mesma conferidos na seara dos direitos


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. A investigao encontrar como desafio, igualmente, traar paralelo entre o desenvolvimento autnomo nacional, ante a importao de tecnologias, fundamentado nos dizeres de renomados advogados, articulistas, e, doutrinadores, especialistas na matria. Isto posto, com o desenlace de cada lauda desta Monografia buscar-se- trilhar caminhos pouco explorados, mas, indubitavelmente de extrema relevncia, visando trazer baila questes afetas ao interesse coletivo, dando azo a importantes aspectos dos royalties, constituindo-se em elementos indissociveis ao progresso dos pases. 2 ROYALTIES Em sede prefacial, torna-se fundamental para a correta compreenso deste estudo, bem como sua evoluo de maneira coerente e didtica, identificar as origens histricas do instituto dos royalties, assim como sua evoluo e conceituao no Sistema Jurdico Brasileiro trazendo, inclusive, contribuies identificadas no direito tributrio internacional.
2.1 ORIGENS DO INSTITUTO Segundo o advogado Joo Henrique Fragoso, podemos depreender que: A palavra royalty, literalmente realiza, tem o sentido original de prerrogativa ou privilgio real, ou seja, a concesso pelo monarca, de um direito de cpia (copyright) de uma determinada obra literria, pelo qual pagava-se uma determinada importncia que, ao fim e ao cabo passou a se designar como royalty.[1] A primeira legislao dispondo sobre o direito de cpia surge no incio do sculo XVIII, na Inglaterra, no perodo de coroa da Rainha Anne. Alm de abarcar a proteo das obras literrias, conforme o disposto acima, prestava-se os primeiros diplomas legais a resguardar os autores de peas teatrais e compositores musicais, quando da encenao ou execuo de suas obras. Assim, a Monarca criou as regalias, que receberam o nome de royalties por ser uma concesso real, no ano de 1710. A partir de ento, os autores passaram a receber uma espcie de remunerao sempre que suas obras eram utilizadas.[2]


Hodiernamente, a palavra regalia no mais se presta para sintetizar o sentido da expresso, sendo o termo compensao financeira, detentor de significado apto a traduzir a verdadeira essncia dos royalties, conforme se demonstrar adiante. 2.2 EVOLUO NO DIREITO BRASILEIRO Examinando o desenvolvimento legislativo sobre a transferncia de tecnologia no Brasil, cuja importncia pode ser comprovada na medida em que a partir de seu regramento surgiro s hipteses de pagamento de royalties, assim como seus requisitos, traz-se baila o pensamento do renomado advogado Gabriel Francisco Leonardos, prestando essencial contribuio ao desdobramento deste estudo: O marco inicial da regulamentao legal da transferncia de tecnologia no Brasil foi o Cdigo de Propriedade Industrial aprovado pelo Decreto-Lei n 7.903, de 27.08.1945 (CPI/45) que estabeleceu como condio de eficcia perante terceiros dos contratos de licena de explorao de patentes e de uso de marcas a anotao dos mesmos junto ao Departamento Nacional de Propriedade IndustrialDNPI.[3] A exigncia ento estabelecida estava disposta no artigo 52 do diploma regulamentador inaugural, com a seguinte redao: Art. 52. O ato concessivo da licena para a explorao do invento privilegiado s produzir efeito, em relao a terceiros, depois de anotado no Departamento Nacional de Propriedade Industrial, onde, para esse fim, o interessado dever apresentar o ttulo hbil que ali ficar arquivado. [4] Por oportuno, transcreve-se o artigo 147 do mesmo texto legal, que tratava sobre a concesso de autorizao de uso, pelo titular de marca registrada no Brasil, a terceiros: Art. 147. Os titulares de marcas registradas no Brasil podero autorizar o seu uso por terceiros, devidamente estabelecidos, mediante contrato de explorao. 1. O contrato s produzir efeito depois de averbado no Departamento Nacional de Propriedade Industrial, onde ficaro arquivados os documentos.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. 2. O concessionrio da licena, sem alterar as caractersticas da marca, dever incluir no respectivo clich, para fins de publicao, o seu nome, como fabricante autorizado do produto.[5] Cumpre mencionar que a averbao de contrato junto ao Departamento Nacional de Propriedade Industrial objetivava exclusivamente o registro pblico do Instrumento, de modo que uma eventual alienao da propriedade de marca ou patente industrial, obrigaria o adquirente a respeitar as licenas concedidas pelo titular anterior, fossem elas exclusivas ou no. Assim, com relao ao sistema legislativo vigente at ento, no se pode depreender que o ato da averbao de um determinado contrato seria necessrio para fundamentar a dedutibilidade fiscal de pagamentos, tutelar remessas ao exterior, ou, para constituir prova de uso do licenciado, em processos de caducidade de marca ou patente.[6]
Objetivando elucidar as lacunas evidenciadas, colaciona-se o pensamento de Denis Borges Barbosa, um dos maiores mestres na rea de Propriedade Intelectual e, cujo aporte de conhecimento foi e continua sendo de incomparvel valia nao. Destarte, transcreve-se trechos extrados do livro Tributao da Propriedade Industrial e do Comrcio de tecnologia, in verbis: A primeira norma a regular os pagamentos ao exterior dos frutos do capital estrangeiro aplicado no Brasil foi o Dec.- lei 9.025 de 1946, regulamentando somente em janeiro de 1952. Segundo as regras ento baixadas, os registros de investimento estrangeiro j feitos deveriam ser revistos, de forma a limitar o repatriamento do capital a 20% anual sobre o montante registrado, assim como restringir o pagamento de juros, lucros e dividendos a, no mximo, 8% sobre o registro. Tais disposies estiveram em vigor por apenas doze meses. A partir de 1953, o controle sobre as remessas se limitou ao aspecto cambial: as remessas dos frutos do capital financeiro e do risco registrados na SUMOC seriam convertidas a cmbio oficial, e as demais a cmbio livre.De qualquer forma, o limite para a converso favorecida era de 8% para os juros de 10% para os lucros e dividendos. No havia, assim, por essa poca, normas especficas seja na rea cambial, seja na tributria, cobrindo o pagamento dos royalties e de assistncia tcnica [...].[7]


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Segundo o renomado doutrinador foi no ano de 1958, com a edio da Lei n. 3.470, que surge o primeiro diploma especfico dispondo sobre a dedutibilidade de pagamentos a ttulo de royalties e assistncia tcnica. A referida deduo passou a ser limitada em um valor mximo, a ser calculado sobre a renda bruta da produo.[8] Por seu turno, deveriam ser submetidos ao DNPI, todos os contratos que versassem sobre o licenciamento de patentes e marcas, sob pena de ser aplicada a sano de indedutibilidade dos pagamentos realizados.[9] Deste modo, apresentam-se anlise, os dispositivos da Lei 3.470/58, conforme segue: Art. 74. Para os fins da determinao do lucro real das pessoas jurdicas como o define a legislao do imposto de renda, somente podero ser deduzidas do lucro bruto a soma das quantias devidas a ttulo de "royalties" pela explorao de marcas de indstria e de comrcio e patentes de inveno, por assistncia tcnica, cientfica, administrativa ou semelhantes at o limite mximo de 5% (cinco por cento) da receita bruta do produto fabricado ou vendido. 1. Sero estabelecidos e revistos periodicamente mediante ato do Ministro da Fazenda, os coeficientes percentuais admitidos para as dedues de que trata este artigo, considerados os tipos de produo ou atividades, reunidos em grupos, segundo o grau de essencialidade. [...] 3. A comprovao das despesas a que se refere este artigo ser feita mediante contrato de cesso ou licena de uso da marca ou invento privilegiado, regularmente registrado no pas, de acordo com as prescries do Cdigo de Propriedade Industrial (Decreto-lei n 7.903, de 27 de agosto de 1945), ou de assistncia tcnica, cientfica, administrativa ou semelhante, desde que efetivamente prestados tais servios.[10]
Note-se que a partir da publicao da Lei em comento, os royalties passam definitivamente a figurar em nossa legislao ptria, principalmente nos diplomas que abordam as normas regulamentadoras do Imposto de Renda e Tributao, sendo que a averbao de contrato de cesso junto ao DNPI prestar-


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. se- ao registro pblico, condio para as futuras dedues, quando da realizao das declaraes de renda. Importante mencionar que no mesmo ano de 1958, foi elaborado pelo Ministrio da Fazenda a Portaria n. 436, que trata sobre os coeficientes percentuais mximos para a deduo de royalties, pela explorao de marcas e patentes, de assistncia tcnica, cientfica, administrativa ou semelhante e amortizao, levando-se em considerao os tipos de produo e seu grau de essencialidade. Indicarse- no Captulo Terceiro deste estudo, quando da verificao da carga tributria incidente nas remessas de royalties ao exterior e suas hipteses de deduo no Imposto de Renda, estes coeficientes, bem como das diferenas observveis no que tange a patentes de inveno, e da deduo pelo uso de marcas de indstria e comrcio, ou nome comercial. A sistematizao geral sobre a remessa de capitais ao exterior no tardou a vir. Foi com o advento da Lei n. 4.131/1962[11], que o Brasil conheceu o seu Estatuto do Capital Estrangeiro, cuja vigncia perdura at hoje. Em seu artigo 3, letra "b", o citado diploma instituiu a obrigatoriedade do registro das remessas feitas ao exterior, nos seguintes termos: Art. 3. Fica institudo, na Superintendncia da Moeda e do Crdito, um servio especial de registro de capitais estrangeiros, qualquer que seja sua forma de ingresso no Pas, bem como de operaes financeiras com o exterior, no qual sero registrados: a) [...] b) as remessas feitas para o exterior com o retorno de capitais ou como rendimentos desses capitais, lucros, dividendos, juros, amortizaes, bem como as de "royalties", ou por qualquer outro ttulo que implique transferncia de rendimentos para fora do Pas; [...] Cumpre, tambm, mencionar as modificaes introduzidas pela Lei n. 4.390/64, que deu nova redao aos artigos 4, 5, 7, 9, 10, 11, para o pargrafo nico do artigo 25, e aos artigos 28 e 43


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. do Estatuto do Capital Estrangeiro. Desse modo, faz-se aluso escrita dos seguintes artigos da Lei 4.131/62: Art. 9. As pessoas fsicas e jurdicas que desejarem fazer transferncias para o exterior a ttulo de lucros, dividendos, juros, amortizaes, royalties assistncia tcnica cientfica, administrativa e semelhantes, devero submeter aos rgos competentes da SUMOC e da Diviso do Imposto sobre a Renda, os contratos e documentos que forem considerados necessrios para justificar a remessa. (Redao dada pela Lei n 4.390, de 29.8.1964) 1. As remessas para o exterior dependem do registro da empresa na SUMOC e de prova de pagamento do imposto de renda que for devido. (Renumerado do pargrafo nico pela Lei n 4.390, de 29.8.1964) [...]
Art. 14. No sero permitidas remessas para pagamentos de "royalties", pelo uso de patentes de inveno e de marcas de indstria ou de comrcio, entre filial ou subsidiria de empresa estabelecida no Brasil e sua matriz com sede no exterior ou quando a maioria do capital da empresa no Brasil, pertena ao aos titulares do recebimento dos "royalties" no estrangeiro.[12] [...] Verifica-se, por bvio, que a vedao expressa no artigo 14 da Lei supramencionada representou durante a sua vigncia atroz restrio s empresas estrangeiras com subsidirias no Brasil. Estas se viam impedidas de remeter quaisquer compensaes pelas marcas e patentes licenciadas, a suas matrizes no exterior. Avanando, mira-se no Decreto n. 55.762/65, que estabeleceu a regulamentao do Estatuto do Capital Estrangeiro. Na lio de Gabriel Francisco Leonardos, temos: o art. 20, pargrafo nico, do Dec. n. 55.762/65 definiu o conceito de "subsidiria" para os fins do decreto, inclusive para a aplicao da proibio da remessa de royalties entre a subsidiria brasileira e a matriz estrangeira. Segundo tal dispositivo, "considera-se subsidiria de empresa estrangeira a


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. pessoa jurdica estabelecida no pas, de cujo capital com direito a voto pelo menos 50% (cinqenta por cento) pertenam, direta ou indiretamente, a empresa com sede no exterior". Assim, a proibio de remessa de royalties contida no art. 14 da Lei n. 4.131/62 era aplicvel para empresas estrangeiras que detivessem 50% ou mais do capital votante da empresa brasileira. No obstante, a sano da indedutibilidade existia somente para pagamentos ao controlador estrangeiro, aplicando-se tanto no caso de pagamentos de royalties quanto de pagamentos por assistncia tcnica, cientfica, administrativa ou semelhante (conforme previsto nos arts. 52 e 71 da Lei n 4.506/64).[13] O Captulo seguinte apontar diversos outros artigos deste importante Estatuto, pertinentes aos requisitos remessa de royalties ao exterior, demonstrando tambm, a flexibilizao ocorrida na dcada de 90 quanto s possibilidades de envio, e seus reflexos positivos imediatos na quantidade de divisas remetidas. 2.3 DA DEFINIO DE ROYALTIES 2.3.1 Na Legislao Ordinria Brasileira Curiosamente, a definio de royalties, no acompanha o incio do processo legislativo brasileiro que estabelece e disciplina suas possibilidades de remessa ao exterior. A prxima etapa evolutiva do Instituto no Brasil e, aquela que comea a determinar o conceito dos royalties, faz-se presente na Lei n. 4.506/64, que versa sobre alteraes no imposto de renda e proventos de qualquer natureza. A seguir, indicam-se os artigos 22 e 23 da Lei 4.506/64[14], sobre o significado de royalties: Art. 22. Sero classificados como "royalties" os rendimentos de qualquer espcie decorrentes do uso, fruio, explorao de direitos, tais como: a) direito de colhr ou extrair recursos vegetais, inclusive florestais; b) direito de pesquisar e extrair recursos minerais; c) uso ou explorao de invenes, processos e frmulas de fabricao e de marcas de indstria e comrcio;


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. d) explorao de direitos autorais, salvo quando percebidos pelo autor ou criador do bem ou obra. Pargrafo nico. Os juros de mora e quaisquer outras compensaes pelo atraso no pagamento dos "royalties" acompanharo a classificao dstes. Art. 23. Sero classificados como aluguis ou "royalties" tdas as espcies de rendimentos percebidos pela ocupao, uso, fruio ou explorao dos bens e direitos referidos nos artigos 21 e 22, tais como: I - As importncias recebidas peridicamente ou no, fixas ou variveis, e as percentagens, paticipaes ou intersses; II - Os pagamentos de juros, comisses, corretagens, impostos, taxas e remunerao do trabalho assalariado, autnomo ou profissional, feitos a terceiros por conta do locador do bem ou do cedente dos direitos; III - As luvas, os prmios, gratificaes ou quaisquer outras importncias pagas ao locador, ou cedente do direito, pelo contrato celebrado; IV - As benfeitorias e quaisquer melhoramentos realizados no bem locado, e as despesas para preservao dos direitos cedidos, se de acrdo com o contrato fizeram parte da compensao pelo uso do bem ou direito; V - A indenizao pela resciso ou trmino antecipado do contrato; VI - o valor locativo do prdio urbano construdo, quando cedido seu uso gratuitamente. 1. O preo de compra de mveis ou benfeitorias, ou de qualquer outro bem do locador ou cedente, integrar o aluguel ou "royalty", quando constituir compensao pela anuncia do locador ou cedente celebrao do contrato. 2. No constitui "royalty" o pagamento do custo da mquina, equipamento ou instrumento patenteado. [...] Assevera Gabriel Francisco Leonardos que:


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. A enunciao do art. 22 da Lei 4.506 exemplificativa, cabendo a caracterizao como royalty tambm para qualquer rendimento decorrente da explorao de direitos que no esteja mencionado em suas alneas. Esse artigo no limita expressamente o conceito de royalties aos pagamentos por marcas e patentes, mas tendo em vista que estes so os nicos institutos que do ensejo concesso de direito de uso, pode-se concluir que dentre os direitos relativos propriedade industrial, apenas eles so considerados royalties.[15] Leciona ainda, que os pagamentos devidos em decorrncia da licena concedida por marca ou patente industrial, podem ser calculados com base em percentual obtido na venda de produtos comercializados com a marca licenciada, ou naqueles produtos fabricados atravs da concesso de uma patente de inveno. A compensao financeira pode se estabelecer, igualmente, tomando-se por base um valor certo por unidade de produto comercializado ou fabricado, simplesmente por uma importncia fixa, ou atravs de combinaes.[16] Diverge o eminente Professor Jos Carlos Tinoco Soares quando conceitua os royalties como pagamentos que na verdade no existem. Seu entendimento de que a macia maioria das patentes de inveno que obtm privilgios no pas, no foram reivindicadas em tempo hbil, de acordo com o artigo 4 da Conveno Unio de Paris. O texto do artigo 4 da citada Conveno estabelecia o prazo de um ano para privilgios de inveno e de seis meses para modelos e desenhos industriais. Este perodo seria contado a partir da data do depsito do pedido inaugural em qualquer pas participante da Unio. Por conseguinte, todo e qualquer requerimento de privilgio de inveno, modelo ou desenho industrial, deveria observar rigorosamente os perodos estabelecidos sob pena de carecerem da novidade exigida para a concesso das prerrogativas, bem como serem suscetveis de ao de nulidade.[17] Prossegue seu raciocnio aduzindo que: Se, durante a tramitao do pedido de patente estrangeira, nada foi possvel demonstrar contra a sua concesso e se aps a verificao desta, nenhuma providncia fr cabvel e se ainda a prioridade no pas de origem foi rigorosamente observada pela comprovao de documento hbil, dever ter o seu titular todo o amparo de nossas leis que possibilitam o livre exerccio de qualquer atividade e o estabelecimento de contratos para a sua explorao. Neste ltimo caso pagaremos conscientemente o


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. preo de nosso progresso e nos vangloriaremos dos benefcios que os aliengenas podem nos prestar.[18] Gize-se, por oportuno, a relevncia de traar comentrios acerca do Diploma concebido no ano de 1883, e cujos objetivos essenciais eram a proteo aos privilgios de inveno, dos modelos e desenhos industriais, das marcas de indstria e comrcio e do nome comercial. Seu texto fora aperfeioado em seis oportunidades: em Bruxelas, no ano de 1900, em Washington, em 2 de junho de 1911, em Haia, no ano de 1925, na cidade de Londres, em data de dois de junho de 1934, seguindo-se Lisboa em 1958 e Estocolmo em 1967. Cabe destacar que o Congresso Nacional Brasileiro aprovou no ano de 1974, por intermdio do Decreto Legislativo n. 78, a Conveno de Paris, revisada em Estocolmo. Desta feita, ainda em 1974, foi depositado o Instrumento Brasileiro de Adeso junto Organizao Mundial de Propriedade Intelectual OMPI. Visando ratificar os ensinamentos de Jos Carlos Tinoco Soares, quanto aos prazos estabelecidos para a concesso de privilgios s patentes de inveno, aponta-se o art. 4 da Conveno Unio de Paris com o texto revisto em Estocolmo, publicada no Dirio do Congresso Nacional, em 01/11/1974, a partir da pgina 5060, assim redigido: Art. 4. A. - 1) Aquele que tiver devidamente apresentado pedido de patente de inveno, de depsito de modelo de utilidade, de desenho ou modelo industrial, de registro de marca de fbrica ou de comrcio num dos pases da Unio, ou o seu sucessor, gozar, para apresentar o pedido nos outros pases, do direito de prioridade durante os prazos adiante fixados: [...]
3) [...] C. - 1) Os prazos de prioridade acima mencionados sero de doze meses para as invenes e modelos de utilidade e de seis meses para os desenhos ou modelos industriais e para as marcas de fbrica ou de comrcio.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. 2) Estes prazos correm a partir da data da apresentao do primeiro pedido: o dia da apresentao na contado.[19] [...] 2.3.2 No Direito Tributrio Internacional Todos os conceitos existentes, nos acordos e convenes internacionais sobre royalties, acrescem sobremaneira abrangncia deste estudo. Vejamos os dizeres de Denis Borges Barbosa: A matriz dos acordos, a Conveno Tipo da OCDE, entende, como royalties, as remuneraes de qualquer natureza pagas pelo uso ou pela concesso do uso de direitos de autor sobre obras literrias, artsticas ou cientficas (inclusive dos filmes cinematogrficos, filmes ou fitas de gravao de programas de televiso ou radiodifuso), de patentes, marcas de indstria ou de comrcio, desenhos ou modelos, planos, frmulas ou processos secretos, bem como pelo uso ou concesso do uso de equipamentos industriais, comerciais ou cientficos e por informaes correspondentes experincia adquirida no setor industrial, comercial ou cientfico (art. 12 da Conveno Modelo). Em alguns casos (como o do Acordo com a Repblica Federal da Alemanha), o protocolo de assinatura inclui especificamente como royalties tambm os pagamentos resultantes de servios tcnicos e de assistncia tcnica.[20] A sigla, indicada acima, representa a Conveno - Modelo da Organizao para a Cooperao e Desenvolvimento Econmico. A OCDE foi criada em 1960, objetivando alcanar nveis seguros de crescimento econmico sustentvel, aumento da gerao de empregos, estabilidade financeira aos pases membros, de modo a proporcionar o gradativo e hgido desenvolvimento da economia mundial. A Organizao originalmente tinha como participantes a Alemanha, ustria, Blgica, Canad, Dinamarca, Espanha, Estados Unidos, Frana, Grcia, Holanda, Irlanda, Islndia, Itlia, Luxemburgo, Noruega, Portugal, Reino Unido, Sucia e Sua.[21] Entretanto, este tipo de conveno - modelo no dotada de efeito vinculante, ou seja, prestar-se- primordialmente para fins exemplificativos de como dois pases podero estabelecer um tratado bilateral.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. H, alm do texto da CM - OCDE, diversos documentos de convenes - modelo, oriundos de estudos elaborados isoladamente por pas ou por grupos de pases, como a CM - ONU, a CM adotada pelos Estados Unidos, a Conveno - Modelo adotada pelos pases pertencentes ao Pacto Andino, e a CM desenvolvida pela Associao Latino-Americana de Livre Comrcio - ALALC.[22]
A orientao adotada pelo Brasil a CM - ONU, onde o conceito de royalties praticamente idntico aos entendimentos do artigo 12 da CM - OCDE, apenas fazendo meno expressa da incidncia de royalties devidos pela utilizao de filmes ou fitas empregadas para transmisses de rdio e televiso.[23] Acrescenta Gabriel Francisco Leonardos que: percebe-se, portanto, que so atualmente tratados como royalties os pagamentos por direitos autorias em geral (incluindo os relativos a filmes e fitas e cinematogrficos, para televiso e radiodifuso), bem como os pagamentos por marcas e patentes e transferncia de tecnologia no patenteada, independentemente de esta tecnologia estar protegida segundo o regime de segredo de fbrica ou de negcio ou estar em domnio pblico e, finalmente, os pagamentos pelo uso de equipamentos industriais.[24] De todo o exposto assenta-se na compreenso de que os royalties, espcie de compensao financeira, sero devidos sempre que os detentores de criaes oriundas do intelecto humano, protegidas por ttulo de propriedade que no Brasil configura-se com o registro competente no INPI, e da conseqente expedio de carta-patente, celebrarem e averbarem contratos de cesso ou, de licena de seus direitos, com as figuras jurdicas intituladas cessionrios ou licenciados. Para que a cobrana possa incidir, primordial que o criador de uma determinada marca, patente de inveno, modelos de utilidade, desenhos industriais ou qualquer outra inovao, seja efetivamente proprietrio ou titular de sua inveno, para que reste exitosa a eventual excluso de terceiros, em relao s incipientes criaes. Porm, denota-se que a evoluo do Instituto proporcionou a ampliao das hipteses de incidncia que foram descritas acima. Os royalties sero devidos tambm, em decorrncia da explorao de


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. recursos naturais, como os hdricos, os recursos minerais, do petrleo, ou ainda, de qualquer outro que se extraia da natureza. Sabidamente no Brasil tais recursos so consagrados, pela Constituio Federal de 1988, como propriedade da Unio Federal. Conseqentemente, tratar o prximo Captulo, sobre os passos que devero ser percorridos at a perfectibilizao de uma compensao financeira em contrapartida ao uso, gozo ou fruio, de um ttulo de propriedade regularmente constitudo, por seu detentor. 3 DOS REQUISITOS ESSENCIAIS PARA A REMESSA DE ROYALTIES AO EXTERIOR Antes de adentrarmos aos os requisitos necessrios para a remessa de royalties ao exterior, mencionase que o Departamento Nacional de Propriedade Industrial, rgo que detinha a funo precpua de efetuar os registros pblicos dos contratos que importariam na concesso de autorizao para explorao de determinada marca ou patente atravessou, na dcada de sessenta, um perodo de reorganizao considervel. O auge desta reestruturao vem com a Lei n. 5.648/70, que criou o Instituto Nacional de Propriedade Industrial, com o status de Autarquia Federal, e detendo vnculo com o Ministrio do Desenvolvimento, Indstria e Comrcio Exterior. Suas funes esto regularmente descritas na Lei 9.279/96, compreendendo esta no regramento presente sobre os direitos e obrigaes relativos propriedade industrial. Do seu exame constata-se que o INPI dever executar, no mbito nacional, as normas que regulam a propriedade industrial, pronunciando-se quanto oportunidade de ratificao ou denncia de convenes, tratados, convnios e acordos sobre propriedade industrial. A Lei 9.279/96 disciplina as possibilidades de cesso dos direitos conferidos pela patente a partir do artigo 58, na medida em que o artigo 61, claramente estabelece a faculdade da celebrao de contratos de licenciamento dos direitos atribudos pela patente, sendo que dever ser procedida a averbao dos mesmos junto ao INPI, para que se produzam seus efeitos legais com relao a terceiros, bem como para que se possa verificar a condio de validade dos registros de marca, patentes de inveno, desenho industrial, ou modelos de utilidade que se encontram assentados neste rgo. Da conferncia dos artigos 61 e 62 da norma, temos:


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Art. 61. O titular de patente ou o depositante poder celebrar contrato de licena para explorao. Pargrafo nico. O licenciado poder ser investido pelo titular de todos os poderes para agir em defesa da patente. Art. 62. O contrato de licena dever ser averbado no INPI para que produza efeitos em relao a terceiros. 1 A averbao produzir efeitos em relao a terceiros a partir da data de sua publicao. 2 Para efeito de validade de prova de uso, o contrato de licena no precisar estar averbado no INPI.[25] Observando o artigo 121, verifica-se que os mesmos dispositivos que regem os contratos de licena para a explorao das patentes de inveno e modelos de utilidade, sero aplicveis cesso dos desenhos industriais. Reedita-se a Lei quando destaca os aspectos concernentes licena pela utilizao de marca. Estes, esto redigidos pelos artigos 139 e 140, do Cdigo de Propriedade Industrial: Art. 139. O titular de registro ou o depositante de pedido de registro poder celebrar contrato de licena para uso da marca, sem prejuzo de seu direito de exercer controle efetivo sobre as especificaes, natureza e qualidade dos respectivos produtos ou servios.
Pargrafo nico. O licenciado poder ser investido pelo titular de todos os poderes para agir em defesa da marca, sem prejuzo dos seus prprios direitos. Art. 140. O contrato de licena dever ser averbado no INPI para que produza efeitos em relao a terceiros. 1 A averbao produzir efeitos em relao a terceiros a partir da data de sua publicao. 2 Para efeito de validade de prova de uso, o contrato de licena no precisar estar averbado no INPI.[26]


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. 3.1 DOS ELEMENTOS LICENCIAMENTO PARA A AVERBAO E ELABORAO DO CONTRATO DE
J previa o Estatuto do Capital Estrangeiro em seu artigo 11, com redao revista pela Lei 4.390/64, que: Art. 11. Os pedidos de registro de contrato, para efeito de transferncias financeiras para o pagamento dos royalties, devido pelo uso de patentes, marcas de indstria e comrcio ou outros ttulos da mesma espcie, sero instrudos com certido probatria da assistncia e vigncia, no Brasil, dos respectivos privilgios concedidos pelo Departamento Nacional de Propriedade Industrial, bem como de documento hbil probatrio de que les no caducaram no Pas de origem. (Redao dada pela Lei n 4.390, de 29.8.1964) [27] Vislumbra-se, mais uma vez, o papel basilar que desempenha o INPI no processo de pagamento de royalties ao exterior. Tanto verdade que, no ano de 1997, fora editado o Ato Normativo n. 135, regulamentando a averbao e o registro de contratos de transferncia de tecnologia e franquia. Por se tratar de um documento auto-explicativo, cotejam-se os seus principais pontos: [...] I. DA AVERBAO OU DO REGISTRO 2. O INPI averbar ou registrar, conforme o caso, os contratos que impliquem transferncia de tecnologia, assim entendidos os de licena de direitos (explorao de patentes ou de uso de marcas) e os de aquisio de conhecimentos tecnolgicos (fornecimento de tecnologia e prestao de servios de assistncia tcnica e cientfica), e os contratos de franquia. 3. Os contratos devero indicar claramente seu objeto, a remunerao ou os "royalties", os prazos de vigncia e de execuo do contrato, quando for o caso, e as demais clusulas e condies da contratao. 4. O pedido de averbao ou de registro dever ser apresentado em formulrio prprio, por qualquer das partes contratantes, instrudo com os seguintes documentos: 4.1 original do contrato ou do instrumento representativo do ato, devidamente legalizado;


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. 4.2 traduo para o vernculo quando redigido em idioma estrangeiro; 4.3 carta explicativa justificando a contratao;
4.4 ficha-cadastro da empresa cessionria da transferncia de tecnologia ou franqueada; 4.5 outros documentos, a critrio das partes, pertinentes ao negcio jurdico; 4.6 comprovante do recolhimento da retribuio devida; e 4.7 procurao, observando o disposto nos arts. 216 e 217 da LPI (grifo nosso) [28] [...] Esclarecendo as exigncias descritas na Lei de Propriedade Industrial, quanto ao Instrumento de Procurao, temos: Art. 216. Os atos previstos nesta Lei sero praticados pelas partes ou por seus procuradores, devidamente qualificados. 1 O instrumento de procurao, no original, traslado ou fotocpia autenticada, dever ser em lngua portuguesa, dispensados a legalizao consular e o reconhecimento de firma. 2 A procurao dever ser apresentada em at 60 (sessenta) dias contados da prtica do primeiro ato da parte no processo, independente de notificao ou exigncia, sob pena de arquivamento, sendo definitivo o arquivamento do pedido de patente, do pedido de registro de desenho industrial e de registro de marca. Art. 217. A pessoa domiciliada no exterior dever constituir e manter procurador devidamente qualificado e domiciliado no Pas, com poderes para represent-la administrativa e judicialmente, inclusive para receber citaes.[29] O Ato Normativo do INPI n. 135, ainda traz a possibilidade da prestao de servios de apoio s empresas brasileiras interessadas na aquisio de tecnologia estrangeira, focando na rea da obteno


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. do licenciamento e na elaborao de relatrios e estudos relativos s contrataes de tecnologia ocorridas em diferentes setores industriais, tendo por escopo fornecer subsdios preparao de polticas setoriais e governamentais especficas. Na rea contratual, o Instituto coloca-se disposio das empresas sediadas no Brasil, prontificandose a fornecer dados e pareceres tcnicos devido vasta experincia que possui no exame de contratos, bem como prover parmetros praticados com relao aos preos mdios em setores especficos do mercado nacional e internacional, nas negociaes dos instrumentos de licenciamento e transferncia de tecnologia. Portanto, desempenha neste momento identificar as clusulas que devero fazer parte de um Instrumento de Contrato que regrar a concesso de licena de explorao de uma determinada marca, patente de inveno, modelo de utilidade ou desenho industrial, na medida em que a partir do correto estabelecimento destes ajustes se constituiro as respectivas compensaes financeiras, freqentemente identificadas como royalties. Entretanto, cumpre identificar a terminologia comumente utilizada neste tipo de Contrato, centrado em duas figuras bsicas: o cedente ou parte licenciadora, detentora da propriedade, e o cessionrio ou a parte licenciada, aquela que deseja fazer uso autorizado, mediante os limites estabelecidos no que reza o acordo. Desta forma, ter-se- a conseqente estrutura: I.Como em qualquer outro contrato a qualificao das partes inaugural. Assim, deve-se buscar a adequada designao das mesmas, incluindo os respectivos nomes empresariais, endereos, representantes, nmeros de registro recebidos nos pases onde foram constitudas as empresas, bem como adotar a denominao de praxe seguida geralmente nestes tipos de Instrumento: Cedente ou Licenciadora, Cessionrio ou Licenciada; II.Em seguida, deve-se inserir clusula tratando sobre o objeto da avena. Nesta constaro inteno da Licenciadora de autorizar o uso pela Licenciada, de marca ou quaisquer outras hipteses presentes na Lei 9.279/96 e, tambm, identificar a propriedade de tais criaes;


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. III.Via de regra, os Instrumentos celebrados entre empresas estrangeiras detentoras de patentes no Brasil, com firmas brasileiras, adotada uma clusula especfica dando conta de como se dar correta interpretao de cada expresso, normalmente denominada "DA INTERPRETAO". Constaro conceitos exemplificativos dos entendimentos sobre logotipo, servios, territrio, marcas, perodo financeiro, produtos, registros, dentre outros; IV.Dever tratar sobre a amplitude da concesso da licena a ser conferida ao Licenciado, como por exemplo, se esta ser exclusiva ou no e, quais os fins especficos de utilizao. Poder constar a garantia de que a Licenciada, no caso de utilizao de marca, acrescentar redao indicativa de que se trata de uma marca registrada, usada pela mesma, com a devida autorizao da Licenciadora; V.Dispor acerca do prazo de vigncia do Contrato e seu termo inicial. Este perodo ir variar de acordo com o tipo de licenciamento a ser concedido. Tomando-se como modelo a cesso de direitos relativos marca observa-se que, o vencimento do contrato poder ser vinculado ao tempo constante no certificado de registro que foi emitido pelo INPI (o artigo 133 da Lei 9.279/96 estabelece a proteo do registro da marca pelo limite de dez anos prorrogados por perodos iguais e sucessivos); VI.Por termo contraprestao do Contrato. Neste ponto se estabelecer o perodo financeiro em que incidiro os royalties, prazo para pagamento e, logicamente, a taxa que ser cobrada obedecendo aos limites estabelecidos na legislao vigente. Indicar, tambm, a moeda que ser empregada no pagamento das compensaes financeiras (usualmente adota-se a moeda local do pas de constituio da Licenciada); VII.Versar sobre a qualidade de todos os produtos vendidos, fabricados, ou de qualquer forma alienados pela Licenciada, ou ainda, que contiverem marcas de propriedade da Licenciadora. Assim, a Cedente poder fazer consideraes expressas no sentido de que a Cessionria cumpra com todas as especificaes e padres de qualidade relativos fabricao, aos materiais usados, mo-de-obra, ao desenho, ao acondicionamento e armazenamento dos produtos, bem como, relativos aos servios prestados com os quais as marcas forem utilizadas. Com a finalidade de garantir que a Licenciada cumpra com as especificaes e padres estabelecidos, a Licenciadora poder requerer periodicamente Licenciada, amostras dos produtos fabricados ou, mediante comunicao prvia, realizar auditorias nas instalaes da autorizada, objetivando verificar e inspecionar o rigoroso cumprimento dos mtodos adotados;


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. VIII.Na seqncia, prudente que se edite uma clusula particular dispondo sobre a propriedade de marca, patente de inveno, modelo de utilidade ou de desenho industrial, enaltecendo o compromisso que assume a Licenciada de no praticar, nem permitir que seja praticado, nenhum ato que prejudique ou invalide quaisquer registros de propriedade da Licenciadora. Mediante solicitao, dever a Licenciada prestar qualquer informao aos representantes da Licenciadora, atinentes ao uso dos privilgios objeto do Contrato, prestando toda a assistncia requerida pela Licenciadora, visando manuteno dos registros ou quaisquer pedidos referentes a eles; IX.Imperioso que constem dispositivos tratando sobre a violao dos direitos da Licenciadora. Assim que passar a ter cincia, a Licenciada notificar a Licenciadora de eventuais usos no autorizados, por qualquer outra pessoa, de um nome comercial, marca, apresentao de mercadorias, modo de promoo ou publicidade que represente ou venha a representar a violao dos direitos da Licenciadora com relao aos seus privilgios, assim como em hiptese de concorrncia desleal. Por solicitao da Licenciadora, dever a Licenciada, colaborar integralmente em eventuais aes judiciais e processos instaurados envolvendo as prerrogativas da Licenciadora, sendo que esta se comprometer a ressarcir as despesas incorridas pela Licenciada na prtica destes atos; X.A disposio aventando sobre a resciso trar os acontecimentos que assentaro termo final ao Instrumento. Destaque-se que quando da resciso do Contrato, por qualquer motivo nele descrito, a Licenciada deixar de fazer uso das prerrogativas de propriedade da Licenciadora; XI.Imprescindvel, tambm, acrescer clusula sobre indenizaes. Isto posto, a Licenciada ser responsvel e indenizar a Licenciadora por toda e qualquer obrigao, perda, dano, custos, custas judiciais, despesas profissionais e demais despesas de toda a natureza incorridas pela Licenciadora, oriundas de controvrsias ou reivindicaes contratuais ou por responsabilidade civil extracontratual; XII.Citar consideraes sobre a possibilidade de cesso dos direitos conferidos em decorrncia do Contrato. Aduz-se que, exceto se acordado entre as partes contratantes, nenhuma parte ceder, transferir, subcontratar ou de quaisquer outras maneiras celebrar ajustes com terceiros sem o prvio e escrito consentimento da outra parte, remetido por representante devidamente capaz de fazlo. A licena de explorao que for concedida em um Instrumento de Contrato ser pessoal Licenciada, sendo que esta concesso, no incluir nenhum direito de conceder sublicenas para um terceiro;


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. XIII.Praxe em muitos contratos tecer consideraes sobre os impedimentos decorrentes de fora maior. Assim, nenhuma parte poder ser responsabilizada por qualquer atraso no cumprimento de suas obrigaes, se a demora for decorrente de circunstncias fora de seu controle razovel; XIV.Nenhuma tolerncia ou renncia, por qualquer parte, relativa a ocasional violao do Acordo, prejudicar ou restringir os direitos dessa parte, com relao a possveis descumprimentos posteriores; XV.As notificaes durante a vigncia do Contrato, que se fizerem mister, devero ser elaboradas por escrito e enviadas aos endereos constantes na qualificao das partes, indicados no Contrato; XVI.Dispor sobre as Leis aplicveis e o Foro competente para dirimir e discutir todas as clusulas do Contrato, que ser finalizado, com a data e assinaturas dos respectivos representantes das partes. Por fim, interessante que seja elaborado um anexo ao Contato contendo a descrio detalhada das patentes de inveno, marcas, desenhos industriais ou modelos de utilidade que faro parte da licena de explorao, da mesma forma que o nome do proprietrio, e a data de depsito no Brasil. Naturalmente, podero ocorrer variaes e adaptaes quanto estrutura do contrato e das disposies das clusulas sugeridas, haja vista que sempre importar na livre estipulao pelas partes contratantes, tendo como norte os elementos obrigatrios dispostos no Ato Normativo n. 135/97, do Instituto Nacional de Propriedade Industrial. Uma vez ocorridos todos os trmites internos no INPI ser emitido, pela Diretoria de Contratos de Tecnologia e Outros Registros, um Certificado de Averbao numerado e, em conformidade com o artigo 211 da Lei 9.279/96, assim redigido: Art. 211. O INPI far o registro dos contratos que impliquem transferncia de tecnologia, contratos de franquia e similares para produzirem efeitos em relao a terceiros. Pargrafo nico. A deciso relativa aos pedidos de registro de contratos de que trata este artigo ser proferida no prazo de 30 (trinta) dias, contados da data do pedido de registro.[30] Far parte do teor do Certificado, alm de seu nmero, a referncia do processo administrativo interno que tramitou no INPI, identificao do Cedente e do Cessionrio, o objeto da licena conferida, o


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. apontamento da moeda que ocorrer o pagamento, complementado pelo valor que ser devido, sua forma de clculo e a periodicidade das compensaes. Descrever, do mesmo modo, o prazo de vigncia do Instrumento de Contrato e o responsvel pelo pagamento do Imposto de Renda que ser devido nas operaes de transferncia (geralmente obrigao do Cedente ou proprietrio das patentes). A partir da data de expedio do Certificado estar obrigada a parte cessionria a comunicar o INPI de qualquer alterao em sua composio acionria, com direito a voto, sendo que a manuteno da validade da averbao far-se- condicionada a regular situao dos objetos envolvidos no Termo. Por fim, todas as folhas do Contrato recebero carimbo indicativo de averbao pelo INPI e, que a validade do mesmo dever ser conferida com os termos do Certificado de Averbao, cujo nmero estar referido no pacto encaminhado a registro. Caso se imponha exigncia durante a tramitao do Instrumento de Contrato no INPI, precisar ser observado o prazo descrito no artigo 224 da Lei de Propriedade Industrial, que deu ensejo a Resoluo do INPI n. 094/2003, abordando o perodo conferido Diretoria de Transferncia de Tecnologia, decorrente das averbaes de Contrato. Considerando o exposto, indicam-se os seguintes procedimentos do Instituto, previstos na Resoluo acima indicada: Art. 1 O incio do prazo previsto no nico, do artigo 211, da Lei n 9279/96, ser contado a partir da data da aceitabilidade do efetivo pedido de registro, na Diretoria de Transferncia de Tecnologia DIRTEC, por intermdio da Seo de Apoio Tcnico SAATEC, quando receber numerao sistmica. Art. 2 Caso haja exigncia, essa dever ser atendida pelo usurio no prazo mximo admitido no artigo 224, da Lei n 9.279/96, ou seja, 60 (sessenta) dias a contar da data da cincia, sob pena do cancelamento do pedido.administrativa ousemelhantes, consoante o disposto na DECISO n 9, de 28 de junho de 2000, da CoordenaoGeraldo Sistema de Tributao, o prazo de incio da tramitao do processo de averbao, no INPI, do respectivo contrato, poder retroagir data do PROTOCOLO AUTOMATIZADO.[31] Deste modo, uma vez elaborado e averbado o Contrato que estabelea a cesso de direitos conferidos por carta-patente ou, de certificado de registro de marca, ambos emitidos pelo INPI, e, conferido o respectivo Certificado de Averbao do Termo submetido ao registro, estar-se- a uma etapa da


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. remessa de royalties ao exterior, concretizando-se com o chamado Registro Declaratrio Eletrnico RDE, no mbito do Banco Central do Brasil. 3.2 DO REGISTRO DECLARATRIO ELETRNICO NO BANCO CENTRAL DO BRASIL O Estatuto do Capital Estrangeiro (Lei n. 4.131/62), j estabelecia que os Contratos que importassem em remessas de valores ao exterior, pela utilizao ou, transferncia de tecnologia, deveriam ser registrados na Superintendncia da Moeda e do Crdito - SUMOC. Entendimento este que decorre da seguinte interpretao: o artigo 3, letra "b", prev um servio especial de registro de capitais estrangeiros, inclusive para as remessas de royalties feitas ao exterior. Da apreciao do artigo 9 do mesmo diploma, e cuja redao fora oportunamente colacionada neste estudo, evidencia-se a necessidade de submeter aos rgos competentes da SUMOC os contratos e os documentos pertinentes para avalizar a remessa, da mesma forma que a comprovao do pagamento do imposto de renda devido, das atinentes remessas de divisas. Na mesma linha, o j referido artigo 11 do Estatuto, acrescenta que os pedidos de registro de contratos sero instrudos com certido probatria da assistncia e vigncia, no Brasil, dos respectivos privilgios concedidos pelo ora DNPI. Posto isso, indica-se que todas as exigncias permanecem. Porm, preciso efetuar uma leitura atualizada da Lei, na medida em que a SUMOC, rgo criado no ano de 1945 com a finalidade de exercer o controle monetrio nacional e de preparar a organizao de um banco central, acabou por ceder, quase vinte anos depois, lugar ao Banco Central do Brasil. Portanto, foi no ano de 1964 com a elaborao da Lei n. 4.595, que foi criada a incipiente Autarquia Federal, passando a integrar o Sistema Financeiro Nacional. A partir de ento, todos os pedidos de registros vindouros deveriam ser encaminhados ao Banco Central. Para frisar o carter imprescindvel da averbao dos contratos no INPI, o Departamento de Capitais Estrangeiros do Banco Central (FIRCE), emitiu no ano de 1972, o Comunicado FIRCE n. 19, que restou por vincular o registro naquele rgo dos contratos de transferncia de tecnologia, prvia averbao do INPI.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Ao longo do tempo, da progresso geomtrica do desenvolvimento da informtica e da Internet, os registros dos contratos passaram a se realizar por intermdio de sistemas eletrnicos disponibilizados pelo Banco Central do Brasil. O Registro Declaratrio Eletrnico - RDE, como o prprio nome conceitua, possui carter de afirmao, posto que sujeita os responsveis por todo o declarado, quanto veracidade e legalidade das informaes. O Banco Central do Brasil - BC criou diversos mdulos para o registro de transaes financeiras. O ROF ou, Registro de Operaes Financeiras ser o mdulo competente para proceder inscrio de negociaes estabelecidas em decorrncia de contratos constituindo o licenciamento de marcas e patentes, englobando da mesma forma, outras modalidades de transferncia de tecnologia. A Circular do BC que institui o RDE de operaes de transferncia de tecnologia, servios tcnicos complementares e importao de intangveis, a de nmero 2.816/98, transcrevendo-se a seguir, as principais decises da Diretoria Colegiada do Banco Central do Brasil:
Art. 1 - Instituir, a partir de 22.04.1998, o Registro Declaratrio Eletrnico (RDE) para as operaes contratadas com fornecedores e/ou financiadores no residentes no Pas, relativas a: I - Fornecimento de tecnologia; II - Servios de assistncia tcnica; II - Licena de uso/Cesso de marca; IV - Licena de explorao/Cesso de patente; [...] VI - Demais modalidades, alm das elencadas de I a V acima, que vierem a ser averbadas pelo Instituto Nacional da Propriedade Industrial - INPI; [...]


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Art. 2 - Determinar que o Registro Declaratrio Eletrnico de que trata o artigo anterior seja efetuado por intermdio de transaes do Sistema de Informaes Banco Central - SISBACEN, ficando os cessionrios e devedores das operaes registradas obrigados a manter a disposio do Banco Central do Brasil, atualizados e em perfeita ordem, por 5 (cinco) anos aps o pagamento da ltima parcela de cada operao, os documentos que comprovem as declaraes prestadas. Pargrafo 1 - A prestao de informaes incorretas, incompletas, intempestivas, ou a omisso de informaes no SISBACEN poder implicar, alm do cancelamento do registro, a aplicao de multas regulamentares. Pargrafo 2 - O disposto no pargrafo anterior no elide responsabilidades que possam ser apuradas pelo Banco Central do Brasil ou outros rgos envolvidos, e abrange todas as instituies autorizadas ou credenciadas, alm do cessionrio ou importador. Art. 3 - Autorizar o Departamento de Capitais Estrangeiros (FIRCE) a adotar as medidas e baixar as normas complementares que se fizerem necessrias execuo do disposto nesta Circular.[32] [...] com base no artigo 3 da Circular em referncia, que o Departamento de Capitais Estrangeiros (FIRCE), regulamentou os procedimentos suplementares com a Carta-Circular n. 2.795/98, que entrou em vigor em 22 de abril do mesmo ano, revogando a Carta-Circular FIRCE n. 37, de 28.02.1972, e o Comunicado FIRCE n. 19, de 16.02.1972. O regulamento anexo a Carta - Circular do BC n. 2.795/98, evidencia que: CAPTULO I Do Registro Art.1 - Este regulamento aplica-se s operaes definidas no artigo 1 da Circular n 2.816, de 15.04.1998.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Art. 2 - O registro declaratrio eletrnico de cada operao efetua-se aps obteno do Certificado de Averbao concedido pelo Instituto Nacional da Propriedade Industrial (INPI) para operaes que envolvam direitos de propriedade industrial, fornecimento de tecnologia, prestao de servios de assistncia tcnica e franquia. (grifo nosso) Pargrafo nico - Devem ser registrados, ainda, os servios tcnicos complementares e/ou despesas vinculadas s operaes descritas no "caput" deste artigo, mesmo quando no sujeitos averbao pelo INPI. [...] Art. 4 - O registro de responsabilidade do cessionrio da tecnologia, franquia, servios ou importador de bens intangveis, devendo ser utilizadas as seguintes transaes do Sistema de Informaes Banco Central - SISBACEN: I - PEMP500, para incluso dos dados cadastrais dos titulares contratantes, quando necessrio; II - PCEX370, quando o sistema for acessado por meio da rede SERPRO, por cessionrios ou importadores cadastrados junto Secretaria da Receita Federal como usurios do SISCOMEX; III - PCEX570, quando realizado atravs de instituio cadastrada no SISBACEN, por solicitao e em nome do cessionrio ou importador dos bens intangveis. Art. 5 - Para efetuar o registro necessrio informar: a) identificao dos participantes da operao (cessionrio, cedente, devedor, financiador ou assemelhados); b) valor, prazo, condies de pagamento ou, quando aplicvel, condies do financiamento; c) demais dados requeridos nas telas das transaes citadas no art. 4 deste Regulamento. Art. 6 - Os dados de registros envolvendo transferncia de tecnologia e/ou franquia so direcionados para anlise do INPI, podendo aquele rgo aprov-los, recus-los ou indicar, via sistema, os ajustes necessrios sua aprovao. (grifo nosso)


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. [...] CAPTULO II Das Remessas e das Transferncias Art. 9 - A aprovao do registro para operaes de transferncia de tecnologia e/ou franquia, bem como seu financiamento, dar-se- aps manifestao do INPI ou do Banco Central do Brasil, conforme o caso, condio indispensvel ao registro de esquema de pagamento. (grifo nosso) Art. 10 - Para o registro do esquema de pagamento em conformidade com as informaes contidas no Registro Declaratrio Eletrnico (RDE), o usurio cadastrar no sistema a ocorrncia do evento gerador de obrigaes financeiras, discriminando, conforme o caso: a) data e especificaes da fatura; [...] c) data e dados do demonstrativo de apurao da base de remunerao; Art. 11 - Os pagamentos ao exterior so processados pelo cessionrio, devedor ou sucessor, por meio de bancos autorizados a operar em cmbio, correspondendo, a cada tipo de remessa, contratao de cmbio distinta, obedecidas s condies estabelecidas nos esquemas de pagamento. (grifo nosso) [...] Art. 12 - O nmero do RDE deve ser informado obrigatoriamente no campo prprio do contrato de cmbio ou em campo prprio da tela do SISBACEN de operao de transferncia internacional em reais, por ocasio de qualquer movimentao financeira. CAPTULO III Das Disposies Gerais


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Art. 13 - As operaes so registradas na moeda do domiclio ou da sede do titular no residente no Pas, na moeda de procedncia dos bens ou do financiamento, ou ainda em outra moeda, conforme acordado entre as partes. (grifo nosso) Art. 14 - Devem ser providenciados registros distintos para cada modalidade de operao elencada no art.1 da Circular n 2.816, de 15.04.1998. Pargrafo nico - Operaes de mesma modalidade contratadas em diferentes moedas ou diferentes condies de pagamento sujeitam-se a registros distintos. Art. 15 - A no observncia das disposies deste Regulamento implica, sem prejuzo das penalidades aplicveis, o cancelamento do registro, ficando vedadas, em conseqncia, quaisquer movimentaes financeiras enquanto no sanadas as irregularidades apuradas.[33] Visando facilitar o preenchimento das informaes mediante o Registro Declaratrio Eletrnico - RDE, o Banco Central disponibiliza no endereo eletrnico http://www.bcb.gov.br/?RDE, todos os procedimentos que devero ser seguidos durante o registro das operaes financeiras, mediante a elaborao de manuais especficos que instruem o usurio das ferramentas desenvolvidas para o sistema, cdigos especficos de cada modalidade de operao, bem como das funes de cada tecla no programa. O manual que diz com o registro pertinente ao escopo deste estudo intitulado RDE-ROF Manual do Declarante. 3.3 OBSERVAES GERAIS PERTINENTES REMESSA DE ROYALTIES AO EXTERIOR A celebrao de Contrato para o estabelecimento de cesso dos direitos conferidos a um determinado titular de criaes oriundas do intelecto humano, sua averbao no INPI, e o conseqente registro no Banco Central do Brasil, constituem elementos bsicos para a remessa de royalties ao exterior. Todavia, sem que existam alguns pressupostos elementares muitos dos quais j citados ao longo deste estudo, ser impossvel efetuar uma compensao financeira ao exterior.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Ou seja, verificar se os privilgios concedidos no estrangeiro respeitam o prazo disposto no artigo 4 da Conveno Unio de Paris, versando sobre o requisito da novidade exigido para o depsito no Brasil ou, em qualquer outro pas aderente ao Pacto. Notar, segundo o disposto no artigo 11 do Estatuto do Capital Estrangeiro, a regularidade dos privilgios concedidos pelo Instituto Nacional de Propriedade Industrial - INPI, bem como da demonstrao de documento hbil aclarando que eles continuam vigentes no pas de origem. A regularidade no INPI estar condicionada ao adimplemento das obrigaes remuneratrias anuais, como fica explcito nos conseqentes artigos da LPI (9.279/96), que se referem manuteno do registro de patente, artigo 86, e de marca nos artigos 120,161 e 162: Art. 86. A falta de pagamento da retribuio anual, nos termos dos arts. 84 e 85, acarretar o arquivamento do pedido ou a extino da patente. Art. 120. O titular do registro est sujeito ao pagamento de retribuio qinqenal, a partir do segundo qinqnio da data do depsito. Art. 161. O certificado de registro ser concedido depois de deferido o pedido e comprovado o pagamento das retribuies correspondentes. Art. 162. O pagamento das retribuies, e sua comprovao, relativas expedio do certificado de registro e ao primeiro decnio de sua vigncia, devero ser efetuados no prazo de 60 (sessenta) dias contados do deferimento.[34] Sintetiza o grande professor Jos Carlos Tinoco Soares ao instituir uma srie de procedimentos que devem ser conferidos antes do estabelecimento de contratos para a explorao de direitos, que no devero ser formalizados, quando: 1) o pedido de privilgio de inveno se encontrar em tramitao no Departamento Nacional de Propriedade Industrial; 2) a patente tiver sido concedida a firma estrangeira, sem qualquer meno da reivindicao da prioridade no pas de origem;


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. 3) quando o pedido de anotao no for acompanhado, nos casos de reivindicao de prioridade (art. 4 da Conveno de Paris), do respectivo documento original e comprobatrio de existncia legal e vigncia, fornecido pelo Departamento de Patentes do pas de origem; 4) quando a patente j estiver no domnio pblico pelo decurso do prazo legal (quinze anos contados da data de sua concesso); 5) quando a patente no se encontrar com tdas as suas anuidades pagas e, para isto, importante uma certido do Departamento Nacional de Propriedade Industrial; 6) Quando a patente estiver sob processo formal de caducidade (arts. 58 a 64 do Cdigo de Propriedade Industrial, Decreto-lei n. 1.005 de 21.10.1969); 7) quando a patente estiver sob processo de anulao judicial (arts. 65 e 68 do mesmo cdigo suprareferido).[35] Continuam cogentes as condies expressas acima, sendo pertinente apenas atualizar a fundamentao legal descrita e o nome dos rgos competentes. Portanto, o Instituto responsvel pelas averbaes de Contrato ser o INPI, o prazo legal de vigncia da patente de inveno, segundo o artigo n. 40 da LPI consistir em 20 anos, e a do modelo de utilidade 15 anos, antes de carem em domnio pblico. O processo de caducidade da patente de inveno ser regrado pela Lei 9.279/96, a partir do artigo 80, bem como as hipteses em que esta poder ser considerada nula (artigo 46 e seguintes da LPI). Uma vez adotado integralidade este conjunto de procedimentos, no haver qualquer bice realizao de uma remessa de royalties ao exterior. 3.4 DA FLEXIBILIZAO OCORRIDA QUANTO S POSSIBILIDADES DE ENVIO DE ROYALTIES AO EXTERIOR No Captulo inaugural deste trabalho, foi indicado o dispositivo do Estatuto do Capital Estrangeiro que vedava a remessa de royalties ao exterior pelo uso de patentes de inveno e de marcas de indstria e comrcio, entre filial ou subsidiria de empresa situada no Brasil e sua matriz no exterior, da mesma


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. forma que o conceito de empresa subsidiria, de acordo com o artigo 20, pargrafo nico, do Decreto regulamentador n. 55.762/65. Trouxe fim a tal proibio a Lei n. 8.383/91, que complementou as normas sobre o Imposto de Renda, nos termos colacionados adiante: Art. 50. As despesas referidas na alnea b do pargrafo nico do art. 52 e no item 2 da alnea e do pargrafo nico do art. 71, da Lei n 4.506, de 30 de novembro de 1964, decorrentes de contratos que, posteriormente a 31 de dezembro de 1991, venham a ser assinados, averbados no Instituto Nacional da Propriedade Industrial (INPI) e registrados no Banco Central do Brasil, passam a ser dedutveis para fins de apurao do lucro real, observados os limites e condies estabelecidos pela legislao em vigor. Pargrafo nico. A vedao contida no art. 14 da Lei n 4.131, de 3 de setembro de 1962, no se aplica s despesas dedutveis na forma deste artigo.[36] Para trazer vasto entendimento quanto problemtica estabelecida faz-se cogente vislumbrar, tambm, a redao dos artigos da Lei 4.506/64 citados na legislao suprareferida, de modo que teremos: Art. 52. As importncias pagas a pessoas jurdicas ou naturais domiciliadas no exterior a ttulo de assistncia tcnica, cientfica, administrativa ou semelhante, quer fixas quer como percentagens da receita ou do lucro, smente podero ser deduzidas como despesas operacionais quando satisfizerem aos seguintes requisitos: [...] Pargrafo nico. No sero dedutveis as despesas referidas neste artigo quando pagas ou creditadas: [...] b) pela sociedade com sede no Brasil a pessoa domiciliada no exterior que mantenha, direta ou indiretamente, o contrle de seu capital com direito a voto.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Art. 71. A deduo de despesas com aluguis ou "royalties" para efeito de apurao de rendimento lquido ou do lucro real sujeito ao impsto de renda, ser admitida: [...] Pargrafo nico. No so dedutveis: [...] e) os "royalties" pelo uso de patentes de inveno, processos e frmulas de fabricao ou pelo uso de marcas de indstria ou de comrcio, quando: [...] 2) Pagos pela sociedade com sede no Brasil a pessoa com domiclio no exterior que mantenha, direta ou indiretamente, contrle do seu capital com direito a voto;[37] Da interpretao da legislao apreciada, pode-se concluir que as remessas entre empresa brasileira e o controlador de seu capital votante no exterior sero permitidas, desde que exista contrato averbado no INPI e registrado no Bacen, ao tempo em que as remessas entre filial e sua matriz no exterior, continuam vedadas. Assegura Gabriel Francisco Leonardos que: Da redao do art. 50 da Lei n 8.383/91 pode-se constatar que no foram alteradas as restries a remessa entre filial e matriz. Ademais, o limite que pode ser remetido de royalties (norma cambial) entre a controlada e sua controladora no exterior igual ao limite de dedutibilidade para fins de imposto de renda (norma fiscal); assim, por exemplo, se o contrato prever royalties por uma licena de patentes no valor de 8% da receita lquida dos produtos vendidos, mas a dedutibilidade for limitada a 5%, somente 5% podero ser remetidos (sendo, entretanto, possvel o pagamento dos 3% restantes em moeda nacional no Brasil, e, neste caso, tal excesso ser indedutvel para fins de imposto de renda, bem como equiparado a lucro distribudo por fora do art. 13, caput, da Lei n 4.131/62 c/c art. 71, f, 2, da Lei n. 4.506/64).[38]


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Mesmo com a restrio parcial operante at a presente data, quanto s possibilidades de envio de royalties ao exterior, em se tratando de filial e matriz no estrangeiro, pode-se demonstrar, conforme artigo publicado na Revista da Associao Brasileira de Propriedade Intelectual - ABPI, por Gabriel Francisco Leonardos que, "as remessas de divisas a ttulo de royalties e assistncia tcnica saltaram de US$ 367 milhes para US$ 1,9 bilho, entre 94 e 99".[39] Notadamente, o caminho a ser trilhado em consonncia com o que rezam as normas brasileiras sobre as operaes de remessa em decorrncia de uma compensao financeira, est apurado. Por conseguinte, o prximo Captulo ser dedicado verificao da carga tributria incidente nas operaes de remessa de royalties ao exterior, inclusive, descrevendo as normas autorizadoras da dedutibilidade das parcelas remetidas, nas declaraes de renda. 4 ROYALTIES: CARGA TRIBUTRIA INCIDENTE E DEDUTIBILIDADE NAS DECLARAES DE RENDA Neste Captulo, buscar-se- identificar a carga tributria incidente nas operaes de remessas de royalties ao exterior, em decorrncia dos Contratos onerosos de licenciamento estabelecidos entre empresas localizadas no Brasil e firmas estrangeiras, assim como verificar as possibilidades de dedutibilidade dos referidos pagamentos nas declaraes de renda, conforme os limites estabelecidos nos diplomas ptrios.
De incio, sero pesquisados os dois tributos que indubitavelmente comporo o bojo das remuneraes para residentes no exterior, a saber: Imposto de Renda Retido na Fonte e Contribuio de Interveno de Domnio Econmico - CIDE. 4.1 DO IMPOSTO DE RENDA RETIDO NA FONTE - IRRF A partir do surgimento da primeira norma que passou a abordar especificamente a dedutibilidade do Imposto de Renda, atravs de regramentos constantes na Lei n. 3.470/58, que a alquota de IR exigida pelo fisco da Unio quanto aos rendimentos percebidos a residentes ou domiciliados no exterior, foi fixada em vinte e cinco por cento. Confere-se pelo artigo 77 da referida norma, que:


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Art 77. O item 1 do art. 97, do Regulamento do Impsto de Renda passa a vigorar com a seguinte redao: (Vide Lei n 9.249, de 1995) 1 ) razo de 25% (vinte e cinco por cento): I - os rendimentos percebidos pelas pessoas fsicas ou jurdicas, residentes ou domiciliadas no estrangeiro, inclusive aqueles oriundos da explorao de pelculas cinematogrficas; Il - os rendimentos percebidos pelos residentes no pas, que estiverem ausentes no exterior por mais de doze meses.[40] A carga tributria supramencionada perdurou at a edio da Lei n. 9.249/95, que veio com a finalidade de alterar a legislao do imposto de renda das pessoas jurdicas, dando outras providncias. O dispositivo que, surpreendentemente, reduziu a alquota do aludido tributo para quinze por cento, tem o respectivo teor: Art. 28. A alquota do imposto de renda de que tratam o art. 77 da Lei n 3.470, de 28 de novembro de 1958 e o art. 100 do Decreto-Lei n 5.844, de 23 de setembro de 1943, com as modificaes posteriormente introduzidas, passa, a partir de 1 de janeiro de 1996, a ser de quinze por cento.[41] Atualmente o Decreto n. 3.000, de 26 de maro de 1999, denominado tambm como o regulamento do imposto de renda - RIR/99, a norma responsvel por dispor sobre a tributao, fiscalizao, arrecadao e administrao do Imposto de renda e Proventos de Qualquer Natureza, inclusive estabelecendo os percentuais que sero tributados, da mesma forma que as condies de dedutibilidade. Assim sendo, o primeiro aspecto destacado o artigo n. 710 do RIR/99, trazendo o valor da alquota que ser devida nas operaes de envio de divisas a ttulo de royalties ao exterior, nos seguintes termos: Art. 710. Esto sujeitas incidncia na fonte, alquota de quinze por cento, as importncias pagas, creditadas, entregues, empregadas ou remetidas para o exterior a ttulo de royalties, a qualquer ttulo (Medida Provisria n 1.749-37, de 1999, art. 3).[42]


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Cumpre, por seu turno, identificar a base de clculo que ser aplicada na incidncia do percentual de quinze por cento, desde j localizada no artigo 713 do RIR/99, do mesmo modo que o responsvel tributrio pelo recolhimento do imposto, constante dos artigos 717 e 721 do RIR/99, bem como do prazo para pagamento das importncias devidas ao fisco, estabelecido no inciso I do artigo 865 do mesmo texto legal, ao passo que se vislumbra: Art. 713. As alquotas do imposto de que trata este Captulo incidiro sobre os rendimentos brutos, ressalvado o disposto no art. 705, pargrafo nico (Decreto-Lei n 5.844, de 1943, art. 97, 3). Art. 717. Compete fonte reter o imposto de que trata este Ttulo, salvo disposio em contrrio (Decreto-Lei n 5.844, de 1943, arts. 99 e 100, e Lei n 7.713, de 1988, art. 7, 1). Art. 721. nico): Compete ao procurador a reteno (Decreto-Lei n 5.844, de 1943, art. 100, pargrafo
I - quando se tratar de aluguis de imveis pertencentes a residentes no exterior; II - quando o procurador no der conhecimento fonte de que o proprietrio do rendimento reside ou domiciliado no exterior. Art. 865. O recolhimento do imposto retido na fonte dever ser efetuado (Lei n 8.981, de 1995, arts. 63, 1, 82, 4, e 83, inciso I, alneas "b" e "d", e Lei n 9.430, de 1996, art. 70, 2): I - na data da ocorrncia do fato gerador, no caso de rendimentos atribudos a residente ou domiciliado no exterior;[43] [...] Do julgamento da norma constatam-se que os rendimentos brutos, de onde se tributar os quinze por cento, constituem o valor integral dos royalties, sem qualquer deduo. Que a reteno caber, via de regra, fonte ou o cessionrio que dever remeter as quantias compensatrias, mesma data que incidir o fato gerador, responsvel pelo creditamento da Receita Federal. Alis, neste ponto, de extrema relevncia ventilar o j mencionado pargrafo primeiro, do artigo 9 do Estatuto do Capital Estrangeiro (4.131/62), cuja vigncia ainda se faz forosa. Neste item resta


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. cristalino de que tanto as pessoas fsicas, quanto s jurdicas, que desejarem efetuar uma remessa de royalties ao exterior, dependero de prvio registro no hoje, Banco Central do Brasil e, da prova do pagamento do imposto de renda correspondente ao valor das transferncias. Menciona-se que tais exigncias foram reeditadas no artigo 716 e pargrafo nico do RIR/99. Porquanto que ai est aclarada a grande importncia do adimplemento das obrigaes tributrias, a quem objetiva efetuar compensao financeira ao exterior. dever trazer baila maiores esclarecimentos quanto ao responsvel tributrio pelo pagamento do imposto devido. J se constatou que, de acordo com o artigo 717 do RIR/99, caber ao cessionrio faz-lo. Porm, esta determinao no ser absoluta, vez que poder o cedente igualmente se responsabilizar pelo tributo. Vejamos a redao do artigo 723 do Decreto 3.000/99: Art. 723. So solidariamente responsveis com o sujeito passivo os acionistas controladores, os diretores, gerentes ou representantes de pessoas jurdicas de direito privado, pelos crditos decorrentes do no recolhimento do imposto descontado na fonte (Decreto-Lei n 1.736, de 20 de dezembro de 1979, art. 8). Pargrafo nico. A responsabilidade das pessoas referidas neste artigo restringe-se ao perodo da respectiva administrao, gesto ou representao (Decreto-Lei no 1.736, de 1979, art. 8o, pargrafo nico).[44] Ora, tomando por base a escrita do artigo em destaque e, se em um determinado contrato de licenciamento de marca, devidamente registrada no INPI por empresa estrangeira controladora de subsidiria no Brasil, as partes estipularem que ser obrigao da cedente dos privilgios adimplir as obrigaes tributrias - IRRF, no haver qualquer bice nesta avena, na medida em que a controladora ser solidariamente responsvel pelo tributo. De tal sorte que a informao quanto ao responsvel pelo recolhimento do Imposto de Renda, obrigatoriamente, constar no Certificado de Averbao emitido pelo INPI, dando azo ao subseqente registro no Banco Central. Extremamente relevante para esta investigao expor o contedo da Instruo Normativa da Secretaria da Receita Federal n. 252, de 03 de dezembro de 2002, que dispe sobre a incidncia do imposto de renda na fonte dos rendimentos pagos, creditados, empregados, entregues ou remetidos para pessoas jurdicas domiciliadas no exterior, em especial:


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Art. 17. As importncias pagas, creditadas, entregues, empregadas ou remetidas a pessoa jurdica domiciliada no exterior a ttulo de royalties de qualquer natureza e de remunerao de servios tcnicos e de assistncia tcnica, administrativa e semelhantes sujeitam-se incidncia do imposto na fonte alquota de quinze por cento. (grifo nosso) 1 Para fins do disposto no caput: I - classificam-se como royalties os rendimentos de qualquer espcie decorrentes do uso, fruio, explorao de direitos, tais como: a) direito de colher ou extrair recursos vegetais, inclusive florestais; b) direito de pesquisar e extrair recursos minerais; c) uso ou explorao de invenes, processos e frmulas de fabricao e de marcas de indstria e comrcio; d) explorao de direitos autorais, salvo quando recebidos pelo autor ou criador do bem ou obra; (...) 2 Os juros de mora e quaisquer outras compensaes decorrentes do pagamento em atraso dos rendimentos de que trata o caput sujeitam-se incidncia de imposto na fonte nas mesmas condies dos valores principais a que se refiram. 3 Os rendimentos mencionados no caput recebidos por pessoa jurdica domiciliada em pas com tributao favorecida sujeitam-se incidncia do imposto na fonte alquota de 25%.[45] Afere-se da Instruo Normativa da SRF a consolidao da carga tributria vigente, do mesmo modo que a delimitao quanto ao conceito de royalties, j consagrado pela Lei 4.506/64. Resta, contudo, esclarecer o significado da expresso "pessoa jurdica domiciliada em pas com tributao favorecida" que utilizada no pargrafo terceiro do artigo 17. A resposta extrada do artigo 20 do mesmo texto, com os consecutivos dizeres:


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Art. 20. Considera-se pas com tributao favorecida aquele que no tribute a renda ou que a tribute alquota inferior a vinte por cento.[46] Outro aspecto pertinente para findar as consideraes quanto ao IRRF, dir com a incidncia do tributo nos pagamentos remetidos ao exterior para a solicitao, obteno e manuteno de direitos oriundos da propriedade industrial. Inicialmente destaca-se que at o ano de 1999 as remessas ao exterior para estes fins, to importantes para gerar privilgios aos inventores e empresas brasileiras, gozavam de iseno de IRRF, por determinao da Lei n. 9.481/97. A partir da entrada em vigor da Lei n. 9.959/2000, a alquota passou a ser gravada razo de quinze por cento, em consonncia com o artigo primeiro da norma. Neste sentido, corrobora a Instruo Normativa da SRF n. 252/2002 ao grafar em seu artigo 8, que: Art.8 Sujeitam-se ao imposto de renda na fonte, alquota de quinze por cento, os rendimentos recebidos de fontes situadas no Brasil, por pessoas jurdicas domiciliadas no exterior, na hiptese de pagamento, crdito, emprego, entrega ou remessa para o exterior, decorrentes de solicitao, obteno e manuteno de direitos de propriedades industriais, no exterior; (grifo nosso) 1 Os rendimentos mencionados no caput recebidos por pessoa jurdica domiciliada em pas com tributao favorecida sujeitam-se incidncia do imposto na fonte alquota de 25%. 2 Aos contratos em vigor em 31 de dezembro de 1999, relativos s operaes mencionadas neste artigo, fica garantido o tratamento tributrio a eles aplicvel naquela data.[47] Com isso, infelizmente, notria a via contra-mo que percorrem aqueles que deveriam criar cada vez mais incentivos, aos heris brasileiros que lutam contra tudo e todos para fomentar a tecnologia, o desenvolvimento auto-sustentvel, e a independncia da nao quanto imensa maioria das tecnologias ultrapassadas, submetidas aos que vem cada dia que passa seus nfimos mecanismos de incentivo se esvarem, ante aos interesses meramente arrecadatrios da Unio. 4.2 DA CONTRIBUIO DE INTERVENO DE DOMNIO ECONMICO - CIDE


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. A Contribuio de Interveno de Domnio Econmico, mormente conhecida pela sigla CIDE, tem como basilar fundamentao legal o texto do artigo 149 da Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988, seno vejamos: Art. 149. Compete exclusivamente Unio instituir contribuies sociais, de interveno no domnio econmico e de interesse das categorias profissionais ou econmicas, como instrumento de sua atuao nas respectivas reas, observado o disposto nos arts. 146, III, e 150, I e III, e sem prejuzo do previsto no art. 195, 6, relativamente s contribuies a que alude o dispositivo. [...] 2 As contribuies sociais e de interveno no domnio econmico de que trata o caput deste artigo: (Includo pela Emenda Constitucional n 33, de 2001) I - no incidiro sobre as receitas decorrentes de exportao; (Includo pela Emenda Constitucional n 33, de 2001)
II - incidiro tambm sobre a importao de produtos estrangeiros ou servios; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 42, de 19.12.2003) III - podero ter alquotas: (Includo pela Emenda Constitucional n 33, de 2001) a) ad valorem, tendo por base o faturamento, a receita bruta ou o valor da operao e, no caso de importao, o valor aduaneiro; (Includo pela Emenda Constitucional n 33, de 2001) b) especfica, tendo por base a unidade de medida adotada. (Includo pela Emenda Constitucional n 33, de 2001) [...] 4 A lei definir as hipteses em que as contribuies incidiro uma nica vez. (Includo pela Emenda Constitucional n 33, de 2001)[48]


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Em decorrncia da regra estabelecida no caput do artigo supracitado da Carta Magna, editada no ano de 2000, a Lei Ordinria n. 10.168. Este diploma recepciona a Contribuio de Interveno de Domnio Econmico destinada a financiar o Programa de Estmulo Interao Universidade-Empresa para o Apoio Inovao dando outras providncias, de modo a fomentar o desenvolvimento tecnolgico brasileiro. Os decretos e a lei que se seguiram visando regulamentao e definio dos conceitos indispensveis para a correta aplicabilidade da CIDE, podem ser identificados, primordialmente atravs do Decreto n. 3.949, de 3 de outubro de 2001, da Lei n. 10.332, de 19 de dezembro de 2001, tendo como fecho e ltima regulamentao, inclusive revogando o Decreto n. 3.949/2001, o Decreto n. 4.195, de 11 de abril de 2002. Deve-se reservar espao no presente estudo, apesar de no constituir desgnio estabelecido para o tema em desenvolvimento, que pairam inmeras discusses acerca da constitucionalidade da Lei 10.168/2000. Dentre os diversos aspectos apontados por advogados de todo o pas, os mais relevantes so os de que seria competncia de lei complementar, nos moldes do artigo 146 da Constituio Federal, estabelecer normas gerais em matria tributria, ao passo que a CIDE foi instituda por intermdio de Lei Ordinria. Por bvio que a Unio Federal no reduziria a tributao do Imposto de Renda Retido na Fonte para quinze por cento, sem criar outro mecanismo que pudesse, no mnimo, compensar as receitas que deixaram de ser recolhidas aos cofres pblicos. Neste sentido, acertado conferir os ensinamentos da advogada Noemia do Carmo Monteiro de Oliveira Novaes, os quais so reproduzidos, in verbis: Certa da inconstitucionalidade da Lei 10.168/00, antes mesmo de sua aprovao pelo Congresso Nacional, a Unio buscou um meio de manter o aumento da tributao de royalties e pagamentos por transferncia de tecnologia em 25%. A soluo encontrada foi a Medida Provisria n. 2.062, atualmente em sua 62 edio, publicada em 29/12/2000 (MP 2.062-61/00). Em linhas gerais, a MP 2.062-61/00 estabeleceu, entre outras coisas, que a partir de 1/1/2001 a alquota do Imposto de Renda na Fonte (IRF) incidente sobre os pagamentos efetuados a ttulo de royalties e transferncia de tecnologia ao exterior passaria a ser de 25%. Entretanto, no intuito de se evitar uma tributao excessiva na eventualidade da CIDE no ser considerada inconstitucional, a MP 2.062-61/00 previu que a referida alquota do IRF de 25% ficaria reduzida para 15% quando os pagamentos tributados tambm estivessem sujeitos incidncia da CIDE. Dessa forma,


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. independentemente do Poder Judicirio vir a julgar a Lei 10.168/00 inconstitucional, a tributao de 25% sobre pagamentos de royalties e transferncia de tecnologia ao exterior estaria garantida.[49] Apesar das abundantes interrogaes que ainda persistem quanto forma legal compatvel com a instituio de contribuio de interveno no domnio econmico a Lei 10.168/00, continua em plena vigncia, ante os seus efeitos. Neste momento, pertinente assinalar pela transcrio de trechos do diploma legal, quem dever efetuar a contribuio, em que circunstncias ela incidir, qual a alquota estabelecida, a data estipulada para o seu pagamento, e a cargo de qual rgo pblico competir fiscalizao e administrao da CIDE, pelo que constatamos: Art. 2o Para fins de atendimento ao Programa de que trata o artigo anterior, fica instituda contribuio de interveno no domnio econmico, devida pela pessoa jurdica detentora de licena de uso ou adquirente de conhecimentos tecnolgicos, bem como aquela signatria de contratos que impliquem transferncia de tecnologia, firmados com residentes ou domiciliados no exterior. (grifo nosso) 1o Consideram-se, para fins desta Lei, contratos de transferncia de tecnologia os relativos explorao de patentes ou de uso de marcas e os de fornecimento de tecnologia e prestao de assistncia tcnica. (grifo nosso) [...] 2o A partir de 1ode janeiro de 2002, a contribuio de que trata o caput deste artigo passa a ser devida tambm pelas pessoas jurdicas signatrias de contratos que tenham por objeto servios tcnicos e de assistncia administrativa e semelhantes a serem prestados por residentes ou domiciliados no exterior, bem assim pelas pessoas jurdicas que pagarem, creditarem, entregarem, empregarem ou remeterem royalties, a qualquer ttulo, a beneficirios residentes ou domiciliados no exterior.(Redao da pela Lei n 10.332, de 19.12.2001) (grifo nosso) 3o A contribuio incidir sobre os valores pagos, creditados, entregues, empregados ou remetidos, a cada ms, a residentes ou domiciliados no exterior, a ttulo de remunerao decorrente das obrigaes indicadas no caput e no 2odeste artigo.(Redao da pela Lei n 10.332, de 19.12.2001) 4o A alquota da contribuio ser de 10% (dez por cento).(Redao da pela Lei n 10.332, de 19.12.2001) (grifo nosso)


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. 5o O pagamento da contribuio ser efetuado at o ltimo dia til da quinzena subseqente ao ms de ocorrncia do fato gerador.(Pargrafo includo pela Lei n 10.332, de 19.12.2001) [...] Art. 3o Compete Secretaria da Receita Federal a administrao e a fiscalizao da contribuio de que trata esta Lei.[50] Compete advertir que, de acordo com o artigo 8 da 10.168/00, a contribuio passou a incidir nos fatos geradores ocorridos a partir de 1 de janeiro de 2001.
Resta localizar no Decreto n. 4.195/2002, derradeira regulamentao da CIDE, para onde sero destinados os recursos provenientes da contribuio e, a que esta servir de estmulo. O artigo primeiro estabelece que, no mnimo, quarenta por cento dos recursos angariados com a cobrana da CIDE sero destinados ao Fundo Nacional de Desenvolvimento Cientfico e Tecnolgico - FNDCT, em atendimento ao Programa de Estmulo Interao Universidade - Empresa para Apoio Inovao. Em linha com o artigo 3 do Decreto em exame, o Programa de Estmulo Interao Universidade Empresa para Apoio Inovao, abranger como atividades: Art. 3o [...] I - projetos de pesquisa cientfica e tecnolgica; II - desenvolvimento tecnolgico experimental; III - desenvolvimento de tecnologia industrial bsica; IV - implantao de infra-estrutura para atividades de pesquisa e inovao; V - capacitao de recursos humanos para a pesquisa e inovao; VI - difuso do conhecimento cientfico e tecnolgico;


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. VII - educao para a inovao; VIII - capacitao em gesto tecnolgica e em propriedade intelectual; IX - aes de estmulo a novas iniciativas; X - aes de estmulo ao desenvolvimento de empresas de base tecnolgica; XI - promoo da inovao tecnolgica nas micro e pequenas empresas; XII - apoio ao surgimento e consolidao de incubadoras e parques tecnolgicos; XIII - apoio organizao e consolidao de aglomerados produtivos locais; e XIV - processos de inovao, agregao de valor e aumento da competitividade do setor empresarial.[51] Completar-se- a integralidade do recurso, sendo destinadas parcelas da arrecadao aos programas de incentivo capacitao tecnolgica, e ao amparo pesquisa cientfica e do desenvolvimento tecnolgico das regies Norte, Nordeste e Centro-Oeste. Os valores restantes sero dirigidos aos projetos desenvolvidos por empresas, instituies de ensino e pesquisa sediadas nas regies indicadas acima, acrescendo as respectivas reas de abrangncia das agncias de desenvolvimento regionais. Cobriro, tambm, as despesas operacionais de planejamento, prospeco, acompanhamento, avaliao e divulgao de resultados, relativas ao financiamento de atividades de pesquisa cientfica e incremento tecnolgico do Programa estabelecido no Decreto 4.195/2002, da regra que todos os montantes destinados devero estar acordes com os percentuais estabelecidos nos pargrafos 1 e 2 do artigo inaugural, bem como no artigo 9, respectivamente.
Ratificando o descrito anteriormente, passa-se ao amparo da norma: Art. 1o Quarenta por cento dos recursos provenientes da contribuio de que trata o art. 2o da Lei no 10.168, de 29 de dezembro de 2000, sero alocados ao Fundo Nacional de Desenvolvimento Cientfico e Tecnolgico - FNDCT, em categoria de programao especfica denominada CT-VERDE AMARELO, e


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. utilizados para atender ao Programa de Estmulo Interao Universidade-Empresa para o Apoio Inovao. 1o Do total dos recursos a que se refere o caputdeste artigo, trinta por cento, no mnimo, sero aplicados em programas de fomento capacitao tecnolgica e ao amparo pesquisa cientfica e ao desenvolvimento tecnolgico nas regies Norte, Nordeste e Centro-Oeste. 2o No mnimo trinta por cento dos recursos a que se refere o inciso V do art. 1o da Lei no 10.332, de 19 de dezembro de 2001, sero destinados a projetos desenvolvidos por empresas e instituies de ensino e pesquisa sediadas nas regies Norte, Nordeste e Centro-Oeste, incluindo as respectivas reas de abrangncia das agncias de desenvolvimento regionais. [...] Art. 9o As despesas operacionais, de planejamento, prospeco, acompanhamento, avaliao e divulgao de resultados, relativas ao financiamento de atividades de pesquisa cientfica e desenvolvimento tecnolgico do Programa de que trata este Decreto, no podero ultrapassar o montante correspondente a cinco por cento dos recursos arrecadados anualmente.[52] Diferentemente do IRRF, onde h a possibilidade do adimplemento do tributo pelo cedente da relao contratual que objetiva o licenciamento dos privilgios conferidos no campo da propriedade industrial, acompanhando os termos apresentados durante a verificao da matria, a CIDE, ser devida unicamente, pelo cessionrio. Pondera a douta advogada Noemia C. M. de Oliveira Novaes, em artigo publicado na Revista da Associao Brasileira da Propriedade Intelectual - ABPI, que: A Lei 10.168/00 estabelece claramente que a CIDE devida pela pessoa jurdica que efetua os pagamentos a ttulo de royalties e transferncia de tecnologia ao exterior. Assim, a CIDE, de acordo com a referida lei, um nus exclusivo da parte brasileira, no havendo, portanto, a opo de pagamento desse nus pela parte estrangeira.[53] No se podem findar as consideraes pertinentes a CIDE, sem mencionar os aspectos que possibilitam o creditamento de parcela dos valores recolhidos, ao Tesouro Nacional. Tal benesse aos contribuintes


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. emoldurados nas hipteses de incidncia da CIDE, constantes da Lei 10.168/00, coligada por intermdio da Medida Provisria n. 2.159-70, de 24 de agosto de 2001. Entretanto, antes de conferir seu texto, cumpre assegurar a vigncia da Medida Provisria em destaque, at a presente data, em funo de que esta fora concebida em perodo precedente a entrada em vigor da Emenda Constitucional n. 32, de 11 de setembro de 2001. Consta do artigo segundo deste instrumento de reparo constitucional, que: Art. 2 As medidas provisrias editadas em data anterior da publicao desta emenda continuam em vigor at que medida provisria ulterior as revogue explicitamente ou at deliberao definitiva do Congresso Nacional.[54]
Do transcrito verifica-se que no houve revogao da edio desta Medida Provisria, ou deliberao definitiva do Congresso Nacional, de modo que o seu contedo continua vigente e eficaz. Firme nestes argumentos aponta-se os dizeres que concedem crdito incidente sobre a Contribuio de Interveno no Domnio Econmico, dispostos no artigo 4, da Medida Provisria n. 2.159-70: Art. 4 concedido crdito incidente sobre a Contribuio de Interveno no Domnio Econmico, instituda pela Lei no 10.168, de 2000, aplicvel s importncias pagas, creditadas, entregues, empregadas ou remetidas para o exterior a ttulo de rialties referentes a contratos de explorao de patentes e de uso de marcas. (grifo nosso) 1 O crdito referido no caput: I - ser determinado com base na contribuio devida, incidente sobre pagamentos, crditos, entregas, emprego ou remessa ao exterior a ttulo de rialties de que trata o caput deste artigo, mediante utilizao dos seguintes percentuais: a) cem por cento, relativamente aos perodos de apurao encerrados a partir de 1o de janeiro de 2001 at 31 de dezembro de 2003; b) setenta por cento, relativamente aos perodos de apurao encerrados a partir de 1o de janeiro de 2004 at 31 de dezembro de 2008; (grifo nosso)


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. c) trinta por cento, relativamente aos perodos de apurao encerrados a partir de 1o de janeiro de 2009 at 31 de dezembro de 2013; II - ser utilizado, exclusivamente, para fins de deduo da contribuio incidente em operaes posteriores, relativas a rialties previstos no caput deste artigo. [55] (grifo nosso) [...] Novamente, diante das brilhantes concluses de Gabriel Francisco Leonardos, podemos depreender que: Apenas para os pagamentos de royalties por licenas de marcas e patentes, at 31/12/2003, vigora uma sistemtica de crdito segundo a qual o valor pago em um ms pode ser deduzido do valor a ser pago em meses subseqentes, de tal forma que o nus fiscal efetivo com a CIDE reduzido metade. A cada remessa relativa ao mesmo contrato pode ser abatido o valor j pago em remessas anteriores, at ter sido abatido o montante total anteriormente pago.[56] A partir do arejado, torna-se cedio de que gerar crdito apenas as remessas de royalties que tiverem por intento as compensaes financeiras estabelecidas em avenas licenciando privilgios, quanto a marcas e patentes de inveno, sendo que estas parcelas sero creditadas, de 2004 at 2008, razo de setenta por cento da contribuio devida e, de modo que s podero ser utilizadas nas compensaes futuras de envio de royalties. Haver, durante o desenrolar do Captulo IV desta Monografia, espao para verificar o possvel carter compensatrio de que dotada a Contribuio de Interveno de Domnio Econmico, na medida em que se presta como mecanismo paliativo ante ao abismo cientfico e tecnolgico em que se encontra o Brasil, sobretudo, por ter preferido durante incontveis anos trilhar o caminho aparentemente mais fcil at a obteno de tecnologias, todavia, revelador de nefastos prejuzos, culminando na quase extino da pesquisa de carter cientfico nacional, em paralelo aos avanados padres, em que se encontram as naes que investem primordialmente na formao de cientistas. 4.3 DOS DEMAIS TRIBUTOS E SUAS POSSVEIS INCIDNCIAS NA REMESSA DE ROYALTIES AO EXTERIOR


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Por certo de que em uma determinada compensao financeira, devida empresa estrangeira pela utilizao de direitos na rea da propriedade industrial, incidir o IRRF e a Contribuio de Interveno de Domnio Econmico. Contudo, h discusso quanto incidncia de mais trs tributos, a saber: ISS, PIS e COFINS. Visando centrar a problemtica existente em torno da provvel incidncia dos impostos referenciados, traz-se apreciao, artigo publicado pelo advogado paulista Lus Felipe Bretas Marzago, sua integralidade: No foram todas as empresas que se deram conta da existncia de mais trs tributos, alm do Imposto de Renda (IR) e da Contribuio de Interveno no Domnio Econmico (CIDE), incidentes sobre as remessas de valores ao exterior a ttulo de royalties. A partir de janeiro de 2004, os Municpios ficaram autorizados, pela Lei Complementar 116/03, a cobrar Imposto Sobre Servios (ISS) em relao aos 'servios' de "cesso de direito de uso de marcas e de sinais de propaganda" (item 3.02 da lista de servios), ou seja, royalties. No se contentando com a tributao sobre os royalties pagos dentro do pas, a lei alcanou tambm aqueles pagos ao exterior em virtude da importao do direito de uso de marcas e afins (LC 116/03, art. 1o, 1o). Contudo, como neste caso o cedente da marca no est no Brasil, foi eleito como contribuinte o importador aqui residente, que ficou obrigado a reter e recolher o ISS ao Municpio em que estiver domiciliado. Antes de apontar o desacerto grave da lei ao denominar como 'servio' algo que, pela prpria natureza, no o (a "cesso de direitos"), preciso ressaltar a incoerncia da tributao sobre operaes de importao, uma vez que, nesses casos, os servios nem mesmo so prestados dentro do pas, mas no exterior. A jurisprudncia do Superior Tribunal de Justia (STJ) pacfica no sentido de que cada Municpio somente pode onerar os servios que forem efetivamente prestados dentro de seus confins territoriais (RESP 252.114). Como conciliar, diante disso, uma lei que confere aos Municpios poder para tributar servios prestados no s fora de suas fronteiras, mas fora do pas (no exterior)?


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Por isso, a tributao do ISS incidente sobre a importao de servios questionvel e, ainda que admitida, seria preciso investigar se a atividade ou no uma verdadeira "prestao de servios". A prestao de servios (chamada de 'locao de servios' no Cdigo Civil de 1916) um instituto de direito privado que sempre foi definido como uma atividade por meio da qual uma pessoa pe disposio de outra, mediante retribuio, a sua energia pessoal, enquanto fora de trabalho. Vale dizer, se uma pessoa receber retribuio para dar, emprestar ou transferir algo a algum, sem que desenvolva em troca um trabalho (energia pessoal), ento estar celebrando um contrato qualquer (compra e venda, doao etc.) que nada tem a ver com a prestao de servios. Apesar de parecer meramente acadmica, a definio do alcance do instituto da 'prestao de servios' fundamental, tendo em vista que tambm passaram a incidir, a partir de maio de 2004, o PIS e a COFINS sobre a importao de 'servios' (Lei 10.865/04).
Nessa linha, a definio, pela LC 116/03, da cesso de direitos de uso de marcas como sendo um 'servio' vai alm da tributao do ISS e onera a operao tambm com o PIS e a COFINS incidentes na importao de 'servios', j que um contrato no poderia ter uma natureza para fins do ISS e outra para os demais tributos. Entretanto, a cesso de direito de uso de marcas e sinais de propaganda no uma verdadeira 'prestao de servios' e, por isso, no pode sofrer a incidncia do ISS, do PIS-Importao e da COFINS-Importao. A cesso de direitos assemelha-se muito mais 'locao' ou 'compra' de direitos. (grifo nosso) O Supremo Tribunal Federal (STF) j declarou, com acerto, em caso anlogo, a inconstitucionalidade da cobrana do ISS sobre a locao de bens mveis (RE 116.121). No poderia ser diferente, justamente porque a Constituio somente autoriza os Municpios a cobrarem o ISS em relao 'prestao de servios', da forma como o instituto definido pelo direito privado, e no sobre quaisquer outras atividades (como por exemplo a locao).


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Isso uma decorrncia lgica do artigo 110 do Cdigo Tributrio Nacional (CTN), que veda legislao tributria desvirtuar os conceitos de direito privado utilizados expressa ou implicitamente pela Constituio. Esse comando normativo deve ser prestigiado. uma das grandes armas que o contribuinte ainda possui contra a voracidade fiscal do Estado. (grifo nosso) A mesma soluo deve ser buscada pelos contribuintes, e acolhida pelo Poder Judicirio, no caso dos royalties pagos ao exterior a ttulo de uso de marcas e sinais de propaganda, para que, uma vez negada a natureza de "prestao de servio" do contrato, sejam afastadas as cobranas do ISS, do PIS-Importao e da COFINS-Importao.[57] Da leitura atenta do artigo cotejado pode-se concluir que, quanto aos privilgios cedidos na esfera da propriedade industrial, somente os relativos cesso de direitos pelo uso de marcas que podero ser taxados com esta determinao legal. Descabida, por conta de que jamais poder equiparar-se a servio, nos termos da Lei Complementar n. 116/2003, os contratos de licenciamento para a utilizao de uma marca regularmente registrada no Brasil, ao passo que de se esperar dos doutrinadores e, da construo jurisprudencial dos tribunais ptrios, que ocorra o afastamento imediato de mais um abusivo alargamento da base tributria, com o intento de onerar o contribuinte. Pertine lembrar que a alquota mxima estabelecida segundo o artigo 8, inciso II, da Lei Complementar n. 116/2003 ser de cinco por cento e, cuja base de clculo do imposto consistir no preo do servio. 4.4 DEDUTIBILIDADE DOS PAGAMENTOS DE IRRF NAS DECLARAES DE RENDA Por derradeiro, apontar-se- nas normas brasileiras, quais os mecanismos pertinentes que possibilitam a deduo de parcela dos valores remetidos para pagamento de royalties ao exterior, bem como as situaes onde a pesquisada inferncia no encontrar respaldo legal, findando com os limites estabelecidos para os coeficientes percentuais mximos nas dedues de royalties, segundo a portaria do Ministrio de Fazenda n. 436/58. O alicerce para a autorizao das dedues, nas declaraes de imposto de renda, est estabelecido no artigo 71, letra "a" da Lei n. 4.506/64, mesmo diploma que fora verificado quando da identificao do conceito dos royalties, em sede vestibular deste estudo. Acompanha a mesma orientao o Decreto n. 3.000/99, que estabelece a regulamentao da tributao, fiscalizao, arrecadao e administrao


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. do imposto da renda reeditando, em seu artigo 352, a capacidade para as dedues, com a conseqente redao: Art. 352. A deduo de despesas com royalties ser admitida quando necessrias para que o contribuinte mantenha a posse, uso ou fruio do bem ou direito que produz o rendimento (Lei n 4.506, de 1964, art. 71).[58] No tocante a questo das vedaes que se apresentam quanto deduo dos royalties na legislao vigente, destaca-se o atual regulamento do Imposto de Renda, Decreto n. 3.000/99, de modo que no estaro autorizadas as dedues quando: Art. 353. No so dedutveis (Lei n 4.506, de 1964, art. 71, pargrafo nico): I - os royalties pagos a scios, pessoas fsicas ou jurdicas, ou dirigentes de empresas, e a seus parentes ou dependentes; II - as importncias pagas a terceiros para adquirir os direitos de uso de um bem ou direito e os pagamentos para extenso ou modificao do contrato, que constituiro aplicao de capital amortizvel durante o prazo do contrato; III - os royalties pelo uso de patentes de inveno, processos e frmulas de fabricao, ou pelo uso de marcas de indstria ou de comrcio, quando: a) pagos pela filial no Brasil de empresa com sede no exterior, em benefcio de sua matriz; b) pagos pela sociedade com sede no Brasil a pessoa com domiclio no exterior que mantenha, direta ou indiretamente, controle do seu capital com direito a voto, observado o disposto no pargrafo nico; IV - os royalties pelo uso de patentes de inveno, processos e frmulas de fabricao pagos ou creditados a beneficirio domiciliado no exterior: a) que no sejam objeto de contrato registrado no Banco Central do Brasil; ou


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. b) cujos montantes excedam aos limites periodicamente fixados pelo Ministro de Estado da Fazenda para cada grupo de atividades ou produtos, segundo o grau de sua essencialidade, e em conformidade com a legislao especfica sobre remessas de valores para o exterior; (grifo nosso) V - os royalties pelo uso de marcas de indstria e comrcio pagos ou creditados a beneficirio domiciliado no exterior: a) que no sejam objeto de contrato registrado no Banco Central do Brasil; ou b) cujos montantes excedam aos limites periodicamente fixados pelo Ministro de Estado da Fazenda para cada grupo de atividades ou produtos, segundo o grau da sua essencialidade e em conformidade com a legislao especfica sobre remessas de valores para o exterior. Pargrafo nico. O disposto na alnea "b" do inciso III deste artigo no se aplica s despesas decorrentes de contratos que, posteriormente a 31 de dezembro de 1991, sejam averbados no Instituto Nacional da Propriedade Industrial - INPI e registrados no Banco Central do Brasil, observados os limites e condies estabelecidos pela legislao em vigor (Lei n 8.383, de 1991, art. 50).[59] Mais uma vez se avulta a importncia e a essencialidade do registro do contrato no Banco Central do Brasil, seja estabelecendo o direito de uso de patentes de inveno ou, do licenciamento de privilgios quanto a marcas de indstria e comrcio, procedimento sem o qual no se poder remeter ou deduzir as compensaes financeiras. Cabe frisar que eventuais descumprimentos quanto s determinaes indicadas acima, certamente podero ser objeto de glosa, por parte da fiscalizao da Secretaria da Receita Federal.
O cogente regulamento do IR, tambm se presta para normatizar os limites e condies de dedutibilidade, pelo que se vislumbra: Art. 355. As somas das quantias devidas a ttulo de royalties pela explorao de patentes de inveno ou uso de marcas de indstria ou de comrcio, e por assistncia tcnica, cientfica, administrativa ou semelhante, podero ser deduzidas como despesas operacionais at o limite mximo de cinco por cento da receita lquida das vendas do produto fabricado ou vendido (art. 280), ressalvado o disposto


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. nos arts. 501 e 504, inciso V (Lei n 3.470, de 1958, art. 74, e Lei n 4.131, de 1962, art. 12, e Decreto-Lei n 1.730, de 1979, art. 6). 1 Sero estabelecidos e revistos periodicamente, mediante ato do Ministro de Estado da Fazenda, os coeficientes percentuais admitidos para as dedues a que se refere este artigo, considerados os tipos de produo ou atividades reunidos em grupos, segundo o grau de essencialidade (Lei n 4.131, de 1962, art. 12, 1). 2 No so dedutveis as quantias devidas a ttulo de royalties pela explorao de patentes de inveno ou uso de marcas de indstria e de comrcio, e por assistncia tcnica, cientfica, administrativa ou semelhante, que no satisfizerem s condies previstas neste Decreto ou excederem aos limites referidos neste artigo, as quais sero consideradas como lucros distribudos (Lei n 4.131, de 1962, arts. 12 e 13). 3 A dedutibilidade das importncias pagas ou creditadas pelas pessoas jurdicas, a ttulo de aluguis ou royalties pela explorao ou cesso de patentes ou pelo uso ou cesso de marcas, bem como a ttulo de remunerao que envolva transferncia de tecnologia (assistncia tcnica, cientfica, administrativa ou semelhantes, projetos ou servios tcnicos especializados) somente ser admitida a partir da averbao do respectivo ato ou contrato no Instituto Nacional da Propriedade Industrial INPI, obedecidos o prazo e as condies da averbao e, ainda, as demais prescries pertinentes, na forma da Lei n 9.279, de 14 de maio de 1996.[60] (grifo nosso) Do pargrafo terceiro do regulamento supracitado, fica apurado que somente a partir da averbao de contrato no INPI, assim como da observncia de todas as demais condies estabelecidas no RIR/99, como por exemplo, o subseqente registro no Banco Central do Brasil, que se admitir a dedutibilidade nas declaraes do imposto de renda, das importncias que sero remetidas ao exterior. Isto posto, fiel que se explane, por intermdio do contedo da Portaria do Ministrio da Fazenda n. 436/1958, os coeficientes percentuais mximos para as dedues de royalties, pela explorao de marcas e patentes, de assistncia tcnica, cientfica, administrativa ou semelhante, levando-se em conta os tipos de produo ou atividade e o grau de essencialidade: I royalties, pelo uso de patentes de Inveno, processos e frmulas de fabricao, despesas de assistncia tcnica, cientfica, administrativa ou semelhante:


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. 1 GRUPO INDSTRIAS DE BASE TIPOS DE PRODUO Percentagens 1 ENERGIA ELTRICA 01 Produo e Distribuio 5 %
2 COMBUSTVEIS 01 Petrleo e Derivados 5 % 3 TRANSPORTES 01 Transportes em Ferro-carris Urbanos 5 % 4 COMUNICAES 5 % 5 MATERIAL DE TRANSPORTES 01 Automveis, Caminhes e Veculos Congneres 5 % 02 Autopeas 5 % 03 Pneumticos e Cmaras de Ar 5 % 6 FERTILIZANTES 5 % 7 PRODUTOS QUMICOS BSICOS 5 % 8 METALURGIA PESADA 01 Ferro e Ao 5 % 02 Alumnio 5 %


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. 9 MATERIAL ELTRICO 01 Transformadores, Dnamos e Geradores de Energia 5 % 02 Motores Eltricos para Fins Industriais 5 % 03 Equipamentos e aparelhos de Telefones, Telegrafia e Sinalizao 5 % 10 MATERIAIS DIVERSOS 01 Tratores e Combinados para Agricultura 5 % 02 Equipamentos, Peas e Sobressalentes para a Construo de Estradas 5 % 03 Equipamentos, Peas e Sobressalentes para as Indstrias Extrativas e De Transformao 5 % 11 CONSTRUO NAVAL 01 Navios 5 % 02 Equipamentos de Navios 5 % 2 GRUPO INDSTRIA DE TRANSFORMAO ESSENCIAIS TIPOS DE PRODUO Percentagens
1 MATERIAL DE ACONDICIONAMENTO E EMBALAGENS 4 % 2 PRODUTOS ALIMENTARES 4 % 3 PRODUTOS QUMICOS 4 % 4 PRODUTOS FARMACUTICOS 4 % 5 TECIDOS, FIOS E LINHAS 4 %


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. 6 CALADOS E SEMELHANTES 3,5 % 7 ARTEFATOS DE METAIS 3,5 % 8 ARTEFATOS DE CIMENTOS E AMIANTO 3,5% 9 MATERIAL ELTRICO 3 % 10 MQUINAS E APARELHOS 01 Mquinas e aparelhos de Uso Domstico No Considerados Suprfluos 3 % 02 Mquinas e Aparelhos de Escritrio 3 % 03 Aparelhos Destinados a Fins Cientficos 3 % 11 ARTEFATOS DE BORRACHA E MATRIA PLSTICA 2 % 12 ARTIGOS DE HIGIENE E CUIDADOS PESSOAIS 01 Artigos de Barbear 2 % 02 Pastas Dentifrcias 2 % 03 Sabonetes Populares 2 % 13 OUTRAS INDSTRIAS DE TRANSFORMAO 1 % II royalties, pelo uso de marcas de indstria e comrcio, ou nome comercial, em qualquer tipo de produo ou atividade, quando o uso da marca ou nome no seja decorrente da utilizao de patente, processo ou frmula de fabricao: 1% (um por cento);[61]
[...] De acordo com o pensamento da eminente advogada Karina Haidar Mller, no que diz com a problemtica da dedutibilidade e, condizente com as prticas adotadas pelo Instituto Nacional de


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Propriedade Industrial, o limite mximo para o envio de royalties ao exterior, da mesma forma que a assistncia tcnica ao estrangeiro, sempre estar diretamente vinculado aos limites de deduo. Ou seja, levando-se em conta de que o alcance da dedutibilidade pela utilizao de marca de um por cento, o mesmo ocorrer a respeito da parcela que ser remetida ao exterior, fixando-se tambm, em um por cento.[62]
Diante de todo o avano da exposio do tema acerca da tributao da remessa de royalties ao exterior, vinculada utilizao de direitos na rea da propriedade industrial, buscou-se apontar qual o bojo de impostos que comporo a relao estabelecida entre uma empresa brasileira, beneficiada pelo licenciamento de privilgios cuja propriedade pertence, a uma firma estrangeira. No entanto, sem olvidar, o aspecto que incontestavelmente traz maior alarde matria, verificar que a Unio Federal entendeu por taxar, a partir da concepo da Lei n. 9.959/2000, com alquota grafada em quinze por cento, inclusive os pagamentos remetidos ao exterior com o fito da obteno ou manuteno dos direitos pertinentes propriedade industrial, o que s pode ser traduzido como um imenso retrocesso para um pas que sempre optou, primordialmente, em importar tecnologias. 5 OUTRAS MODALIDADES APLICABILIDADE DOS ROYALTIES... 5 OUTRAS MODALIDADES APLICABILIDADE DOS ROYALTIES E A QUESTO DO DESENVOLVIMENTO AUTNOMO DE TECNOLOGIAS EM CONTRAPARTIDA A SUA OBTENO NO MERCADO EXTERNO Este captulo final tem o condo de pesquisar quais so as possveis outras aplicaes do instituto dos royalties, ainda que realizadas as compensaes financeiras entre residentes ou domiciliados no Brasil, encontrado como desafio, tambm, buscar traar um paralelo que se estabelece entre as naes que preferem pagar o preo de uma inovao tecnolgica e, aquelas que so ou, objetivam alcanar, a sua auto-suficincia por intermdio da valorizao de suas potencialidades internas. 5.1 DEMAIS HIPTESES DE PAGAMENTOS A TITULO DE ROYALTIES Ao longo do aprimoramento deste Trabalho de Concluso, cristalizou-se a incidncia dos royalties pela celebrao de contratos focando o licenciamento dos privilgios advindos da ceara da propriedade


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. industrial, como a cesso de marcas ou das patentes de inveno. Muito embora se tenha perseguido esta delimitao do tema, os royalties podero estar presentes pela utilizao de recursos hdricos, pela explorao de recursos minerais, pela extrao de petrleo, xisto betuminoso ou gs natural e, alm disso, pelas compensaes devidas no mbito dos direitos autorais. Naturalmente que, sem a pretenso de esgotar as consideraes sobre as novas facetas apresentadas dos royalties, far-se- a indicao de algumas informaes julgadas oportunas, vez que cada circunstncia de compensao requer a anlise de textos legais especficos. 5.1.1 Royalties em decorrncia da utilizao de Recursos Naturais e Energticos Em se tratando de recursos naturais e, dentre eles os energticos como o petrleo, os royalties sero devidos Unio Federal, pelas empresas exploradoras e produtoras desses bens no renovveis. Tal concluso extrada do artigo 20 da Carta Magna, bem como do pargrafo primeiro, que regra a participao dos Estados, Distrito Federal e Municpios nos pagamentos realizados, pelo que se depreende: Art. 20. So bens da Unio: I - os que atualmente lhe pertencem e os que lhe vierem a ser atribudos;
[...] III - os lagos, rios e quaisquer correntes de gua em terrenos de seu domnio, ou que banhem mais de um Estado, sirvam de limites com outros pases, ou se estendam a territrio estrangeiro ou dele provenham, bem como os terrenos marginais e as praias fluviais; [...] V - os recursos naturais da plataforma continental e da zona econmica exclusiva; VI - o mar territorial; VII - os terrenos de marinha e seus acrescidos;


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. VIII - os potenciais de energia hidrulica; IX - os recursos minerais, inclusive os do subsolo; X - as cavidades naturais subterrneas e os stios arqueolgicos e pr-histricos; [...] 1 - assegurada, nos termos da lei, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios, bem como a rgos da administrao direta da Unio, participao no resultado da explorao de petrleo ou gs natural, de recursos hdricos para fins de gerao de energia eltrica e de outros recursos minerais no respectivo territrio, plataforma continental, mar territorial ou zona econmica exclusiva, ou compensao financeira por essa explorao.[63] (grifo nosso) Concernente ao conjunto de normas infraconstitucionais que versam sobre o Petrleo, Gs Natural e derivados, tem-se como as mais importantes a Lei n. 9.478/97 e o Decreto n. 2.705/98, arquitetado para regulamentar a primeira. A Lei 9.478/97 dispe, dentre outros fatores, acerca da poltica energtica nacional, da distribuio dos recursos provenientes dos pagamentos dos royalties, do procedimento licitatrio at a determinao pela administrao pblica da empresa que efetuar a explorao, da mesma forma que os requisitos atinentes aos contratos de concesso que sero firmados. Por conseguinte, conferem-se os conseqentes elementos indissociveis dos contratos de concesso: Art. 45. O contrato de concesso dispor sobre as seguintes participaes governamentais, previstas no edital de licitao: I - bnus de assinatura; II - royalties; III - participao especial; IV - pagamento pela ocupao ou reteno de rea. 1 As participaes governamentais constantes dos incisos II e IV sero obrigatrias.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. 2 As receitas provenientes das participaes governamentais definidas no caput, alocadas para rgos da administrao pblica federal, de acordo com o disposto nesta Lei, sero mantidas na Conta nica do Governo Federal, enquanto no forem destinadas para as respectivas programaes. [...] Art. 47. Os royalties sero pagos mensalmente, em moeda nacional, a partir da data de incio da produo comercial de cada campo, em montante correspondente a dez por cento da produo de petrleo ou gs natural. (grifo nosso) 1 Tendo em conta os riscos geolgicos, as expectativas de produo e outros fatores pertinentes, a ANP poder prever, no edital de licitao correspondente, a reduo do valor dos royalties estabelecido no caput deste artigo para um montante correspondente a, no mnimo, cinco por cento da produo. 2 Os critrios para o clculo do valor dos royalties sero estabelecidos por decreto do Presidente da Repblica, em funo dos preos de mercado do petrleo, gs natural ou condensado, das especificaes do produto e da localizao do campo.[64] J o Decreto regulamentador n. 2.705/98, contribui na medida em que estabelece o conceito dos royalties, a frmula para a obteno do valor devido em contrapartida explorao, os critrios para a distribuio dos recursos angariados, de modo que se elege pela percepo da importncia e, visando qualificao do tema, os respectivos dispositivos legais: Art 11. Os royalties previstos no inciso II do art. 45 da Lei n 9.478, de 1997, constituem compensao financeira devida pelos concessionrios de explorao e produo de petrleo ou gs natural, e sero pagos mensalmente, com relao a cada campo, a partir do ms em que ocorrer a respectiva data de incio da produo, vedada quaisquer dedues. Art 12. O valor dos royalties , devidos a cada ms em relao a cada campo, ser determinado multiplicando-se o equivalente a dez por cento do volume total da produo de petrleo e gs natural do campo durante esse ms pelos seus respectivos preos de referncia, definidos na forma do Captulo IV deste Decreto. [...]


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. 2 Constar, obrigatoriamente, do contrato de concesso o percentual do volume total da produo a ser adotado, nos termos deste artigo, para o clculo dos royalties devidos com relao aos campos por ele cobertos. [...] Art 20. Os recursos provenientes dos royalties sero distribudos pela Secretaria do Tesouro Nacional STN, do Ministrio da Fazenda, nos termos da Lei n 9.478, de 1997, e deste Decreto, com base nos clculos dos valores devidos a cada beneficirio, fornecidos pela ANP.[65] Outro aspecto relevante mencionar o Projeto de Lei n. 1.618/2003, que atualmente encontra-se em tramitao no Congresso Nacional, e que tem por escopo reformular os percentuais que sero destinados aos beneficirios dos recursos dos royalties. Destarte, segundo o texto que aguarda apreciao, trinta e dois por cento dos montantes arrecadados com as compensaes financeiras seriam destinadas Unio, trinta e quatro por cento aos estados e municpios produtores, e, mais trinta e quatro por cento direcionados entre os demais estados e municpios que no possuem reservas de petrleo e gs natural. Tudo indica que os estados e municpios produtores ho de protestar contra a destinao de recursos a localidades que no possuem em seus territrios os aludidos bens naturais, at porque no existe previso constitucional para a extenso das compensaes financeiras, que justifique o benefcio destas regies. No setor mineral, a Lei n. 8.876/1994[66], conferiu o carter de autarquia ao Departamento Nacional de Produo Mineral - DNPM, sendo este vinculado ao Ministrio de Minas e Energia. Algumas de suas atribuies, extradas do texto assinalado, so: Art. 3 A autarquia DNPM ter como finalidade promover o planejamento e o fomento da explorao e do aproveitamento dos recursos minerais, e superintender as pesquisas geolgicas, minerais e de tecnologia mineral, bem como assegurar, controlar e fiscalizar o exerccio das atividades de minerao em todo o territrio nacional, na forma do que dispe o Cdigo de Minerao, o Cdigo de guas Minerais, os respectivos regulamentos e a legislao que os complementa, competindo-lhe, em especial:


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. I - promover a outorga, ou prop-la autoridade competente, quando for o caso, dos ttulos minerrios relativos explorao e ao aproveitamento dos recursos minerais, e expedir os demais atos referentes execuo da legislao minerria; [...] IX - baixar normas e exercer fiscalizao sobre a arrecadao da compensao financeira pela explorao de recursos minerais, de que trata o 1 do art. 20 da Constituio Federal; (grifo nosso) [...] Neste sentido, o Decreto n. 1, de 7 de fevereiro de 1991, o diploma designado para regulamentar as compensaes financeiras institudas pela Lei n. 7.990/1989, sobretudo as pertinentes aos recursos minerais. De maneira que no h melhor caminho a seguir, seno o de colacionar trechos imprescindveis do texto regulamentador, como se segue: Art. 13. A compensao financeira devida pelos detentores de direitos minerrios a qualquer ttulo, em decorrncia da explorao de recursos minerais para fins de aproveitamento econmico, ser de at 3% (trs por cento) sobre o valor do faturamento lquido resultante da venda do produto mineral, obtido aps a ltima etapa do processo de beneficiamento adotado e antes de sua transformao industrial. 1 O percentual da compensao, de acordo com as classes de substncias minerais, ser de: I - minrio de alumnio, mangans, sal-gema e potssio: 3% (trs por cento); II - ferro, fertilizante, carvo e demais substncias minerais: 2% (dois por cento), ressalvado o disposto no inciso IV deste artigo; III - pedras preciosas, pedras coradas lapidveis, carbonados e metais nobres: 0,2% (dois dcimos por cento); IV - ouro: 1% (um por cento), quando extrado por empresas mineradoras, isentos os garimpeiros.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. 2 A distribuio da compensao financeira de que trata este artigo ser feita da seguinte forma: I - 23% (vinte e trs por cento) para os Estados e o Distrito Federal; II - 65% (sessenta e cinco por cento) para os Municpios; III - 12% (doze por cento) para o Departamento Nacional da Produo Mineral (DNPM), que destinar 2% (dois por cento) proteo ambiental nas regies mineradoras, por intermdio do Instituto Brasileiro do Meio Ambiente e dos Recursos Naturais Renovveis (Ibama), ou de outro rgo federal competente, que o substituir. [...] Art. 15. Constitui fato gerador da compensao financeira devida pela explorao de recursos minerais a sada por venda do produto mineral das reas da jazida, mina, salina ou de outros depsitos minerais de onde provm, ou o de quaisquer estabelecimentos, sempre aps a ltima etapa do processo de beneficiamento adotado e antes de sua transformao industrial. Pargrafo nico. Equipara-se sada por venda o consumo ou a utilizao da substncia mineral em processo de industrializao realizado dentro das reas da jazida, mina, salina ou outros depsitos minerais, suas reas limtrofes ou ainda em qualquer estabelecimento. Art. 16. A compensao financeira pela explorao de substncias minerais ser lanada mensalmente pelo devedor. Pargrafo nico. O lanamento ser efetuado em documento prprio, que conter a descrio da operao que lhe deu origem, o produto a que se referir o respectivo clculo, em parcelas destacadas, e a descriminao dos tributos incidentes, das despesas de transporte e de seguro, de forma a tornar possvel suas corretas identificaes.[67] Uma vez demonstrada a viabilidade das compensaes financeiras quanto aos recursos minerais, por meio dos regramentos ptrios, comprovar-se- a mesma oportunidade no que diz respeito aos royalties devidos em decorrncia da utilizao dos potenciais de energia hidrulica. Para tanto, apropriada a apresentao da redao da Lei n. 9.984/2000[68], que dispe sobre a criao da


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Agncia Nacional de guas - ANA, tendo como atribuies principais implementao e a coordenao da Poltica Nacional de Recursos Hdricos. O diploma referenciado, igualmente aperfeioa o texto das leis anteriores que dispem sobre a compensao financeira pela utilizao de recursos hdricos, ao passo que se vislumbra: Art. 28. O art. 17 da Lei no 9.648, de 27 de maio de 1998, passa a vigorar com a seguinte redao: "Art. 17. A compensao financeira pela utilizao de recursos hdricos de que trata a Lei no 7.990, de 28 de dezembro de 1989, ser de seis inteiros e setenta e cinco centsimos por cento sobre o valor da energia eltrica produzida, a ser paga por titular de concesso ou autorizao para explorao de potencial hidrulico aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios em cujos territrios se localizarem instalaes destinadas produo de energia eltrica, ou que tenham reas invadidas por guas dos respectivos reservatrios, e a rgos da administrao direta da Unio." (NR) (grifo nosso)
" 1o Da compensao financeira de que trata o caput:" (AC)* "I seis por cento do valor da energia produzida sero distribudos entre os Estados, Municpios e rgos da administrao direta da Unio, nos termos do art. 1o da Lei no 8.001, de 13 de maro de 1990, com a redao dada por esta Lei;" (AC) "II setenta e cinco centsimos por cento do valor da energia produzida sero destinados ao Ministrio do Meio Ambiente, para aplicao na implementao da Poltica Nacional de Recursos Hdricos e do Sistema Nacional de Gerenciamento de Recursos Hdricos, nos termos do art. 22 da Lei no 9.433, de 8 de janeiro de 1997, e do disposto nesta Lei." (AC) [...] 5.1.2 Royalties em decorrncia dos Direitos Autorais Por certo de que os direitos autorais, cujo diploma mais relevante a Lei n. 9.610 de 19 de fevereiro de 1998, versando sobre alteraes e consolidao dos direitos do autor, poder ser campo de incidncia dos royalties. Para que isto ocorra, indispensvel que haja a transferncia dos direitos


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. patrimoniais do autor a terceiros, seja esta regrando o estabelecimento de cesso total ou parcial dos privilgios, mediante a prvia e expressa autorizao do proprietrio e, realizada obrigatoriamente atravs de Instrumento de Contrato escrito, onde se presumir a onerosidade. A faculdade da transferncia dos direitos, que ofertada ao autor de obras oriundas do intelecto humano, est grafada no artigo 49 e subseqentes da Lei n. 9.610/98, ao que se confere: Art. 49. Os direitos de autor podero ser total ou parcialmente transferidos a terceiros, por ele ou por seus sucessores, a ttulo universal ou singular, pessoalmente ou por meio de representantes com poderes especiais, por meio de licenciamento, concesso, cesso ou por outros meios admitidos em Direito, obedecidas as seguintes limitaes: I - a transmisso total compreende todos os direitos de autor, salvo os de natureza moral e os expressamente excludos por lei; II - somente se admitir transmisso total e definitiva dos direitos mediante estipulao contratual escrita; III - na hiptese de no haver estipulao contratual escrita, o prazo mximo ser de cinco anos; IV - a cesso ser vlida unicamente para o pas em que se firmou o contrato, salvo estipulao em contrrio; V - a cesso s se operar para modalidades de utilizao j existentes data do contrato; VI - no havendo especificaes quanto modalidade de utilizao, o contrato ser interpretado restritivamente, entendendo-se como limitada apenas a uma que seja aquela indispensvel ao cumprimento da finalidade do contrato. Art. 50. A cesso total ou parcial dos direitos de autor, que se far sempre por escrito, presume-se onerosa. (grifo nosso)


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. 1 Poder a cesso ser averbada margem do registro a que se refere o art. 19 desta Lei, ou, no estando a obra registrada, poder o instrumento ser registrado em Cartrio de Ttulos e Documentos. 2 Constaro do instrumento de cesso como elementos essenciais seu objeto e as condies de exerccio do direito quanto a tempo, lugar e preo.[69] (grifo nosso) Aps a exposio do texto legal, no h de pairar dvidas quanto ao carter compensatrio que poder se operar, devido presuno da onerosidade na relao estabelecida entre cedente e cessionrio. Ainda em tempo, de se atentar para o fato de que mais uma vez corroboram com a elucidao das dificuldades que se apresentam ao avano do tema, s normas que dispe sobre a tributao e regulamentao em matria de imposto de renda. Desta feita fornecem subsdios s disposies presentes no Decreto n. 3.000/99, no que atine aos royaties pagos em conseqncia dos direitos autorais, sendo consolidado o entendimento de que os valores creditados diretamente ao autor, em funo dos ganhos obtidos com a sua criao ou, da celebrao do instrumento de licenciamento de direitos, no sero considerados como compensaes financeiras a titulo de royalties, enquanto que as importncias pagas ao cessionrio de determinada obra o sero. Conforme as disposies da norma, que adiante se conferir, sero denominados como royalties todas e quaisquer vantagens econmicas e financeiras, auferidas pelo cessionrio dos direitos do autor. Este por sua vez, ser regularmente compensado, porm, quis o legislador ptrio classificar estas pagas em categoria diversa, ratificando-se a tributao destes rendimentos, de acordo com o Decreto anteriormente mencionado, como: Rendimentos do Trabalho No-assalariado e Assemelhados Rendimentos Diversos Art. 45. So tributveis os rendimentos do trabalho no-assalariado, tais como (Lei n 7.713, de 1988, art. 3, 4): [...]


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. VII - direitos autorais de obras artsticas, didticas, cientficas, urbansticas, projetos tcnicos de construo, instalaes ou equipamentos, quando explorados diretamente pelo autor ou criador do bem ou da obra; [...] Royalties Art. 52. So tributveis na declarao os rendimentos decorrentes de uso, fruio ou explorao de direitos, tais como (Lei n 4.506, de 1964, art. 22, e Lei n 7.713, de 1988, art. 3, 4): [...] IV - autorais, salvo quando percebidos pelo autor ou criador do bem ou da obra.[70] (grifo nosso) Igualmente, ficam cristalizadas as prescries legislativas referenciadas acima, por intermdio da j mencionada Instruo Normativa da Secretaria da Receita Federal n. 252/2002, quando refere que: Art. 17. [...] 1 Para fins do disposto no caput: I - classificam-se como royalties os rendimentos de qualquer espcie decorrentes do uso, fruio, explorao de direitos, tais como: [...] d) explorao de direitos autorais, salvo quando recebidos pelo autor ou criador do bem ou obra; [71] (grifo nosso) [...] Destarte, cabe acrescer ao pleito, os entendimentos do respeitvel advogado Gabriel Francisco Leonardos acerca dos royalties pertinentes aos direitos autorais, de acordo com artigo publicado em Revista da ABPI, de modo que:


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Assim, na hiptese de haver a remessa para o exterior de pagamentos por direitos autorais ao prprio autor da obra (ainda que esse autor seja uma pessoa jurdica, pois ao contrrio do que ocorre no Brasil com a nova Lei de Direitos Autorais - Lei 9.610/98, diversos pases estrangeiros reconhecem que uma pessoa jurdica pode ser autora de uma obra protegida por direito autoral) parece defensvel a tese de que esse pagamento no teria a natureza de royalty, caso em que no haveria a cobrana da CIDE.[72] Por derradeiro, deve-se atentar para o fato de que as consideraes feitas, objetivando exclusivamente, evidenciar as demais aplicaes do instituto dos royalties, no se constituem no esgotamento da matria, haja vista que h uma vasta riqueza de peculiaridades a serem pesquisadas, a partir do momento em que houver a individuao do foco da investigao. 5.2 A QUESTO DO DESENVOLVIMENTO AUTNOMO NACIONAL ANTE A IMPORTAO DE TECNOLOGIAS Pode-se afirmar, no tocante a questo do autodesenvolvimento das naes em contrapartida as importaes macias de tecnologias, que ai reside o cerne do instituto dos royalties. Tal inferncia feita na medida em que as recepes destas compensaes financeiras estaro, indubitavelmente, atreladas queles pases que se encontram na vanguarda tecnolgica, do desenvolvimento da cincia, da pesquisa, bem como da constante busca pela inovao, em todas as reas do conhecimento. Os benefcios para estas naes se traduzem em vultosas quantias financeiras, recebidas a ttulo de royalties, que restaro em promover o constante aprimoramento e evoluo daqueles que optaram por romper a barreira da aquisio das tecnologias importadas, estimulando cada vez mais suas economias internas. Torna-se clarividente os extremos em que se encontram os pases, naturalmente vinculados s polticas administrativas geridas por seus governantes, que so produtores de inovaes, daqueles que no dispe da mesma estrutura para faz-lo.
Isto posto e, para denotar a profunda relevncia da matria, assim como das diversas manifestaes que a cercam esta anlise, transcreve-se o pensamento do notvel autor Jean Jacques Servan Schreiber, extrado de sua obra intitulada O Desafio Americano, o qual passa-se a reproduzir, in verbis:


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Foi, primeiramente, pela importao macia de tcnicas estrangeiras que os industriais japoneses empreenderam, aps a guerra e a ocupao, a compensao do seu desenvolvimento industrial. A utilizao de patentes estrangeiras, sobretudo americanas, desempenhou um papel impulsionador durante um certo tempo, mas apresentou depressa os inconvenientes clssicos. A importao macia das tcnicas aperfeioadas no estrangeiro acabou por exercer efeito nocivo sobre a pesquisa nacional. As firmas norte-americanas s vendiam as tcnicas j ultrapassadas por suas prprias descobertas. O governo japons e os prprios industriais tomaram conscincia e deram ento incio a uma nova poltica destinada a reconquistar, por meio de tecnologia japonesa, o mnimo de autonomia necessria ao futuro do seu desenvolvimento.[73] Neste sentido vem corroborar os ensinamentos do brilhante professor Jos Carlos Tinoco Soares, no que atine ao pagamento de compensaes financeiras para pases estrangeiros detentores de privilgios registrados no Brasil, ao passo que se verifica: H muito e muito tempo vimos importando tambm as tcnicas estrangeiras, mas, acreditamos que j chegou o momento de examinarmos cuidadosamente se esta tcnica que nos oferecida tem ou no aplicao em nosso meio industrial, se convm ou no aos interesses nacionais. Se isto fizermos, imediatamente, temos a mais absoluta certeza que a sua grande maioria ser rechaada, porque a despeito de todas as contradies e de tudo que se apregoa em malefcio de nosso pas, muito j aprendemos e muito mais ainda temos a ofertar s outras naes menos favorecidas. Exemplos flagrantes dizem respeito industrializao do caf solvel, dos tecidos de toda a natureza, dos calados, do vesturio, dos eletrodomsticos e porque no dizer tambm da indstria automobilstica e da mecnica em geral, cujas exportaes de tornos mecnicos, mquinas e outros tem nos colocado em posio de destaque. Precisamos, isto sim, distinguir o verdadeiro do falso! No resta a menor dvida que muitas patentes estrangeiras colaboraram sobremaneira para o nosso estgio atual, mas, no podemos deixar de admitir que essa quantidade assustadora que ainda se mantm vigente e que carece de novidade s poder tolher os nossos passos e prejudicar a livre concorrncia, to preciosa para o nosso crescimento.[74] Assevera, da mesma forma, de que deve existir uma conjuno de esforos entre o Governo Federal e a classe dos Industriais, para que possam ser identificados aqueles privilgios que no foram


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. regularmente constitudos, como por exemplo, os que no respeitam o requisito da novidade, afastando assim, os malefcios que tanto prejudicam o exerccio regular das atividades industriais e econmicas, das empresas nacionais.[75] Dessa leitura, temos que ambos os autores posicionam-se claramente a favor do estmulo s criaes nacionais, buscando alcanar identidade cientfica e tecnolgica prpria e, genuinamente local. No entanto, depreende-se que no se trata de uma problemtica extrema, ou seja, no se deve afastar toda e qualquer inveno ou inovao cujos privilgios pertenam s naes estrangeiras, preciso sim, no fazer da importao de tecnologias uma regra, pois, se assim o for, acabar-se- ao longo do tempo por comprometer significativamente a capacidade da gerao de inovaes. Por seu turno, afirma Gabriel Francisco Leonardos, quanto aos benefcios trazidos pelas compensaes financeiras advindas dos royalties, que: Com efeito, a partir da dcada de 1970 o dficit da balana comercial norte-americana passou a aumentar progressivamente, acarretando com que os Estados Unidos passassem a dar uma importncia cada vez maior balana de pagamentos por tecnologia, rea na qual ainda detinham - e detm ainda hoje - considerveis vantagens sobre os demais pases desenvolvidos ou em desenvolvimento. Com isso, os Estados Unidos tentavam igualmente evitar o uso gratuito de suas criaes intelectuais (atravs de cpias e imitaes, notadamente nos pases do sudeste asitico) e, por conseguinte, enfraquecer seus concorrentes no mercado mundial de produtos industrializados, bem como evitar a entrada de novos concorrentes em tal mercado.[76] Do exposto, deve-se destacar que a dianteira tecnolgica proporciona no somente a economia pelo no pagamento de royalties ao exterior, como tambm, constitui-se em formidvel fonte de recursos aos pases, aos inventores e, industririos, que investem na inovao. Neste momento, traz-se ao estudo argumentos favorveis aquisio de tecnologias estrangeiras, elaborados por Gabriel Francisco Leonardos, cuja transcrio segue abaixo: Por que interessante a um pas adquirir tecnologia estrangeira, em lugar de desenvolv-la em seus centros de pesquisa e junto s empresas instaladas no pas? A resposta simples: porque mais vantajoso financeiramente, isto , a relao entre custo e benefcio mais favorvel para a aquisio estrangeira que para o desenvolvimento autctone de tecnologia.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Se assim no fosse, considerando que o Brasil um pas soberano, que no est sujeito s ordens de nenhum pas estrangeiro, e que dentro do regime de economia de mercado em que vigora entre ns os agentes econmicos gozam de liberdade para organizar os seus negcios, no haveria motivos para adquirir tecnologia estrangeira. A obteno de tecnologia externa empresa, desde que os pagamentos pela mesma possam ser deduzidos no clculo do imposto de renda, no , sob o ponto de vista fiscal, mais onerosa de que o desenvolvimento interno da mesma. E, adquirindo externamente, a empresa obtm por um preo certo, com maior velocidade, uma tecnologia j comprovada, que pode ser facilmente substituda por outra, mais avanada, diminuindo, assim, os riscos de desenvolvimento interno. H quatro fatores, portanto, que pesam em favor da aquisio de tecnologia externa para uma empresa: o preo pr-fixado evita o risco inerente ao desenvolvimento interno da tecnologia que seria a necessidade imprevista de recursos adicionais para o oramento de pesquisa. A velocidade da absoro da tecnologia externa, que transferida imediatamente, pronta para ser utilizada, enquanto que o tempo de desenvolvimento interno de uma tecnologia interna imprevisvel, pois pode variar entre poucos meses e muitos anos. A certeza de que a tecnologia produzir o resultado desejado, pois j foi comprovada em outras indstrias, uma vantagem inegvel em relao ao risco de que a tecnologia desenvolvida internamente seja um fracasso. Finalmente, a transferncia de fonte externa permite empresa que a adquire usufruir da mesma com um investimento relativamente pequeno, o que habilita a substitu-la por outra, mais avanada, com maior rapidez, pois no ter a preocupao de amortizar integralmente os custos inerentes ao desenvolvimento interno da mesma tecnologia.[77](grifo nosso)
Apesar das consideraes colacionadas, na concepo do mesmo autor, o melhor caminho a seguir encontra-se atravs da razoabilidade econmica entre o desenvolvimento autctone, em contrapartida a obteno de tecnologias no mercado externo. Aduz, que pouco proveitoso desenvolver tecnologias nacionais, quando estas no forem competitivas no mbito do mercado internacional. Igualmente, no seria lgico que um pas como o Brasil, deficitrio quanto aos recursos destinados s reas de inovao, aportasse grandes somas de dinheiro para recriar o que j foi desenvolvido no exterior e, que est disposio, por um valor acessvel.[78]


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Neste diapaso, a Contribuio de Interveno de Domnio Econmico - CIDE, j pesquisada no Captulo terceiro deste trabalho, a norma que foi concebida com o encargo de incentivar o desenvolvimento tecnolgico brasileiro, mediante a destinao de parcelas desta contribuio aos programas de pesquisa cientfica e tecnolgica, com a participao de universidades, centros de pesquisa e, empresas privadas, nos valores designados ao Fundo Nacional de Desenvolvimento Cientfico e Tecnolgico - FNDCT. Este sistema, por trazer algumas semelhanas com a Contribuio Provisria sobre as Movimentaes Financeiras - CPMF, cujos recursos devem ser destinados ao aparelhamento e ampliao da estrutura da sade brasileira, inevitavelmente ocasiona receio de alguns especialistas, quanto aplicabilidade dos recursos angariados. exemplo disso, o pensamento do distinto advogado Gert Egon Dannemann, em artigo publicado na Revista da Associao Brasileira da Propriedade Intelectual - ABPI, com o conseqente teor: Por que ao invs de instituir uma contribuio com a finalidade a que se refere a Lei n. 10.168/2000 o governo brasileiro no cria incentivos s empresas locais, por exemplo, de renncia fiscal a desenvolvimentos tecnolgicos por elas comprovadamente patenteados e efetivamente explorados no Brasil e no exterior, seja diretamente, seja atravs de licenas? A mim me parece que a poltica introduzida com essa lei, diferentemente do que o esperado pelo governo brasileiro, ter efeitos contrrios, inibidores na implementao dos tipos de programas por ela visados.[79] Mais uma vez, h de se reforar o esprito legislativo da CIDE, bem como crer na correta utilizao de seus recursos, de acordo com o aparato legislativo vigente, de modo que a mdio e longo prazo, possam ser colhidos os frutos decorrentes dos investimentos na pesquisa, cincia e, tecnologias nacionais, cujos benefcios sabidamente, compensaro todos os esforos para sua consecuo. Prossegue em seu raciocnio, o advogado Gert Egon Dannemann, crtico quanto falta de investimentos dos governantes brasileiros na rea da propriedade industrial e, seus decorrentes prejuzos, trazendo o que de melhor se pode apresentar, que so os exemplos positivos de grandes personalidades que acreditaram em seu potencial e fizeram a diferena para si mesmos e, ao Brasil, ao passo que se comprova:


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Apesar de convencido de que as autoridades brasileiras ainda no se deram conta da importncia do sistema de patentes como meio eficaz para o enriquecimento de seu parque industrial, criao de novos empregos, recolhimento de tributos resultantes dos lucros auferidos com as vendas internas e externas de produtos manufaturados no Brasil, concorrendo em igualdade de condies com seus similares produzidos no estrangeiro, por estarem revestidos de alto teor de contedo tecnolgico, muitos inventores domiciliados no pas vm desafiando essa situao com grande sucesso, dos quais aponto alguns exemplos.
O primeiro deles o do inventor Eduardo de Lima Castro, recentemente falecido. Pernambucano que, como muitos nordestinos, veio para o centro-sul do Brasil, no caso para a cidade do Rio de Janeiro, com o firme propsito de mudar de vida e ali enriquecer. Homem criativo, inventou inmeros tipos de selos (ou lacres) de segurana aplicveis nos mais diferentes tipos de produtos. Em bombas de gasolina (assegurando a inviolabilidade do combustvel por elas injetado nos tanques dos veculos), passando por selos inviolveis de placas de automveis at sacos para acondicionar correspondncia largamente usados pela ECT. Cuidou de patentear todos, no Brasil e no exterior. Seus produtos sucesso tal que a empresa por ele constituda para explor-los no Brasil, a ELC Produtos de Segurana, tornou-se conhecida no apenas nacionalmente, mas igualmente no exterior, graas a inmeros contratos de licenciamento ali firmados, que lhe carrearam uma excepcional renda sob a forma de royalties. (grifo nosso) Outro exemplo o de Hlio Nocolay, inventor do mundialmente conhecido bina, dispositivo que acoplado a um aparelho telefnico identifica os nmeros dos aparelhos que tenham efetuado chamadas para aquele em que instalado. Merc da originalidade e sucesso alcanado por essa inveno, no incio da dcada de 90, em solenidade ocorrida no Rio de Janeiro, seu autor foi agraciado com uma medalha de honra ao mrito pela Organizao Mundial da Propriedade Intelectual - OMPI, entregue pelo diretorgeral dessa entidade vinculada ONU. Igual lurea foi conferida pela OMPI naquela ocasio a Luiz Carlos Farah, inventor da pele artificial, aplicada como curativo em grandes queimaduras e em ulceraes de corpo humano.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Para orgulho de ns brasileiros, a patente norte-americana n. 5.000.000 refere-se a uma inveno de que co-autor o professor Flvio Alterthum, da USP, que tem por objeto o desenvolvimento de uma bactria geneticamente modificada - Escheria coli - capaz de fermentar eficientemente os aucares xilose, arabiose, manose, galactose e glicose em etanol. At ento no havia microorganismo capaz de promover tal transformao. Conforme depoimento prestado pelo professor Alterthum durante o XV Seminrio Nacional da Propriedade Intelectual organizado pela Associao Brasileira de Propriedade Intelectual - ABPI, em 1995, na cidade de Curitiba, essa inveno, em colaborao com outros colegas, foi elaborada nos laboratrios da Universidade da Flrida e teve sua patente originalmente concedida nos EUA, porque na poca a legislao de propriedade industrial vigente no Brasil no previa a proteo de microorganismos geneticamente engenheirados. Mais um exemplo de sucesso no mundo empresarial baseado na proteo de criaes tecnolgicas nos dado pela empresa Embraco S.A., do Estado de Santa Catarina, que do ano de 1995 at os presentes dias requereu perante o INPI 145 pedidos de patente, na maioria convertidos em patente, sendo titular tambm de uma centena de patentes concedidas pela Repartio de Patentes dos EUA, sendo que exemplares de muitas delas encontram-se orgulhosamente emoldurados no seu setor de patentes.[80] Por derradeiro, depreende-se que uma nao que reitera a prtica de importar tecnologias ser desprovida da capacidade de desenvolver suas prprias potencialidades internas, prejudicando de maneira significativa aos seus cidados e, conseqentemente, ao pas, perdurando-se indefinidamente a saga das remessas de compensaes financeiras ao exterior, a ttulo de royalties.
6 CONCLUSO O presente Trabalho de Concluso de Curso, ao longo de seu desenvolvimento, teve o vis de buscar aclarar fundamentalmente os requisitos indispensveis necessrios realizao de uma remessa de royalties ao exterior. E no s isso, como tambm, evidenciar os propsitos deste instituto, ou seja, denotar as diversas peculiaridades que permeiam esta espcie de compensao financeira, atravs das referncias aos diplomas legislativos nacionais, bem como do pensamento de alguns poucos juristas e doutrinadores ptrios.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Muito embora, por vezes, tenha-se deparado com adversidades pertinentes aos temas de pouca abordagem no universo jurdico brasileiro, constata-se que as finalidades precpuas que nortearam os objetivos desta anlise, foram atingidos. O escopo basilar, sem olvidar, evidenciado na certeza de ventilar e trazer baila, preliminares consideraes versando sobre os royalties, com o fito de fomentar novas discusses acerca da matria posta. Conforme o abordado ao longo da exposio dos tpicos aludidos, pode-se concluir que o Brasil certamente est enquadrado entre as naes que importam grande quantidade de tecnologias, sendo esta a razo de gizar os procedimentos atinentes aquisio e pagamentos destas inovaes. Todavia, preciso sublinhar que as tendncias atuais quanto economia global implicam na manuteno, proteo e monoplio do conhecimento, como forma de obter excelentes fontes de recursos financeiros, oriundos das compensaes financeiras, aqui evidenciadas. Tratou-se, pois, de frisar cuidadosamente a inquestionvel essencialidade da cincia e da tecnologia, hodiernamente, dotadas de estima estratgica em qualquer programa desenvolvimentista. Assim, torna-se cristalino, de que as naes melhor aparelhadas, detentoras de satisfatrios recursos cientficos e tecnolgicos, sero aquelas que recebero o maior aporte de divisas, em detrimento aos pases menos favorecidos. preciso que reste claro que no se trata de radicalismos. No lgico que se renegue toda e qualquer inveno ou inovao, advindas das naes estrangeiras. razovel e prudente, sim, que no se faa da aquisio de tecnologias estrangeiras uma regra, pois, se assim o for, estar-se- tolhendo gradativamente a capacidade da pesquisa e cincia nacionais, haja vista da nfima quantidade de recursos dirigidos a estas, em favor de suas corriqueiras aquisies no mercado externo. Destarte, constatou-se a necessidade de que o tema proposto seja colocado em plano superior por nossos juristas, doutrinadores, governantes, grandes indstrias, entidades representativas, da mesma forma que o meio acadmico, dada a direta relao que possui com o progresso dos pases. Contudo, j se podem evidenciar algumas medidas adotadas pelo poder pblico, como a destinao de parcela da carga tributria imposta nas operaes de remessa de divisas ao exterior, ao aprimoramento e investimento da cincia e tecnologias nacionais.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Isto posto, conclui-se que o Brasil j demonstrou atravs de exemplos concretos de que capaz e tem aptido, dada a criatividade de seu povo, para tornar-se uma nao exportadora de inovaes, desde que receba o devido amparo e incentivo dos administradores pblicos, o que por vezes no se vislumbra.
Para tanto, imprescindvel eliminar imposies legais descabidas, como a tributao dos pagamentos efetuados ao exterior, com o objetivo de concretizar a proteo e prioridade de determinado invento nacional, ao passo que ser por intermdio destas prefaciais modificaes, que o Brasil passar a figurar como cedente na relao contratual, que visa ao licenciamento de privilgios de inveno. REFERNCIAS
BARBOSA, Denis Borges. Tributao da Propriedade Industrial e do Comrcio de Tecnologia. Rio de Janeiro:Resenha Tributria, 1983. BRASIL. Banco Central. Circular n. 2.816, de 15 de abril de 1998. Institui o Registro Declaratrio Eletrnico - RDE de operaes de transferncia de tecnologia, servios tcnicos complementares e importao de intangveis. Disponvel em <http://www5.bcb.gov.br/pg1Frame.asp?idPai=NORMABUSCA&urlPg=/ixpress/correio/correio/DETALH AMENTOCORREIO.DML?N=098067698&C=2816&ASS=CIRCULAR+2.816>. Acesso em: 15 set. 2005. BRASIL. Banco Central. Regulamento anexo a Carta - Circular n. 2.795, de 15 de abril de 1998. Regulamenta o Registro Declaratrio Eletrnico - RDE de operaes de transferncia de tecnologia, servios tcnicos complementares e importao de intangveis institudo pela Circular n 2.816, de 15.04.1998. Disponvel em <http://www.bcb.gov.br/>. Acesso em: 15 set. 2005. ______. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Disponvel <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 26 set. 2005. em
______. Decreto - Lei n. 7.903, de 27 de agosto de 1945. Cdigo de Propriedade Industrial. Disponvel em <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 8 set. 2005.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. ______. Decreto n. 1, de 7 de fevereiro de 1991. Regulamenta o pagamento da compensao financeira instituda pela Lei n 7.990, de 28 de dezembro de 1989, e d outras providncias. Disponvel em <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 4 out. 2005.
______. Decreto n. 2.705, de 3 de agosto de 1998. Define critrios para clculo e cobrana das participaes governamentais de que trata a Lei n 9.478, de 6 de agosto de 1997, aplicveis s atividades de explorao, desenvolvimento e produo de petrleo e gs natural, e d outras providncias. Disponvel em <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 2 out. 2005. ______. Decreto n. 3.000, de 26 de maro de 1999. Regulamenta a tributao, fiscalizao, arrecadao e administrao do Imposto de Renda e Proventos de Qualquer Natureza. Disponvel em <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 21 set. 2005. ______. Decreto n. 4.195, de 11 de abril de 2002. Regulamenta a Lei n 10.168, de 29 de dezembro de 2000, que institui a contribuio de Interveno de domnio econmico destinada a financiar o Programa de Estmulo Interao Universidade-Empresa para o Apoio Inovao, e a Lei n. 10.332, de 19 de dezembro de 2001, que institui mecanismos de financiamento para programas de cincia e tecnologia, e d outras providncias. Disponvel em <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 27 set. 2005. ______. Emenda Constitucional n. 32, de 11 de setembro de 2001. Altera dispositivos dos arts. 48, 57, 61, 62, 64, 66, 84, 88 e 246 da Constituio Federal, e d outras providncias. Disponvel em <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 28 set. 2005. ______. Instituto Nacional de Propriedade Industrial. Ato Normativo n. 135, de 15 de abril de 1997. Normatiza a averbao e o registro de contratos de transferncia de tecnologia e franquia. Disponvel em <http://www.inpi.gov.br/>. Acesso em: 10 set. 2005. ______. Instituto Nacional de Propriedade Industrial. Resoluo n. 094, de 2003. Dispe sobre o prazo de anlise da Diretoria de Transferncia de Tecnologia, consoante o disposto nos artigos 211 e 224 da Lei n 9.279/96 e prazo para os efeitos legais, decorrentes do pedido de averbao de contrato. Disponvel em <http://www.inpi.gov.br/>. Acesso em: 10 set. 2005.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. ______. Lei n. 3.470, de 28 de novembro de 1958. Altera a legislao do Imposto de Renda e d outras providncias. Disponvel em <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 8 set. 2005. ______. Lei n. 4.131, de 3 de setembro de 1962. Disciplina a aplicao do capital estrangeiro e as remessas de valores para o exterior e d outras providncias. Disponvel em <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 8 set. 2005. ______. Lei n. 4.390, de 29 de agosto de 1964. Altera a Lei n 4.131, de 3 de setembro de 1962, e d outras providncias. Disponvel em <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 8 set. 2005. ______. Lei n. 4.506, de 30 de novembro de 1964. Dispe sobre o imposto que recai sobre as rendas e proventos de qualquer natureza. Disponvel em <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 8 set. 2005. ______. Lei n. 8.383, de 30 de dezembro de 1991. Institui a Unidade Fiscal de Referncia, altera a legislao do imposto de renda e d outras providncias. Disponvel em <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 20 set. 2005. ______. Lei n. 8.876, de 2 de maio de 1994. Autoriza o Poder Executivo a instituir como Autarquia o Departamento Nacional de Produo Mineral (DNPM), e d outras providncias. Disponvel em <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 3 out. 2005. ______. Lei n. 9.249, de 26 de dezembro de 1995. Altera a legislao do imposto de renda das pessoas jurdicas, bem como da contribuio social sobre o lucro lquido, e d outras providncias. Disponvel em <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 21 set. 2005. ______. Lei n. 9.279, de 14 de maio de 1996. Regula direitos e obrigaes relativos a propriedade industrial. Disponvel em <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 8 set. 2005. ______. Lei n. 9.478, de 6 de agosto de 1997. Dispe sobre a poltica energtica nacional, as atividades relativas ao monoplio do petrleo, institui o Conselho Nacional de Poltica Energtica e a Agncia Nacional do Petrleo e d outras providncias. Disponvel em <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 2 out. 2005.


______. Lei n. 9.610, de 19 de fevereiro de 1998. Altera, atualiza e consolida a legislao sobre os direitos autorais e d outras providncias. Disponvel em <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 4 out. 2005. ______. Lei n. 9.984, de 17 de julho de 2000. Dispe sobre a criao da Agncia Nacional de guas ANA, entidade federal de implementao da Poltica Nacional de Recursos Hdricos e de coordenao do Sistema Nacional de Gerenciamento de Recursos Hdricos, e d outras providncias. Disponvel em <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 4 out. 2005. ______. Lei n. 10.168, de 29 de dezembro de 2000. Institui contribuio de Interveno de domnio econmico destinada a financiar o Programa de Estmulo Interao Universidade-Empresa para o Apoio Inovao e d outras providncias. Disponvel em <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 27 set. 2005. ______. Medida Provisria n. 2.159-70, de 24 de agosto de 2001. Altera a legislao do imposto de renda e d outras providncias. Disponvel em <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 28 set. 2005. ______. Ministrio da Fazenda Nacional. Portaria n. 436, de 1958. Estabelece coeficientes percentuais mximos para a deduo de royalties, pela explorao de marcas e patentes, de assistncia tcnica, cientfica, administrativa ou semelhante, amortizao, considerando os tipos de produo, segundo o grau de essencialidade. Disponvel em < http://www.inpi.gov.br/>. Acesso em: 30 set. 2005. BRASIL. Secretaria da Receita Federal. Instruo Normativa n. 252, de 3 de dezembro de 2002. Dispe sobre a incidncia do imposto de renda na fonte sobre os rendimentos pagos, creditados, empregados, entregues ou remetidos para pessoas jurdicas domiciliadas no exterior nas hipteses que menciona. Disponvel em < http://www.receita.fazenda.gov.br/SRFB.asp>. Acesso em: 23 set. 2005. CONVENO UNIO DE PARIS, art. 4. Disponvel em <http://www.inpi.gov.br/>. Acesso em: 9 set. 2005.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. DANNEMANN, Gert Egon. Direitos de Propriedade Industrial. Pesquisa e Desenvolvimento.Revista da Associao Brasileira da Propriedade Intelectual - ABPI, n. 56, p. 4, Jan/Fev de 2002. FRAGOSO, Joo Henrique. Royalties e Copyright. Confuso de termos prejudica direito de autores no pas. Disponvel em: <http://conjur.estadao.com.br/static/text/23123,1>. Acesso em: 8 set. 2005. GASPARETTO, Agenor. Publicao e Proteo do Conhecimento. Disponvel em <http://www.socioestatistica.com.br/publicacao.htm>. Acesso em: 8 set. 2005. LEONARDOS, Gabriel Francisco. Atualidades sobre a CIDE. Revista da Associao Brasileira da Propriedade Intelectual - ABPI, n. 60, p. 24, Set/Out de 2002. ______. Gabriel Francisco. Tributao da Transferncia de Tecnologia. Rio de Janeiro: Forense, 1997.
MARZAGO, Lus Felipe Bretas. Remessa de royalties ao exterior. Incidncia de ISS, PIS e COFINS. Jus Navigandi, Teresina, a. 9, n. 674, 10 mai. 2005. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=6704>. Acesso em: 29 set. 2005. MLLER, Karina Haidar. Tributao das Remuneraes Pagas por Direitos de Propriedade Industrial. Revista da Associao Brasileira da Propriedade Intelectual - ABPI, n. 59, p. 56, Jul/Ago de 2002. NOVAES, Noemia do Carmo Monteiro de Oliveira. A CIDE incide sobre o qu?. Revista da Associao Brasileira da Propriedade Intelectual - ABPI, n. 54, p. 28, Set/Out de 2001. SCHREIBER, Jean Jacques Servan. O Desafio Americano. Rio de Janeiro: Expresso e Cultura. 1967. SOARES, Jos Carlos Tinoco. Regime de Patentes e Royalties. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1972. -------------------------------------------------------------------------------[1] FRAGOSO, Joo Henrique. Royalties e Copyright. Confuso de termos prejudica direito de autores no pas. Disponvel em: <http://conjur.estadao.com.br/static/text/23123,1>. Acesso em: 8 set. 2005.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. [2] GASPARETTO, Agenor. Publicao e Proteo do Conhecimento. Disponvel em <http://www.socioestatistica.com.br/publicacao.htm>. Acesso em: 8 set. 2005. [3] LEONARDOS, Gabriel Francisco. Tributao da Transferncia de Tecnologia. Rio de Janeiro: Forense, 1997, p. 145. [4] DECRETO - LEI N. 7.903, art. 52 (BRASIL, 1945). Disponvel em <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 8 set. 2005. [5] Idem, art. 147. [6] LEONARDOS, Gabriel Francisco. Obra citada, p. 148. [7] BARBOSA, Denis Borges. Tributao da Propriedade Industrial e do Comrcio de Tecnologia. Rio de Janeiro:Resenha Tributria, 1983, p. 07. [8] Idem, p. 08. [9] LEONARDOS, Gabriel Francisco. Obra citada, p. 149. [10] LEI N. 3.470, art. 74 (BRASIL, 1958). Disponvel em <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 8 set. 2005. [11] LEI N. 4.131, art. 3 (BRASIL, 1962). Disponvel em <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 9 set. 2005. [12] Idem, art. 9, 14. [13] LEONARDOS, Gabriel Francisco. Obra citada, p. 169-170.
[14] LEI N. 4.506, art. 22, 23 (BRASIL, 1964). Disponvel em <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 9 set. 2005. [15] LEONARDOS, Gabriel Francisco. Obra citada, p. 107.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. [16] Idem, p. 108. [17] SOARES, Jos Carlos Tinoco. Regime de Patentes e Royalties. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1972, p. 59-60, 84. [18] SOARES, Jos Carlos Tinoco. Obra citada, p. 64. [19] CONVENO UNIO DE PARIS, art. 4. Disponvel em <http://www.inpi.gov.br/>. Acesso em: 9 set. 2005. [20] BARBOSA, Denis Borges. Obra citada, p. 21. [21] LEONARDOS, Gabriel Francisco. Obra citada, p. 23-24. [22] Idem, p. 36-37. [23] LEONARDOS, Gabriel Francisco. Obra citada, p. 105. [24] Idem, p. 106. [25] LEI N. 9.279, art. 61, 62 (BRASIL, 1996). Disponvel em <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 10 set. 2005. [26] Idem, art. 139, 140. [27] LEI N. 4.131, art. 11 (BRASIL, 1962). Disponvel em <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 10 set. 2005. [28] BRASIL. Instituto Nacional de Propriedade Industrial. Ato Normativo n. 135 (BRASIL, 1997). Disponvel em <http://www.inpi.gov.br/>. Acesso em: 10 set. 2005. [29] LEI N. 9.279, art. 216, 217 (BRASIL, 1996). [30] LEI N. 9.279, art. 211 (BRASIL, 1996). [31] BRASIL. Instituto Nacional de Propriedade Industrial. Resoluo n. 094, art. 1, 2 (BRASIL, 2003). Disponvel em <http://www.inpi.gov.br/>. Acesso em: 15 set. 2005.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. [32] BRASIL. Banco Central. Circular n. 2.816, art. 1, 2, 3 (BRASIL, 1998). Disponvel em <http://www5.bcb.gov.br/pg1Frame.asp?idPai=NORMABUSCA&urlPg=/ixpress/correio/correio/DETALH AMENTOCORREIO.DML?N=098067698&C=2816&ASS=CIRCULAR+2.816>. Acesso em: 15 set. 2005. [33] BRASIL. Banco Central. Regulamento anexo a Carta - Circular n. 2.795 (BRASIL, 1998). Disponvel em <http://www.bcb.gov.br/>. Acesso em: 15 set. 2005. [34] LEI N. 9.279, art. 86, 120, 161, 162 (BRASIL, 1996). [35] SOARES, Jos Carlos Tinoco. Obra citada, p. 67-68.
[36] LEI N. 8.383, art. 50 (BRASIL, 1991). Disponvel em <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 20 set. 2005. [37] LEI N. 4.506, art. 52, 71 (BRASIL, 1964). Disponvel em <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 20 set. 2005. [38] LEONARDOS, Gabriel Francisco. Obra citada, p. 181. [39] LEONARDOS, Gabriel Francisco. Atualidades sobre a CIDE, artigo in Revista da ABPI, n. 60, p. 24, Set/Out de 2002. [40] LEI N. 3.470, art. 77 (BRASIL, 1958). [41] LEI N. 9.249, art. 28 (BRASIL, 1995). Disponvel em <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 21 set. 2005. [42] DECRETO N. 3.000, art. 710 (BRASIL, 1999). Disponvel em <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 21 set. 2005. [43] Idem, art. 713, 717, 721, 865. [44] Idem, art. 723.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. [45] BRASIL. Secretaria da Receita Federal. Instruo Normativa n. 252, art. 17 (BRASIL, 2002). Disponvel em < http://www.receita.fazenda.gov.br/SRFB.asp>. Acesso em: 23 set. 2005. [46] Idem, art. 20. [47] Idem, art. 8. [48] CONSTITUIO FEDERAL, art. 149 (BRASIL, 1988). Disponvel em <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 26 set. 2005. [49] NOVAES, Noemia do Carmo Monteiro de Oliveira. A CIDE incide sobre o qu?, artigo in Revista da ABPI, n. 54, p. 28, Set/Out de 2001. [50] LEI N. 10.168, art. 2, 3 (BRASIL, 2000). Disponvel em <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 27 set. 2005. [51] DECRETO N. 4.195, art. 3 (BRASIL, 2002). Disponvel em <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 27 set. 2005. [52]Idem, art. 1, 9. [53] NOVAES, Noemia do Carmo Monteiro de Oliveira. Obra citada, p. 29. [54] EMENDA CONSTITUCIONAL N. 32, art. 2 (BRASIL, 2001). Disponvel em <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 28 set. 2005. [55] MEDIDA PROVISRIA N. 2.159-70, art. 4 (BRASIL, 2001). Disponvel em <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 28 set. 2005. [56] LEONARDOS, Gabriel Francisco. Atualidades sobre a CIDE, artigo in Revista da ABPI, n. 60, p. 38, Set/Out de 2002. [57] MARZAGO, Lus Felipe Bretas. Remessa de royalties ao exterior. Incidncia de ISS, PIS e COFINS. Jus Navigandi, Teresina, a. 9, n. 674, 10 mai. 2005.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Disponvel em: <http://jus2.uol.com.br/doutrina/texto.asp?id=6704>. Acesso em: 29 set. 2005. [58] DECRETO N. 3.000, art. 352 (BRASIL, 1999). [59] Idem, art. 353. [60] Idem, art. 355. [61] PORTARIA N. 436 (BRASIL, 1958). Disponvel em < http://www.inpi.gov.br/>. Acesso em: 30 set. 2005. [62] MLLER, Karina Haidar. Tributao das Remuneraes Pagas por Direitos de Propriedade Industrial, artigo in Revista da ABPI, n. 59, p. 56, Jul/Ago de 2002. [63] CONSTITUIO FEDERAL, art. 20 (BRASIL, 1988). [64] LEI N. 9.478, art. 45, 47 (BRASIL, 1997). Disponvel em <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 2 out. 2005. [65] DECRETO N. 2.705, art. 11, 12, 20 (BRASIL, 1998). Disponvel em <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 2 out. 2005. [66] LEI N. 8.876, art. 3 (BRASIL, 1994). Disponvel em <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 3 out. 2005. [67] DECRETO N. 1, art. 13, 15, 16 (BRASIL, <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 4 out. 2005. 1991). Disponvel em
[68] LEI N. 9.984, art. 28 (BRASIL, 2000). Disponvel em <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 4 out. 2005. [69] LEI N. 9.610, art. 49, 50 (BRASIL, 1998). Disponvel em <https://www.presidencia.gov.br/>. Acesso em: 4 out. 2005. [70] DECRETO N. 3.000, art. 45, 52 (BRASIL, 1999).


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. [71] BRASIL. Secretaria da Receita Federal do Brasil. Instruo Normativa n. 252, art. 17 (BRASIL, 2002). [72] LEONARDOS, Gabriel Francisco. Atualidades sobre a CIDE, artigo in Revista da ABPI, n. 60, p. 35, Set/Out de 2002. [73] SCHREIBER, Jean Jacques Servan. O Desafio Americano. Rio de Janeiro: Expresso e Cultura, 1967, p. 283. [74] SOARES, Jos Carlos Tinoco. Obra citada, p. 60-61.
[75] Idem, p. 61. [76] LEONARDOS, Gabriel Francisco. Tributao da Transferncia de Tecnologia. Rio de Janeiro: Forense, 1997, p. 114. [77] Idem, p. 119-120. [78] LEONARDOS, Gabriel Francisco. Obra citada, p. 122. [79] DANNEMANN, Gert Egon. Direitos de Propriedade Industrial. Pesquisa e Desenvolvimento, artigo in Revista da ABPI, n. 56, p. 4, Jan/Fev de 2002. [80] DANNEMANN, Gert Egon. Obra citada, p. 4-5
FRANCHISING, ROYALTIES E O IMPOSTO SOBRE SERVIOS (ISS)

Consideraes ROTEIRO 1. INTRODUO 2. DEFINIO DE ROYALTIES - BREVE CONCEITO


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. 3. ROYALTIES NO BRASIL - VISO GERAL 4. FRANCHISING - BREVE DEFINIO 5. ISSQN - CONCEITO DE ACORDO COM A LEI COMPLEMENTAR 116/2003 6. ISS SOBRE ROYALTIES NO MERCADO DE FRANCHISING
1. INTRODUO A cobrana do Imposto Sobre Servio (ISSQN) sobre os royalties pagos pelos franqueados aos franqueadores uma questo que gera polmica no que se refere ao franchising (franquia). Dessa forma, a presente matria abordar brevemente o tema conceituando royalties, franchising, bem como sua relao com o campo de abrangncia do ISS demonstrando, por fim, o atual posicionamento do Poder Judicirio sobre o tema. 2. DEFINIO DE ROYALTIES - BREVE CONCEITO O termo royaltie de origem inglesa, derivada da palavra royal (Real), cujo significado aquilo que pertence ao Rei. Os royalties, na Idade Mdia, constituam os valores recolhidos por terceiros em favor do rei como compensao pela extrao ou utilizao dos recursos naturais provenientes das suas terras, ou ainda, pelo simples uso de bens de propriedade do rei, como pontes e moinhos, por exemplo. Atualmente, royaltie o valor pago mensalmente, normalmente atravs de uma percentagem sobre o faturamento, pelo uso contnuo da marca e pelos servios de apoio prestados pelo franqueador. 3. ROYALTIES NO BRASIL - VISO GERAL Existem diferentes tipos/espcies de royalties no Brasil, podendo estes ser pagos ao governo ou iniciativa privada. Em relao aos royalties pagos ao governo, estes decorrem, por exemplo, da extrao ou do uso de recursos naturais (minerais ou fsseis).


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Cada espcie de royaltie, decorrente da extrao ou explorao de determinados recursos, obedece uma legislao especfica, as quais estabelecem percentuais, em relao ao valor final do produto extrado ou utilizado, distintos a serem pagos e, ainda, determinam a forma de distribuio entre a Unio, Estados e Municpios. Vale dizer que ainda no existe um padro unificado de cobrana e distribuio de royalties referentes s atividades de extrao e minerao no Pas. Existem, ainda, regimes especficos de royalties destinados s patentes, que seguem o padro dos acordos assinados junto World Trade Organization (Organizao Mundial do Comrcio). Marcas e tecnologias tambm esto sujeitas s legislaes especficas para o pagamento de royalties ao proprietrio do bem em questo. Quanto s obras de arte ou bens artsticos, compreendidos entre estes: msicas, letras musicais, imagens, pinturas, esculturas, roteiros de filmes ou peas teatrais, os royalties podem ser pagos diretamente ao artista autor da obra ou para as empresas que detm o direito de reproduo, distribuio e/ou comercializao do referido bem cultural. Por fim, no mercado de frinchising o termo royaltie comum, pois quando se utiliza uma marca de um produto ou de uma rede de lojas ou restaurantes, paga-se royalties ao(s) proprietrio(s) da marca. 4. FRANCHISING - BREVE DEFINIO Neste tpico, primeiramente, faz-se necessrio definir os termos: franqueador e franqueado. Aquele, diz respeito empresa que desenvolveu um conceito de negcio completo e concede a terceiros o direito de explorar sua frmula de operao, bem como utilizar a sua marca. Quanto ao franqueado, este constitui a pessoa ou empresa que compra o direito para a abertura de uma loja unidade individual. O frenchising, ou franquia, constitui um sistema onde o franqueador cede a um franqueado, os direitos de uso da marca, os direitos de distribuio exclusiva de produtos e/ou servios e os direitos de utilizar um sistema de operao e gerncia de um negcio. Abrange, ainda, a estratgia de marketing para distribuio de produtos e servios, para expanso territorial e para conquista de novos mercados. Ou seja, o franchising, de uma forma geral, constitui a unio dos interesses de dois parceiros que trabalham sob um nico sistema, buscando sucesso e lucro mtuo.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. 5. ISSQN - CONCEITO DE ACORDO COM A LEI COMPLEMENTAR 116/2003 A Constituio Federal de 1988 define o Imposto Sobre Servios de Qualquer Natureza como sendo de competncia municipal, cujo fato gerador no esteja compreendido no campo de incidncia do ICMS e, ainda, dispe que os servios abrangidos por aquele imposto devem constar de Lei Complementar, vejamos: Art. 156. Compete aos Municpios instituir impostos sobre: (...) III - servios de qualquer natureza, no compreendidos no art. 155, II, definidos em lei complementar. De acordo com a Lei Complementar especfica do ISSQN, a LC 116/2003, o imposto de competncia dos Municpios e do Distrito Federal e tem como fato gerador a prestao de servios constantes da lista anexa quela Lei Complementar, ainda que esses no se constituam como atividade preponderante do prestador. O imposto incide tambm sobre o servio proveniente do exterior do Pas ou cuja prestao iniciado no exterior do Pas. tenha
O ISSQN at 31 de julho de 2003 foi regido pelo Decreto Lei 406de 31 de dezembro de 1968 e alteraes posteriores. A partir de 01 de agosto de 2003, o ISSQN passou a ser regido pela Lei Complementar 116/2003. 6. ISS SOBRE ROYALTIES NO MERCADO DE FRANCHISING Atualmente, h uma grande discusso na esfera judicial acerca da legalidade e constitucionalidade quanto cobrana cobrana do ISS sobre os royalties pagos pelos franqueados ao franqueador. Anteriormente 2003, a legislao que regia o assunto (Decreto Lei 406/68) no tinha previso no sentido da franquia ou a licena de marca integrar a lista de atividades tributveis pelo ISS. Diante


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. disso, pelo menos at aquele momento, nossos Tribunais entendiam pela no incidncia do tributo, em relao s franquias, por no haver previso legal e tambm pela impossibilidade de equiparao do franchising (franquia) a outras modalidades contratuais como, por exemplo, a locao de bens mveis, como tentavam fazer crer os fiscos municipais. A partir da vigncia da Lei Complementar 116/2003, que alterou a legislao do ISS houve a incluso das franquias na lista dos servios tributveis, classificando os royalties como prestao de servios de franquia. A referida incluso inconstitucional, segundo o atual entendimento do Superior Tribunal de Justia, j que a lei no tem o condo de alterar a natureza jurdica dos contratos de franquia sendo que estes, por sua vez, no possuem a natureza de servios. Os contratos de franchising no determinam uma Obrigao de Fazer, mas sim uma Obrigao de ceder, isso que dizer, o franchising n o tem como principal objeto contratual os servios que o franqueador deve prestar ao franqueado, mas sim, a cesso do uso da marca. Quando um franqueador presta treinamentos aos franqueados, tem como intuito manter um padro estipulado pela marca, j que a principal caracterstica da operao de franquia a padronizao em toda a rede. No h lucro com isso, pois o intuito de garantir uma padronizao no que diz respeito qualidade dos servios. De uma forma geral, o posicionamento que vem sendo tomado pelos Tribunais so pela incidncia do ISS conforme a Constituio Federal. Ou seja, uma lei municipal ou mesmo uma lei complementar federal no pode ampliar o campo de incidncia dos tributos que j foram definidos na Constituio. Com a vigncia da citada Lei Complementar, a Unio incluiu na lista de servios tributveis pelo ISS os contratos de franquia e de licena de marca. Essa alterao vem sendo adotada por diversos municpios que passaram a tributar os royalties oriundos dos contratos de franquia e licena de marca. Ocorre que, tanto de acordo com o conceito legal de franquia e de licena de marca, quanto em respeito doutrina e jurisprudncia acerca do tema, esses institutos no podem ou no devem ser classificados como servio, de maneira que no podem constar do campo de abrangncia do ISS.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Desde a vigncia da LC 116/2003, diversos franqueadores esto discutindo judicialmente a incidncia ou no do ISS sobre os royalties. Alguns Tribunais Estaduais, como veremos a seguir, tm abordado o tema sob a tica da nova legislao, ora em favor, ora contra os franqueadores.
No Rio de Janeiro, Minas Gerais e Paran, por exemplo, a jurisprudncia vem sendo pacificada no sentido de que, com a incluso legal, h incidncia de ISS sobre os royalties recebidos por meio dos contratos de franquia. J no Rio Grande do Sul, ao contrrio, parece vigorar entendimento favorvel s franqueadoras. Por fim, em So Paulo, a questo ainda bastante controvertida e, apesar dos entendimentos em sentido contrrio, existem mais precedentes favorveis incidncia do ISS. H algum tempo, foram publicadas algumas reportagens abordando uma deciso do Superior Tribunal de Justia a qual autoriza a cobrana do ISS sobre as atividades dos Correios, sendo que esta deciso foi tratada como um primeiro precedente no que diz respeito autorizao quanto cobrana do ISS sobre os royalties recebidos em funo da atividade de franquia. Ocorre que, analisando a deciso daquele Tribunal Superior, fica claro que a mesma trata meramente da autorizao da cobrana do ISS sobre os servios realizados pelos Correios, inclusive suas agncias franqueadas, que at ento eram livres do ISS . (acrdo oriundo da Primeira Turma do E. Superior Tribunal de Justia - Resp 873.440/RS -, Relator: Ministro Luiz Fux, datado de 13.11.2007). No entanto, atualmente, o STJ, vem se posicionando contra a cobrana do ISS nas atividades de franquia, entendendo, porm, que o sistema de franchising no entraria no rol da lei do imposto em questo e determinou que seria imprescindvel a anlise e posterior manifestao do STF: A mera insero da operao de franquia no rol de servios constantes da lista anexa Lei Complementar 116/2003 no possui o condo de transmudar a natureza jurdica complexa do instituto, composto por um plexo indissocivel de obrigaes de dar, de fazer e de no fazer. Destarte, revela-se inarredvel que a operao de franquia no constitui prestao de servio (obrigao de fazer), escapando, portanto, da esfera da tributao do ISS pelos municpios (Superior Tribunal de Justia - STJ. AgRg no RECURSO ESPECIAL N 953.840 - RJ (2007/0115791-3) RELATOR: MINISTRO LUIZ FUX)


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Por fim, ainda no h uma posio da mais alta Corte deste Pas (Supremo Tribunal Federal) sobre a constitucionalidade ou inconstitucionalidade do tributo. Autor: Manuel Fanego
Contribuio sobre remessa de royalties s gera crdito com pagamento
Os crditos de Contribuio de Interveno no Domnio Econmico (Cide), criados pela Medida Provisria n. 2.159-70, de 2001, s passam a existir quando o valor do tributo efetivamente pago, podendo ento ser utilizados para deduo em operaes posteriores. Essa interpretao foi fixada pela Segunda Turma do Superior Tribunal de Justia (STJ), que rejeitou os argumentos da empresa Dia Brasil Sociedade Ltda., de So Paulo, em demanda contra a Fazenda Nacional. A Cide foi criada para estimular o desenvolvimento tecnolgico nacional, por meio do Programa de Estmulo Interao Universidade-Empresa para o Apoio Inovao. Trata-se de contribuio a ser paga por empresas que adquirem tecnologia do exterior. Tambm so tributadas as remessas feitas ao estrangeiro para pagamento de servios tcnicos ou a ttulo de royalties. A disputa entre a empresa paulista e a Fazenda Nacional envolvia a forma de aproveitamento dos crditos institudos em 2001. A partir daquele ano e at 2013, por medida provisria, foi permitido s empresas tributadas pela Cide adquirir crditos a serem usados exclusivamente para fins de deduo da contribuio incidente em operaes posteriores relativas a royalties em contratos de explorao de patentes e uso de marcas. A empresa sustentava que o crdito tributrio deveria ser calculado com base no valor da contribuio devida, e no da contribuio efetivamente paga, pois a prpria incidncia da Cide faria surgir o crdito. A Fazenda, por sua vez, afirmou em resposta que s h crdito quando h pagamento, pois no se trata de tributo regido pelo princpio da no cumulatividade. O relator do caso no STJ, ministro Mauro Campbell Marques, deu razo Fazenda. Penso que o legislador pretendeu amenizar os efeitos da tributao, reduzindo o nus da carga tributria temporariamente, por meio da tcnica do creditamento. No se almejou com isso criar incentivo, pela


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. criao de crditos desvinculados do efetivo pagamento do tributo, mas apenas amenizar o nus por perodo determinado, disse ele. Ainda de acordo com o relator, pensar de modo diverso feriria a prpria lgica da instituio do referido crdito, por permitir um efeito contrrio ao pretendido pelo legislador, pois o estado, alm de deixar de receber o montante integral da Cide, passaria, ainda, a financiar a atividade desenvolvida pelo contribuinte, em detrimento do mercado nacional.
Fonte: STJ
ISS sobre royalties: as decises atuais da Justia

Enviado por e-Thesis 10-Ago-2008 Existe uma grande discusso no mbito judicial acerca da legalidade e constitucionalidade da cobrana do ISSQN - Imposto Sobre Servios de Qualquer Natureza - sobre os royalties pagos pelos franqueados ao franqueador. At 2003, a legislao que tratava do assunto, D.L. 406/68, no previa a franquia ou a licena de marca no rol das atividades tributveis pelo ISS. "At aquele momento, nossos Tribunais entendiam que no incidiria o tributo por no haver previso legal especfica e por no se poder equiparar o franchising a outras formas contratuais como, por exemplo, a locao de bens mveis, como tentavam fazer crer os fiscos municipais", lembra Sidnei Amendoeira Jr., Mestre e Doutor em


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. Direito Processual Civil pela Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo e scio do escritrio Novoa Prado e Amendoeira Advogados. A partir de julho de 2003, porm, foi publicada Lei Complementar, de nmero 116, que alterou a legislao do ISS e incluiu as franquias no rol dos servios tributveis, classificando os royalties como ‘prestao de servios de franquia'. "A medida foi inconstitucional, ao meu ver, j que a lei no tem o condo de alterar a natureza jurdica dos contratos de franquia e estes, por sua vez, no tm a natureza de servios. De maneira mais simples, os contratos de franquias no determinam a ‘obrigao de fazer', mas a ‘obrigao de ceder', ou seja, a franquia no tem como principal instrumento contratual os servios que o franqueador deve prestar ao franqueado, mas a cesso do uso da marca", esclarece o advogado.Quando um franqueador oferece treinamentos aos franqueados, tem como intuito manter um padro estipulado pela marca, j que a principal caracterstica da operao de franquia a padronizao em toda a rede. Ele no lucra com isso, apenas trabalha para garantir que a marca duramente construda no mercado ter o mesmo padro de qualidade que tem quando o prprio franqueador o utiliza na atividade comercial e no como prestao de servios.Desde 2004, quando a lei entrou em vigor, diversos franqueadores esto discutindo em juzo a incidncia ou no do ISS sobre os royalties. Alguns Tribunais Estaduais tm tratado da questo, j sob a tica da nova legislao, ora a favor, ora contra os franqueadores. No Rio de Janeiro, por exemplo, a jurisprudncia absolutamente majoritria no sentido de que, com a incluso legal, incide sim o ISS sobre os royalties recebidos por meio dos contratos de franquia."O entendimento errneo que, apesar de sua natureza especfica, ‘soaria absurdo' que os royalties de franquia no estivessem sujeitos nem ao IPI e nem ao ICMS e tambm no sujeitos ao ISS. Tambm assim acontece em Minas Gerais e no Paran. No Rio Grande do Sul, ao contrrio, parece vigorar entendimento favorvel s franqueadoras. Em So Paulo, a questo bastante controvertida e, apesar dos entendimentos em sentido contrrio, existem mais precedentes favorveis", exemplifica AmendoeiraCaso prticoNa semana passada, foram publicadas algumas reportagens na imprensa mostrando uma deciso do STJ que autoriza a cobrana deste imposto sobre as atividades dos Correios, mas que foi tratada como um primeiro precedente autorizando a cobrana do ISS sobre os royalties, sobre a atividade da franquia."Na verdade, interpretamos a deciso do STJ como a aplicao da cobrana do imposto sobre os servios realizados pelos Correios - servios de coleta, remessa ou entrega de correspondncias, documentos, objetos, bens ou valores, inclusive pelas agncias franqueadas - , que at ento eram livres do recolhimento do ISS. Porm, o erro de alguns juristas e


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. veculos da imprensa foi atribuir a questo ao fato de os Correios trabalharem sob o sistema de franchising. Em suma, o precedente (acrdo oriundo da Primeira Turma do E. Superior Tribunal de Justia - Resp 873.440/RS -, cujo relator foi o Ministro Luiz Fux, datado de 13.11.2007) trata da tributao da atividade econmica exercida pelas franquias dos Correios, e no a cobrana de ISS sobre os royalties", esclarece Amendoeira.Assim, a questo, do ponto de vista do STJ e do STF ainda est em discusso. O que se pode temer que o E. STJ, ao invs de analisar a questo de fundo natureza do contrato de franchising -, limite-se, como no caso acima mencionado e seguindo a linha dos Tribunais de Minas e Rio, a afirmar que, entrando em vigor a nova lei e prevista a nova hiptese, deve ser pago o tributo.A sugesto de que se estude o tema antes de decidir pela discusso ou no da incidncia do tributo em juzo; se ele ser depositado em juzo para, quando se ingressar com a demanda evitar pagamento corrigido em caso de eventual derrota na ao judicial; ou se a opo ser pela solicitao de tutela antecipada em juzo no sentido de poderem abster-se do pagamento do tributo, requerendo sua suspenso provisria em juzo, o que pode trazer enorme perda em caso de derrota na eventual ao judicial ajuizada. "Tais orientaes so a maneira que encontramos aps analisar como a Justia tem se comportado. Algumas Prefeituras tm adotado postura bastante agressiva, com fiscalizaes e autuaes constantes e subseqentes para forar o imediato pagamento do tributo pelas franqueadoras. H aquelas que, inclusive, esto levando a questo para a esfera criminal em funo de suposta sonegao do tributo. Os fatos so lamentveis e inconstitucionais, mas podem ocorrer com qualquer franqueadora", finaliza.
PIS/COFINS - Importao: Base de Clculo na Importao de Servios - Interpretao da Instruo Normativa n 436 de 27 de julho de 2004 / Resoluo da ABPI N 66
Acolhendo a recomendao formulada por sua Comisso de Estudos de Transferncia de Tecnologia e Franquias, em 20 de outubro de 2005 o Conselho Diretor e o Comit Executivo aprovaram a presente Resoluo.
ASSUNTO: PIS/COFINS - Importao: Base de Clculo na Importao de Servios Interpretao da Instruo Normativa n 436 de 27 de julho de 2004.


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. A Comisso de Estudos de Transferncia de Tecnologia e Franquias da ABPI reuniu-se, em diversas ocasies, para discutir a incidncia de impostos e contribuies sobre a remessa, para o exterior, de royalties e remuneraes devidos em decorrncia de licenciamento de marcas, patentes, direitos autorais, tecnologia, servios tcnicos e administrativos e franquias. Entre os temas discutidos, destacou-se a questo polmica da base de clculo do Pis/Cofins Importao de Servios, razo pela qual esta Comisso prope a seguinte RESOLUO PIS/COFINS - Importao: Base de Clculo na Importao de Servios Interpretao da Instruo Normativa No. 436 de 27 de julho de 2004. Regra Geral No dia 30 de abril de 2004 foi publicada a Lei No. 10.865, que instituiu a Contribuio para os Programas de Integrao Social e de Formao do Patrimnio do Servidor Pblico incidente na importao de produtos estrangeiros ou servios - PIS/PASEP - Importao, e a Contribuio Social para o Financiamento da Seguridade Social devida pelo importador de bens estrangeiros ou servios do exterior - COFINS - Importao. Tais contribuies so devidas sobre operaes de importao praticadas a partir de 1 de maio de 2004. Em geral, a alquota aplicvel ao PIS/PASEP - Importao de 1,65%, enquanto a alquota aplicvel COFINS Importao de 7,6%. Para fins de simplificao, denominaremos as duas contribuies conjuntamente de PIS/COFINS - Importao e utilizaremos a alquota combinada de 9,25%. Base de Clculo - Importao de Servios Muita discusso tem sido gerada sobre a forma de obteno da base de clculo do PIS/COFINS - Importao, considerando (i) a necessidade de incluso das prprias contribuies na sua base de clculo (i.e., utilizao do denominado clculo por dentro) e (ii) a incidncia do PIS/COFINS Importao sobre o imposto de renda na fonte (IRFonte) e demais impostos incidentes na importao (i.e., imposto sobre servios de qualquer natureza -ISS, no caso de importao de servios). Especificamente no caso de importao de servios, o Artigo 7o, inciso II da Lei N. 10.865 determina expressamente que a base de clculo ser: o valor pago, creditado, entregue, empregado ou remetido para o exterior, antes da reteno do imposto de renda, acrescido do Imposto sobre Servios de qualquer Natureza - ISS e do valor das prprias contribuies. Baseado no exposto acima, entendemos que a base de clculo do PIS/COFINS- Importao aplicvel no caso de importao de servios deve ser igual ao preo do servio cobrado pelo prestador estrangeiro, sem reduo dos


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. impostos incidentes na fonte sobre o montante devido (i.e., IRFonte e ISS), e acrescido das prprias contribuies incidentes na importao (i.e., PIS/COFINS-Importao). Entendemos que quando a lei estabelece que o valor para fins de obteno da base de clculo deve ser acrescido do ISS, determinou que no possvel excluir o ISS do preo do servio para fins de obteno da base de clculo. Isto porque, assim como o IRFonte, o ISS um imposto cujo contribuinte o beneficirio estrangeiro, mas cujo responsvel pelo recolhimento e pagamento a fonte brasileira, que retm o montante dos impostos do valor devido ao exterior. O artigo 6, pargrafo 2, inciso I da Lei Complementar N 116/03, que regulamenta a incidncia do ISS, dispe sobre a responsabilidade dos tomadores de servios no sentido de determinar que o ISS devido est sujeito reteno. Com base nesse artigo, o Municpio de So Paulo publicou a Lei No. 13.701/03 que prev expressamente a reteno do ISS na fonte na hiptese de importao de servios. Sendo assim, conforme a interpretao expressa acima, a frmula para clculo pode ser expressa da seguinte maneira: PIS/COFINS Importao = A x V x Z onde, Z = [1/(1-A)] A= Alquota cumulativa do PIS/COFINS - Importao (i.e., 9,25%) V = valor pago, creditado, entregue, empregado ou remetido para o exterior, antes da reteno do IRFonte e do ISS. Conseqentemente, no caso de utilizao da frmula descrita acima, a alquota efetiva do PIS/COFINS-Importao seria de 10,19284% sobre o preo bruto do servio (antes da reteno dos impostos - IRFonte e ISS). Todavia, a Instruo Normativa SRF 436/04 (1)(IN 436/04) apresenta uma nova frmula para definio da base de clculo do PIS/COFINS-Importao no caso de importao de servios (2), a qual reproduzimos de forma simplificada a fim de combinar as alquotas de PIS/COFINS-Importao: PIS/COFINS Importao = A x V x Z onde, Z = [1+ f/(1-A)] A= Alquota cumulativa do PIS/COFINS Importao (i.e., 9,25%) V = valor pago, creditado, entregue, empregado ou remetido para o exterior, antes da reteno do imposto de renda f = alquota do Imposto sobre Servios de qualquer Natureza Conforme esta nova frmula, constatamos que para fins de obteno da base de clculo, o PIS/COFINS-Importao incide duas vezes sobre o valor do ISS: (i) a primeira vez quando a IN 436/04 dispe que V o valor pago sem o


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. desconto da reteno do imposto de renda, no existindo permisso para a excluso do valor do ISS, e (ii) a segunda vez, quando no clculo de Z, o valor do ISS includo no nominador da frmula. Assumindo que a alquota do ISS seja de 5%, a alquota efetiva do PIS/COFINS-Importao neste caso seria de 10,70248% sobre o preo bruto do servio (antes da reteno dos impostos - IRFonte e ISS). Entendemos que o legislador, dentro dos parmetros legais, pode determinar quais fatores devem ser considerados para a determinao da base de clculo de um tributo. Todavia, nos parece abusivo incluir na base de clculo do PIS/COFINS-Importao a mesma varivel em duplicidade. Entendemos que a Secretaria da Receita Federal dever rever a frmula anexa IN 436/04, ou estaremos mais uma vez diante de uma base de clculo questionvel. Ressaltamos ainda que existe a possibilidade de uma segunda interpretao sobre a base de clculo do PIS/COFINS-Importao no pagamento de servios ao exterior. Segundo esta interpretao, poderia ser argumentado que quando da definio da varivel V, a Instruo Normativa n 436 elegeu o valor pago, creditado, entregue ou remetido para o exterior antes da reteno do imposto de renda, mas aps a reteno do ISS, o qual, como dito acima, um imposto sujeito sistemtica de reteno na fonte. Neste caso, a base de clculo do PIS/COFINS-Importao partiria de um valor de servio lquido do ISS. No entanto, esta interpretao da frmula geraria discrepncias em relao ao valor do ISS, pois no consideraria o ISS um tributo sujeito reteno, tal qual o IRFonte. Assim, como forma de evitar a dupla incidncia de PIS/COFINS-Importao sobre o valor do ISS e corrigir a discrepncia da interpretao mencionada no pargrafo anterior, a frmula publicada pela Secretaria da Receita Federal deveria ser ajustada da seguinte forma: PIS/COFINS Importao = A x V x Z onde, Z = [(1+(f/1-f))/(1-A)] A= Alquota cumulativa do PIS/COFINS Importao (i.e., 9,25%) V = valor pago, creditado, entregue, empregado ou remetido para o exterior, antes da reteno do imposto de renda e aps a reteno do ISS f = alquota do Imposto sobre Servios de qualquer Natureza *** A rea de aquisio de tecnologia e servios do exterior tem sido objeto de aumento de carga tributria por parte do governo federal (basta mencionar a criao da CIDE sobre royalties e remunerao pagos por tecnologia e servios, do ISS-Importao de servios e do PIS/COFINS Importao de servios). Como se no bastasse o desestmulo atualizao tecnolgica representado por esse aumento de carga tributria, a


OBS: OS ARTIGOS PUBLICADOS SO DE INTEIRA RESPONSABILIDADE DOS SEUS AUTORES, NO SE CONSTITUINDO COMO POSICIONAMENTO DESTE DEAFI/SEMEF. complexidade e falta de clareza na regulamentao dos tributos aplicveis s remessas ao exterior acrescenta um nus considervel sobre as empresas que recorrem a aquisio de tecnologia ou servios do exterior. Diante do exposto acima, e com base nos estudos desenvolvidos pela a Comisso de Estudos de Transferncia de Tecnologia e Franquias, a ABPI, RESOLVE encaminhar sugesto Secretaria da Receita Federal, no sentido de esclarecer a forma correta de interpretar a base de clculo do PIS/COFINS Importao de servios, conforme exposto nesta Resoluo. Rio de Janeiro, 20 de Outubro de 2005. Gustavo S. Leonardos Presidente Cludio Roberto Barbosa Diretor Relator Juliana L. B. Viegas Coordenadora da Comisso de Estudos de Transferncia de Tecnologia e Franquias Dirceu Pereira de Santa Rosa Vice-Coordenador da Comisso de Estudos de Transferncia de Tecnologia e Franquias Karin K.F. Marks Secretria da Comisso de Estudos de Transferncia de Tecnologia e Franquias
1 - Publicada no DOU de 29/07/2004 Volta ao topo 2 - Anteriormente, existia o Ato Declaratrio Executivo SRF No. 17 de 30 de abril de 2004, mas este somente tratava da formula no caso de importao de bens.

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Remessa de Royalties ao Exterior.

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[25] V. STF, DJ 5.set.2000, RE 198088/SP, Rel. ministro. Ilmar Galvo.

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[30] Jos Afonso da Silva, Comentrio contextual Constituio, 2005, p. 258-9.