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CONSTITUCIONALISMO E INTERPRETAO: UM CERTO OLHAR HISTRICO CONSTITUTIONALISM AND INTERPRETATION: A HISTORICAL STUDY

Jos Luiz Quadros de Magalhes Mestre e Doutor em Direito Constitucional pela UFMG; Professor de graduao, especializao, mestrado e doutorado da PUC-Minas, UFMG e UNIPAC; Diretor do CEEDE-MG e integrante do NJUP-OPUR.

Resumo: O artigo procura desenvolver algumas reflexes sobre a construo histrica do direito constitucional e como as relaes sociais produzem complexidades que so depois traduzidas e sistematizadas pelas cincias sociais e se tornam teorias. Comea-se, assim, com o nascimento do constitucionalismo moderno, de modo a demonstrar que o direito constitucional tem evoludo com grande velocidade. Para compreender as origens histricas das reflexes contemporneas do direito constitucional, e como, antes das teorizaes, elas j eram realidades histricas, so apresentados o modelo ingls e o norte-americano de constitucionalismo, de modo a destacar como tem sido reforada a idia de uma Constituio dinmica, que se reconstri diariamente diante da complexidade das sociedades contemporneas. Palavras-chave: Direito constitucional moderno; Modelo ingls e modelo norteamericano; Dinamicidade constitucional. Abstract: The article develops some reflections on the historical construction of the constitutional law and how the social relations produce complexities which are used and systematized by the social sciences and become theories. Thus, this article starts with the birth of the modern constitutionalism, in the way to demonstrate that the constitutional law is developing with a huge speed. To comprehend the historical origins of the contemporary reflections of the constitutional law and how, before the theorizations, they were already historical realities, it is present the English and the North-American constitutionalism paradigms, detaching the idea of a dynamic Constitution which is rebuilt daily in front of the complexity of the contemporary societies. Keywords: Modern constitutional law; English and North-American paradigm; Constitutional dynamicity.

Introduo

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Neste texto procuramos desenvolver algumas reflexes sobre a construo histrica do Direito e como as relaes sociais produzem complexidades que so depois traduzidas e sistematizadas pelas Cincias sociais e se tornam teorias, ou em outras palavras, sistematizaes simplificadoras de uma realidade complexa interpretada dentro de contextos que so dinmicos, e, portanto, em permanente mutao. As teorias enquanto simplificaes coerentes sistematizadas do real observado, constroem cdigos prprios, que passam a ser instrumentos, no s de compreenso mas tambm de limitao do campo de compreenso, e, muitas vezes, como exerccio de poder de grupos sobre outros grupos. Ou seja, se o conhecimento pode ter o condo de libertar, o conhecimento elitizado, escondido em cdigos secretos, ou labirintos lingsticos, torna-se fator de dominao ideolgica, dominao esta fundamental para a legitimao de poderes excludentes. Simplificando e procurando simplificar a sada do labirinto, podemos pensar que o conhecimento cientfico, organizado e sistemtico, construdo sobre bases metodolgicas, explica e reorganiza prticas que tm seu mtodo e coerncia prpria, ou em outras palavras: o conhecimento popular e as prticas sociais no se resumem s manifestaes tradicionais no reflexivas, fundamentos religiosos e preconceitos; da mesma forma que a cincia moderna impregnou-se de preconceitos, novas sacralizaes e verdades formais arrogantes e pr-potentes. Sem negar um e outro, ou sem escolher um ou o outro, a histria pode nos ensinar que por meio de uma racionalizao podemos organizar a produo de um conhecimento construdo no cotidiano, retirando os preconceitos e tradies no reflexivas do que chamamos senso comum, desde que a cincia tambm no construa preconceitos sofisticados e novas sacralizaes para uma nova prtica religiosa. Ou: muitas pessoas em muitos momentos da histria acharam que inventaram a roda, e muitos ainda continuam inventando. 1. O nascimento do constitucionalismo moderno O constitucionalismo moderno se afirmou com as revolues burguesas na Inglaterra em 1688; nos Estados Unidos, em 1776, e na Frana em 1789. Podemos, entretanto, encontrar o embrio desse constitucionalismo j na Magna Carta de 1215. No que a Magna Carta seja a primeira Constituio moderna, mas nela j esto presentes os elementos essenciais deste moderno constitucionalismo como limitao do poder do Estado e a declarao dos Direitos fundamentais da pessoa humana, o que a tornou uma referencia histrica para alguns pesquisadores. Podemos dizer que, desde o inicio do processo de afirmao do constitucionalismo moderno no sculo XVIII at os dias de hoje, toda e qualquer Constituio do mundo, seja qual for o seu tipo, liberal, social ou socialista, contm sempre como contedo de suas normas estes dois elementos: normas de organizao e funcionamento do Estado, distribuio de competncias e, portanto, limitao do poder do Estado e normas que declaram e posteriormente protegem e garantem os direitos fundamentais da pessoa humana. O que muda de Constituio para Constituio a forma de tratamento constitucional oferecida a este contedo, ou seja, o grau de limitao ao poder do Estado, a forma como o poder do Estado est

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organizado e os meios existentes de participao popular e de respeito liberdade de imprensa, de conscincia e de expresso, o respeito s minorias e a diversidade cultural e tnica (regime e sistema poltico), a forma de distribuio de competncia e de organizao do territrio do Estado (forma de Estado), a relao entre os poderes do Estado (sistema de governo) e os direitos fundamentais declarados e garantidos pela Constituio (tipo de Estado). Outro aspecto do constitucionalismo moderno diz respeito sua essncia. O nascimento desse constitucionalismo coincide com o nascimento do Estado liberal e a adoo do modelo econmico liberal. Portanto, a essncia desse constitucionalismo est na construo do individualismo e de uma liberdade individual, construda sobre dois fundamentos bsicos: a omisso estatal e a propriedade privada. A idia de liberdade no Estado liberal, inicialmente, est vinculada idia de propriedade privada e ao afastamento do Estado da esfera privada protegendo-se as decises individuais. Em outras palavras, h liberdade medida que no h a interveno do Estado na esfera privada e, em segundo lugar, podemos dizer, segundo o paradigma liberal, que os homens eram livres, pois eram proprietrios (na primeira fase do liberalismo, as mulheres no tinham direitos e a democracia majoritria no existia). Esses dois aspectos so fundamentais para a compreenso do conceito de liberdade para o pensamento liberal do sculo XVII e XVIII. Convm ressaltar a importncia da insero histrica desse pensamento para a sua adequada compreenso. Em primeiro lugar, importante lembrar contra qual Estado se insurgem os liberais. No se pode dizer que os liberais so contrrios ao Estado social ou socialista ou qualquer outra formulao histrica posterior, justamente pelo fato de que o Estado que conheciam e contra o qual lutavam era o Estado absoluto. Portanto, a primeira constatao importante de que os liberais se insurgem contra o Estado absoluto. Quando esses pensadores visualizam o Estado como o inimigo da liberdade, tm como referencia o Estado absoluto, que eliminou diversas liberdades para grande parte da populao, e transformou os direitos individuais em direitos de poucos privilegiados. Essa compreenso histrica da teoria liberal nos ajuda a entender por que os liberais afirmam os direitos individuais como direitos negativos, construdos contra o Estado, conquistados em face do Estado. A partir do constitucionalismo liberal, o cidado pode afirmar que livre para expressar o seu pensamento, uma vez que o Estado no censura sua palavra; o cidado livre para se locomover, uma vez que o Estado no o prende arbitrariamente; o cidado livre, uma vez que o Estado no invade sua liberdade; a economia livre, uma vez que o Estado no intervm na economia. Lembramos que o Estado que os liberais combatiam era o Estado absoluto. Um aspecto fundamental para a correta compreenso do constitucionalismo liberal e de qualquer idia ou teoria a necessidade de insero desta no contexto histrico em que ela surge. O pesquisador, o leitor interessado em compreender o pensamento de determinado autor deve conhecer o autor, sua historia e para qual realidade esse autor escreveu ou escreve. Isso evitar muitos erros de compreenso comuns e recorrentes na anlise e compreenso de textos histricos. No se pode compreender o pensamento de Hobbes sem conhecer sua histria e o momento

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histrico que inspirou seu pensamento. Isso vale para qualquer outro pensador, e as grandes incompreenses das teorias decorrem justamente da falta de conhecimento do contexto histrico no qual elas foram pensadas e construdas, e mais, por quem essas teorias foram pensadas. No se pode, por exemplo, ler Nietsche sem conhecer sua histria; o risco que se corre compreend-lo pelo avesso ou, na verdade, no compreend-lo. Portanto, para entender a defesa que os liberais fazem da propriedade privada, a confuso que fazem entre economia livre e omisso estatal, desregulamentao e propriedade privada dos meios de produo, importante compreender o contexto histrico e a idia de Estado que esses liberais tinham no momento da construo de suas teorias. Ao estudarmos a histria da realidade econmica (e no do pensamento econmico) desde ento, perceberemos, com clareza, que esses fatores s trouxeram opresso e excluso, portanto, falta de liberdade para grande parte dos cidados. A defesa do Estado forte defendido por Hobbes, portanto, se d em uma realidade de caos decorrente da fragmentao de poder no coordenada, que trouxe constantes guerras e destruio. O Estado absoluto surge com a necessidade de se colocar ordem no caos, surge da necessidade de segurana, e da decorre a construo de uma nica vontade estatal encarnada no soberano e no conceito antigo de soberania una, indivisvel, imprescritvel e inalienvel, j estudado no volume 2 do nosso Curso de Direito Constitucional. Do poder permanentemente negociado, da existncia de diversos espaos quase soberanos, da negociao de fidelidade dos exrcitos dos senhores feudais, caracterstica final do feudalismo, surge o Estado absoluto, com um nico foco de poder, uma nica vontade soberana e um nico exrcito. Isso garantia de segurana. O Estado moderno, na sua verso absolutista, surge da afirmao do poder do rei perante os imprios e a igreja (soberania externa) e perante os senhores feudais (nobres) que fragmentavam o poder do Estado, cada um possuindo seu prprio exrcito e poder quase soberano sobre o seu feudo. As vitrias dos reis sobre os imprios e a Igreja, de um lado, e sobre os senhores feudais, de outro lado, so a base para o surgimento do Estado moderno, que um Estado territorial, nacional, centralizador de todos os poderes e soberano em duas dimenses, a externa e a interna.1 O Estado nacional uma construo histrica complexa, realizada com a fora dessa nica vontade e desse nico exrcito. A criao dos Estados nacionais como Espanha e Frana um exerccio de imposio de um valor comum, uma histria comum, um idioma comum, uma religio comum, capaz de criar um elo entre os habitantes desse Estado que os faa sentirem-se parte da vontade nacional, parte do Estado nacional. O sentimento de pertinncia ao Estado nacional elemento fundamental para sua formao e permanncia. Este um passo fundamental para que o poder do Estado encarnado no Rei fosse reconhecido pelos sditos: criar valores e ressaltar aspectos comuns de identificao dos sditos entre si para que estes reconheam o poder do soberano. Entretanto esse Estado absoluto elimina cada vez mais a individualidade (o liberalismo no inventa o indivduo, reinventa-o de uma maneira egosta, monoltica e hoje, propositalmente descontextualizada), eliminando a vontade pessoal e o
Sobre o Estado dois excelentes livros: CUEVA, Mario de la. La idea de Estado, Fondo de Cultura Econmica Universidad Nacional Autnoma de Mxico, Mxico, D.F. CREVELD, Martin. Ascenso e declnio do Estado, Editora Martins Fontes, So Paulo, 2004.
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espao de seu exerccio. nesse contexto que o pensamento liberal surge e as revolues liberais ocorrem. Elas representam um resgate de uma liberdade perdida (ou de algo que certamente se perdeu mas no se sabe mais o que foi) h muito tempo, uma vez que a opresso do Estado absoluto tornou insuportvel a vida pessoal. O Estado liberal no inventa o individuo, ele sistematiza e ideologiza o individualismo, mas, acima de tudo, o Estado liberal representa a vitria da burguesia, e logo a vitria dos interesses desta classe. Quanto ao povo, resta o discurso de liberdade, em que muitos ainda acreditam hoje. Resta a liberdade liberal do sonho da riqueza por meio do trabalho ou, melhor dizendo, da livre iniciativa e da livre concorrncia. No nasce neste momento uma sociedade que corresponda ao discurso sempre interpretado. No surge neste momento uma sociedade de homens livres e iguais. A liberdade e igualdade reinventadas permanecem para poucos e ainda hoje assim na desigualdade de uma sociedade em que muitos passam margem. No s para poucos era a liberdade e igualdade mas para poucos tambm era a possibilidade de dizer o que era essa liberdade e igualdade e ainda hoje assim na desigualdade de uma sociedade em que muitos passam margem. Entretanto alguns contam uma outra histria, encoberta, de um Estado liberal que no foi democrtico, no foi livre e no foi igual.2 A essncia do constitucionalismo liberal no seu momento inicial a segurana nas relaes jurdicas e a proteo do individuo (proprietrio, homem e branco) contra o Estado. No h uma conexo entre constitucionalismo e democracia. Se a democracia deve ser hoje elemento essencial para o constitucionalismo, no inicio do constitucionalismo liberal ela parecia incompatvel com a essncia deste. Como combinar a proteo da vontade de um com a democracia majoritria em que prevalece a vontade da maioria. A juno entre democracia e constitucionalismo liberal ocorre na segunda fase do Estado liberal, que estudamos no nosso livro Direito Constitucional, tomo I3. A idia de que a vontade da maioria no pode tudo e que um governante no pode alegar o apoio da maioria para fazer o que bem entender decorre dessa juno importante para a teoria constitucional. O absolutismo da maioria to perverso quanto o absolutismo de um grupo, e a confuso entre opinio pblica e democracia sempre muito perigosa. Logo, a democracia constitucional liberal, construda no sculo XIX, entende que a vontade da maioria no pode ignorar os direitos da minoria e os direitos de um s. Os limites a vontade da maioria so impostos pelo ncleo duro, intocvel dos direitos fundamentais, protegidos pela Constituio, e que na poca do liberalismo eram reduzidos apenas aos direitos individuais, efetivamente de poucos. Isto poca bastante complicado pois a maioria pode desde que no afete os interesses e direitos histricos de um elite proprietria, o que tornava os limites para a democracia representativa liberal muito largos. Desde ento, o constitucionalismo evoluiu, transformou-se, regrediu nos ltimos tempos e hoje se encontra em grave crise, quando o discurso econmico, de forma ideolgica e autoritria, submete o Direito a seus pseudo-imperativos matemticos.
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ELEY, Geoff. Forjando a democracia a histria da esquerda na Europa, 1850 2000, Editora Perseu Abramo, So Paulo, 2005. 3 MAGALHES, Jos Luiz Quadros de. Direito Constitucional, Tomo I, Editora Mandamentos, Belo Horizonte, 2 edio, 2004.

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Entretanto podemos dizer que em todas as constituies modernas (sejam liberais, sociais ou socialistas) vamos encontrar sempre os dois tipos de contedos comuns em suas normas: organizao e funcionamento do Estado com a sua conseqente limitao do poder e a declarao e proteo dos direitos fundamentais da pessoa humana. A evoluo do constitucionalismo moderno coincide com a evoluo do Estado moderno, o que foi estudado no captulo 1 e 2 do tomo I do livro Direito Constitucional e revisto com outro enfoque no captulo 2 do tomo II. Portanto no cabe aqui retomarmos este tema e remetemos o leitor a leitura daqueles captulos. As constituies modernas que representam o incio desse longo processo de construo do constitucionalismo so a da Inglaterra (a partir da Magna Carta de 1215 e em constante processo de construo at os dias de hoje), a Constituio norte-americana de 1787 e as constituies francesas do perodo revolucionrio de 1791, 1793, 1795, 1799 e 1804. No Brasil, a nossa primeira Constituio de 1824 (no Imprio) e a de 1891 (primeira republicana) so liberais e representam a primeira e segunda fase do constitucionalismo. A fase de transio para o constitucionalismo liberal no Brasil ocorre na dcada de 1920 e a nossa primeira Constituio social a de 1934. A Constituio de 1937 representa a influncia do social-fascismo no Brasil. Essa Constituio traz os elementos caractersticos dessa ideologia (ultranacionalista, antiliberal, anti-socialista, anticomunista, antidemocrtica, anti-operariado e autoritria). Em 1946, temos o retorno do Estado social e democrtico (democracia representativa) com nova interrupo autoritria em 1964. A ditadura do empresariado e dos generais, apoiada pelos Estados Unidos, tentou se legitimar com as constituies autoritrias (e desrespeitadas pelo prprio governo ditatorial) de 1967 e 1969. Essas constituies tm carter autoritrio e permanecem at a Constituio de 1988, tpica Constituio social que introduz, entretanto, o novo conceito de Estado Social e Democrtico de Direito, interpretado de maneira diversa pela doutrina brasileira. Vamos analisar a formao das constituies inglesa e norte-americana e compreender a contribuio que elas trouxeram para o Direito brasileiro e para hermenutica constitucional contempornea. 2. Interpretao, histria e teorizao das prticas jurdicas O Direito Constitucional evolui com grande velocidade nesses anos de crise. Podemos dizer que nunca na histria os dois grandes sistemas ocidentais de Direito vem se comunicando com tanta intensidade e trazendo contribuies importantes um para o outro como a partir do final do sculo XX. A mudana da compreenso do significado do que Constituio ocorre a partir de exigncias de um mundo dinmico e complexo. Constituio no texto e Direito no regra, e no pode ser assim considerado, sob pena de se tornar obsoleto. inimaginvel a possibilidade de o parlamento acompanhar e prever todas as possveis situaes fticas decorrentes dos avanos da tecnologia (biomdica, biotecnologia, tecnologia das comunicaes, tecnologia da produo entre outras), na vida das pessoas. A vida se mostra muito mais complexa do que a cincia

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(simplificadora por exigncia) e os seres humanos felizmente no se adaptam aos sistemas prontos. Assistimos desmoronar, diante de nossos olhos, os sistemas tericos econmicos, sociais, polticos construdos durante os sculos XVIII e XIX e implementados nos sculos XIX e XX. Assim vimos morrer a promessa liberal, o socialismo real, nos conformamos ao adiamento do sonho comunista e anarquista, assim como presenciamos propostas que se diziam mais realistas e, portanto, mais tmidas, como a social democracia, o social cristianismo, entrar em crise radical. Assistimos, hoje, a patticos economistas televisivos, arrogantes e presunosos (sua nica defesa), afirmarem que no h salvao fora de suas pobres teorias (da o caos que vivemos) que mandam no mundo (teorias que transformaram os seres humanos em pouco mais que ratos que reagem a estmulos de consumo e poupana). A economia neoliberal (neoconservadora) se transformou em uma nova religio inquestionvel. Diante deste mundo surpreendente, o desafio perceber sua complexidade, sua diversidade e sua relatividade. Diante disso, uma nova conscincia jurdica comea a se expandir. A superao de um legalismo pobre exigncia do nosso tempo. O Direito no pode ser resumido a regra uma vez que no h possibilidade de previso de regras para solucionar todos os conflitos de um mundo complexo e em rpida transformao. O Direito principiolgico vinculado histria, vinculado ao caso concreto, tornou-se uma exigncia democrtica. Para compreendermos as origens histricas das reflexes contemporneas do Direito Constitucional, e como, antes das teorizaes, elas j eram realidades histricas, vamos comear a estudar essa questo pela compreenso da contribuio do Direito Constitucional ingls e norteamericano para o Direito contemporneo, que , nesse sentido, (enquanto mtodo e processo), global ou universal. 2.1. O constitucionalismo ingls A Constituio inglesa (ou o constitucionalismo ingls para alguns) comea a nascer simbolicamente com a Magna Carta de 1215. Trs so as instituies protagonistas da histrica constitucional inglesa: o Rei, a Cmara dos Lordes e a Cmara dos Comuns. O predomnio de cada um desses protagonistas marca perodos da histria poltica e constitucional do Reino. No perodo que vai de 1215 at o sculo XVII, predomina a autoridade do Rei, marcando um perodo monrquico. Entre o sculo XVII e meados do sculo XIX, prevalece a Cmara dos Lordes, marcando o perodo aristocrtico, e desde de final do sculo XIX at os dias de hoje ocorre o predomnio da Cmara dos Comuns, que seria, ento, o perodo democrtico. Alguns autores vem no sculo XVIII um perodo misto, no qual, ento, ocorreria uma unio ideal das trs formas clssicas de governo: a monarquia, a aristocracia e a democracia. Muitos equvocos foram cometidos a respeito da Constituio inglesa. Dizia-se que a Inglaterra (leia-se Reino Unido) no tinha Constituio ou, ento, que no tinha Constituio escrita, duas incorrees. Alguns comearam a separar o inseparvel, a constituio moderna de constitucionalismo, afirmando que na Inglaterra e Israel, dentre outros pases, havia constitucionalismo sem Constituio. O equivoco estava em reduzir a Constituio sua forma, no compreendendo que Constituio pode at ser forma e pode at ser matria especfica, historicamente localizada, mas sua condio necessria a sua hermenutica, a Constituio sempre ser interpretao, compreenso, leitura histrica, portanto temporal e geograficamente

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localizadas. Alis constituio vida e vida interpretao. Tudo interpretao, e a interpretao histria, cultura, vida, e portanto complexidade. Para fins de referencial histrico, a maior parte dos autores menciona a Magna Carta de 1215 como o marco inicial de formao da Constituio inglesa. A Magna Carta no a primeira Constituio, mas nela podemos encontrar os elementos essenciais do constitucionalismo moderno: limitao do poder do Estado e declarao de direitos da pessoa. A Constituio inglesa, a partir de ento, comea a se construir sobre um trip cuja Magna Carta constitui apenas o incio. Por Constituio na Inglaterra compreende-se trs bases: - As leis escritas produzidas pelo parlamento que podemos chamar de Statute Law. As leis constitucionais produzidas pelo parlamento so Constituio no porque so elaboradas por um poder constituinte originrio ou derivado, ou por observarem procedimentos legislativos especiais, mas so Constituio, porque tratam de matria constitucional, ou seja, limitao do poder do Estado com distribuio de competncia e organizao da sua estrutura e territrio e a declarao e proteo dos direitos fundamentais da pessoa; - As decises judiciais de dois tipos: o Common Law e os Cases Law. Por Common Law compreendemos as decises judiciais (escritas) que incorporam costumes vigentes poca. Por Cases Law temos as decises judiciais que se traduzem por interpretaes e reinterpretaes, leituras e releituras das normas produzidas pelo parlamento; - As Convenes constitucionais, que so acordos polticos efetuados no parlamento, no escritos, de contedo constitucional (entenda-se por contedo constitucional aqui as normas de organizao e funcionamento do Estado, distribuio de competncia e limitao do poder do Estado e as declaraes e posteriormente garantias de direitos fundamentais). Como se v, a Constituio inglesa existe e essencialmente escrita, pois dois dos trs pilares de sua estrutura so escritos. Importante ainda ressaltar que as convenes constitucionais no escritas so obrigatrias e, por fora da tradio, so de difcil alterao. Uma Conveno constitucional pode se transformar em lei do Parlamento, e nesse caso o seu cumprimento ou no pode ser objeto de deciso judicial. Entretanto, enquanto Conveno constitucional, esta de competncia do parlamento, e o fato de uma ruptura com uma Conveno no autoriza o Judicirio a decidir sobre o fato. Em outras palavras, uma Conveno constitucional um acordo parlamentar no escrito, alguns durando sculos, que tem enorme fora, sendo de difcil alterao. Entretanto, para romper com uma Conveno, basta no mais aplic-la. Esse fato para nossa cultura pode parecer fcil, mas, na cultura inglesa, extremamente tradicional, difcil acontecer. Ocorrendo rompimento deste acordo, este fato no pode ser objeto de anlise do Judicirio.

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O que nos interessa no constitucionalismo ingls a sua contribuio para o constitucionalismo norte-americano, que por essa via chegou at ns. A sua contribuio principal nesse caso no est na fora do parlamento, mas na fora do juiz. O Judicirio constri a norma justa aplicvel ao caso concreto, e se essa norma construda pelo Judicirio cuida de matria constitucional ela Constituio. O que acabamos de dizer ser teorizado com maior consistncia no sculo XX, entretanto praticado sculos. Essa construo e reconstruo da compreenso da Constituio inserida na realidade econmica, social, cultural e poltica fato histrico que ser sistematizado em uma teoria na segunda metade do sculo XX. A Constituio inglesa de extrema complexidade, pois no foi construda sobre uma nica base, um texto constitucional produto de um poder constituinte originrio, sistematizado, codificado, dividido em ttulos, captulos, sees, artigos, incisos e alneas, mas formado por diversas leis que so interpretadas, reinterpretadas e formalmente modificadas, isso tudo somado a Convenes no escritas acordadas no parlamento. No h na histria constitucional inglesa um poder constituinte originrio, eleito para elaborar a Constituio e que se dissolve depois dessa tarefa, deixando um poder constituinte derivado de reforma apto a atuar em qualquer momento, desde que cumpridos os requisitos formais. Podemos dizer que no h na Inglaterra um poder constituinte originrio nem derivado, mas um poder constituinte permanente que atua no Legislativo, no Judicirio e na cultura poltica. A idia britnica da soberania do parlamento reside na afirmao antiga de que o parlamento (as cmaras e o rei) pode adotar qualquer lei. Assim, no h norma superior lei, e logo uma lei de contedo constitucional pode a qualquer momento ser modificada por uma lei ordinria. A lei constitucional no o por ter procedimento legislativo diferente, mas somente pelo seu contedo. Alguns ainda defendem a idia de que aquilo que o rei ou rainha fazem em seu parlamento direito e no h limites ao que pode fazer o parlamento (ao menos limites jurdicos por ser obvio a existncia de limites histricos, fticos). Assim os tribunais no podem recusar a aplicao de uma lei sob o fundamento de invalidade ou inconstitucionalidade, recusando-se, portanto, um mecanismo judicial de controle de constitucionalidade das leis produzidas pelo parlamento.4 Entretanto, recentemente, h um forte movimento em defesa da adoo de uma declarao de direito, de uma codificao dos direitos e liberdades com um valor supralegislativo e logo suscetvel de um controle de constitucionalidade. Essa tese ainda minoritria. Entretanto, mudanas importantes vm ocorrendo a partir da condio do Reino Unido de Estado-Membro da Unio Europia. O Ato dos Direitos Humanos adotado em 1998 tornou a Conveno Europia de Direitos Humanos diretamente aplicvel. Embora a Conveno no tenha superioridade em relao s leis ordinrias do parlamento, um deputado que proponha uma lei deve fazer uma declarao sobre a compatibilidade desta com a Conveno. Os tribunais continuam no podendo anular uma lei do parlamento, mas devem, no caso de conflito entre uma lei do parlamento e a conveno promoverem uma interpretao que as tornem compatveis. Sendo impossvel a compatibilizao, esta deve ser declarada pelo tribunal. O juiz no pode afastar a aplicao da lei parlamentar, mas, para pr fim ao
HAMON, Francis; TROPER, Michel; BURDEAU, Georges. Direito constitucional, So Paulo, 2003, p.197.
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conflito, o Primeiro-Ministro pode emendar a lei sem voltar ao caso concreto que gerou o conflito.5 Outro aspecto importante da tradio jurdica inglesa, que decorre de maneira lgica de tudo o que foi dito, o recurso ao precedente, como fonte do direito constitucional. Os precedentes judiciais so Constituio, na forma de decises que incorporam tradies e costumes, e nas interpretaes e reinterpretaes da lei produzida pelo parlamento. Importante lembrar que a jurisdio suprema do Reino Unido exercida pela Cmara dos Lordes, que tambm integrante do Legislativo. A Cmara dos Lordes era composta, em 1999, de 758 pares hereditrios e 542 pares vitalcios, indicados pela Rainha, e recentemente, indiretamente pelo PrimeiroMinistro, e 25 pares espirituais, bispos da Igreja Anglicana. Com as reformas do governo Trabalhista de Tony Blair, os lordes hereditrios deixam de existir e se inicia um processo de democratizao da Cmara dos Lordes com a eleio de pares ao lado dos pares vitalcios nomeados pelo Primeiro-Ministro por intermdio da Rainha. A reforma no sistema de designao dos lordes vitalcios ainda no foi implementada at Julho de 2007. Assim, os lordes hereditrios perderam suas cadeiras com a exceo de 92, que permaneceram por serem selecionados por eleio. Finalmente, acrescente-se que, com as sucessivas restries histricas ao poder da Cmara dos Lordes, a participao desta no processo legislativo se resume na possibilidade de vetos suspensivos que prorrogam a entrada em vigor de uma lei por no mximo um ano. O precedente no equivale ao que chamamos entre ns de smula. A smula uma reduo absurda do caso, em que uma ementa resume toda a sua complexidade. O pior determinar que essa smula dos Tribunais Superiores ou do Supremo Tribunal Federal deve vincular as decises de todos os rgos do Poder Judicirio. Para entendermos a absurda simplificao de uma smula e a desumanizao do processo no Judicirio quando impomos sua vinculao, devemos compreender o significado de um precedente. A riqueza do precedente e a sua contribuio para as compreenses da hermenutica constitucional contempornea esto no fato de que o precedente no se resume a uma sumula (uma ementa), mas leva em considerao toda a lgica argumentativa desenvolvida pelas partes no decorrer do processo assim como o fundamento das decises, incluindo os argumentos de votos vencidos. Nesse sistema de precedentes, as partes devem demonstrar que, levando em considerao a situao histrica do caso em julgamento, com todo o seu pano de fundo social, cultural, econmico, pessoal, dentre outros aspectos, a discusso que envolve um precedente se este se aplica ou no, qual precedente se aplica ou, ainda, se necessrio criar um novo precedente. Nesse sentido, que podemos dizer que um precedente no se revoga, mas superado pela histria, cultura e valores vigentes nas sociedades, sempre em transformao. Partindo dessa experincia, podemos resistir s simplificaes impostas, utilizando a mesma lgica para rechaar a aplicao de uma smula. Para evitar a desumanizao do processo, necessrio demonstr-la, ou seja, necessrio demonstrar em cada caso a sua natureza nica, a sua especificidade e a razo por que a smula no se aplica.
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HAMON, Francis; TROPER, Michel; BURDEAU, Georges. Direito constitucional, ob.cit. p. 197.

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Isso posto, passamos anlise do constitucionalismo norte-americano, modelo que contribuiu diretamente para nossa histria constitucional. O constitucionalismo norteamericano se aproxima do nosso, uma vez que, a partir da experincia inglesa e da teoria francesa, os norte-americanos elaboraram um texto, produto de um poder constituinte originrio, rgido, sinttico e essencialmente principiolgico, o que permite a fora do Judicirio na construo e reconstruo de sua interpretao. Embora no tenhamos uma Constituio com um texto sinttico e principiolgico, como a Constituio norte-americana, a influncia do constitucionalismo norteamericano, a partir da nossa Constituio de 1891, ocorreu principalmente com a criao do controle difuso de constitucionalidade. A introduo dessa forma de controle no Brasil permite que recebamos importante contribuio terica e prtica, que ocorre com a introduo da idia de construo de um sentido mais amplo e democrtico do conceito de jurisdio constitucional. Essa contribuio , hoje, importante para o direito constitucional em todo o mundo. 2.2. O constitucionalismo norte-americano De forma diferente do constitucionalismo ingls, nos Estados Unidos houve um poder constituinte originrio que produziu, em 1787, um texto codificado, rgido e sinttico com aspecto essencialmente principiolgico e inicialmente, exclusivamente poltico, incorporando a declarao de direitos individuais fundamentais a partir da dez emendas que constituram o Bill of Rights. O constitucionalismo estadunidense criou o sistema de governo presidencial, o federalismo, o controle difuso de constitucionalidade, mecanismos sofisticados de freios e contrapesos e uma Suprema Corte que protege a Constituio, sendo sua composio uma expresso do sistema de controle entre os poderes divididos. Sobre a Constituio norte-americana muito tem se falado, por isso muitos so tambm os equvocos. Primeiro diz-se que os Estados Unidos tiveram apenas uma Constituio, mas esta no parece ser a compreenso de seus intrpretes e estudiosos. Alguns autores afirmam encontrar-se nos Estados Unidos da Amrica ao menos trs Constituies, outros falam em sete Constituies diferentes. Isso significa que, embora desde 1787 o texto com sete artigos permanea em vigor com 27 emendas, ocorreram modificaes interpretativas que atriburam sentidos diversos aos significantes do seu texto, e essas mudanas de compreenso geraram novos direitos. Para compreender o que foi dito, importante lembrar que Constituio no texto. O texto um sistema de significantes aos quais atribumos significados. Nesse sentido toda leitura de um texto significa atribuio de sentidos e atribuio de sentidos significa atribuir valores, que mudam quando mudam os valores sociais. A sociedade muda por meio das contradies e conflitos internos e externos. Logo, quando muda a sociedade, mudam os valores, logo, mudam os conceitos das palavras (significantes), aos quais, portanto, passamos atribuir novos significados. O processo evolutivo da Constituio dos Estados Unidos da Amrica ocorre, principalmente, por meio das suas mutaes interpretativas, decorrentes da evoluo de valores de uma sociedade em permanente conflito.

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Jorge Miranda6 afirma que a Constituio norte-americana , simultaneamente, rgida e elstica. Rgida porque a alterao formal de seu texto complexa e diferenciada do processo legislativo de elaborao de uma lei ordinria. Para alterar o texto ou promover emendas aditivas ou supressivas, necessria a participao dos Estados-Membros da federao em um processo lento e complexo. Isso explica, em parte, o nmero reduzido de emendas. Entretanto, o principal motivo da existncia de poucas mudanas formais do texto, por meio de emendas o fato de que esse texto sinttico e principiolgico permite mutaes interpretativas, mudana de compreenso de seu sentido e do conceito de seus princpios, que torna desnecessria o recurso constante a mudana do texto, pois muda-se a Constituio mudando o seu sentido, a sua compreenso, sem ter de mudar o texto. Importante ressaltar que a mudana interpretativa tem limites, impostos pelo prprio texto. Logo, um texto sinttico, que contenha mais princpios do que regras permite maiores mudanas interpretativas do que um texto analtico, com excesso de regras que travem mudanas de compreenso dos princpios. Quanto mais detalhado o texto, quanto mais regras, quanto maior o detalhamento do texto, que em alguns casos pode construir modelos, conceitos e traduzir valores, menor o espao para as mudanas interpretativas. Entretanto, podemos dizer que mesmo um texto detalhado, minucioso, tambm muda de sentido, embora o espao da mudana seja menor. Podemos concluir nesse aspecto, que, ao contrrio do que se diz, a Constituio dos Estados Unidos da Amrica no pequena, pois o seu texto sinttico permite construes interpretativas muito amplas, fazendo que a constituio dos Estados Unidos da Amrica, juntamente com a Inglesa, seja uma das maiores Constituies do planeta, pois para compreend-la necessrio buscar a leitura que os tribunais fazem do seu texto. Integram a Constituio as decises judiciais que do densidade aos seus princpios diante do caso concreto. Esse o ponto que nos interessa de perto para a construo da idia de jurisdio constitucional: o que ocorre neste caso ir ocorre sempre, em todo o mundo, com intensidade diferente. A interpretao, a atribuio de sentido ao texto, fato que sempre ocorre. O texto por si s no existe, ele s passa a existir quando algum o l, e quando isso ocorre, necessariamente, quem o l e lhe atribui sentido, o faz a partir de suas compreenso dos significantes ali apresentados, jogando na compreenso do texto os valores, as pr-compreenses adquiridas do decorrer de sua vida. Podemos afirmar que impossvel no interpretar. Pode-se imaginar, a partir da, que a relatividade e as variaes das compreenses so muito grandes, e isso tambm fato. O que cabe ao jurista buscar a segurana jurdica possvel diante do universo de compreenso que se abre com essa descoberta. A segurana que se buscou no legalismo extremado, gerador de injustias, no de forma nenhuma a soluo. A inflao normativa, com a criao de regras para tudo, uma iluso que no gera segurana, mas gera, sim, injustia e imobilismo autoritrio. Vivemos inseridos em sistemas de valores, em universos de compreenso que se inserem uns dentro dos outros. Quanto maior o espao de abrangncia do sistema
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MIRANDA, Jorge. Teoria do estado e da constituio, Editora Saraiva, So Paulo, 2001, p. 84.

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de compreenso, menor a sintonia fina existente, menores os recursos de comunicao. O sistema jurdico constri um universo de compreenso no uniforme, mas que oferece maior segurana se o compreendermos em sua dimenso histrica e em sua dimenso sistmica e teleolgica. Esse assunto ser enfrentado mais adiante e nos valemos das reflexes de Ronald Dworkin para fazlo, no adotando sua teoria mas pensando a partir dela. Voltemos, pois, a histria constitucional norte-americana para procurarmos entender a evoluo constitucional daquele pas e a importante contribuio de sua prtica histrica para as reflexes que envolvem a hermenutica constitucional em todo o mundo. Vamos tomar uma frase (em portugus) que contm a idia da igualdade perante a lei j presente na declarao de independncia dos Estados Unidos: todos os homens nascem livres e iguais em direitos. Como o leitor compreende essas palavras hoje, no sculo XXI? Provavelmente da maneira como a grande maioria das pessoas: todas as pessoas, indistintamente, sem diferenciao em razo de credo religioso, etnia, cor, sexo, origem econmica ou nacional, nascem livres e iguais em Direito. Como vemos, a frase todos os homens nascem livres e iguais em Direito conquistou hoje o senso comum de milhes de pessoas em quase todos os lugares do planeta onde h uma Constituio de um Estado nacional relativamente democrtico. Foi um significado que se universalizou. Entretanto, para lermos e compreendermos essa frase como a compreendemos hoje foram sculos de histria, sculos de conflitos e lenta conquista de direitos. A atribuio desse sentido aos significantes da frase, embora no seja realidade efetiva em diversas sociedades, representa uma busca comum de boa parte da humanidade. A compreenso geral desse princpio hoje bastante generalizada, embora a compreenso mais profunda da idia de igualdade no seja to uniforme, e nem deva ser, em um universo cultural diversificado, plural e democrtico. Se buscarmos, no entanto, a compreenso dessa frase no sculo XVIII, pouco depois da independncia dos Estados Unidos da Amrica, perceberemos que as palavras ganham outro sentido, e logo as normas decorrentes desse princpio sero outras. O olhar de um juiz norte-americano sobre essas palavras, expressando os valores daquela poca, vai permitir que ele extraia dessa frase a seguinte compreenso: todos os homens (sexo masculino) brancos e protestantes, nascem livres e iguais em direito. A mesma frase, com os mesmos significantes ganha sentido completamente diverso, pois o olhar do interprete condicionado pelos valores sociais e as pr-compreenses desses valores decorrentes em determinado momento da histria. As compreenses so historicamente e geograficamente localizadas. Com outro sentido, as normas decorrentes deste princpio estabelecem uma ordem jurdica fundada sobre valores completamente diferentes e um sistema normativo tambm completamente diferente. A situao de excluso e um desenvolvimento econmico distinto no norte industrializado e progressista e um sul escravocrata e conservador geraram conflitos que levaram a guerra civil norte-americana. Os conflitos sociais, polticos e

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econmicos empurram a sociedade a mudanas comportamentais, novos valores se afirmam e as compreenses do mundo mudam gradualmente. Novos conceitos se afirmam diante de novas realidades, um novo universo de pr-compreenses paulatinamente construdo e reconstrudo. Novos significados se afirmam para os mesmo smbolos, para os mesmos significantes, para as mesmas palavras. Um novo mundo se constri na linguagem, que reconstruda pela marcha econmica e social do capitalismo do sculo XIX. Essas mudanas ocorrem na cabea das pessoas. Novas demandas se apresentam perante o Poder Judicirio, e juzes que incorporam essas novas compreenses constroem solues, novas normas diante do caso concreto que refletem esses valores. No final do sculo XIX, as mesmas palavras que traduzem o princpio da igualdade ganham novo significado e normas diferentes so criadas, regulando as relaes sociais, polticas e econmicas de forma diferente. A frase todos os homens nascem livres e iguais em direito passa a ter novo sentido, podendo ser traduzida da seguinte forma: todos os homens (sexo masculino), brancos e negros, nascem livres e iguais em direitos, mas devem viver separados. A existncia de escolas s para brancos e s para negros, nibus ou lugares nos transportes coletivos s para brancos e s para negros, assim como outras separaes, so permitidas, desde a qualidade dos servios sejam iguais para brancos e negros.7 Est criada a doutrina fundada sobre a idia de separados mas iguais. Esse processo de mutao interpretativa muitas vezes lento, aparecendo pontualmente em algumas decises judiciais, at se firmar como paradigma de compreenso durante algum tempo. A compreenso do separados mas iguais permanece at a dcada de 1960 nos Estados Unidos. Os conflitos raciais, o movimento pelos direitos civis na dcada de 1950 e 1960, com a liderana de Malcon X, o pastor Martin Luther King, a eleio de John Kennedy em 1960 e a ao de Bob Kennedy na represso aos movimentos racistas violentos da Ku Klux Klan, empurram a sociedade norte-americana para uma nova ruptura, com a construo de uma nova idia de igualdade. Lentamente, a doutrina do separados mais iguais cede espao a uma nova leitura do principio da igualdade jurdica. A frase todos os homens nascem livres e iguais em direito passa a ser compreendida de outra maneira. Agora podemos dizer que todos os homens, brancos, negros, vermelhos, amarelos, independentemente de cor, etnia ou qualquer outra diferenciao, nascem livres e iguais em direitos e no podem ser obrigados a viver separados em um sistema de segregao de qualquer espcie.

A pesquisadora da Pontifcia Universidade Catlica de Minas Gerais, professora Carla Dumont Olliveira, observa em sua pesquisa sobre a reforma da Constituio dos Estados Unidos que no caso Plessy v. Fergunson, foi questionada uma lei de Louisiana de 1890 que exigia acomodaes iguais para brancos e negros, porm em partes separadas de um mesmo trem. A Suprema Corte entendeu que tal exigncia era razovel e no feria a dcima quarta emenda, pois ao que visava a referida lei era promover o interesse pblico, a paz pblica e a boa ordem, e no oprimir uma classe especfica. Consta, ainda, da deciso, cujo relator foi o Juiz Brown, que se as duas raas buscam igualdade social, isso precisa ser o resultado do consentimento voluntrio dos indivduos, sendo que a legislao impotente para erradicar instintos raciais. (Grifos nossos.) Plessy v. Fergunson iniciou a denominada doutrina dos separados, mas iguais. Os precedentes Plessy v. Fergunson e Brown v. Board of Education foram retirados do livro The American Constitution: cases, comments, questions, p. 939-941.

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A igualdade de direitos entre homens e mulheres, entretanto, ainda vai demorar um pouco mais. Em 1972, nos Estados Unidos da Amrica, foi proposta a 27 emenda, reconhecendo direitos iguais para homens e mulheres. Na sua proposio, reconheceu-se que, caso a Suprema Corte mudasse a orientao a respeito da igualdade jurdica, no seria necessria a aprovao da emenda. Ela no foi aprovada, encontrando forte resistncia nos Estados do sul, mais conservadores. Entretanto, a Suprema Corte passou a compreender a igualdade perante a lei de nova forma. Podemos dizer que a frase todos os homens nascem livres e iguais em direitos passa a ser compreendida da seguinte forma: todos os homens, leia-se, todos os seres humanos, sem nenhuma distino, nascem livres e iguais em direitos e no podem ser segregados ou discriminados por nenhum motivo, seja cor, etnia, origem social ou econmica, ou sexo. A igualdade de direitos entre mulheres e homens no Brasil s foi reconhecida expressamente com a Constituio de 1988, no seu artigo 5 inciso, I. Em muitos pases, hoje respeitados como modelos de Estado de bem-estar social democrticos, os direitos das mulheres foi tardiamente reconhecido. Na Sua, por exemplo, o voto feminino s foi admitido em nvel federal a partir de 1972.8 Como vimos, o princpio da igualdade jurdica percorreu um caminho de mais de duzentos anos de conflitos at que pudssemos compreend-lo com o significado que ele tm hoje. Esse foi o percurso de um princpio. A mutao sistmica da compreenso do texto constitucional representa a mudana de compreenso de toda a Constituio. como se fosse adotada uma nova Constituio. Talvez o exemplo mais claro disso tenha sido a passagem de uma Constituio liberal para uma Constituio social, sem a alterao do texto, sem um processo formal de reforma e sem um novo processo constituinte. Houve uma mudana de compreenso do texto no que diz respeito admisso da possibilidade de uma forte interveno do Estado no domnio econmico, o que marca a introduo do Welfare State nos Estados Unidos a partir do governo Roosevelt nas dcadas de 1930 e 1940, adotando um modelo econmico intervencionista de base terica keynesianofordista. A histria constitucional norte-americana refora a idia de uma Constituio dinmica, viva, que se reconstri diariamente diante da complexidade das sociedades contemporneas. Uma Constituio presente em cada momento da vida. Uma Constituio que interpretao, e no texto. A experincia norte-americana nos revela uma nova dimenso da jurisdio constitucional, presente em toda a manifestao do Direito. tarefa do agente do Direito, nas suas mais diversas funes, dizer a Constituio no caso concreto e promover leituras constitucionalmente adequadas de todas a normas e fatos. A vida interpretao, no h texto que no seja interpretado. A interpretao do mundo, dos fatos, das normas inafastvel.
Segundo Geoff Eley, at 1914 a democracia compreendida como sufrgio livre, universal, secreto, adulto, igual com respeito as liberdades civis clssicas de expresso, conscincia, reunio, associao e imprensa e incluindo a liberdade com relao a proibio de prises sem julgamento, s existia em quatro paises do mundo: Nova Zelndia (1893); Austrlia (1903); Finlndia (1906) e Noruega (1913). Atenuando o conceito e considerando os pases com sufrgio masculino apenas este numero pula para seis, incluindo Frana e Suia. (ELEY, Geoff. Forjando a democracia a histria da esquerda na Europa, 1850 2000, Editora Fundao Perseu Abramo, So Paulo, 2005, pg.23.
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3. Um pressuposto: a autopoisis uma condio humana Um pressuposto ftico e no apenas terico de tudo que foi comentado at agora, a condio de que, enquanto vivos, estamos condenados a uma condio autopoitica. Somos necessariamente, como seres vivos, auto-referenciais e autoreprodutivos e essa condio se manifesta tambm nos sistemas sociais e jurdicos. Dois cientistas chilenos, Humberto Maturana e Francisco Varela9 bilogos, trouxeram uma importante reflexo, que a partir da compreenso da vida na biologia resgatam a idia de auto-referncia que se aplica para toda a cincia.10 Estudando a aparelho tico de seres vivos,11 os cientistas viraram o globo ocular de um sapo de cabea para baixo. O resultado lgico foi que o animal passou a enxergar o mundo tambm de cabea para baixo, e sua lngua, quando era lanada para pegar uma presa, tambm ia para a direo oposta. O resultado bvio demonstra que o aparelho tico condiciona a traduo do mundo em volta do sapo. A partir dessa simples experincia, temos uma concluso que pode ser absolutamente bvia, mas que, entretanto, foi ignorada pelas cincias durante sculos, cincias que buscavam uma verdade nica, ignorando o papel do observador na construo do resultado. O fato que, entre ns e o mundo, existe, sempre, ns mesmos. Entre ns, e o que est fora de ns, existem lentes que nos permitem ver de forma limitada e condicionada pelas possibilidade de traduo de cada uma dessas lentes. Assim, para percebemos visualmente, ou seja, para interpretarmos e traduzirmos as imagens do mundo, temos um aparelho tico limitado que capaz de perceber cores e uma srie de coisas, mas que no capaz de perceber outras coisas e cores, ou por vezes nos engana, fazendo que interpretemos de forma errada algumas imagens ou cores.

MATURANA, Humberto; VARELA, Francisco. El arbol del conocimiento. Undcima edicin, Santiago do Chile: Editorial Universitria, 1994. 10 No livro mencionado, os pesquisadores chilenos escrevem: Nosotros tendemos a vivir un mundo de certidunbre, de solidez percepetual indisputada, donde nuestras convicciones prueban que las cosas solo son de la manera que las vemos, y lo que nos parece cierto no puede tener otra alternativa. Es nuestra situacin cotidiana, nuestra condicin cultural, nuestro modo corriente de humanos. Prosseguindo, os autores afirmam que escreveram o livro justamente como um convite para afastar, suspender este hbito da certeza, com o qual impossvel o dialgo: Pues bien, todo este libro puede ser visto como una invitacin a suspender nuestro hbito de caer en la tentacin de la certitumbre. (MATURANA, Humberto; VARELA, Francisco. El arbol del conocimiento, p. 5.) 11 Os autores propem aos leitores experincias visuais que nos demonstram facilmente como nossa viso pode nos enganar, revelando o que no existe e no revelando o que esta l. Nas vrias experincias com a viso das cores, nossa viso revela percepes diferentes de uma mesma cor. Os dois crculos cinza impressos com a mesma cor, mas com fundo diferente, mostram como o crculo cinza com fundo verde parece ligeiramente rosado. Ao final os autores fazem uma afirmativa contundente, mas importante para tudo que dizemos aqui: El color no es una propiedad de las cosas; es inseparable de como estamos constitudos para verlo. (MATURANA, Humberto; VARELA, Francisco. El arbol del conocimiento, p. 8.)

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Outras lentes ou instrumentos de compreenso se colocam entre ns e a realidade. Alm do aparelho tico e de outros sentidos, somos seres submetidos a reaes qumicas e cada vez mais condicionados pela qumica das drogas. Assim, quando estamos deprimidos, percebemos o mundo cinzento, triste, as coisas e as pessoas perdem a graa e a alegria, e assim passamos a perceber e a interpretar o mundo. De outra forma, quando estamos felizes ou quando tomamos drogas como os antidepressivos, passamos a ver o mundo de maneira otimista, positiva, alegre ou mesmo alienada. como se selecionssemos as imagens e fatos que queremos perceber e os que no queremos perceber. Mesmo a nossa histria, ou os fatos que presenciamos, assim como a lembrana dos fatos, passa a ser influenciada por essa condio qumica. Cada vez que recordamos um fato, essa condio influencia nossa lembrana. Da a dificuldade de contar com provas testemunhais em processos judiciais ou administrativos, especialmente quando o depoimento ocorre muito tempo depois do fato. Um mesmo fato presenciado por diversas pessoas ser descrito de maneira diferente por cada uma das testemunhas. A percepo diferente do mesmo fato ocorre, uma vez que cada observador um mundo, um sistema auto-referencial formado por experincias, vivncias, conhecimentos diferenciados, que sero determinantes na valorao do fato, na percepo de determinadas nuanas, e na no percepo de outras. Ns vemos o mundo a partir de ns mesmos. Assim, podemos dizer que outra lente que nos permite traduzir e interpretar o mundo so nossas vivncias, nossa histria, com suas alegrias e tristezas, vitrias e frustraes. O que percebemos, traduzimos e interpretamos do mundo est condicionado por nossa histria, que constri nosso olhar valorativo do mundo, nossas preferncias e preconceitos. Novas lentes se colocam entre ns e o mundo, novos instrumentos decodificadores que, ao mesmo tempo que nos revela um mundo, esconde outros. Aproximando-se do campo do Direito, temos a cultura, que traduz uma srie de crculos sistmicos, que parte do mais estreito no qual h uma maior sintonia fina para os mais amplos. Assim, somos influenciados em nossa percepo do mundo pelos valores e prcompreenses decorrentes da cultura de nossa famlia, nossa cidade, nossa regio, nosso pas, nosso continente, assim como compartilhamos algumas compreenses universais. A cultura condiciona sentimentos e compreenses de conceitos como liberdade, igualdade, felicidade, autonomia, amor, medo e diversos comportamentos sociais. Assim, o sentir-se livre hoje diferente do sentir-se livre a cinqenta ou cem anos atrs. O sentimento de liberdade para uma cultura no o mesmo de outra cultura, mesmo que em determinado momento do tempo possamos compartilhar conceitos que dificilmente so universalizveis. Chegando ao campo do Direito, quando procuramos entender uma Constituio e um sistema legal de outro Estado nacional, de outra cultura e histria, enfrentaremos os problemas de diferentes compreenses e percepes do mundo, especialmente quando tratamos de princpios, palavras cheias de sentido, que se localizam, por isso, geograficamente e historicamente. Ao lermos o texto de uma Constituio vamos deparar com palavras como liberdade, igualdade, soberania, etc. Quando lemos o texto vamos atribuir sentidos a essas palavras, sentido este construdo a partir dos referenciais de nossa cultura, de nosso conhecimento e compreenso do mundo. Entretanto essa no ser a compreenso dessas palavras para o sistema

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jurdico estudado. Para nos aproximarmos do sentido do texto para aquele sistema jurdico, temos de buscar sua compreenso nos julgados, nas decises judiciais que interpretam o texto naquele sistema. Concluso Somos seres autopoiticos (auto-referenciais e auto-reprodutivos), e no h como fugir desse fato. Entre ns e o que esta fora de ns sempre existir ns mesmos, que nos valemos das lentes, dos instrumentos de interpretao do mundo para traduzir o que chamamos de realidade. Somos a medida do conhecimento do mundo que nos cerca. Somos a dimenso de nosso mundo. A linguagem e a srie de conceitos que ela traduz constituem nossa dimenso da traduo do mundo. Podemos dizer que quanto maior o domnio das formas de linguagem, quanto mais conceitos e compreenses (que se transformam em prcompreenses que carregamos sempre conosco) incorporarmos ao nosso universo pessoal, mais do mundo nos ser revelado. Assim, no podemos falar em uma nica verdade. No h verdades cientficas absolutas, pois impossvel separar o observador do que observado.12 Da existiro tantas verdades quantos observadores existirem. Esse universo de relatividade se contrape aos dogmas, aos fundamentalismos, s intolerncias. A compreenso da autopoisis significa a revelao da impossibilidade de verdades absolutas, sendo um apelo tolerncia, relatividade, compreenso e busca do dilogo. A certeza sempre inimiga da democracia. A relatividade amiga do dilogo, essncia da democracia.

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Cf., ainda: MATURANA, Humberto. Cognio, cincia e vida cotidiana. Organizao de textos de Cristina Magro e Victor Paredes. Belo Horizonte: Editora UFMG, 2001.