Derecho Civil - Tomo II Venezuela

FLORENCIO RAMREZ
ANOTACIONES
DE
DERECHO CIVIL
TOMO SEGUNDO
PUBLICACIONES DE LA DIRECCIN DE CULTURA
DE LA UNIVERSIDAD DE LOS ANDES
MRIDA
1953
PROPIEDAD RESEHVADA
Printed in Spain
Industrias Grlificas Seix y Barral Hnos., S. A." Calle Provenza, 219" BARCELONA
LIBRO SEGUNDO
DE LOS BIENES, DE LA PROPIEDAD
Y DE SUS MODIFICACIONES
TTULO 1
De los bienes
Estatuye el artculo 525 que las cosas que pueden ser objeto de pro-
piedad pblica o privada son bienes muebles o inmuebles.
En el lenguaje corriente la palabra cosa significa todo lo gue existe
fuera de nosotros, todo lo que se halla a nuestro ah;dedor, excepto el
que es persona y no cosa. En el artculo precedente ese vocablo
tiene un sentido jurdico y propio: sirve para denotar todo lo que puede
ser materia de un derecho; y de aqu, por qu cosa no es slo un objeto
corporal que se tiene, sino tambin un hecho en el cuall se puede poseer
algn derecho o una sustentar. De tal es
elco"ceptOjurdico de los bienes.
Sobre este punto, ei profesor Coviello trae las siguientes enseanzas:
"en sentido filosfico - la palabra cosa - denota todo ente real o ficti-
cio que pueda concebirse por la mente humana; en las ciencias fsicas
significa todo lo que tiene naturaleza corprea, ya sea en el estado slido,
ya en el estado lquido, ya en el gaseoso. La acepcin filosfica de la pa-
labra cosa de nada sirve ciertamente a la ciencia jurdica, porque dada
la ndole del derecho, ,S.9,SiLl!9---.l?uede ser cualquier ente imaginable, siI.!0
nicamente lo que puede producir utilidad al hombre, esto es, un bien.
-... - .
y por la misma razn no puede coincidir el significado jurdico de cosa
con el significado fsico, ya que no todas las cosas corpreas constituyen
un bien, existiendo bienes que no participan de tal ndole. Pero con
decir que la cosa debe ser un bien no se ha dado' todava el concepto
completo y exacto. La categora de los bienes es muy amplia: hay bienes
morales que no entran en el campo del derecho, por lo que no pueden
llamarse cosas. De donde nace una segunda determinacin del concepto
de cosa y que consiste en que g un bien econmico. Finalmente, debe
ser un bien de tal naturaleza, sQbre_]Ja_acti-y!9.ad
econmica del hombre, mediante_la_adquisicin y el cambio. Por eso,
--- --' "
cosa en el sentido jurdico, es todo lo que puede ser objeto de derechos
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FLORENCIO RAMREZ
patrimoniales.. todo lo que es permutable, presenta una utilidad
estimable en' o -ind{recta" (
1
). - - ---- .-'
-Ca distincin - la de inmuebles y muebles.
Existen otras, como la de corporales e incorporales, consumibles y no
consumibles, fungibles y no fungibles, divisibles e indivisibles, etc.; pero
el Cdigo, sin rechazar stas, slo trata ex profeso de aquella mxima
visin que en verdad "es fecunda en graves e interesantes consecuencias
jurdicas", porque influye de un modo esencial "en el derecho que tiene
por objetivo los bienes mismos, su ejercicio tanto respecto
al propietario de stos, como con relacin a terceros, segn que se trate
de un objeto mueble o de un inmueble" (2).
(1) Doctrina General del Derecho, pg. 269.
(2) Ricci, Derecho Civil, tomo V, pg. 4.
CAPTULO 1
DE LOS BIENES INMUEBLES
Conforme al artculo 526, los bienes son inmuebles por su naturaleza,
por su destinacin y por el objeto a que se refieren.
Considranse, pues, los bienes inmuebles desde un triple punto de vista.
I. Son inmuebles por su naturaleza - dice al artculo 527-:
Los terrenos, las minas, los edificios y, en general. tpda construccin
adherida de modo permanente a la tierra o que sea parte de un edificio.
Se consideran tambin inmuebles:
Los r b o l ~ s mientras no hayan sido derribados;
Los frutos de la tierra y de los rboles, mientras no hayan sido cose-
chados o separados del suelo;
Los hatos, rebaos, piaras y cualquier otro conjunto de animales de
cra, mansos o bravos, mientras no sean separados de sus pastos o cria-
deros;
Las lagunas, estanques, manantiales, aljibes y toda agua corriente;
Los acueductos, canales o acequias que conducen el agua de un edi-
ficio o terreno y forman parte del edificio o terreno a que las aguas se
destinan ..
Advirtese claramente que en la precedente especificacin estn re-
fundidas las definiciones que traan los artculos 499, '500, 501, 502, 503
y 504 del Cdigo Civil ltimamente derogado. Los terrenos son, por
excelencia, ,los n'cos bienes inmuebles por naturaleza. En cambio, otros,
muebles por naturaleza, se convierten en inmuebles por naturaleza, to-
mando esta palabra en su significacin jurdica, a virtud de haber sido
incorporados a un inmueble. Lo que da a un edificio o construccin el
carcter de inmueble por naturaleza, es el hecho de estar adherido per-
manentemente al suelo, sea inmediata o mediatamente, porque es mani-
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fiesto que la adhesin liga la suerte del objeto mueble con la del inmue-
ble, hasta constituir un todo.
Conviene la siguiente observacin: entre los inmuebles por naturaleza,
definidos en primer lugar, estn includas expresamente las minas; stas
forman parte de los terrenos, !por qu entonces el legislador las considera
como inmuebles independientemente del suelo? La razn es sencilla: todo
lo relativo a las minas, en cuanto a su administracin, est reservado a la
competencia del Poder Nacional, de acuerdo con lo estipulado en el Pacto
Fundamental. Es cierto que la propiedad del suelo lleva consig.o la de la
superficie y de todo cuanto se encuentre encima o debajo de l; pero
tambin lo es que al reconocerse este principio, queda a salvo lo que
dispongan las leyes especiales, y por stas, como la de Minas, la de hidro-
carburos, cnsonas con la competencia administrativa del Ejecutivo Na-
cional, se rigen las minas y todo lo que con ellas tenga relacin; estable-
ciendo ,la primera que la concesin minera comprende slo el subsuelo en
propiedad particular, porque el suelo queda bajo el dominio del propie-
tario, y que el derecho del concesionario es un derecho real inmueble y
como tal puede hipotecarse en forma legal, se explica perfectamente la
enunciacin expresa de las minas en la definicin de los inmuebles por su
naturaleza.
Los dems bienes a que se contrae el artculo 527 se consideran
inmuebles por naturaleza, por su incorporacin al suelo, aunque no de
modo permanente, como los rboles mientras no sean derribados, como
los frutos de la tierra y de los rboles mientras no hayan sido oosechados
o separados del suelo, o como los hatos, rebaos, piaras y cualquier con-
junto de animales de cra, mansos o bravos, mientras no sean separados
de sus pastos o criaderos. Quiere decir, pues, que los rboles y los frutos
pendientes, naturalmente y por s mismos no son inmuebles; se les con-
cepta como tales con relacin a la tierra a la cual estn adheridos; son,
en esta virtud, accesorios de un principal y as participan de su naturaleza,
accesorium sequitur suum principale; mas la estabilidad no va implcita
en el concepto legislativo y sea que los rboles estn unidos al suelo per-
petuamente o de una manera transitoria, oomo para ser trasplantados a
otro punto, en uno y otro caso se reputan inmuebles. La razn que obra
en el nimo del legislador - acogiendo las enseanzas de Ricci - "estri-
ba en proteger la agricultura que resultara gravemente perjudicada si con-
siderados como muebles ,los rboles y los frutos pendientes, pudiesen ser
separados del suelo a pedimento de cualquier acreedor que procediera
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 17
por va de embargo de muebles contra e! propietario del fundo, su
dar" (3). Argumentos anlogos pueden aducirse relativamente a los
males de .jos hatos, rebaos, piaras, etc., en tanto no sean separados de
sus pastos o criaderos, puesto que el legislador al considerarlos unidos al
predio, Jo que hace realmente es consagrar una ficcin justamente en pro
de los intereses de la cra. Y en lo tocante a las lagunas, estanques,
nantiales, aljibes y toda agua corriente, lo mismo que los acueductos,
canales o .acequias que conducen el agua a un edificio o terreno, estn de
por medio los intereses de la agricultura y de la industria, amn de los
vitales del hombre y aun los de la cra.
11. El artculo 528 establece que son inmuebles por su destinacin,
las cosas que el propietario del suelo ha puesto en l para su uso, cultivo
y beneficio, tales como:
Los animales destinados a su labranza;
Los instrumentos rurales;
Las simientes;
Los forrajes y. abonos;
Las prensas, calderas, alambiques, cubas y toneles;
Los viveros de animales.
Este artculo contiene una definicin precisa de los inmuebles por su
destinacin, de ,los cuales ofrece algunos ejemplos. En esos casos no hay
ligamiento material entre el mueble y e! inmueble, sino que se establece
entre uno y otro una relacin de servicio, a causa de la cual el legislador
ha concedido el carcter de inmuebles a cosas que son muebles por su
naturaleza; en cambio, en los inmuebles por incorporacin a la tierra, los
muebles se identifican con el inmueble, formando un todo, por lo que el
carder de inmueble emana aqu del hecho material de la unin de la cosa
mueble al suelo, siendo indiferente que ese hecho sea ejecutado por el
propietario del mismo o por otra persona, porque en ambos casos el
ficio o la obra construda se considera con relacin al fundo sobre e!
cual se levanta y, por tanto, relacin al propietario del terreno; pero
cuando se trata de inmuebles por su destinacin, la ley exige como se
ve en dicho artculo, que el destino sea acordado por el propietario de!
predio, .. todo porque cuanto menos ntima es la relacin material entre
la cosa mueble y el inmueble, tanto ms fuerte debe ser la relacin
(3) Oh. citada, tomo V, pg. 15.
18 FLORENCIO RAMREZ
dica O intencional entre uno y otra: as, pues, se comprende que el des-
tino tiene siempre menos va,lor cuanto menor sea el derecho sobre inmue-
ble de aquel que lo ha determinado" (4).
Los inmuebles por su destinacin son, pues, inmuebles ficticios, a los
que la ley hace perder el carcter de muebles que tienen por naturaleza.
"E,l fin de esta ficcin - dicen Colin y Capitant - es el de fortificar los
vnculos que unen a los muebles en cuestin con el inmueble y, de este
modo, impedir que puedan ser separados en un cierto nmero de casos,
tales 'como el embargo de los muebles realizado independientemente del
embargo del inmueble, o, por ltimo, el matrimonio del propietario bajo
el rgimen de comunidad, de donde resultara que el inmueble continuaba
siendo suyo en tanto que los objetos muebles que servan para su explo-
tacin entraban en la comunidad. Estas eventualidades deben ser evitadas
porque, despojado el inmueble de sus accesorios, sufrira una grave de-
preciacin y algunas veces ni podra ser explotado" (5).
III. Son tambin inmuebles por su destinacin, todos los objetos
muebles que el propietario ha destinado a un terreno o edificio para que
permanezcan en l constantemente, o que no se puedan separar sin rom-
perse o deteriorarse o sin romper o deteriorar la parte del terreno o edi-
ficio a que estn sujetos - artculo 529-.
T al es el destino suntuario de que hablan Colin y Capitant. En este
destino impera la voluntad del propietario, por lo que la inmovilizacin
de los objetos no se logra sino cuando sea decidida por ste, agregando de
modo estable y permanente una cosa a su predio; mientras que en los des-
tinos agrcola e industrial es el legislador quien hace el inmueble, cuya
finalidad es proteger la agricultura y la cra. lo mismo que la industria,
es decir, se inspira en un inters general, lo que no sucede en el destino a
perpetuidad o sea el suntuario, porque entonces la ley quiere sancionar
la voluntad del propietario, manifestada en el sentido de unir permanente-
mente la cosa mueble a su fundo, para darle ms valor a ste y por otra
parte, asegurar el inters de los terceros, quienes, pudiendo haber adqui-
rido derechos sobre el inmueble, no deben verse defraudados respecto a
cuanto pertenezca al mismo.
(4) Ricci, obra citada, pgs. 21 y 22.
(5) Derecho Cillil, tomo n, vol. 2., pg. 474.
IV. Segn el artculo 530, son inmuebles por el objeto a que se
refieren:
Los derechos del propietario y los del enfiteuta sobre los predios suje-
tos a enfi teusis ;
Los derechos de usufructo y de uso sobre las cosas inmuebles y tam-
bin el de habitacin;
Las servidumbres prediales y la hipoteca;
Las acciones que tiendan a reivindicar inmuebles o a reclamar dere-
chos que se refieran a los mismos.
En los tres artculos que preceden, el legislador determina los inmue-
bles corporales; ahora - en el artculo 530 - habla de los incorporales.
Sobre este punto, "el derecho no existe sino en nosotros; no es cosa corpo-
ral; su existencia, pues, no es fsica o material, sino moral 0' jurdica. Los
derechos se conciben por la razn, pero no caen bajo la accin de los sen-
tidos; y como forman parte de nuestro patrimonio y representan intereses
valuables materialmente, son bienes y como tales es preciso determinar
si pertenecen a la categora de los muebles o de los inmuebles, ya que
semejante distincin se acomoda al modo de gozar los bienes o al hacer
valer los derechos a .Jos mismos relativos".
Los bienes corporales son, pues, los que tienen una existencia mate-
rial, visible, palpable, quae tangi possunt: un campo, una casa, un caba-
llo, todas las cosas en fin que caen bajo nuestros sentidos, et alia res
innumerabilis - dice Demolombe -; los bienes incorporales, al contra-
rio, son los que no tienen existencia exterior y que no pueden ser perci-
bidos sino por la inteligencia, quae tangi non possunt.
Conviene hacer mencin, por entraar una importancia suma, no slo
en esta materia, sino en toda la ciencia del derecho, de la distincin que
se impone entre los derechos reales y los derechos personales, segn el
modo con que afectan el objeto al cual se aplican unos y otros.
El derecho real, jus in re, es el que crea entre la' persona y la cosa
una relacin directa e inmediata; ,de tal manera que no se hallan en l
sino dos elementos: la persona, elemento activo del derecho, y la cosa,
objeto del mismo. El derecho personal, jus ad rem, es el que produce
so.Jamente una relacin entre la persona, a la cual el derecho pertenece,
y otra persona que est obligada hacia ella, en razn de una cosa o de
un hecho cualquiera; hallndose en l tres elementos: la persona sujeto
activo del derecho, o sea el acreedor; la persona sujeto pasivo, o sea el
deudor; y la cosa o el hecho, que es el objeto.
20 FLORENCIO RAMREZ
La causa eficiente del derecho personal es la obligacin, siempre' y
nicamente la obligacin, sea cual fuere la fuente de donde se deriva:
contrato, gestin de negocios, pago de lo indebido, hechos ilcitos o la ley.
La causa eficiente del derecho real- segn Demolombe - es la enaje-
nacin, o ms generalmente los modos legtimos por los cuales se cumple
la trasmisin, en todo o en parte, de la propiedad.
En el fondo, las acciones a que alude el artculo 530 no constituyen
bienes aparte, distintos de los inmuebles: ellas no son otra cosa que el
derecho mismo deducido en justicia, debatido ante los tribunales. Quien
ejerce una accin tiene generalmente - dice P,laniol - un derecho real
o un derecho de crdito, contestado o violado por otra persona, y se diri-
ge a los jueces para hacer reconocer su derecho.
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 2\
CAPTULO II
DE LOS BIENES MUEBLES
I. Los bienes, con arreglo al artculo 531, son muebles por su natu-
raleza, por el objeto a que se refieren o por determinarlo as la ley.
Conocidos los inmuebles, sea por su naturaleza, por su destinacin o
nor el objeto a que 'se refieren, las dems cosas no comprendidas en esa
categora, pero dentro del concepto jurdico a que se refiere el artcu-
lo 525, son muebles.
Conforme al artculo 532, son muebles por su naturaleza los bienes
que pueden cambiar de lugar, bien por s mismos o movidos por una fuerza
exterior. Esta definicin es precisa; pero para evitar confusiones, importa
tener presente que las cosas que el propietario del suelq ha puesto en -l
para su uso, cultivo y beneficio, aunque conservan su' individualidad y
pueden ser trasladadas de un sitio a otro, en tanto mantengan ese destino
son inmuebles.
El artculo 533 establece que son muebles por el objeto a que se
refieren o por determinarlo as la ley, los derechos, las obligaciones y las
acciones que tienen por objeto cosas muebles; y las acciones o cuotas de
pa tic acin en las sociedades civiles y de comercio, aunque estas sacie::
dades sean propietarias de bienes inmuebles. n este timo caso, dichas
~ c c i o n e s o cuotas de participacin se reputarn muebles hasta que ter-
mine la liquidacin de la. sociedad. Y se reputan igualmente muebles las
rentas vitalicias o perpetuas a cargo del Estado o de los particulares,
salvo, en cuanto a las rentas del Estado, las disposiciones legales sobre
Renta Pblica.
As como los derechos sobre inmuebles y las acciones encaminadas a
reivindicarlos o a reclamar derechos que versen sobre los mismos son in-
muebles, por una diferencia lgica los derechos, las obligaciones y las
acciones que tienen por objeto cosas muebles, son muebles. Actio ad mobile
est mobilis; actio ad inmobile est inmobilis. En lo que concierne a las
acciones o cuotas de participacin en las sociedades civiles y de comercio,
aunque estas sociedades sean dueas de bienes inmuebles, se explica per-
fectamente: las compaas mercantiles tienen personalidad jurdica, tal
,22
FLORENCIO RAMREZ
como lo expresa el Cdigo de Comercio, lo mismo que las civiles, segn
se lee en el artculo 1.651; de modo que los menes, muebles o inmuebles
pertenecen a la sociedad, no a los socios individualmente, quienes slo ti e-
~ e n derecho a i r un dividendo, que es por su naturaleza mueble,
~ n d o despus de la liqUidaCIn final que ,aqullos, sea cual fuere la cate-
gora de que formen parte, van a poder de stos, con arreglo a los trmi-
nos de dicha liquidacin. Con relacin a las rentas perpetuas, conviene
advertir que eliminada la institucin de los censos, la previsin al respecto
acaso se refiera a los censos constitudos con anterioridad al Cdigo Civil
vigente. En lo tocante a la renta vitalicia, consistiendo sta en el derecho
a devengar una pensin durante la vida de la persona a cuyo favor se ha
constitu do, o la de un tercero, ,es mueble sin duda alguna, esto es, un
mueble incorporal, lo mismo que los otros a que se contrae el artculo 533.
En lo que concierne a la excepcin, en cuanto a las rentas del Estado,
de las disposiciones legales sobre deuda pblica, es preciso que stas les
sealen expresamente el carcter de inmuebles.
11. Previene el artculo 534 que los materiales provenientes de la
demolicin de un edificio y los reunidos para construir uno nuevo, son
muebles mientras no se hubieren empleado en la construccin.
Este artculo se halla de acuerdo con los principios, porque si los ma-
teriales no adquieren el carcter de inmuebles sino cuando son adheridos
al suelo, es concluyente que, cuando sean separados, recobran su indivi-
dualidad y por ende su primitiva condicin de muebles por naturaleza. La
existencia de este artculo quiz obedezca al antecedente de que hasta
el Cdigo Oivil de 1904 rigi la disposic:n de que los materiales resul-
tantes de la demolicin de un edificio se consideraban inmuebles, pues la
ley - al decir del comentador Dominici - segua reputndolos inmue-
bles por su ficcin, cuyo objeto era favorecer la fabricacin e impedir que
pudiesen ser embargados y ejecutados prescindiendo del edificio a que per-
tenecan.
111. La palabra mueblaje - estatuye el artculo 535 - comprende
los muebles destinados al uso y adorno de las habitaciones, como tapices,
camas, sillas, espejos, relojes, mesas, porcelanas y dems objetos seme-
jantes. Comprende tambin los cuadros y las estatuas que forman parte
de los muebles de una habitacin, pero no las colecciones de cuadros, esta-
tuas, porcelanas, ni las que ocupen galeras o cuartos particulares.
T al es el concepto de la palabra mueblaje, de cuya aplicacin hllase
un caso en el artculo 1.070, segn el cual - tratndose de la. particin -
el mueblaje y otros enseres de uso inmediato y personal de la viuda del
de cujus, se considerarn como bienes propios de sta y no se incluirn en
el acervo hereditario; pero la observancia del artculo 535 est
nada a la voluntad de quien ha empleado ese vocablo, porque l puede
extender o restringir su significado, segn lo permite el artculo 537, el
cual establece que aquella norma no tendr aplicacin cuando la expre-
sin referida resulte con un sentido diferente en la intencin de quien la
empleare.
y conforme al artculo 536, la expresin casa amueblada comprende
slo el mueblaje; la expresin casa con todo. lo que en ella se encuentra
comprende todos los objetos muebles, exceptundose el dinero o los
res que lo representen, los crditos u otros derechos, cuyos documentos se
encuentren en la misma.
Respecto a esta regla rige tambin lo previsto en el artculo 537 y, de
consiguiente, para conocer el verdadero alcance de aquellas expresiones,
es necesario indagar la intencin de quien haya hecho uso de ellas, siendo
cuando no hay adicin o indicacin restrictiva de su significado, que la
regla enunciada se aplica al pie de la letra.
24 FLORENCIa RAMREZ
CAPTULO 11 1
DE LOS BIENES CON RELACIN A LAS PERSONAS
A QUIENES PERTENECEN
1. Precepta el artculo 538 que los bienes pertenecen a la Nacin.
a los Estados, a las Municipalidades, a los establecimientos pblicos y
dems personas jurdicas, y a los particulares.
Los bienes no cambian de naturaleza por el hecho de pertenecer a
una persona o a otra; pero su uso, su destino y las funciones que respecto
de ellos se realizan, pueden ser distintos, segn el sujeto a quien pertene-
cen. Sobre esta materia, Ricci advierte: que "el legislador (italiano), al
hablar de los bienes segn la persona a quien pertenecen, no quiere refe-
rirse a la propiedad de los mismos, toda vez que la propiedad constituye
objeto de un ttulo separado del Cdigo; y por otro lado, la palabra per-
tenecer tiene un significado harto ms amplio que el atribudo a la propie-
dad. Pueden, en efecto, los bienes poseerse en propiedad y esto constituye
un modo segn el cual los bienes pueden pertenecer a una persona; pero
no es ste el nico modo de pertenecer. El derecho de propiedad, enten-
dido en su verdadero sentido, es propio de los particulares. En cambio,
con relacin a los entes morales, la propiedad, ms que un derecho, es una
funcin, disipndose algunas veces la idea misma de propiedad, como
ocurre con relacin a los bienes destinados a uso pblico. De donde surge
la necesidad, por parte del legislador, de emplear una expresin ms am-
plia que la de propiedad, tanto que comprendiese todo modo segn el
cual los bienes pueden referirse al sujeto a quien se dice que pertenecen.
Resultando de aqu que, segn el espritu de nuestras leyes, los bienes
no slo pueden pertenecer como verdadera propiedad, sino tambin de
otro modo" (6).
II. Con arreglo al artculo 539, los bienes de la Nacin, de los
Estados y de las Municipalidades, son del dominio pblico o del domi-
nio privado.
(6) Obra y tomo citados. pgs. 96 y 97.
Son bienes del dominio pblico: los caminos, los lagos, los ros, las
murallas, fosos, puentes de las plazas de guerra y dems bienes
jantes.
No obstante lo establecido en este artculo, las aguas de los ros pue-
den apropiarse de la manera establecida en el Captulo 11, Ttulo 111 de
este Libro.
El lecho de los ros no navegables pertenece a los ribereos segn
una lnea que se supone trazada por medio del curso del agua. Cada
ribereo tiene derecho de tomar en la parte que le pertenezca todos los
productos naturales y de extraer arenas y piedras, a condicin de no mo-
dificar el rgimen establecido en las aguas ni causar perjuicio a los dems
ribereos.
Esa distincin de bienes del dominio pblico y bienes del dominio
privado, 'en lo que atae a los de la N acin, de los Estados y de las
nicipalidades, constituye el motivo por qu la ley considera los bienes
expresamente desde el puntO' de vista de las personas a quienes pertene-
cen. Esa distincin nace del fin y uso a que estn destinados los bienes
pertenecientes a las susodichas personas jurdicas. Si son posedos por
cualquiera de ellas de la misma manera que un particular posee sus
dos, y con el objeto de lograr las rentas necesarias para atender a las exi-
gencias del servicio pblico, se dice que pertenecen a la N acin, al Estado
poseedor o a la Municipalidad que los tiene, es decir, son bienes patri-
moniales de las mismas Entidades o de cada una, segn el caso, porque
constituyen una verdadera riqueza, de la cual pueden aprovecharse
dades o ganancias. Si, por el contrario, la Nacin, el Estado o ],a Munici-
palidad no los poseen sino para regular el uso de l's mismos, que es
pblico, en ese caso no forman un patrimonio especial de la persona
dica, sino un patrimonio comn que puede ser gozado por todos, y cons-
tituye por tanto el dominio pblico.
El dominio pblico - ensean Colin y Capitant - "lo forman los
bienes que sirven para el uso de todos, como los ros, los puertos, los
minos, las calles, las plazas pblicas. Estos bienes, evidentemente, no
estn sometidos a las reglas del derecho civil concernientes a la propiedad.
Ni aun puede decirse que el Estado sea su propietario. En efecto, la
piedad se compone de tres elementos: el usus, o derecho de uso; el fruclus,
o derecho de recoger los frutos y productos; el abusus, o derecho de ena-
jenar. Ahora bien, de estos tres elementos, el usus no pertenece al Estado,
sino al pblico, a todo el mundo, aun a los extranjer,os; el fruclus no
26 FLORENCIO RAMREZ
existe porque estos bienes no producen ingresos. En cuanto al abusus o
derecho de disposicin, no puede haber problema, pues el uso pblico a
que estn destinados no permite que puedan ser enajenados o gravados
con derechos reales" (7).
Los bienes del dominio pblico son inalienables; pero,
mente, el agua de los ros es susceptible de apropiacin, como lo prev el
artculo 539 y con sujecin a las limitaciones legales de la propiedad
dial. En el ro hay que considerar tres elementos: el agua, el lveo y la
orilla o ribera. N o es posible imaginarse - dice un autor - un ro sin
lveo y sin orillas; pero es innegable que el elemento predominante, en el
concepto de ro, es el del agua corriente. Las propiedades econmicas y
legales del ro se originan principalmente de las propiedades naturales del
volumen de agua que afluye, que le da nombre y que lo hace propio
para la navegacin, el movimiento de mquinas, el riego y otros usos
logos, de inters ms o menos general. Es, pues, concluyente que el agua,
como elemento esencial del ro, es la que debe pertenecer al dominio
blico.
Los ros son navegables o no; sus aguas pueden apropiarse para los
fines indicados por el legislador, 'con las limitaciones por el mismo
ladas; mas con respecto al cauce y a las orillas, es preciso considerar: el
cauce del ro no navegable pertenece a los ribereos segn una lnea que
se supone trazada por el medio del curso del agua; en cuanto al lecho de
los ros navegables, lo mismo que a sus orillas, si el legislador, al prohibir
,el uso del agua de modo que perjudique a la navegacin y hacer en los
ros obras que impidan el libre paso de los barcos y balsas o el uso de otros
medios de transporte fluvial, lo que hace es imponer una limitacin a la
propiedad predial, fcilmente se llega a la conclusin de que el lecho y las
orillas pertenecen a los dueos de los predios ribereos, lo cual aparece
confirmado por la ley al declarar que el terreno abandonado por agua
corriente que insensiblemente se retira de una de las riberas sobre la otra,
pertenece al propietario de la ribera descubierta.
III. Establece el artculo 540 que los bienes del dominio pblico
son de uso pblico o de uso privado de la N acin, de los Estados y de las
Municipalidades.
Los bienes del dominio pbliCoQ pueden estar afectados al uso comn
(7) Derecho Civil. tomo n. pg. 518.
de todos, como un camino, una calle, una plaza, o a un serVICIO pblico
determinado, como un edificio para el ejercicio de funciones pblicas en
inters de la colectividad. El uso ser, pues, directo o indirecto, lo cual
resulta apoyado por la consideracin de que el dominio privado est cons-
titudo slo por aquellos bienes que la N acin, los Estados o las Muni-
cipalidades poseen como podra poseerlos un. particular para gozarlos,
apropindose sus frutos y productos.
IV. El artculo 541 dispone que los terrenos de las fortificaciones o
de las murallas de las plazas de guerra que no tengan ya ese destino,
y todos los dems bienes que dejen de estar destinados al uso pblico y a
la defensa nacional, pasan del dominio pblico al dominio privado.
En principio, el dominio pblico depende del uso a que hayan sido
sealados los bienes; de modo que si el destino dej a de ser, los bienes
necesariamente van del dominio pblico al dominio privado o, lo que es
lo mismo, acrecern el patrimonio de la Nacin, de los Estados o de las
Municipalidades.
V. De acuerdo con el artculo 542, todas las tierras que, estando
. situadas dentro de los lmites territoriales, carecen de otro dueo, perte-
necenal dominio privado de la Nacin si su ubicacin fuere en el Dis-
trito Federal o en Territorios o Dependencias Federales, y al dominio
privado de los Estados si fuere en stos.
Tales son las tierras baldas, que se rigen por una ley especial y cuya
administracin compete al Ejecutivo Nacional, conforme a una de las
previsiones del Pacto Fundamental.
VI. Los bienes del dominio pblico - estatuye el artculo 543-
son inalienables; los del dominio privado pueden enajenarse de confor-
midad con las leyes que les conciernen.
Los bienes del dominio pblico, sean de uso pblico o de uso privado
de la Nacin, de los Estados o de las Municipalidades, no pueden ser
enajenados, porque su uso, directo o indirecto, corresponde a todos, y lo
que es de todos, no puede ser exclusivamente de nadie. Tales bienes no
pueden ser, por esa razn, adquiridos por nadie en tanto conserven ese
carcter y por eso no produce efecto jurdico la posesin de las cosas cuya
propiedad no puede adquirirse. Los bienes del dominio privado pueden
ser enajenados con arreglo a las leyes que les conciernen: as se observa
28 FLORENCIO RAMREZ
que la Ley Orgnica de la Hacienda Nacional prescribe que los bienes
inmuebles de la Nacin no pueden ser enajenados sin previa y expresa
autorizacin del Congreso de la Repblica; en cuanto a los bienes inmue-
bles de los Estados o de las Municipalidades, tampoco pueden ser enaje-
nados sin autorizacin de las respectivas Asambleas Legislativas, excepto
las tierras baldas, cuya enajenacin est reservada a la competencia del
Ejecutivo Nacional, mediante los trmites de la Ley de Tierras Baldas.
VII. Ordena el artculo 544 que las disposiciones de este Cdigo
se aplicarn tambin a los bienes del domino privado, en cuanto no se
opongan a las leyes especiales respectivas.
Como una consecuencia de lo establecido aqu, advirtese que el ar-
tculo 1.960 precepta que el Estado por sus bienes patrimoniales, y
todas las personas jurdicas, estn sujetos a la prescripcin, como los par-
ticulares.
Las normas del Cdigo Civil constituyen el derecho comn; pero ha-
biendo materias regidas por leyes especiales, como las que se han enun-
c i a ~ o anteriormente, el artculo 544 no hace otra cosa en realidad que
repetir lo dispuesto en el artculo 14 que da preferencia a los Cdigos y
leyes nacionales especiales en las materias que constituyan la especialidad.
TTULO 11
De la propiedad
CAPTULO 1
DISPOSICIONES GENERALES
I. El artculo 545 da la definicin siguiente: la pro.piedad es el
recho de usar, gozar J) disponer de una co,sa de manera exclusiva, con las
restricciones J) obligaciones establecidas por la leJ).
A partir de 1873 y hasta septiembre de 1942, rigi el principio de
que la propiedad es el derecho de gozar J) disponer de las cosas de la
manera ms abso.luta, con tal que no se haga de ellas 'un uso prohibido
por la leJ).. principio con el cual se sigui al legislador italiano. En la
definicin del Cdigo Civil vigente se hace resaltar, como se ve, el
ter exclusivo del derecho de propiedad, "horrando el concepto de
piedad' absoluta, contrario a las nuevas corrientes jurdicas, segn las
les no hay derechos absolutos por ser todos relativos"; tales son las
bras de la Comisin que elabor el proyecto sancionado por el Congreso
de 1942. Acaso el legislador venezolano del 73 juzg impropia la
nicin que al respecto traa el Cdigo del 67, a cuyo tenor la propiedad
era el derecho de gozar J) disponer de una cosa, sin ms restricciones que
las prevenidas por las leJ)es o reglamentos, y consider adecuado optar
por la del legislador italiano; pero si se medita en que ese derecho de
goce y de disposicin hallaba una cortapisa en la propia definicin o sea
el sometimiento a las prohibiciones de la ley, la propredad no era absoluta
en realidad, pues ms bien era condicional en el sentido de que su
sin estaba limitada a cuanto no estuviese vedado de modo
que, en este concepto, el derecho absoluto cabe dentro del exclusivo;
bos se hermanan perfectamente. Y si se compara la definicin que de la
propiedad daba el Cdigo del 67 con la establecida en el actual, poca
diferencia substancial se nota, por lo que habr que convenir 'en que las
nuevas corrientes jurdicas a que aluden someramente los redactores del
proyecto de 1942, ya andaban por el mundo hace cerca de cien aos; y
32 FLORENCIa RAMREZ
quiz a esta razn dbese que el legislador del 73 acogiera la idea de pro-
piedad que prevaleci hasta 1942.
En la definicin primeramente copiada se consagra, acorde con la
doctrina, el derecho de uso, goce y disposicin exclusivamente. "El dere-
cho de uso no implica el de gozar la cosa, ni ste slo el de percibir las
rentas o beneficios que de ella se deriven y el de servirse y usar de las cosas
segn su destino, sino tambin el derecho de hacer servir las cosas para
las necesidades propias, para los propios placeres y si se quiere, hasta
para lo personal y. caprichoso". El jus fruendi es exclusivo, de suerte que
el propietario de la cosa no slo la. goza a su voluntad, sino que impide a
los dems el goce de ella, excluyndolos por tanto. Si se le quita a la pro-
piedad el derecho de exclusin, se la destruye por completo, porque no
puede haber propiedad sin la distincin de lo mo y de lo tuyo. Pero el
derecho de propiedad sera incompleto si el propietario no tuviese la libre
disponibilidad de la cosa y por eso, adems del jus ulendi y del jus fruendi,
tiene el jus abutendi. "La libre disponibilidad de los bienes es un principio
que no slo encuentra justificacin en los supremos principios de la razn,
sino que adems est sanc:onado por el legislador, porque as lo exigen
el inters social y el orden pblico", pues si se suprimiera el jus abutendi,
lo mismo que el derecho de exclusin, la palabra propiedad carecera de
sentido.
El propietario tiene, pues, el derecho de uso o sea el de servirse de la
cosa para todos los empleos a que pueda prestarse y que no estn prohi-
bidos por la ley; el derecho de goce, es decir, el de aprovechar todos los
frutos que la cosa pueda producir, ya directamente, cultivndola el dueo
por s mismo, ya indirectamente, arrendndola a un tercero que pague
peridicamente el alquiler convenido; y el derecho de disponer de ella,
ya consumindola o destruyndola, ya enajenndola o gravndola con
derechos reales que constituyen desmembraciones de la propiedad. Mas
ese derecho exclusivo de usar, gozar y disponer de la cosa, halla, en prin-
cipio una justa limitacin en el derecho ajeno y en las establecidas por
la ley, porque es conforme a la razn que cada quien se sirva de la cosa
propia de la manera que a bien tenga, siempre que con sus hechos no le-
sione el derecho de otro; semejante limitacin surge de la esencia misma
del derecho de propiedad; sta consiste, en efecto, en lo tuyo y en lo mo
y se desvanecera si lo tuyo y lo mo no pudieran coexistir; mas para que
exista lo mo y lo tuyo es necesario que yo no menoscabe tu derecho y
que t no menoscabes el mo; y de aqu, el porqu del respf'to al derecho
ajeno Y el lmite impuesto a la libre disponibilidad, cuando un derecho se
encuentra frente a otro, y por qu uno y otro se desprenden del concepto
privativo de la propiedad. Los individuos que viven en sociedad, "deben
sacrificar de sus derechos lo necesario para la existencia de la sociedad
misma, y el sacrificio que cada uno hace redunda luego en provecho pro-
pio, porque sin semejante sacrificio los particulares no podran alcanzar el
bienestar que logran viviendo en sociedad". Y adems de las limitaciones
impuestas por un derecho privado, se encuentran las motivadas por un
derecho pblico, como se advierte en algunas normas constitucionales;
luego, siempre que el derecho de usar, gozar y disponer de una cosa de
manera exclusiva choca con un derecho social debe detenerse, porque sobre
el inters privado ha de prevalecer el inters colectivo.
11. Previene el artculo 546 que el producto o valor del trabajo o
industria lcitos, as como las producciones del ingenio o del talento de
cualquiera persona, son propiedad suya, y se rigen por las leyes relativas
a la propiedad en general y las especiales sobre estas materias.
Este artculo se circunscribe a sealar la norma que es
consecuencia precisa de la garanta ciudadana referente a la libertad del
trabajo y las industrias; e igualmente, una derivacin lgica del principio
constitucional que asegura la libertad del pensamiento, manifestado de
palabra, por escrito o por medio de la imprenta. El valor del trabajo
lcito, los productos de la industria y las producciones del talento o del
ingenio, sobre ajustarse a las reglas del derecho comn, estn regidos sin-
gularmente por leyes especiales, como la Ley del Trabajo, la de Patentes
de Invencin, la de Marcas de Fbricas y la de Propiedad Intelectual.
111. Conforme al artculo 547, nadie puede ser obligado a ceder su
propiedad, ni a permitir que otros hagan uso de ella, sino por causa de
utilidad pblica o social, mediante juicio contradictorio e indemnizacin
previa. Las reglas relativas a la expropiacin por de utilidad pblica
o social se determinan por leyes especiales.
La expropiacin por causa de utilidad pblica o social, es una de las
limitaciones a que alude el artculo 345 al definir la propiedad; restric-
cin fundada naturalmente en que el constituyente no ha podido llevar la
garanta de la propiedad hasta el punto de sacrificar al inters de uno el de
todos. El particular no puede, pues, ser obligado a ceder su propiedad
sino en razn de un inters colectivo que se impone al inters privado"
3
34 FLORENCIO RAMREZ
Determinar si una obra es de utilidad pblica o social corresponde, con
arreglo a la ley respectiva, al Congreso Nacional o al Poder Ejecutivo,
en receso de las Cmaras Legislativas, cuando haya de ejecutarse con
fondos nacionales o cuando declarada de utilidad nacional; a las
Asambleas Legislativas y al Poder Ejecutivo de los Estados, cuando se
trate de obras que correspondan a la administracin de stos; y al
pectivo Concejo cuando se trate de obras de los Municipios.
La propiedad o sea el derecho de usar, gozar y disponer de una
cosa de manera exclusiva, hllase garantizada formalmente por la Cons-
titucin de la Repblica; pero como ella estatuye al mismo tiempo que
slo por causa de utilidad pblica o social, mediante juicio contradictorio
e indemnizacin previa, podr ser declarada la expropiacin, de confor-
midad con la ley, el artculo 547, si por una parte reafirma el concepto
de la propiedad, por la otra se cie a lo establecido en este canon
damenta!.
IV. Precepta el artculo 548 que el propietario de una cosa tiene
el derecho de reivindicarla de cualquier poseedor o detentador, salvo las
excepciones establecidas por las leyes; que si el poseedor o detentador
despus de la demanda judicial ha dejado de poseer la cosa por hecho
propio, est obligado a recobrarla a su costa por cuenta del demandan-
te; y que, si as no lo hiciere, a pagar su valor, sin perjuicio de la opClOn
que tiene el demandante para intentar su accin contra el nuevo
dor o detentador.
La propiedad es un derecho real sobre la cosa, jus in fe. El derecho
real representa el vnculo jurdico que une la cosa con su propietario, y
se llama real porque se ejerce sobre la cosa, sin atender a la persona que
la tiene o ejerce un derecho sobre aqulla. "As, yo puedo obrar
tamente sobre mi cosa y reclamarla de quien la posea aun cuando la
tenga por causa de otro: y esto porque el vnculo que une la cosa a su
propietario subsiste siem]2re, y' ni se destruye ni se modifica .Q9r el heaw
y vnculo supone que la cosa vuelva
rectamente y por efecto del mismo, a su propietario."
El derecho personal representa el vnculo que une una persona con
otra, en virtud de su obligacin de prestar un hecho o una cosa, jus ad
remo "Es caracterstico de la accin personal, que no puede intentarse
sino contra la persona obligada directamente respecto de nosotros y no
contra otros." El arrendatario, por ejemplo, no tiene derecho real sobre
r.E Cr::.nECHO CIVIL 35
el predio arrendado, sino un derecho personal respecto del arrendador,
quien est obligado a hacerle gozar de la cosa; y por consiguiente, el
arrendador, en virtud de su accin personal, no puede proceder contra
cualquiera que detenga el predio, sino contra la persona que se oblig
respecto de l, en razn del .arrendamiento.
Del derecho real sobre la cosa de que se es propietario, nace el de
reivindicacin respecto de cualquier poseedor o detentador, salvo aquellos
en c]u; expresamente se excepta la accin reivindicatoria, como en
la situacin que prev el artculo 556. El derecho de reivindicacin tiene
que ser caracterstico de la propiedad; si as no fuera, qu se ganara
con ser dueo de una Ese derecho corresponde, pues, al propietario
de la cosa que se reivindica, por lo que el actor est en el deber -de probar
que la cosa sobre la cual
-Dado el carcter de real inherente a la accin reivindicatoria, sta ha
de proponerse contra el actual poseedor o detentador de la cosa, no contra
los que hubiesen dejado de poseerla. Por eso el artculo 548 previene que
si el poseedor despus de la demanda judicial ha dejado de poseer la cosa
por hecho propio, est obligado a recobrarla a su costa por cuenta del
demandante; y que si as no lo hiciere, a pagar su valor, sin perjuicio
de la opcin que tiene el demandante para intentar su accin contra el
nuevo poseedor o detentador. Si, pues, la posesin hub:era cesado antes
de la demanda judicial, no hay lugar a proponer sta contra quien hubiere
dejado de poseer, desde luego que con ello ha terminado toda relacin
entre l y la cosa que posey. Cuando la posesin concluye posteriormente
a haberse intentado la demanda, la ley distingue si la cesacin se ha efec-
tuado por hecho propio del demandado, porque si es resultado de un hecho
independiente de su voluntad, el reivindicante slo podr ejercer esa ac-
cin contra el nuevo poseedor o detentador; pero si el poseedor ha dejado
de serlo por hecho propio, lo que quiere decir que su conducta obedece al
propsito de eludir el jucio, la previsin legislativa en, el sentido de obli-
garlo a recobrar la cosa a su costa por cuenta del demandante, es senci-
llamente la sancin a un procedimiento poco honorable, que de aceptarse,
difcil sera llegar a la reivindicacin.
v. Segn el artculo 549, la propiedad del suelo lleva consigo la
de la superficie y de todo cuanto se encuentre encima o debajo de ella,
salvo lo dispuesto en leyes especiales.
Este artculo, que contiene un principio general, es consecuencia de la
36 FLOP.ENClO RAMREZ
norma que especifica los inmuebles por su naturaleza, porque si las cosas
estn unidas al suelo, formando con l un todo y si, por otra parte, el
propietario puede hacer sobre su suelo o debajo de l toda construccin,
siembra, plantacin o excavacin y sacar por medio de ellas todos los
productos posibles, de modo que las obras que se encuentren sobre o
debajo del suelo se presumen hechas por el propietario a sus expensas
y que le pertenecen, nada ms racional que el principio en referencia.
Esta materia halla su desarrollo en la teora de la accesin respecto de
los bienes inmuebles. Las leyes especiales que deja a salvo el mismo ar-
tculo son, entre otras, las de minas, que ponen los minerales fuera del
dominio del propietario de la tierra, sometindolos a la administracin
del Ejecutivo Federal y son inmuebles jurdicamente independientes del
suelo.
VI. Con arreglo al artculo 550, todo propietario puede obligar a
su vecino al deslinde de las propiedades contiguas; y de acuerdo con lo
que establezcan l,as leyes y ordenanzas locales, o en su defecto, los usos del
lugar y la clase de la propiedad, a construir, a expensas comunes, las
obras que las separen.
La accin de deslinde a que se contrae este artculo es inherente al
derecho de propiedad, porque de lo contrario, en much;; casos sera
el goce exclusivo, atributo esencial de sta, puesto que sin i
resultara intil hablar de propiedad. El fin de la fijacin de linderos
no es otro que evitar la confusin de las propiedades contiguas y las con-
siguientes usurpaciones que un propietario puede cometer en dao de otro.
Tal es accin conocida con el nombre de finium regundorum. El des-
linde - dice Marcel Planiol- "es una operacin que consiste en fijar
la lnea separativa de dos terrenos no construdos y marcarle por seales
materiales. El deslinde es una operacin contradictoria que supone el con-
curso de los propietarios de los dos terrenos contiguos. En s mismo el
deslinde es una operacin muy simple; pero a veces se complica con una
cuestin de propiedad, cuando cada uno de los dos vecmos atri-
buirse una porc16n de tierra que el otro le niega. Entonces toma un ca-
rcter ms serio, porque contiene en el fondo una reivindicacin inmo-
biliaria" (1).
-
(1) Trait E/timentaire de Dr< it Civil, tomo l, pg. 76.
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL 3i
VII. Cualquiera - dice el artculo 551 - puede cerrar su fundo,
salvo los derechos de servidumbre que pertenezcan a terceros.
Del derecho de propiedad, por su naturaleza exclusivo, de suerte que
el propietario puede impedir a otro todo goce de la cosa propia, se des-
prende el reconocido por este artculo y que consiste en la facultad que
cada uno tiene de cerrar su fundo, salvo los derechos de servidumbre
que correspondan a terceros.
El cerramiento del predio es, en tal virtud, una confirmacin del prin-
cipio fundamental de que la propiedad ajena es inviolable, no siendo, en
consecuencia, lcito a nadie usar de ella contra la voluntad del dueo.
"Es una consecuencia lgica - dicen Col in y Capitant - del carcter
exclusivo del derecho de propiedad, la facultad de cerrar las fincas abier-
tas, pues solamente de esa manera el propietario podr asegurar la exclu-
sin de los dems en cuanto al disfrute de las que le pertenecen" (2).
Relativamente a la salvedad respecto de los derechos de servidumbre,
sta puede haber sido establecida por uno de los mod0
9
como se consti-
tuyen las servidumbres; y en cuanto a la manera de ejercerla, el artcu-
lo 726, in fine, estatuye que en el caso de que el predio que la debe llegue
a estar cercado, el propietario deber dejar libre y cmoda entrada al
que ejerce el derecho de servidumbre para el mismo objeto.
(2) Ob. citada, tomo I1, pg. 669.
38 FLonENClO RAMRZZ
CAPTULO 11
DEL DERECHO DE ACCESIN RESPECTO
DEL PRODUCTO DE LA COSA
El artculo 552 dispone lo siguiente:
Que los frutos naturales y los frutos civiles pertenecen por derecho
de accesin al propietario de la cosa que los produce.
Que son frutos naturales los que provienen directamente de la cosa,
con o sin industria del hombre, como los granos, las maderas, los partos
de los animales y los productos de las minas o canteras.
Que los frutos civiles son los que se obtienen con ocasin de una cosa,
tales como los intereses de los capitales, el canon de las enfiteusis y las
pensiones de las rentas vitalicias.
Que las pensiones de arrendamiento se colocan en la clase de frutos
civiles.
y que los frutos civiles se reputan adquiridos da por da.
El Cdigo Civil ltimamente derogado, en su artculo 230, se expre-
saba as: "La propiedad de una cosa mueble o inmueble da derecho sobre
lo que produce, o se le une naturalmente o por medio del arte; este dere-
cho se llama derecho de accesin". Tal prescripcin no existe en el Cdigo
Civil vigente, lo cual hace presumir que el legislador no crey til repro-
ducirla, una vez que el derecho de accesin est expresamente reconocido
y reglado en los artculos 552 al 581, en los cuales se desenvuelve el
concepto que contiene la norma eliminada. sta, sin embargo, sirve de
punto de partida al expositor Ricci - en lo que concierne al Derecho
italiano - para decir que la accesin no es uno de los medios con los
cuales se adquiere la propiedad, sino uno de los modos con que se ejercita
el derecho de propiedad con relacin a su extensin; y que si el derecho
de propiedad comprende aquello que se considera como un accesorio de
la cosa, el derecho de accesin no supone un medio para adquirir la pro-
piedad, sino que la oosa "penetra en el mismo derecho de propiedad,
extendiendo ste a todo lo que por accesin tiene la cosa".
La libertad del trabajo, garantizada por la Ley Fundamental, no
tiene otra finalidad que la creacin de la riqueza, lo cual es de un evi-
DE DERECHO CIViL 39
dente inters social; luego las producciones del trabajo de una persona
deben pertenecerle en propiedad, porque para eso consagra sus activida-
des a labor dignificante, como lo reconoce el artculo 546; de modo que
el derecho de accesin descansa, en lo que se refiere a los frutos naturales
y civiles, en el principio precedentemente mencionado, a lo que se agrega
que el jus fruendi, uno de los atributos de la propiedad, estriba en gozar
exclusivamente de aquello que la cosa propia pueda producir.
El artculo 552 distingue los frutos en naturales y civiles. Los frutos
_ ensea la doctrina - son las producciones peridicas de la cosa; cual-
quiera otra cosa que no tenga el carcter .de periodicidad, que no con-
sista en nacer y renacer, no puede comprenderse entre los frutos. En la
denominacin genrica de frutos naturales, el artculo citaclo incluye igual-
mente los productos de la cosa, no peridicos, o sean los de las minas
o canteras, porque relativamente al propietario, no hay razn para distin-
guir entre frutos y productos: la propiedad del suelo lleva consigo la de
la superficie y de todo cuanto se encuentre encima o debajo de ella. La
distincin, pues, tiene efecto tratndose de otra person a quien pueda
corresponder un derecho sobre los frutos, como se observa en el usufructo
o en el uso, en cuyo caso es necesaria la diferencia entre frutos y pro-
ductos. El comentador Dominici afirma: .que "si es verdad que todos los
frutos naturales de una cosa son productos de ella, no lo es que todos
los productos son frutos. El usufructuario, verbigracia, no tiene derecho
de cortar el monte alto para aprovecharse de la madera. La idea de fruto
comprende la de reproduccin peridica, de suerte que puede afirmarse
que cuando sta falta no hay verdaderamente fruto sino producto, que
puede pertenecer o no, segn los cases, al que tiene derecho a los frutos" (3).
"La divisin de los frutos en naturales y civiles - ensea Ricci - no
se funda slo en el diverso modo con que los mismos se reproducen, sino
que refleja tambin el diverso modo con que los mismos se perciben. Los
naturales, mientras estn pendientes, se reputan inmutlbles, por estar iden-
tificados con el terreno y se perciben a medida que maduran y se separan
del suelo. Antes, pues, que Jos frutos naturales se separen de la tierra, no
forman parte de nuestro patrimonio mueble, sino que se confunden osn
el suelo: slo existen ,como cosa aparte y separada del mismo, una vez
recogidos. Los frutos civiles, por el contrario, se entienden adquiridos da
por da. De ordinario su pago se efecta a intervalos regulares ms o
(3) Comentarios al Cdigo Civil Venezolano. tomo 1, pg. 605.
40 FLORENCIa RAMREZ
menos largos, segn el contrato; pero aun cuando el da fijado para el
pago no hubiera llegado, nos pertenecen a medida -que diariamente se pro-
ducen. As, transcurridas las veinticuatro horas del da, hemos adquirido
el derecho a los frutos- y nos pertenecen aunque no haya llegado el da
fijado para el pago" (4).
Pero - advierte el artculo 553 -la persona que recoge los frutos
de una cosa est en la obligacin de reembolsar los gastos necesarios de
~ e m i l l a , siembra, cultivo y conservacin que haya hecho un tercero.
La norma precedente, relativa al reembolso de los gastos necesarios
de semilla, siembra, cultivo y comervacin que haya hecho un tercero,
fndase en el principio de que a nadie le es lcito enriquecerse sin causa
y en perjuicio de otra persona. Suponiendo que el propietario reivindique
su fundo cuando ya esos gastos se han efectuado, de modo que slo falte
recolectar los frutos a su tiempo, es de justicia que el reivindicante pague
dichos gastos al poseedor o detentador de la cosa, es decir, a quien los
haya hecho, sin que pueda alegar mala fe en el tercero, porque es cierto
que ha mediado un gasto no slo til, sino necesario, en cuya virtud el
propietario ha podido recolectar los frutos de su predio.
(4) Ob. citada, lomo V, pgs. 153 y 154.
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL
CAPTULO II 1
DEL DERECHO DE ACCESIN RESPECTO
DE LO QUE SE INCORPORA O SE UNE
A LA COSA
SECCIN PRIMERA
Del derecho de accesin respecto de los bienes inmuebles
41
1. De conformidad con el artculo 554, el propietario puede hacer
en su suelo o debajo de l toda construccin, siembra, plantacin o
vacin y sacar por medio de ellas todos los productos posibles, salvo las
excepciones establecidas en el Captulo de las ser'lJidutnbres prediales y
lo que dispongan leyes especiales y los reglamentos de polica.
Siendo la propiedad el derecho de usar, gozar .Y disponer de una cosa,
es daro que sin el goce y la libre disponibilidad la propiedad no existe;
y teniendo el dueo esa libre disponibilidad, es natural que tambin tenga
potestad para hacer lo que le plazca encima o debajo del suelo suyo; y
de aqu. por qu la propiedad de ste lleva consigo la de la superficie y de
todo cuanto se encuentra encima o debajo de ella. Mas el poder para
efectuar la construccin, la siembra, la plantacin o la excavacin puede
estar limitado por el hecho mismo del hombre, como en el caso de una
servidumbre predial, o por la autoridad de la ley, como el de la mina
sujeta a una ley especial, o por reglamentos de polica, motivados por
zones de orden pblico.
II. Precepta el artculo 555 que toda construccin,
I"acin u otras obras sobre o debajo del suelo, se presume hecha por el
propietario a sus expensas y que le pertenece, mientras no conste lo
tario, sin perjuicio de los derechos legtimamente adquiridos por terceros.
El derecho de construir, sembrar, plantar o excavar en el suelo propio,
est comprendido, como se dijo antes, en la libre disponibilidad que la. ley
reconoce en el propietario con relacin a la cosa que es suya; esta libre
disponibilidad es exclusiva en el sentido de que slo corresponde al dueo
42 FLORENCIa RAMREZ
y no a otra persona: tal es el porqu de la presuncin de que toda obra
sobre o debajo del suelo es hecha por el propietario a sus expensas y que
le pertenece. Pero esa presuncin no es juris el de jure, sino juris lanlum,
en cuya virtud puede ser anonadada por una prueba en contrario, y as lo
establece el artculo 555, conforme al cual la presuncin rige mientras
no conste lo contrario, sin perjuicio de los derechos legtimamente adqui-
ridos por terceros.
111. Segn el artculo 556, el propietario del suelo que ha hecho
construcciones, plantaciones u otras obras con materiales ajenos, debe pagar
su valor. Quedar tambin obligado, en caso de mala fe o de culpa grave, .
al pago de los daos y perjuicios; pero el propietario de los materiales no
tiene derecho a llevrselos, a menos que pueda hacerlo sin destruir la obra
construda o sin que perezcan las plantaciones.
La previsin de este artculo es consecuencia lgica del precedente.
El propietario del suelo pudo haber hecho esas obras, construcciones o
plantaciones con materiales propios, y entonces rige la presuncin men-
cionada antes; pero pudo haberlas llevado a cabo wn materiales ajenos,
como lo prev el ,artculo 556, y en ese caso, la obra o plantacin es suya,
estando obligado a pagar el valor de dichos materiales y en caso de mala
fe o de culpa grave, a indemnizar daos y perjuicios. La obra le perte-
nece, porque siendo el suelo lo principal, se aplica el principio de que lo
accesorio, que son los materiales, sigue a lo principal. Tal es la razn por
qu el dueo de los materiales no puede llevrselos, salvo que pueda ha-
cerlo sin destruir la obra constru da o sin el perecimiento de las planta-
ciones. Aqu se halla una de las excepciones a que alude el legislador al
consagrar el derecho de reivindicacin; excepcin que sin duda alguna se
funda en que los materiales empleados en la construccin constituyen
un todo con el suelo y en que ser mayor el dao que resultara de des-
truir la plantacin o la obra, que el que provendra para el dueo de enos
al negarle el derecho a reivindicarlos. El propietario del terreno al hacer
uso de los materiales ajenos ha podido obrar con buena fe, es decir, en la
creencia sincera de que le pertenecan, o a sabiendas de que no eran suyos,
en cuyo caso obr de mala fe: si lo primero, slo est obligado a pagar
los materiales, lo cual es equitativo, porque si el dueo de stos no est
autorizado para su reivindicacin, es razonable que debe obtener el equi-
valente, pues nadie debe enriquecerse sin causa y con perjuicio de otro;
y si fuere lo segundo, hllase obligado adems al pago de los daos y
peT]UlcJOS, lo cual tambin est en razn, ya que el hecho culpable aca-
rrea a su autor la consiguiente responsabilidad.
IV. Al tenor del artculo 557, el propietario del fundo donde se
edificare, sembrare o plantare por otra persona, hace suya la obra; pero
debe pagar, a su eleccin, o el valor de los materiales, el precio de la obra
de mano y dems gastos inherentes a la obra, o el aumento de valor
rido por el fundo .. Sin embargo, en caso de mala fe, el propietario puede
optar por pedir la destruccin de la obra y hacer que el ejecutor de ella
deje el fundo en sus condiciones primitivas y le repare los daos y
juicios. Si tanto el propietario como el ejecutor de la obra hubieren
dido de mala fe, el primero adquirir la propiedad de la obra, pero debe
siempre reembolsar el valor de sta.
En el caso a que se contrae este artculo, la construccin, siembra,
plantacin u obra se hace por quien no es dueo del fundo; el propietario
de ste hace suya la obra, a virtud del mentado principio jurdico de que
lo accesorio sigue a lo principal, accesorium sequitur ptincipale; pero no
siendo lcito a nadie enriquecerse sin causa con dao de otro, debe pagar,
segn lo elija, el valor de los materiales, el precio de la obra de mano y
dems gastos inherentes a la obra, o el aumento de valor adquirido por
el predio, pues muy bien puede suceder que este aumento sea inferior a
aquellos valor y precio, y ese aumento constituye en realiaad el
cimiento del dueo del fundo. Esto, cuando el ejecutor de la obra ha pro-
cedido de buena fe, or ue de no haber sido as, es decir, si ha obrado
e mala fe, el tiene igualmente la opcin pa;;
destruya y hacer gue el ejecutor de ellaJe el
Ahora bien, puede acaecer que el propietario del
haya obrado de mala fe y entonces ello es lgico, no tiene
la eleccin ni la opcin predichas, sino que est obligado a reembolsar el
valor de la obra.
V. Si el valor de la construccin - dice el artculo 558 - excede
eviaentemente al valor del fundo, el propietario puede pedir que la pro-
piedad de todo se le atribuya al ejecutor de la. obra, contra pago de una
justa indemnizacin por su fundo y por los daos y perjuicios que se le
hubiesen ocasionado.
En la situacin que contempla este artculo hay una derogacin del
principio que considera al suelo como principal. como que el propietario
44 FLORENCIO RAMREZ
de ste no est obligado a hacer suya la obra. Este artculo es nuevo en la
materia. Efectivamente, dentro de un permetro de nfimo valor puede
ubicarse un edificio valioso; y no se compadece con la equidad que el
dueo del fundo deba someterse a la adquisicin de una obra que no
quiere o que no est en la posibilidad de adquirir. Por lo dems, el exceso
de valor debe ser evidente; de lo contrario, se impone la aplicacin de la
norma fundamental que domina en los artculos precedentes, arriba men-
cionados.
VI. Establece el artculo 559 que si en la construccin de un edi-
ficio se ocupare de buena fe una parte del fundo contiguo, y la construc-
cin se hubiere hecho con conocimiento y sin oposicin del vecino, el
edificio y el rea podrn declararse propiedad del . constructor, quien, en
todo caso, quedar obligado a pagar al propietario del suelo el valor
de la superficie ocupada y, adems, los daos y perjuicios. Y que de no
haber habido conocimiento por parte del vecino, el constructor, fuera del
pago de los daos y perjuicios, est en la obligacin de pagar a aqul el
duplo del valor de la superficie ocupada.
En el caso de este artculo sufre tambin una derogacin el principio
de que lo accesorio sigue a lo principal, puesto que se le concede un pri-
vilegio al edificio, que de fijo tendr un valor superior al terreno ocupado
en la construccin. De todos modos prevalece aqu un manifiesto criterio
de equidad. Por otra parte, si la construccin se hubiere efectuado con
conocimiento y sin oposicin del vecino, no sera aventurado suponer en
ste un consentimiento tcito, en cuyo caso nada tan razonable como eso
de que el edificio y el rea sean declarados propiedad del constructor,
quien pudo estar ignorante de la lnea exacta de separacin de los predios
confinantes, obrando entonces de buena fe, por lo que slo hllase en la
obligacin de pagar el valor de la superficie ocupada, ms los daos y
perjuicios que hubiere ocasionado; pero puede suceder que el vecino no
hubiese tenido conocimiento y entonces existe una razn para juzgar dife-
rente la situacin, en cuya virtud el constructor, quien ha procedido con
imprudencia cuando menos, tiene que pagar, sobre las otras indemnizacio-
nes, el duplo del valor del terreno.
VII. Conforme al artculo 560, si las plantaciones, siembras o cons-
trucciones se han ejecutado por un tercero con materiales de otro, el dueo
de estos materiales no tiene derecho a reivindicarlos;. pero puede exigir
indemnizacin del tercero que hizo uso de ellos y tambin del. propietario
del suelo, mas slo sobre la cantidad que este ltimo quede debiendo al
ejecutor de la obra.
Con respecto a este artculo, priva el mismo criterio que en el artcu-
lo 556, en cuanto a que el dueo de los materiales no tiene derecho a
reivindicarlos; no obstante s lo tiene para reclamar indemnizacin a quien
hizo uso de los materiales, lo cual est dentro de los principios jurdicos,
y tambin al propietario del suelo, circunscrita la obligacin de este lti-
mo ,a lo que quede debiendo al ejecutor de la obra, pues de darle mayor
extensin se ira ciertamente contra la idea de la justicia.
VIII. Previene el artculo 561 que las agregaciones e incrementos
de terreno que se forman sucesiva e imperceptiblemente en los fundos si-
tuadosa orillas de los ros o arroyos, se llama aluvin, y pertenecen a los
propietarios de estos fundos. Tal es el concepto del aluvin. Esas agre-
gaciones e incrementos se forman con la tierra y piedras desprendidas de
otras partes, bien de la misma orilla del ro o arroyo, ,1 ora de la ribera
opuesta. Si las expresadas agregaciones e incrementos se forman sucesiva
e imperceptiblemente, como lo requiere la ley, ello mismo constituye un
obstculo invencible para saber a quin o a quines pertenecan; y si no
corresponden al dueo del fundo al cual se han adherido, habra que con-
ceptuarlos entonces como res nullus. Mas, cmo se apreciaran los au-
mentos? He ah la dificultad; y aun ,en la hiptesis de que fuera factible
tal apreciacin, ninguna utilidad ofreceran al separarlos del predio al que
se hallan unidos.
IX. El artculo 562 estatuye que el terreno abandonado por el
agua corriente que insensiblemente se retira de una de las riberas sobre
la otra, pertenece al propietario de la ribera descubierta. El dueo de la
otra ribera no puede reclamar el terreno perdido. .
Este derecho no procede respecto de los terrenos abandonados por
el mar.
El hecho del retiro insensible de las aguas, es mero efecto de la casua-
lidad, como en el ,caso del artculo 561 ; el dueo del fundo situado en
la ribera descubierta est tambin sujeto a la misma eventualidad; y el
legislador tiende, en tal virtud, a evitar controversias intiles.
Con relacin a los terrenos abandonados por el mar, aparte la razn
de que no puede contarse con que ese abandono sea permanente, importa
46 FLORENCIO RAMREZ
tener en consideracin lo siguiente: la Ley de Navegacin seala COIllO
aguas territoriales las comprendidas en una extensin de mar que alcance
una distancia de/ cinco kilmetros y quinientos cincuenta y seis metros
(tres millas nuticas) medidos desde la ribera de la lnea de la ms baja
marea hacia afuera a todo lo largo de la costa continental e insular de la
Repblica; y por oonsiguiente el terreno ocupado por esas aguas
nece a la N acin, pues las aguas territoriales y ElIS riberas hasta el lmite
mximo que alcanzan en las ms altas mareas, estn sometidas a la
diccin de! Ministerio de Guerra y Marina para fines de la polica marina.
X. Segn e! artculo 563. los dueos de heredades confinantes con
lagunas o estanques adquieren el terreno descubierto por la disminucin
natural de las aguas.
En orden a esta previsin, obran las propias razones que militan en
favor del artculo 562, en ].0 referente al agua corriente que
mente se retira de una de las riberas sobre la otra y en que e! terreno
donado pertenece al dueo de la ribera descubierta; pero no debe olvi-
darse que hasta 1916 rigi la norma contraria tomada del Cdigo Civil
italiano.
XI. Si un ro - estatuye el artculo 564 - arranca por fuerza s-
bita parte considerable y conocida de un fundo ribereo y la arroja hacia
un fundo inferior o sobre la ribera opuesta, e! propietario de la parte
prendida puede reclamar la propiedad dentro de un ao. Pasado este
trmino no se le admitir la demanda, a menos que el propietario del
fundo al cual se haya adherido la parte desprendida, no hubiere aun to-
mado posesin de ella.
Ya no se trata aqu - ensea Dominici - del aluvin, que es lento
y progresivo, sino de la avulsin. Para que se efecte e! caso de este
tculo se requiere que la porcin arrancada sea conocida o capaz de serlo,
y que sea considerable en misma. N o importa que lleve o no rboles.
El artculo - agrega el mismo autor - prev dos casos de avulsin: uno,
en el que el pedazo de terreno es arrojado hacia e! fundo inferior, de 1'0
que resulta J;usiaposicin,adherimiento al predio ajeno; y otw, en el que
la porcin arrancada es arrojada encima de la ribera opuesta, y entonces
habr superposicin. La regla es para ambos casos la misma.
S:endo la parte desprendida considerable y conocida, el dueo
serva su derecho de propiedad y por es-o, tiene derecho a reivindicarla.
tanto ms cuanto que el desprendimiento es un caso fortuito, imprevisto;
pero como el propietario del predio al cual se ha unido - por
cin o superposicin - aquella parte, no puede estar sometido a una
tuacn de espera indefinida, es tambin racional que el propietario que
sufri la avulsin, pierda su derecho a reclamarla pasado un ao, a menos
que el dueo del otw predio no haya tomado posesin de ella, ejerciendo
actos de dominio, lo cual puede obedecer al pensamiento de esperar
finidamente, sean cuales fueren las razones que as lo aconsejen.
XII. Conforme al artculo 565, las islas, islotes y otras formaciones
de la capa terrestre, que aparezcan en los ros o lagos interiores
bIes, o en los mares adyacentes a las costas de Venezuela, pertenecen a
la Nacin.
Los ros o lagos interiores navegables, lo mismo que las aguas
riales, son bienes del dominio pblico; y advirtese en esta norma el
terio de evitar discusiones, sobre todo entre las Entidades Federales, acerca
de su jurisdicci6n, cuando los ros sirven de lmite a las mismas. Lo cierto,
lo evidente es que ningn particular puede ostentar derechos sobre esas
formaciones de la capa terrestre que aparezcan en los ros, lagos interiores
navegables y mares adyacentes a las costas de Venezuela, antes referidos.
Pero cuando se trata de un ro no navegable, rige el criterio del
tculo 566, el cual dispone que cuando en un ro de esas condiciones se
forme una isla u otra agregacin de terreno, conesponder a los dueos
de cada ribera la parte que quede entre ella y una lnea divisoria tirada
por medio del cauce, dividindose entre los dueos de' cada ribera,
porcionalmente a la extensin del frente de cada heredad, a largo del ro.
Esta disposicin, adems de ser consecuencia de lo establecido por el
legislador cuando dice que el lecho de los ros no navegables pertenece a
los ribereos segn una lnea que se supone trazada por el medio del
curso del agua, presume que la formacin de una en medio del ro.
d bese a prdida de terreno por parte de los dueos de una y otra ribera;
de manera esta norma tiene un fundamento de equidad, ya que los
ribereos son dueos del cauce del ro, y por otro lado, ella evita
siones que pueden resolverse en gastos y prdida de tiempo intilmente,
amn de otros inconvenientes que pueden afectar el orden social, lo que
bien es posible prever tomando en consideracin los dictados de la
nenCla.
Sin embargo, las reglas de los artculos 565 y 566 no tienen
48 FLORENCIO RAMREZ
clOn - como lo precepta el artculo 567 - en el caso de que las islas
y dems agregaciones de terrenos de que se trata en ellos, provengan de
un terreno de la ribera trasportado al ro por fuerza sbita, porque el pro-
pietario del fundo del cual se haya desprendido el terreno, conserva la
propiedad del mismo.
Esta norma es de suma claridad. De modo que si la isla que aparece
en un ro, sea ste o no navegable, emana de la orilla, de terreno arran-
cado por la violencia de las aguas, dicha isla es del dueo del terreno en
esa forma desprendido.
XIII. Ordena el artculo 568 que si un ro, variando su curso, rodea,
haciendo una isla, el todo o parte de un fundo ribereo, el dueo con-
serva la propiedad del fundo rodeado.
As queda perfectamente definida la situacin a que da lugar el
hecho de haber sido rodeado el fundo, por variacin del curso del ro.
En efecto, si el ro es lmite entre dos fundos, como sucede comnmente,
el cambio de cauce podra servir de fundamento para que el dueo del
otro fundo pretendiese, lo que no sera extrao, situar su lindero en el
nuevo cauce, por lo cual el dueo del fundo rodeado estara expuesto a
perder el terreno de la isla resultante de la variacin del curso del agua.
Este hecho podra ser materia de apreciaciones errneas y por lo mismo,
motivo de discusiones que importa impedir.
XIV. Si un ro - establece el artculo 569 - forma un nuevo cau-
ce, abandonando' el antiguo, ste pertenecer a los propietarios de los
fundos confinantes en ambas riberas, y se lo dividirn hasta el medio del
cauce, segn el frente del terreno de cada uno.
Este artculo supone que hay un abandono completo del cauce para
la formacin de uno nuevo; la lnea de separacin de los dos fundos con-
finantes en ambas riberas permanece inalterable, poco importa el rumbo
q u ~ tomen las aguas, las cuales pueden invadir terreno de uno de los ribe-
reos o de ambos. Esta situacin es distinta de la que prev el artculo 568,
porque para la formacin de una isla, mediante el rodeo de todo o parte
de un fundo ribereo, no es menester el abandono total del cauce, basta
con que una parte de las aguas efecte la circunvalacin. De todos modos,
el artculo en estudio define muy claramente la 'situacin que surge del
hecho del cambio de cauce, o lo que es lo mismo, de la formacin de
uno nuevo.
xv. Los animales de un vivero que pasaron a otro sern de la
propiedad del dueo de ste, salvo la accin por indemnizacin si la atrac-
cin se ha efectuado por artificio o fraude. Tales son los trminos del
artculo 570.
Sera imposible identificar los animales que van de un vivero a otro,
a menos que se trate del traslado, verbigracia, de un enjambre ntegra-
mente, y aun as el punto no es muy sencillo; y sta la razn por qu
no hay derecho a reivindicacin en el caso oontemplado por el artculo
preindicado. nicamente es admisible la indemniza.cin, siempre que los
animales hayan sido atrados por artificio o fraude, ya que ste es repro-
bable desde todo punto de vista.
SECCIN SEGUNDA
Del derecho de accesin respecto de los bienes 'muebles
1. El derecho de accesin - dice el artculo 571 - cuando tiene
por objeto cosas muebles pertenecientes a diferentes dueos, se regula por
105 principios de la equidad. Las disposiciones siguientes servirn de regla
al Juez para decidir en los casos no previstos, segn las circunstancias
particulares.
Quiz 'sean muchos y diferentes los casos de accesin relativa a bie-
nes muebles pertenecientes a distintos dueos; y al legislador no le era
posible preverlos todos. No siendo las disposiciones de derecho excepcio-
nal susceptibles de interpretacin extensiva, en cuya virtud no procedera
:u aplicacin por razn de analoga, habra necesidad de traer para esos
casos no previstos los principios generales del derecho, de acuerdo con lo
ordenado por el artcul.o 4.; mas el legislador, basadQ en que en las nor-
mas expresadas sobre esta materia, impera un criterio de equidad, hace
una excepcin a aquella regla fundamental y permite, en consecuencia, una
interpretacin a dichas normas hacindolas aplicables a l.os casos
que l no prev. EJ.s de creerse, pues, que en este sentido debe tomarse
el artculo en examen.
Sobre este punto, el comentador Dominici advierte : que las disposi-
c:ones aludidas en este artcul.o son los casos previstos y por tanto de obli-
gatoria aplicacin para, los jueces; que slo en los casos no previstos pueden
4
50 FLORENCIO RAMREZ
tomar por regla los principios de la equidad natural, asimilndolos en lo
posible a los mencionados en la ley; y que los casos previstos son muchos
y los ms frecuentes, de manera que rara vez habr necesidad de salirse
de las reglas escritas.
11. El artculO' 572 contiene las siguientes normas:
Cuando dos cosas muebles, pertenecientes a diferentes dueos, se ha-
yan unido formando un todo, pero pudiendo separarse sin notable dete-
rioro, cada propietario conservar la propiedad de su cosa y podr pedir
su separacin.
Respecto de las cosas que no pueden separarse sin notable deterioro
de cualquiera de ellas, el todo corresponder al propietario de la cosa que
forme la parte ms notable o principal, con la obligacin de pagar a los
dems el valor de las cosas unidas.
Se considera la parte ms notable o principal, aquella a la cual se ha
unido otra para su uso, adorno, perfeccin o complemento.
Si la cosa incorporada .fuere mucho ms preciosa que la principal y
se hubiere empleado sin el consentimiento de su propietario, ste podr,
a su eleccin, apropiarse el todo, pagando al propietario de la cosa prin-
cipal su valor, O' pedir la separacin de la cosa incorporada, aunque de
ello pueda resultar el deterioro de la otra.
Tenemos aqu el primer modo de accesin relativo a bienes muebles,
la unin, cuyos elementos son dos :el uno, que las cosas
se hallen unidas de tal manera, que constituyan un todo; el otro, que cada
cosa conserve su naturaleza sin sufrir alteracin, de modo que puedan ser
separadas sin notable deterioro.
En este ltimo caso, cada propietario conserva la propiedad de su
cosa y puede pedir su separacin, lo que se halla muy en armona con
el principio jurdico de la reivindicacin; pero es necesario que la sepa-
racin pueda realizarse sin notable deterioro, lo cual es punto de hecho
que el Juez, llegado el caso, decide soberanamente. Cuando la separacin
no puede llevarse a cabo en esas condiciones, o sea sin notable deterioro,
el todo corresponder al dueo de la cosa que forma la parte ms notable
o principal, accesorium sequitur principale, con la obligacin de pagar a
los dems propietarios el valor de las cosas unidas; y ello como una excep-
<;in al precepto fundamental queda al propietario de una cosa el derecho
de reivindicarla de cualquier poseedor o detentador, excepcin encami-
nada a prevenir el dao que podra acarrear la separacin, cuando sta
fuere causa de considerables deterioros que necesariamente habrn de re
solverse en la depreciacin de las cosas.
En cuanto a la parte ms notable o principal, el artculo que se estudia
considera como tal aquella a la cual se ha unido otra para su uso, adorno,
perfeccin o complemento. He aqu uno de los criterios legales al respecto.
Pero cuando la cosa incorporada fuere mucho ms preciosa que la prin':
cipal y se hubiere empleado sin el consentimiento de su propietario" ste
hllase autorizado para apropiarse el todo, pagando al propietario de la
cosa principal su valor o para pedir la separacin de la cosa incorpora
da, aunque de ello pueda resultar el deterioro de la otra. En el p'rimer
caso, se deroga el principio de que lo accesorio sigue a lo principal, para
lo cual es preciso que la cosa incorporada sea mucho ms preciosa que la
principal y que la unin sea verificada por el dueo de la cosa menos pre
ciosa; en el otro caso se est dentro del derecho comn.
III. Si de dos cosas unidas - precepta el artculo 573 - para for
mar un todo la una no pudiere considerarse como acceso;ia de la otra, 'se
r e p u t ~ r como principal la ms notable por su valor o por su volumen,
si los valores son aproximadamente iguales.
He ah otro criterio legal para determinar la cosa principal y al cual
es necesarIO acudir cuando el punto est fuera de lo previsto en el ar,
tculo 572.
IV. Cuando - dice el artculo 574 - se hubiere formado una cosa
con la mezcla de varias materias pertenecientes a diversos dueos, si las
materias pueden separarse sin dao o deterioro, el que no haya consentido
en su mezcla tendr derecho a pedir su separacin.
Si las materias no pueden separarse o si la separacin no puede efec
tuarse sin dao o deterioro, el objeto formado se har comn en propor
cin al valor de las materias pertenecientes a cada uno.
En el primer caso, es de justicia que al propietario que no ha dado
su consentimiento para la mez:ela se le reconozca el derecho a pedir la
separacin de la cosa que le pertenece; en el otro caso,advirtese que
un motivo de 'equidad induce al establecimiento de la comunidad, yen
tonces cada uno de los propietarios puede pedir su venta por cuenta de
los interesados, nico medio para hacer cesar el estado de indivisin, estado
en el cual nadie puede ser obligado a pertenecer.
52 FLORENCIO RAMREZ
V. Establece el artculo 575 que si la materia perteneciente a l,mo
de los propietarios pudiere considerarse como principal y fuese muy
rior a la otra ,en valor, y no pudieren separarse las dos materias, o si su
separacin ocasionare deterioro, el propietario de la materia 5uperior en
valor tendr derecho a la propiedad de la cosa producida por la mezcla,
pagando al otro el valor de su materia.
En este caso se impone el principio de que accesorium sequitur
cipale.
VI. Si una persona - artculo 576 - hubiere hecho uso de
rias que no le pertenecan para formar una cosa de nueva especie, puedan
o no estas materias volver a tomar su primera forma, el dueo de ellas
tendr derecho a la propiedad de la cosa nuevamente formada,
nizando, a la otra persona del valor de la obra de mano.
Este es otro de los modos de verificarse la accesin, conocido con el
nombre de especificacin, en el cual rige tambin el principio enunciado
precedentemente y tantas veces citado, como que las materias empleadas
vienen a ser lo principal sin duda alguna.
VII. Cuando, conforme al artculo 577, alguien haya empleado
materia, en parte propia y en parte ajena, para formar una cosa de nueva
especie, sin que ninguna de las dos materias se haya transformado
mente, pero de manera que la una no pueda separarse de la otra sin grave
inconveniente, la C05a se har comn a los dos propietarios, en proporcin,
respecto al uno, del valor de la materia que le perteneca, y respecto al
otro, de la materia que le perteneca y del valor de la obra de mano.
Esta es, en realidad, la solucin ms equitativa, en cuyo caso es
cable lo dispuesto por el artculo 579, segn el cual cuando la cosa se
haga comn ,entre los propietarios de las materias de que se haya
do, cada uno de ellos podr pedir su venta por cuenta de los interesados,
nico medio para hacer desaparecer el estado de comunidad.
VIII. Dispone el artculo 578 que si la obra de mano fuere de tal
manera importante que exceda en mucho el valor de la materia empleada,
la industria se considerar entonces como la parte principal, y el artfice
tendr derecho a retener la cosa nuevamente formada, reembolsando el
valor de la materia a su propietario.
Priva en esta norma, como es claro, un criterio de equidad. Si el
fice tiene derecho a conservar la cosa, mediante el reembolso del valor
de la materia, nada se opone a que el dueo de sta adquiera la propie-
dad de la cosa nuevamente formada, mediante el pago del precio de la
industria.
IX. De acuerdo con el artculo 580, siempre que el propietario de
la materia empleada sin su consentimiento pueda reclamar la propiedad
de la cosa, tendr la eleccin de pedir la restitucin de otro tanto de ma-
teria de la misma calidad o su valor.
Encamnase, pues, esta facultad a facilitar la restitucin, eliminando
los perjuicios que pudieran sobrevenir para la separacin de materias,
cuando es procedente.
X. Segn el artculo 581, quienes hayan empleado materias ajenas,
sin el asentimiento de sus propietarios, sea respecto de bienes muebles o
inmuebles, podrn ser condenados a pagar daos y perjuicios, quedando
a salvo las acciones penales conducentes.
Si no es lcito hacer uso de la cosa ajena sin consentimiento del dueo,
alguna sancin merece quien ha quebrantado ese principio, por lo cual es
jurdico que el autor del hecho ilegal sea condenado a resarcir daos y
perjuicios, si el Juez lo encuentra procedente, sin que esto obste al enjui-
ciamiento criminal correspondiente, porque bien puede tratarse de la co-
misin de un delito previsto en el Cdigo Penal. Por otra parte, el rigor
de la excepcin a que se contrae el artculo 572, experimenta una atenua-
cin ante las sanciones susodichas.
TTULO JII
De las limitaciones ,de la propiedad
CAPTULO 1
DEL USUFRUCTO, DEL USO, DE LA HABITACIN
y DEL HOGAR
El artculo 582 contiene la siguiente norma general: los derechos de
usufructo, uso y habitacin se regulan por el ttulo de donde se derivan,
supliendo la ley nicamente en cuanto no provee el ttulo, salvo los casos
en que ella disponga otra cosa.
Excepto el usufructo legal, que corresponde al padre o a la madre
sobre los bienes del hijo sometido a su potestad, el usufructo emana de la
voluntad del hombre y por esto es preciso atenerse al ttulo respectivo
para ver la extensin de ese derecho, lo mismo que respecto a los de uso
y habitacin. En cuanto al hogar, comprendido tambin' entre las limita-
ciones de lo propiedad, aunque su constitucin obedece igualmente a esa
misma voluntad, sus efectos se rigen de todo en todo por las disposiciones
de la ley.
SECCIN PRIMERA
Del usufructo
I. El usufructo - al tenor del artculo 583 - es el derecho real
de usar y gozar temporalmente de las cosas cuya propiedad pertenece a
otro, del mismo modo que lo hara el propietario.
El artculo 564 del Cdigo Civil ltimamente derogado defina el
usufructo como el derecho de gozar de las cosas cuya propiedad perte-
nece a otro, del modo que las gozara el propietario; pero con la obliga-
cin de conservar su sustancia, tanto en la materia como en la forma. Este
es tambin el concepto que del usufructo tenan los antiguos romanos:
jus alienis rebus utendi, fruendi, salva rerum 5ubstantia.
Segn ambas definiciones, el usufructo es sencillamente una limitacin
de la propiedad. En la primera se estatuye en forma expresa que el usu-
fructo es un derecho real, lo cual nd puede afectar a la naturaleza de la
institucin, puesto que impretermitiblemente l ha de tener efecto sobre
58 FLORENCIO RAMREZ
cosas que no son del usufructuario, quien slo tiene el uso y goce temporal,
ejerciendo, por tanto, en la cosa de otro una funcin de la propiedad y
por esto mismo es un derecho real. Esa definicin no impone concreta-
mente al usufructuario la obligacin de conservar la sustancia, salva rerum
substanta, conforme a la definicin clsica y como lo haca el Cdigo
derogado en 1942, al igual de los que le precedieron; pero esa elimina-
cin no quiere decir que el derecho del usufructuario sea ilimitado, como
que basta leer una a una las normas referentes, tanto a l.oS derechos como a
las obligaciones ,del usufructuario, para ver que el goce tiene lmites pre-
cisos, los cuales obligan forzosamente a conservar la sustancia, ya que, de
otro lado, el usufructuario no tiene el jus abutendi de la cosa usufructuada.
De modo que el goce no tiene otra extensin que la determinada por el
legislador en las disposiciones que reglamentan el ejercicio del derecho,
en la inteligencia de que la ley suple nicamente en cuanto no provee el
ttulo, que es el que regula el derecho de usufructo; y si cambiar la sus-
tancia de la cosa, en la materia o en la forma, es facultad que slo com-
pete al propietario, quien puede hacer de ella lo que a bien tenga, salvo
alguna restriccin legal, es concluyente que el usufructuario no est rele-
vado, por la definicin actual del usufructo, de la obligacin de conservar
la sustancia. A lo dicho hay que aadir que algunas cosas, de las someti-
das a usufructo, no encajan dentro del deber de salva rerum substantia,
lo cual explica por qu el legislador del 42, hubo de prescindir de esa
mencin. El usufructuario debe atenerse, pues, al destino que a la cosa
tiene sealado el dueo, consultando en todo caso el ttulo del cual deriva
su derecho.
11. El artculo 584. se expresa as:
El usufructo se constituy por la ley o por la voluntad del hombre.
Puede constituirse sobre bienes muebles o inmuebles, por tiempo fijo,
pero no a perpetuidad, puramente o bajo condicin.
Puede constituirse a favor de una o varias personas simultnea o su-
cesivamente.
En caso de disfrute sucesivo, el usufructo slo aprovechar a las per-
sonas que existan cuando se abra el derecho del primer usufructuario.
Cuando en la constitucin del usufructo no se fije tiempo para su
duracin, se entiende constitudo por toda la vida del usufructuario. El
usufructo establecido en favor de Municipalidades u otras personas jur-
dicas, no podr exceder de treinta aos.
El usufructo se constituye por la ley, como el que sta acuerda al
padre y en su caso a la madre, de los bienes de! hijo que est bajo su
patria potestad; y por la voluntad del hombre, verbigracia, por testamento
o por contrato. Los bienes que pueden ser objeto de usufructo estn suje-
tos a la distincin que hace e! legislador, al diferenciar las oosas suscep-
tibles de propiedad pblica o privada, en bienes muebles e inmuebles;
teniendo presente que cuando las cosas sobre que versa el usufructo, son
cnsumibles, .ste, en realidad, hllase constitudo sobre la suma repre-
sentativa de su valor y quiz por esto la definicin del usufructo no ex-
presa la obligacin de conservar la sustancia. El usufructo puede consti-
tuirse por tiempo fijo, pero no a perpetuidad, porque el establecido como
institucin perpetua, aparte la circunstancia de que se resolvera en una
vinculacin, que no aceptan nuestras leyes, se opone a la condicin de
Jemporal que le est sealada, ya que e! legislador quiere que la propie-
dad sea materia de libre contratacin; y porque si el propietario, en razn
del jus abutendi, est autorizado para hacer de sus cosas lo que le plazca,
no debe olvidarse que esa libre disponibilidad tiene s u ~ restricciones, y
aqu encontramos una. Puede constituirse en favor de una o varias per-
sonas simultnea o sucesivamente; pero tratndose de disfrute sucesivo,
slo aprovechar a las personas que existan al abrirse el derecho del pri-
mer usufructuario, porque de otro modo irase a parar en una vinculacin.
Si no se ha fijado tiempo para la duracin de! usufructo, el legislador
presume que la voluntad del constituyente fu que sea por toda la vida
del usufructuario, lo cual no se opone a su carcter de temporal; y tra-
tndose de que se haya establecido en beneficio de Municipalidades u
otras personas jurdicas, dada la ndole de ellas, es natural pensar en
usufructo perpetuo, a menos que se refiera a personas jurdicas que deban
extinguirse al cabo de un tiempo prefijado; de ah, pues, la limitacin a
treinta aos.
De los derechos del usufructuario
l. Pertenecen al usufructuario - ordena el artculo 585 - todos los
frutos naturales o civiles de la cosa usufructuada.
Este es, pues, el derecho de goce que conesponde al usufructuario.
60 FLORENCIO RAMREZ
Son frutos los productos de la cosa que peridicamente aparecen y
recen. El usufructuario no tiene derecho alguno a los dems emolumentos
de la cosa que no tienen ese carcter. Como en el usufructo el ttulo de
donde se deriva tiene indiscutible preponderancia, es manifiesto que ese
ttulo puede excluir determinados frutos; por manera que
esta previsin se aplica en el silencio del ttulo.
11. Precepta el artculo 586 que los frutos naturales que al
cipiar el usufructo no estn todava desprendidos, pertenecern al usufruc-
tuario; y que los que no lo estn todava, cuando termine el usufructo,
pertenecern al propietario, sin derecho en ninguno de los dos casos a la
indemnizacin de los trabajos o de las semillas.
Los frutos naturales que aun no estn desprendidos, como los de los
rboles, forman un todo con el inmueble; el derecho a la percepcin
emana de la separacin; y por otra parte, el legislador, en previsin de
posibles daos resultantes del desprendimiento prematuro, establece una
compensacin en beneficio de ambos, segn se trate del principio o del
fin del usufructo.
111. Conforme al artculo 587, los frutos civiles pertenecen al usu-
fructuario en proporcin de la duracin del usufructo.
Ya la ley tiene establecido que los frutos civiles se reputan adquiridos
da por da, y de ello es consecuencia la norma del artculo precedente.
Quiere decir, pues, que el usufructuario adquiere en cada da el derecho
de exigir el tanto que al da corresponde del valor anual, aunque el pago
no se ejecute diariamente, sino en pocas dadas. "El derecho - escribe
Ricci - que da por da adquiere el usufructuario sobre los frutos civiles,
no altera la condicin del que est obligado a pagarlos, porque la adqui-
sicin de un derecho es cosa distinta de la percepcin de la cosa que cons-
tituye el objeto del mismo; por lo que si el usufructuario adquiere diaria-
mente el derecho a los frutos civiles, esto no implica que el deudor est
obligado a pagarlos en cada da, sino en el momento sealado para el
pago. "
IV. El usufructo de una renta vitalicia - dispone el artculo 588-
da al usufructuario el derecho de cobrar las pensiones da por da durante
su usufructo.
Deber restituir siempre lo que hubiere cobrado anticipadamente.
En el artculo 552 se halla establecido que las pensiones de las rentas
vitalicias son frutos civiles; de modo que para ver la razn de lo dispuesto
en el artculo 588, puede acogerse la siguiente enseanza del expositor
Ricci: "Tngase en cuenta que en la pensin vitalicia no se comprenden
slo los frutos del capital, sino tambin una parte del capital mismo; as,
si se mantuviese la aplicacin de los principios generales. la parte de pen-
sin que representa la cuota de capital no podra atribuirse al usufructua-
rio. correspondera al propietario. Lo cual dara lugar a frecuentes e in-
terminables litigios para establecer la parte de pensin de los frutos y la
del capital. El legislador, para evitar tales inconvenientes, ha creado un
derecho excepcional en favor de! usufructuario atribuyndole toda la pen-
., "
slon .
V. Si - segn el artculo 589 --- el usufructo comprende cosas de
que no puede hacerse uso sin consumirlas, como dinero, granos, licores, el
usufructuario tiene derecho a servirse de ellas, con la obligacin de pagar
su valor al terminar e! usufructo, segn la estimacin que 'se les haya dado
al principio del mismo.
Si no se hubiese hecho tal estimacin, podr optar entre restituir las
cosas en igual cantidad y calidad o pagar su precio corriente a la cesacin
del usufructo.
Acaso esta clase de usufructo - denominado cuasi usufructo en la
antigua doctrina - motiva el que en la definicin dada por el artculo 583,
no aparezca mencionada la obligacin de conservar la sustancia. En este
caso lo que sucede realmente es que el usufructuario se convierte en dueo
de las cosas consumibles. debiendo pagar su valor al terminar e! usufruc-
to, de acuerdo con la estimacin que se les haya dado al principiar el
mismo; y habiendo esa estimacin, tiene la opcin de restituir las cosas
en igual cantidad y calidad o pagar su precio corriente a la cesacin del
usufructo. De modo que ste se entiende constitudo sobre la suma repre-
sentativa de su valor. No est de ms apuntar: que si e! usufructuario
nunca se hace propietario de la cosa por la nica razn de! usufructo,
el cuasi usufructuario s, como se desprende claramente del artculo que
se contempla; si el usufructo es una limitacin de la propiedad, el cuasi
usufructo es la propiedad misma.
VI. Conforme al artculo 590, si el usufructo comprende cosas que,
Sin consumirse con el primer uso, se deterioran gradualmente con l, el
62 FLORENCIO RAMREZ
usufructuario tiene derecho a servirse de -ellas dndoles el uso a que estn
destinadas, quedando obligado nicamente a restituirlas, al trmino del
usufructo, en el estado en que se encuentren, con la obligacin, sin em-
bargo, de indemnizar al propietario del deterioro proveniente de dolo o
culpa del usufructuario.
Ahora se trata de una situacin diferente : el usufructuario se sirve de
las cosas segn el uso a que estn destinadas, debiendo restituirlas, fina-
lizado el usufructo, en el estado en que se hallen; pero como l debe
ejercer sus derechos como un buen padre de familia, es natural la obli-
gacin en que est de indemnizar al propietario del deterioro causado por
su dolo o culpa, como sera por ejemplo, "si las hubiese mutilado para
enajenar parte de ellas o de' sus adornos, o las hubiera dejado deteriorar
por falta de cuidado".
VII. Si el usufructo - ordena el artculo 591 - comprende monte
tallar, el usuhuctuario est obligado a observar en el orden y en la can-
tidad de las talas o cortas, la prctica constante de los antiguos propieta-
rios; pero no tendr derecho a compensacin por las cortas que no haya
ejecutado durante el usufructo.
Acerca de este punto, el comentador Sanojo trae las siguientes ense-
anzas: "Los montes tallares son los que por su naturaleza o por la cos-
tumbre general de los lugares estn destinados a producir renta al pro-
pietario, cortndoseles peridicamente para aprovechar la lea o la madera.
Estos estn naturalmente a la disposicin del usufructuario, quien est
obligado como dice el artculo 591 , a observar en el orden y en la cantidad
de las tallas o cortes, la prctica constante de los antiguos propietarios.
Quiere decir esto que el usufructuario no ha de proceder segn su capri-
cho, sino que ha de dividir los cortes en el orden establecido para aquella
prctica y que no ha de darles en cada perodo mayor nmero o extensin
del que los antiguos propietarios han acostumbrado. Si no fuese as, el
usufructuario percibira ms frutos de los que le correspondieran, consu-
miendo en un solo ao la lea y la madera que estaban destinadas por la
prctica constante a hacer la renta de veinte o ms aos" (1). N o tendr
derecho el usufructuario a compensacin por las cortas, que no haya rea-
lizado durante el usufructo, porque tratndose de frutos naturales, su
derecho se circunscribe a percibir los cosechados o separados del suelo.
(1) Instituciones de Derecho Civil Venezolano, tomo ll, pg. SS.
VIII. Establece el artculo 592 que el usufructuario, conformndose
a las pocas y prcticas de los antiguos propietarios, podr tambin apro-
vecharse de las partes de monte alto que se hayan distribudo en cortas
regulares, bien se hagan stas peridicamente en cierta extensin de terre-
no, o bien limitadas a cierta cantidad de rboles tomados
en toda la superficie del fundo.
Por monte alto entiende el Dr. Dominici el que se forma con los r-
boles que no han sido destinados al principio a la corta de madera o lea
y por tanto se han dejado crecer para beneficiarlos ms tarde. "El propie-
tario - dice el mismo autor - puede haber fijado de antemano las po-
cas de la corta, o resolverlo ulteriormente, y distribuirlo al efecto en por-
ciones determinads. El propietario tena, por ejemplo, dividido el bosque
en diez lotes para hacer la corta de una porcin cada ao, y acostumbraba
dejaren pie en cada lote ochenta o cien rboles de los ms lozanos o
vigorosos, para beneficiarlos en el mismo orden diez aos despus. El usu-
fructuario no puede cortar el monte alto, sino cuando llegue el tiempo
fijado por la prctica del propietario" (2). Y Sanojo dice al respecto: "En-
tindese por monte alto, el bosque que ni por su naturaleza, ni por la
costumbre de los lugares est destinado a ser cortado en perodos determi-
nados, y por lo mismo debeconsiderrsele como parte del fundo, como
un capital reservado para aprovecharse en lo porvenir. Claro es que tales
montes no deben considerarse como frutos, y que por lo mismo el usu-
fructuario no puede sacar renta de ellos ... En suma, la diferencia que en-
contramos entre el monte tallar y el alto es que del primero puede apro-
vecharse e! usufructuario, aunque el propietario no haya acostumbrado
hacerlo, al paso que puede hacer uso del monte alto nicamente cuando
lo encuentre distribudo en cortes regulares. Pero en ambos casos debe
seguirse la costumbre de los antiguos propietarios de! fundo y a falta de
tal coshlmbre respecto de los montes tallares, ha de seguirse la prctica
de los antiguos propietarios de los fundos de aquel lugar".
IX. Segn el artculo 593, en los dems casos no podr e! usufruc-
tuariocortar el monte alto, salvo que se trate de rboles esparcidos por
el campo, que por costumbre local estn destinados a ser peridicamente
cortados.
"Si e! monte alto - expone Dominici - no ha sido distribudo para
(2) Ob. citada, tomo 1, pg. 649.
64 FLORENCIO RAMREZ
las cortas dichas, el usufructuario no puede destinarlo a ese fin,
entonces aquellos rboles constituyen un capital del propietari,o que va
aumentando de valor ao por ao. A falta de estipulacin, slo la
tumbre local puede autorizar para disponer la 'corta de los rboles que se
hallan esparcidos en el campo y que por consiguiente no forman bosque."
y el expositor Ricci se expresa as: "Cuando se trata de bosque, la
tica de los anteriores propietarios regula los derechos del usufructuario, y
tratndose de rboles esparcidos por el campo, la costumbre local es la
norma de tales derechos. Lo que quiere decir que en este ltimo caso
la ley favorece al usufructuario ms que en el primero; porque si
dose del bosque el usufructuario no puede cortarlo cuando el propietario
no lo haya destinado a oortar, tratndose de rboles diseminados por el
campo, el usufructuario puede cortarlos si lo consiente la costumbre local,
y aunque se oponga el destino fijado por el propietario ".
Importa recordar aqu que la tala y corta de rboles, aun cuando sean
un derecho del usufructuario, estn regladas por una ley especial, la Ley
Forestal y de Aguas, a cuyas normas ha de estarse para la prctica de
tales operaCIOnes, las cuales no son posibles en algunas partes del
torio nacional.
X. Podr el usufructuario - autoriza el artculo 594 - emplear
para las reparaciones que estn a su cargo los rboles cados o arrancados
por accidente. Con este fin podr tambin hacerlos derribar, si fuere
ces ario ; pero tendr la obligacin de comprobar la necesidad al propietario.
Como los rboles cados o arrancados por accidente no s-on frutos del
predio, ellos pertenecen al propietario. La ley, no obstante, permite al
usufructuario emplearlos en los reparaciones que estn a su cargo, porque
stas tienden naturalmente a la conservacin de laoosa usufructuada, lo
cual redunda igualmente en provecho del propietario; pero importa tener
en cuenta que dichas reparaciones no deben ser resultado de la culpa del
usufructuario, quien en ese caso ha de hacerles frente con su propio
lio. N o es libre para derribar los rboles, porque, en principio, est
gado a conservar la sustancia; slo le es lcito hacerlo, para atender a las
mencionadas reparaciones, con el deber de comprobar al propietario que
los ha empleado en esas obras, para evitar abusos y engaos.
XI. Con arreglo al artculo 595, los rboles frutales y los plantados
para sombra que perezcan, o que hayan sido derribados o arrancados por
accidente, pertenecern al usufructuario, el cual tendr la obligacin de
hacerlos sustituir ,con otros.
En esta norma jurdica advirtese un criterio de compensacin. En
efectoO, si los rboles frutales perecen, habr un menoscabo para el usu-
fructuario, puesto que la produccin disminuye necesariamente; y otro
tantoO suceder si los rboles plantados para sombra dejan de existir, porque
siendo su finalidad guarecer los frutales, como el caf, el cacao, de los
ardores del sol, por lo que soOn indispensables para la existencia de esas
plantas, una vez desaparecidos, los frutales producirn menos y el usu-
fructuario experimentar un dao. De ah, por qu la ley le adjudica,
por razones de equidad, los rboles frutales y los plantados para sombra
que perezcan o hayan sido derribados o arrancados por accidente, pues
considerndolo interesado en la conservacin de los expresados rboles,
se aleja el temor de que el usufructuario abuse de su derecho, derribn-
dolos o hacindolos perecer dolosamente. Y en la obligacin impuesta al
usufructuario de sustituir los rboles perecidos con otros, hallar el pro-
pietario un resarcimiento al dao producido por el accidente.
XII. Los pies de una almciga - previene el artculo 596 - for-
man parte del usufructo con la obliga,cin para el usufructuario de ob-
servar las prcticas locales, en cuanto a la poca y modo de hacer uso de
ellos y de reponerlos.
Con relacin a esta regla, el comentador Sanojo afirma que estando
los pies de almcigas destinados por su naturaleza a ser trasplantados pe-
ridicamente, son frutos y pertenecen naturalmente al usufructuario; pero
que esas plantas deben existir constantemente en el fundo y por lo mismo
el usufructuario debe siempre conservarlas, para lo cual ha ,de proceder
segn las prcticas locales, que sin duda sern las mejores para el caso,
pues que han merecido la aprobacin de los hombres conocedores del
asunto e interesados en su buen manejo. Y el p r o f e ~ o r Ricci - comen-
tando el artculo 491 del Cdigo Civil italiano, igual al 596 que estudia-
mos - al referirse a la advertencia de Borsari de que esas plantas estn
en el disfrute del usufructuario en beneficio del fundo, para obtener las
plantas nuevas y no para llevrselas de all y mejorar sus propios terre-
nos, sostiene: que esta limitacin del derecho del usufructuario no est
en la ley y slo podra resultar segn los principios del destino del propie-
tario; que si, en efecto, el vivero se hubiera hecho por el propietario ni-
camente para las necesidades del fundo, no pudiendo el usufructuario al-
66 FLORENCIO RAMREZ
terar el destino dado por el propietario, no puede llevarse los vstagos;
pero que si el fundo no los necesita, o aqullos se obtienen en proporcin
mayor de lo preciso, nadie puede negar al usufructuario el derecho de dis-
poner como mejor le plazca de todos los vstagos ode los sobrantes; y
que no vale oponer la obligacin impuesta de respetar los usos locales en
cuanto a la extraccin y renovacin de los vstagos, porque si esta obli-
gacin determina el modo de efectuar la extraccin, no limita en manera
alguna el derecho del usufructuario de disponer de las plantas despus de
haberlas extrado.
XIII. Con arreglo al artculo 597, el usufructuario puede donar,
ceder o arrendar su derecho de usufructo, pero quedar siempre respon-
sable de la cosa usufructuada por culpa o negligencia de la persona que
la sustituya.
El usufructo - dada la definicin de que es el derecho real de usar
y gozar temporalmente de las cosas cuya propiedad pertenece a otro-
considerado como un bien que forma parte del patrimonio del usufruc-
tuario, es, desde este punto de vista, una verdadera propiedad, del mismo
modo que una verdadera propiedad el derecho correspondiente al pro-
pietario; y toda propiedad es enajenable, ya que "los legisladores mo-
dernos han abolido los vnculos que ligaban la propiedad como feudo en
beneficio de la clase privilegiada". Por eso, la ley autoriza la donacin,
cesin y arrendamiento del derecho de usufructo; pero sujeta al usufruc-
tuario a la responsabilidad por ,culpa o negligencia del donatario, cesio-
nario o arrendatario, lo cual significa que la enajenacin del derecho pre-
indicado no cambia el usufructo, el cual - dice Dominici - se rige en
todo caso por las leyes que le son propias y se extinguir con la vida del
usufructuario o conforme a las disposiciones establecidas en su ttulo o
en la ley.
XIV. Previene el artculo 598 que los arrendamientos que celebra-
re el usufructuario por cinco o menos aos, subsistirn por el tiempo esti-
pulado, aun cuando ,cese el usufructo. Los celebrados por mayor tiempo
no durarn en el caso de cesacin del usufructo sino por el quinquenio co-
rrienteal tiempo de la cesacin, computndose .el primer quinquenio, desde
el da en que tuvo principio el arrendamiento, y los dems desde el da
del vencimiento del precedente.
Los arrendamientos por cinco o menos aos que haya pactado el
usufructuario, o que haya renovado ms de un ao antes de su ejecuclOn,
si los bienes son rurales, o ms de seis meses si los bienes son urbanos, no
tienen efecto alguno cuando su ejecucin no ha principiado antes de cesar
el usufructo. Si el usufructo deba cesar en tiempo cierto y determinado,
los arrendamientos hechos por el usufructuario durarn, en todo caso,
slo por el ao corriente al tiempo de la cesacin, a no ser que se trate
de fundos cuya principal cosecha se realice en ms de un ao; pues en
tal caso el arrendamiento durar por el tiempo que falte para la recolec-
cin de la cosecha pendiente cuando cese el usufructo.
"Mientras el derecho ,de usufructo y el de arrendamiento van a la
par, mientras coexisten, las cosas marchan sin dificultad y el arrenda-
miento - dice Ricci - se regula segn sus normas propias; pero cuando
el usufructo se extingue y el arrendamiento debe continuar con arreglo al
contrato, dos principios se encuentran frente a frente, el uno estrictamente
jurdico, que no permite que el arrendamiento contine una vez que haya
cesado el usufructo, pues el usufructuario no puede disponer del derecho
cuando ya no le pertenece, de acuerdo con la regla resdluto juredantis
resolvitur jus accipientis; el otro principio, equitativo y de inters general,
que exige se d al arrendamiento cierta estabilidad, ya en beneficio del
arrendatario, ya para que no ceda en perjuicio del predio mismo; trtase
en tal virtud, de conciliar el derecho con la equidad, los intereses particu-
lares con los generales" (3).
El artculo 598 se contrae a dos casos distintos: uno, en que el con-
trato se ha puesto en ejecucin y est en vigor al fenecer el derecho de
usufructo; y otro, en que la convencin relativa al arrendamiento o la
renovacin de ste, no ha comenzado a ejecutarse en el momento en que
el derecho de usufructo se extingue. En el primero, si el arrendamiento
es por cinco o menos aos, aunque cese el usufructo, durar por el tiempo
estipulado; si fuere por ms, verbigracia, diez aos, y el usufructuario
muere en el sptimo ao, durar por tres aos ms para completar el
quinquenio corriente al tiempo de la cesacin. El primer quinquenio se
computa desde el da en que principi el arrendamiento y el segundo,
desde el vencimiento ,del precedente. Y en el segundo caso, un arrenda-
miento celebrado o que es la renovacin de uno anterior, pero que aun
no ha entrado en ejecucin, no tiene efedo respecto del propietario, ni
aun por el quinquenio corriente, si ha sido celebrado o renovado ms
(3) Ob. citada, tomo V, pg. 294.
68 FLORENCIO RAMREZ
de un ao antes de su ejecucin, si los bienes son rurales, o ms de seis
meses, si son urbanos, y la ejecucin no ha principiado antes de c e s ~ r
el usufructo. De modo que el arrendamiento celebrado o renovado hasta
un ao o menos o seis meses o menos, antes de su ejecucin, puede produ-
cir sus efectos.
Si el usufructo debe durar diez aos, por ejemplo, y antes de vencer
se celebra el arrendamiento, ste durar slo por el ao corriente al tiempo
de la cesacin, salvo que se trate de fundo cuya principal cosecha se rea-
lice en ms de un ao, pues el arrendamiento durar por el tiempo que
falte para la recoleccin de la cosecha pendiente cuando cese el usufructo.
xv. Con arreglo al artculo 599, el usufructuario goza de los dere-
chos de servidumbre inherentes al fundo respectivo y, en general, de todos
los que podan competer al propietario.
Goza de las minas y canteras abiertas y en ejercicio al tiempo en
que comience el usufructo.
N o tiene derecho sobre el tesoro que se encuentre durante el usufructo,
salvo la parte que pueda pertenecerle como inventor.
Si el predio en usufructo tiene a su favor una servidumbre, sta es
parte de aqul, con el cual forma un todo; respecto de las minas, bueno
es recordar que ellas se rigen por leyes especiales, a las cuales es preciso
atenerse para saber si en realidad pueden gozarse de las mismas; y por
lo tocante al tesoro, ste no es producto del fund.o, es una cosa sin dueo,
pero como puede haberlo encontrado casualmente el usufructuario, ste,
en tal caso, hllase en la misma condicin de cualquier inventor, por lo
cual tiene derecho a la parte que al efecto le seale la ley.
XVI. Conforme al artcu},o 600, el propietario no puede en ma-
nera alguna daar los derechos del usufructuario, y ste o quien lo repre-
sente, no tiene derecho, al finalizar el usufructo, a la indemnizacin por
las mejoras que haya hecho aunque con ellas se haya aumentado el valor
de la cosa.
El aumento de valor puede, sin embargo, compensar los deterioros
que haya padecido la cosa sin culpa grave del usufructuario.
Cuando no haya lugar a compensacin, podr el usufructuario extraer
las mejoras si puede hacer esto en provecho propio y sin deterioro de la
cosa, a n.o ser que el propietario prefiera retenerlas, reembolsando al usu-
fructuario el valor que pudieran tener separndolas.
69
El propietario no est obligado a hacer gozar de la cosa al usufruc-
tuario, como lo est el arrendador respecto del arrendatario; debe dejarlo
gozar y por eso no puede en manera alguna perjudicar sus derechos. El
usufructuario o quien lo represente no tiene derecho, al finalizar el usu-
fructo, a la indemnizacin por mejoras que haya hecho, aunque con
ellas se haya aumentado el valor de la cosa, lo cual supone que en el
ttulo no hay estipulacin sobre el particular, porque de haberla es im-
prescindible atenerse a ella. Si el usufructuario hace mejoras en el predio,
no ser por el placer de hacerlas o de darle ms valor al fundo; lo ms
acertado es pensar que dichas mejoras obedecen al criterio de un mejor
y ms provechoso ejercicio de su derecho; y ello es suficiente para justi-
ficar por qu no tiene derecho a indemnizacin. N o obstante, el aumento
de valor puede compensar los deterioros que haya padecido la cosa usu-
fructuada, sin culpa grave del usufructuario, es decir, ste puede eximirse
de responsabilidad invocando la compensacin referida; pero si no hay
lugar a sta, el usufructuario est facultado para extraer las mejoras, si
puede hacer esto en provecho propio y sin deterioro de la
l
cosa, a menos
que el propietario prefiera retenerlas, reembolsando al usufructuario el
valor que pudieran tener separndolas, en cuyo caso el usufructuario pier-
de, por razn de utilidad social, su derecho a reivindicacin de los ma-
teriales.
De las obligaciones del usufructuario
1. Al tenor del artculo 601, el usufructuario tomar las cosas en
el estado en que se encuentren, previo inventarib y descripcin de los
muebles e inmuebles sujetos al usufructo, con citacin del propietario.
Los gastos inherentes a este acto sern de cargo del usufructuario ..
Cuando se haya relevado al usufructuario de la obligacin de que
trata este artculo, el propietario tendr derecho de hacer que se lleven
a cabo el inventario y la descripcin a sus expensas.
La primera obligacin que incumbe al usufructuario es el inventario
y\ descripcin de muebles e inmuebles, que debe hacer previamente al acto
de entrar en posesin de ellos. De esa manera queda una prueba de lo
que recibe y de lo que ha de restituir al finalizar el usufructo y del estado
de los bienes al empezar ste. Esta formalidad, como claramente lo di s-
70 FLORENCIO RAMREZ
pone la ley, est a cargo del usufructuario, por hallarse en su inters entrar
prontamente en el goce de los bienes objeto del usufructo, por lo cual los
gastos inherentes a esas diligencias deben ser sufragados por l. Para la
formacin del inventario debe ser citado el propietario, como medida de
seguridad para l mismo y para evitar todo motivo de controversia, sobre
todo a la cesacin del usufructo; el propietario puede asistir o no a la
prctica del inventario, pero lo indispensable es que sea citado. El usu-
fructuario puede haber sido relevado de la obligacin del inventario,
en cuyo caso el propietario tiene derecho para hacerlo practicar a sus
expensas.
11. La otra obligacin previa del usufructuario es - ordena el ar-
tculo 602 - dar caucin de hacer uso de sus derechos como un buen
padre de familia, salvo que el ttulo lo dispense de ello; estando excep-
tuados por la ley el padre y la madre que tengan el usufructo de los
bienes de sus hijos, habida consideracin de los vnculos que los unen, y
estando igualmente exceptuados el vendedor y el donante con reserva de
usufructo, pues tanto la venta como la donacin son condicionales en el
sentido de que la tradicin no tendr efecto en tanto no haya cesado
el usufructo, y es repugnante cuando menos que quien dona sus bienes a
otra persona, reservndose el usufructo, se halle en la obligacin de afian-
zar el resultado de su administracin; pero con excepcin del padre y de
la madre, el vendedor y el donante, lo mismo que cualquier otro usufruc-
tuario que no est sujeto a dar caucin, pueden ser obligados a darla,
cuando por haber desmejorado en su condicin econmica, el Tribunal
encuentre justificada esta medida. El usufructuario que va camino de la
ruina, puede llegar a la situacin de no tener bienes con qu responder
al propietario o a quien sus derechos represente.
111. Si - establece el artculo 603 - el usufructuario no puede dar
caUClOn se observarn las reglas siguientes:
Los inmuebles se arrendarn o se pondrn bajo administracin, salvo
la facultad del usufructuario de hacerse sealar para su propia habitacin
una casa comprendida en el usufructo.
El dinero comprendido en el usufructo se colocar a inters.
Los ttulos al portador se convertirn en ttulos nominativos a favor
del propietario, con anotacin del usufructo.
Los gneros se vendern y su precio se colocar igualmente a inters.
En estos casos pertenecern al usufructuario los intereses de los capI-
tales, las rentas y las pensiones de arrendamiento.
Las precauciones ordenadas por este artculo tienden evidentemente a
conciliar los intereses del propietario con los del usufructuario.
IV. Con arreglo al artculo 604, si el usufructuario no diere la cau-
cin, podr el propietario pedir que se vendan los muebles que se dete-
rioran con el uso y que su precio se 'coloque a inters como el de los g-
neros, gozando el usufructuario del inters.
Los muebles comprendidos en el usufructo, que sean necesarios para
el uso personal del usufructuario y de su familia, se le debern entregar
bajo juramento de restituir las especies o sus respectivos valores, tomndose
en cuenta el deterioro proveniente del tiempo y del uso legtimo.
Esta es otra medida conciliadora de los intereses del propietario con
los del usufructuario; se aseguran, en lo posible, como en el caso prece-
dente, los derechos de uno y otro.
V. Segn el artculo 605, el retardo en dar c a ~ c i n no pnva al
usufructuario del derecho sobre los frutos.
E! usufructuario puede en todo tiempo, respetando los actos legal-
mente ejecutados, reclamar la administracin, prestando la caucin a que
est obligado.
El retardo en dar la caucin priva al usufructuari,o de entrar en la
posesin de la cosa, lo cual es consecuencia legtima del artculo 602;
pero no le arrebata el derecho a los frutos, los cuales le pertenecen por
razn de la institucin misma del usufructo. De ah, por qu el usufruc-
tuario hllase autorizado para en todo tiempo y respetando, ello es lgico,
los actos legalmente ejecutados, reclamar la administracin, siempre que
preste la caucin que le corresponda.
VI. Precepta el artculo 606 que el usufructy.ario est obligado a
las reparaciones menores y tambin a las mayores que se hayan ocasiona-
do por no haber hecho las menores despus de la apertura del usufructo.
Lo previsto aqu supone que no hay estipulacin en contrario, porque
de haberla, es preciso cumplirla. La obligacin legal de las reparaciones
menores proviene del principio de que el usufructuario debe usar de sus
derechos como un buen padre de familia; la de las mayores es resultado
de no haber hecho las menores que le correspondan despus de abierto el
usufructo, por lo que ha incurrido en culpa.
72 FLORENCIO RAMREZ
VII. En cualquier caso - prev el artculo 607 -, el usufructua-
rio que haya hecho las reparaciones mayores tendr derecho a que se le
reembolse, sin inters alguno, el valor de las obras ejecutadas, con tal que
subsista su utilidad al tiempo de la cesacin del usufructo.
En las reparaciones estn interesados tanto el usufructuario como el
propietario porque, si no se efectan, el primero puede experimentar un
menoscabo considerable en el goce de la cosa usufructuada, y el segundo
est tambin expuesto a que a la cesacin del usufructo aqulla haya
perecido. Por manera que la conservacin de la cosa es asunto que inte-
resa a ambos, y por eso el propietario se encuentra en el deber de reem-
bolsar al usufructuario, sin intereses, el valor de aquellas reparaciones
mayores ejecutadas por ste, sin estar obligad.o a ello, siempre que la uti-
lidad de las obras subsista al tiempo de la finalizacin del usufructo, pues
de no subsistir, es claro que slo han redundado en beneficio del usufruc-
tuario, a quien el propietario no est obligado a hacer gozar.
Pero si - dice el artculo 608 - el usufructuario no quiere anticipar
la cantidad necesaria para las reparaciones mayores, y el propietario quiere
ejecutarlas .a sus expensas, el usufructuario pagar al propietario durante
el usufructo, los intereses de lo gastado.
El inters en la conservacin de la cosa est de una y otra parte; pero
los gastos de las expresadas reparaciones mayores estn fuera de la cons-
titucin del usufructo; luego es natural que el usufructuario pague al
propietario los intereses de lo gastado en ellas. Aqu importa repetir que
SI hubiere alguna estipulacin al respecto, sta prevalece necesariamente.
VIII. Se entiende por obras o reparaciones mayores - establece el
artculo 609 - las que ocurren por una vez o a largos intervalos de tiem-
po, y que conciernen a la conservacin y permanente utilidad de la cosa
fructuaria.
De modo que conocidas las reparaciones mayores - al tenor de la
precedente definicin - las dems, a cargo del usufructuario, son las re-
paracIOnes menores.
IX. Conforme al artculo 610, las disposiciones de los artculos 607
y 608 se aplicarn tambin cuando por vejez o caso fortuito se arruina
solamente en parte el edificio que formaba un accesorio necesario para el
goce del fundo sujeto al usufructo.
Obran aqu las mismas razones que militan en favor de los artculos
aludidos; trtase de reparaCIOnes mayores que no estn a cargo del u s u ~
fructuario.
X. El artculo 611 contiene las siguientes normas:
El usufructuario est obligado durante el usufructo a soportar las
cargas anuales del fundo, como son las contribuciones, los cnones y dems
gravmenes que, segn la costumbre, .recaen sobre los frutos.
Al pago de las cargas impuestas a la propiedad durante el usufructo,
est obligado el propietario; pero el usufructuario le debe pagar el inte-
rs de las cantidades satisfechas.
Si el usufructuario anticipa su pago, tiene derecho a ser reembolsado
del capital al fin del usufructo.
Las cargas que anualmente y segn la costumbre recaen sobre los
frutos, es razonable que sean soportadas por el usufructuario, como que
los frutos que ha de percibir, segn su derecho, deben ser los lquidos.
Por lo tocante a las cargas impuestas a la propiedad durante el usu-
fructo, lgioo es igualmente que estn a cargo del propielario, porque la
carga establecida, que no procede de hecho del propietario sino de fuerza
extraa superior al mismo, disminuye la propiedad; y como el usufruc-
tuario sigue gozando de su derecho ntegramente, que debera disminuirse
en proporcin ,de la carga, justo es que pague los intereses de lo que goza
por encima de su derecho. Mas si el usufructuario anticipa el pago, lo
cual puede efectuar en razn del inters que le asiste, tambin es justo
que sea reembolsado del capital al fin del usufructo, ya que ese pago no
le tocaba. Esas cargas no pueden ser sino las establecidas por la ley
sobre la propiedad, puesto que al propietario no le es lcito daar en ma-
nera alguna los derechos del usufructuario.
XI. De acuerdo con el artculo 612, el usufructuario a ttulo par-
ticular de una o ms cosas, no est obligado al pago. de las deudas por
las cuales estn hipotecadas y. si hiciere el pago tiene derecho a que el
propietario lo indemnice.
Eso significa que si el usufructuario, en virtud de la accin hipote-
caria, fuese constreido al pago, tiene accin contra el propietario; y como
la ejecucin de la cosa hipotecada, sobre la cual verse el usufructo, llega-
r necesariamente a la extincin de ste, el usufructuario tiene inters en
pagar la deuda, para lo cual est autorizado, con derecho a la indemniza-
cin correspondiente.
74 FLORENCIO RAMREZ
XII. El artculo 613 estatuye lo siguiente
El usufructuario a ttulo universal est obligado por completo o en
proporcin a su cuota, al pago de todas las pensiones a que est afecta la
herencia, y de los intereses de todas las deudas con que" est gravada
la misma.
Si se trata del pago de un capital y el usufructuario anticipa la suma
con que deben contribuir los bienes sujetos al usufructo, se le devolver
al trmino de ste el mismo capital sin intereses.
Si el usufructuario no quiere hacer esta anticipacin, queda a eleccin
del propietario. o pagar la suma, y en este caso el usufructuario debe pa-
garle intereses durante el usufructo, o hacer vender una parte de los bie-
nes sujetos al usufructo, hasta concurrencia de la suma debida.
El usufructuario a ttulo universal es un heredero; el usufructo, en tal
caso, se circunscribe en realidad a los frutos que queden deducido el valor
de las pensiones que afecten la herencia y de los intereses de las deudas
con que se halle gravada la misma. Ello, por otra parte, se aviene con el
principio a que se contrae el artculo 611.
Si se trata de un capital, el usufructuario no est obligado a pagarlo,
pero si hace el pago, para lo cual est legalmente autorizado, tiene dere-
cho a que se le reintegre, sin intereses, porque stos s estn a su cargo, al
terminar el usufructo.
La eleccin "que tiene el propietario, cuando el usufructuario no quiere
anticipar el pago, de pagar el capital, en cuyo caso ste debe satisfacerle
los intereses durante el usufructo, o de hacer vender una parte de los bie-
nes sujetos al usufructo hasta concurrencia de la suma debida, es perfec-
tamente racional, pues, en tesis general, los bienes del deudor son prenda
del acreedor, quien tiene, en "consecuencia, derecho a que con esos bienes
se le pague su acrecencia.
XIII.. Con arreglo al artculo 614, el usufructuario est obligado a
hacer los gastos de los pleitos relativos al usufructo y a sufrir las conde-
naciones a que los mismos pleitos den lugar.
Si los pleitos conciernen tanto a la propiedad como al usufructo, aque-
llos gastos y condenaciones recaern sobre el propietario y el usufructua-
rio, en propbrcin" al respectivo inters.
Cuando el pleito versa sobre asunto relacionado exclusivamente con
el usufructo, C0mo sera el que ocurriese con un colono. los gastos recaen
sobre el usufructuario, a quien corresponde defender su derecho; y si se
I\NOrl\CIONES DE DERECHO CIVIL 75
refiere a la propiedad, como cuando un tercero trata de reivindicar la
cosa usufructuada, esos gastos corren por cuenta de ambos, proporcional-
mente al inters de cada uno, dado que al atacarse la propiedad, necesa-
riamente se ataca el usufructo. '
XIV. Si durante el usufructo - previene el artculo 615 - un ter-
cero cometiere alguna usurpacin en la cosa, o de cualquiera otra manera
atentare a los derechos del propietario, el usufructuario est obligado a
hacrselo saber, y, en caso de omisin, ser responsable de todos los daos
que por ello le sobrevengan al propietario.
Es claro, si no cumple ese deber, manifistase entonces como negli-
gente, ,deja de obrar como un buen padre de familia e incurre, por tanto,
en culpa, de la cual debe responder con arreglo a principios jurdicos.
XV. Prev el artculo 616 que si el usufructo est constitudo sobre
un animal que pereciere sin culpa del usufructuario, ste no estar obli-
gadoa restituir otro ni a pagar su precio.
Quiere decir que en este caso la obligacin se extingue, tal como lo
estatuye el artculo 1.344.
XVI. Pero si - de acuerdo con el artculo 61 T- el usufructo est
constitudo sobre un rebao, piara u otro conjunto de animales que perezca
enteramente sin culpa del usufructuario, ste slo estar obligado para
con el propietario a darle cuenta de las pieles o de su valor.
Si el rebao, piara u otro conjunto de animales no pereciere entera-
mente, el usufructuario estar obligado o reemplazar los animales que
hayan perecido, hasta concurrencia de la cantidad de los nacidos, desde
que haya principiado a disminuirse el nmero, primitivo.
Lo nico que en el primer caso queda del rebao o piara son las pie-
les o su valor, de los cuales el usufructuario debe dar ,cuenta al propietario,
salvo que el perecimiento no, sea total, porque en virtud de la obligacin
de conservar la cosa segn su destino, el usufructuario est obligado a
reemplazar los animales perecidos hasta concurrencia de la cantidad de
los nacidos, desde que haya principiado a disminuirse el nmero primitivo.
Ahora bien, si se trata de animales - dice el artculo 618 - coloca-
dos en el fundo sujeto a usufructo y destinados al consumo, rigen las reglas
del artculo 589, que ordena pagar el valor al terminar el usufructo, segn
la estimacin que se les haya dado al principiar el mismo.
76 fLORENCIO MMREZ
De los modos como termina el usufructo
I. Estatuye el artculo 619 que el usufructo se extingue:
Por la muerte del usufructuario, cuando no ha sido establecido por
tiempo determinado.
Por el vencimiento del tiempo fijado para su duracin, el cual no
podr exceder, en ningn caso, de treinta aos.
Por la consolidacin o sea la reunin en la misma persona de las cua-
lidades de usufructuario y propietario.
Por el no uso durante quince aos.
Por el perecimiento total de la cosa sobre la cual fu establecido.
En lo que respecta a la muerte del usufructuario, la ley no quiere
que el usufructo pueda prolongarse ms all de la vida de la persona en
cuyo favor se ha establecido, para evitar que pueda resolverse en una vin-
culacin, que hara intil el derecho de propiedad; en cuanto al venci-
miento del trmino que en ningn caso podr exceder de treinta aos,
obran las propias razones, pues aunque en realidad no se trata de una
vinculacin, un tiempo mayor podra dar prcticamente el mismo resul-
tado, ya. que ocasionara una larga paralizacin de la propiedad, lo cual
no se aviene con el desenvolvimiento de la riqueza; en lo que concierne
a la consolidacin, es natural que extinga el usufructo, como que ste no
puede existir sino sobre bienes ajenos, pues en el dueo de la cosa usu-
fructuada, el usufructo no es sino el goce mismo del derecho de propie-
dad; el no uso durante quince aos revela claramente en el usufructuario
un abandono de su derecho, y el usufructo, como limitacin de la propie-
dad, lo admite la ley en cuanto sea capaz de producir alguna utilidad,
que el no uso excluye totalmente, por lo que es lgico que en tal caso se
considere extinguido; y por lo que hace al perecimiento total de la cosa
usufructuada, el usufructo queda sin objeto y sn ste no se concibe su
existencia.
II. De acuerdo con lo establecido en el artculo 620, tambin puede
cesar el usufructo por el abuso que el usufructuario haga de su derecho,
enajenando los bienes, deteriorndolos o dejndolos perecer por falta de
reparaCIOnes menores;
La autoridad judicial podr, sin embargo, segn las circunstancias,
ordenar que el usufructuario d caucin, aun cuando estuviere dispen-
sado de ello, o que se den los bienes en arrendamiento, o que se pongan
en administracin a sus expensas, o, por ltimo, que su disfrute se devuelva
al propietario, con obligacin por parte de ste, de pagar anualmente al
usufructuario o a sus causahabientes, una cantidad determinada por el tiem-
po del usufructo.
Los acreedores del usufructuario podrn intervenir en el juicio para
conservar sus derechos, ofrecer reparaciones de los daos y dar 'caucin
para el porvenir.
En el caso previsto por este artculo, la conducta del usufructuario no
es la ,que cumple observar a un buen padre de familia; el usufructuario
conserva su derecho, que no cesa ipso fado, porque el Juez en vez de
hacer la declaratoria al respecto, puede tomar cualesquiera de las provi-
dencias a que dicha norma se contrae, a fin de hacer cesar el abuso que
las motive e impedir daos para el propietario. Y como esas medidas no
deben perjudicar a terceros, la ley autoriza a los acreedores para inter-
venir en el juicio a objeto de conservar sus derechos, ofrecer reparaciones
de los daos y dar caucin para el porvenir, lo cual significa que ellos
pueden impedir, mediante esas formalidades, que se declare cesado el
usufructo, quedando as conciliados los intereses de unos y otros.
111. Previene el artculo 621 que el usufructo concedido hasta que
una tercera persona haya llegado a una edad determinada, durar hasta
aquel tiempo, aunque la persona haya muerto antes de la edad fijada.
Ello equivale a la fijacin de un trmino, el de los aos 'que falten
para que la persona llegue a la edad prevista; si se ha concedido el usu-
fructo, verbigracia, a Juan, hasta que Antonio llegue a los vemtICInCO
aos, muriendo ste antes, el usufructo permanece hasta que se cumpla
ese tiempo. Es de notarse que aqu se reproduce la disposicin del artcu-
lo 603 del Cdigo derogado, que no limitaba, como el actual, la duracin
del usufructo a treinta aos, existiendo slo la previsin de que no poda
constituirse a perpetuidad, en cllya virtud la aplicacin de este ltimo
artculo no poda ofrecer inconvenientes en la prctica; pero habiendo
hoy esa limitacin, el artculo 621, que se estudia, puede resultar contra-
dictorio con aquella rotunda prohibicin, puesto que cuando la tercera
persona llegue a la edad prefijada, puede haber corrido un lapso mayor
de treinta aos. Sin embargo, para eludir esa aparente contradiccin,
78 FLORENCIO RAMREZ
habr que conceptuar el caso a que se contrae el artculo 621 como dife-
rente del previsto en el artculo 619, porque en ste se habla de fijacin
de trmino preciso, en tanto que en el otro caso se trata de lapso subor-
dinado a una eventualidad, como es la duracin de la vida, y atribuir a
este ltimo el carcter de excepcional.
IV. Si - estatuye el artculo 622 - perece solamente parte de la
cosa sujeta a usufructo, ste se conserva sobre el resto.
El usufructo es un derecho real indivisible que, como la hipoteca, sub-
siste sobre el todo y sobre cada parte de la cosa. Aunque despus de haber
sealado como causa de extincin del usufructo el perecimiento total de
la cosa, no sera inexacto sostener que la previsin precedente resulta in-
necesaria, no obstante ella encuentra explicacin en el caso que contempla
el artculo 623, que estatuye lo siguiente:
Si el usufructo se estableciere sobre un fundo de que forme parte un
edificio, y ste se destruyere, el usufructuario tendr derecho a gozar del
rea y de los materiales.
Lo mismo suceder si el usufructo se hubiere establecido slo sobre
un edificio; pero en tal caso, si el propietario quisiere construir otro edi-
ficio, tendr derecho a ocupar el rea y valerse de los materiales, pagando
al usufructuario, durante el usufructo, los intereses del valor del rea y de
los materiales.
Si la cosa estuviere asegurada y ocurriere alguno de los siniestros pre-
vistos, el usufructo se trasladar al valor del seguro, si el propietario y el
usufructuario no lo destinaren al restablecimiento de la cosa o a la adqui-
sicin o construccin de otra equivalente, sobre la cual continuar el usu-
fructo.
En caso de expropiaci6n de la cosa sujeta a usufructo, ste se trasla-
dar al valor proveniente de la expropiacin, si el propietario y el usu-
fructuario no lo destinaren a la adquisicin de una cosa equivalente, sobre
la cual, igualmente, continuar el usufructo.
Destrudo un edificio accesorio o principal del usufructo, el usufruc-
tuario tiene derecho, a gozar del rea y de los materiales, porque eso es
lo que queda de la cosa sobre la cual estaba el usufructo; pero en el caso
de destruccin del edificio objeto principal, el propietario puede construir
otro, a 'cuyo efecto le es posible valerse del rea y de los materiales y en
este caso, al privar al usufructuario del goce del rea y de los materiales
expresados, es natural que entonces ste tenga derecho a los intereses del
valor de esos objetos, como equivalentes de los frutos, durante el usufructo.
De esta manera se armonizan los intereses de uno y otro.
Con relacin al caso de la cosa asegurada, la disposicin al respecto
ofrece un carcter singular, puesto que perecida la cosa, se extingue el
usufructo; pero estando asegurada al ocurrir el perecimiento queda repre-
sentada por el valor del seguro, sobre el cual ha de recaer el usufructo,
salvo que el propietario y el usufructuario resuelvan destinar ese valor al
restablecimiento de la cosa o a la adquisicin de otra equivalente, y sobre
sta debe continuar el usufructo. Idnticas razones se advierten respecto
de la expropiacin, se entiende que por causa de utilidad pblica o social,
pues aunque no ha habido perecimiento, el hecho de la expropiacin lleva
la cosa fuera del comercio y la sustrae del. patrimonio del propietario;
mas como queda representada por el valor de la indemnizacin, a ste se
traslada el usufructo, a menos que el propietario y el usufructuario tomen
una determinacin anloga a la del caso de seguro.
SECCIN SEGUNDA
Del uso, de la habitacin .Y del hogar
Del uso .Y de la habitacin
1. El uso y la habitacin son tambin limitaciones de la propiedad,
pero no en la extensin que tiene el usufructo. Quien tiene el uso de un
fundo - establece el artculo 624 - slo podr tomar de l los frutos
que basten a sus necesidades y a las de su familia; y guien tiene derecho
de habitacin de una casa - dice el artculo 625 - puede habitarla con
su familia aunque sta se aumente; derecho que - precepta el artcu-
lo 626 - se limita a lo que sea necesario para la habitacin del conce-
sionario y de su familia, segn las condiciones del mismo.
El usufructo, con arreglo a la definicin legal, es un derecho real que
puede ser cedido, donado o arrendado; en cambio, el uS{) y la habitacin
son derechos personales, dado que no se pueden ceder ni arrendar, como
lo establece el artculo 630.
80 FLORENCIO RAMREZ
La percepcin de los frutos a virtud del derecho de uso, se circuns-
cribe a las necesidades propias de! usuario y a las de su familia, y e! dere-
cho de habitacin de una casa a lo necesario para la habitacin de! con-
cesionario y de su familia. La necesidad es un concepto relativo y para
calcularla no puede prescindirse del individuo a quien la necesidad se re-
fiere. La condicin social del individuo y e! gnero de vida a que est
acostumbrado, hacen aumentar o disminuir sus necesidades y las de su
familia; luego es necesario atender a las condiciones y hbitos del usuario
y de la familia del mismo para determinar las necesidades y ver, en con-
secuencia, la extensin de los derechos de uso y de habitacin en e! ejer-
cicio de ellos. Los lmites de las necesidades se sealan con los criterios
dados, por el legislador, siempre que e! ttulo no disponga otra cosa, quiere
decir, que si ste fija esos lmites, sean ellos mayores o menores que 105
verdaderos, la voluntad de quien ha constitudo tales derechos se impone
soberanamente, ya que el artculo 582 precepta que ellos, lo mismo que
e! usufructo, se regulan por e! ttulo de donde se derivan, supliendo la
ley nicamente en cuanto no prevee el ttulo mencionado. Ahora bien,
quines constituyen la familia para los fines del uso de la habitacin?
N o pueden ser sino aquellas personas a las cuales se est directamente
vinculado y quienes viven con e! usuario o Con el que tiene derecho de
habitacin, en virtud de estar l obligado legalmente a suministrarles ali-
mentos y habitacin.
n. El derecho de uso o de habitacin es tambin un derecho real,
en e! sentido de quien va a gozar de uno u otra tiene asimismo el derecho
de tomar posesin de! fundo o de la casa, lo que est confirmado por la
obligacin de prestar caucin previa y de formar inventario de los mue-
bles y descripcin del estado de los inmuebles, al igual que en el caso de
usufructo, tal como lo previene el artculo 627, para garantizar - no pue-
de ser otro e! fin - e! deber de ajustar su conducta, en el goce de los
expresados derechos, a la norma del buen padre de familia - artculo
628 -; y porque los derechos de uso y habitacin se pierden por las
mIsmas causas que extinguen el usufructo, o sean las determinadas en el
artculo 619.
III. Quien tiene el uso de un fundo puede tomar todos los frutos o
slo una parte, ,de acuerdo con las necesidades que estn destinados a sa-
tisfacer; en el primer caso - dice el artculo 629 - debe hacer los gas-
tos de cultivo, en la inteligencia de que no haya ttulo que disponga otra
cosa. Quien tiene derecho de habitacin puede ocupar toda la casa o una
parte de ella, segn las necesidades que se van a satisfacer; en el primer
caso debe hacer las reparaciones menores, lo cual est muy en razn, a
menos que el ttulo prevea otra manera de proceder. Ambos estn obliga-
dos al pago de las contribuciones como el usufructuario; pero si no toma-
ren ms que una parte de los frutos o no ocuparen ms que una parte de
la casa, contribuirn en proporcin de lo que gocen.
Del hogar
I. La institucin del hogar apareci por vez primera, entre nosotros,
en el Cdigo Civil de 1896. Al decir del comentador Dominici, fu to-
mado de algunos Cdigos seccionales de los Estados Unidos. El fin prin-
cipal del hogar, como institucin jurdica, es, segn el mismo autor, .. ase-
gurarle a la familia un refugio, donde pueda recogerse el da que desapa-
rezca el patrimonio por acontecimientos previstos o imprevistos, justifica-
bles o injustificables. Es la inmunidad del asilo para la mujer y los hijos
respecto del acreedor que persigue al deudor insolvente, cuyos bienes estn
todos obligados a responder de las deudas contradas (4).
Quin puede constituir el hogar? El artculo 632 responde: puede
una persona constituir un hogar para s y para su familia, excludo abso-
lutamente de su patrimonio y de la prenda comn de sus acredores.
N aturalmente, como se trata de un acto de disposicin, es indispen-
sable que el constituyente sea capaz para enajenar y, por lo mismo, para
separar el inmueble de su patrimonio, excluyndolo de la responsabilidad
a que en general estn afectos los bienes como prenda comn de sus
acreedores.
11. Para la eficaCia jurdica del hogar es preciso que sea constitudo
por el dueo, ya que nadie puede disponer de lo ajeno; e importa 'saber
a favor de quin puede fundarse, qu cosa puede ser' materia del h o g a r ~
las formalidades que deben llenarse al respecto y cules son los efectos.
(4) Ob. citada. tomo I. pg. 695.
82 FLORENClO RAMREZ
El hogar - dice el artculo 633 - no puede constituirse sino en favor
de personas que existan en la poca de su institucin, o de los descen-
dientes inmediatos por nacer de una persona determinada, sin menoscabo
de los derechos que correspondan a los herederos legitimarios.
Es razonable pensar que cuando el hombre constituye un hogar, lo
hace en previsin de la adversidad y para asegurar el refugio de la mujer
y de los hijos; pero, debe ser nicamente para tales personas? Los vncu-
los de afecto que ligan al hombre no se refieren solamente a su esposa y
a sus hijos; se extienden tambin a los ascendientes y a los ms prximos
colaterales; y puede tener igualmente vinculaciones especiales con otras
personas, por razn de ntima, singular y honesta amistad. La ley no
opone otra cortapisa que la de que las personas a quienes vaya a bene-
ficiar el hogar existan en la poca de su institucin, o que sean descen-
dientes inmediatos por nacer de persona determinada. Sin esta condicin
el hogar podra resolverse en una vinculacin. Mas, dentro de esa corta-
pisa el constituyente procede con libertad, no tiene limitacin y puede, en
consecuencia, hacer partcipes en el goce del hogar a otras personas extra-
as, lo cual aparece apoyado por el artculo 634, segn el cual una per-
sona no puede constituir sino un hogar, que es el suyo, y si constituyere
otro u otros, stos se regirn por las disposiciones sobre donaciones.
Ahora bien, puede no haberse expresado con claridad cules son las
personas en cuyo favor se ha constitudo el hogar y entonces el legislador
entra a presumir la voluntad del constituyente y establece que en tal caso,
segn el artculo 636, gozarn del hogar los jefes de la familia para la
cual se constituya; los ascendientes de ellos que se encuentren en estado
de reclamar alimentos; los varones descendientes en lnea recta, mientras
sean menores; las hembras, tambin descendientes, aunque sean mayores,
mientras permanezcan solteras, y los hijos entredichos o inhabilitados por
defecto intelectual. Son, pues, las personas respecto de quienes el consti-
tuyente se hallare legalmente obligado.
lII. El hogar puede ser - dispone el artculo 635 - una casa sola,
en poblado o fuera de l, o una casa con tierras de labor o cra; pero en
ningn caso ha de exceder el valor del inmueble para la poca de su ins-
titucin, de cuarenta mil bolvares.
El aumento natural del' precio por el solo transcurso del tiempo, no
afecta la constitucin legal del hogar.
Se trata de estar en capacidad de hacerle frente, llegado' el caso ad-
83
verso, a una apremiante necesidad, como es la del albergue, en cuya vir-
tud lgica es la limitacin del valor del inmueble, ya que su transforma-
cin en hogar, en su sentido jurdico, es un obstculo evidente para la
enajenacin de aqul, que slo excepcionalmente y en vista de las cir-
cunstancias especiales, admite el legislador. El aumento mltural del precio
por el solo transcurso del tiempo, no representa ningn gasto en ese con-
cepto, DI depende de la voluntad del constituyente.
IV. Segn lo estatuye el artculo 637, la persona que pretenda cons-
tituir hogar, deber ocurrir por escrito al Juez de Primera Instancia del
territorio donde est situada la finca destinada para aquel objeto, haciendo
la declaracin correspondiente, con designacin clara y precisa de los per-
sonas a cuyo favor lo constituya, si tal fuere el caso, y asimismo expresar
la situacin, cabida y linderos del predio y dems datos que tiendan a
describirlo.
Con la solicitud mencionada acompaar su ttulo de propiedad, y
j
una certificacin expedida por el Registrador respectivo, para comprobar
que en los veinte aos anteriores no existe gravamen sobre el inmueble que
se va ,a constituir en hogar.
El fin de esa declaracin es que el Juez mande valorar la finca - como
ordena el artculo 638 - a fin de cerciorarse de que est dentro de los
lmites a que se contrae el artculo 635; y acuerde la publicacin de la
solicitud, que debe hacerse por carteles y en un peridico de la localidad
o en el que se edite en una de las poblaciones cercanas, durante noventa
das, una vez cada quince das por lo menos, porque as todo el que se
crea con derecho puede hacerle oposicin, ya que la constitucin del hogar
de ningn modo debe perjudicar los intereses de terceros, pues mientras
no sea declarado y constitudo el hogar, todos los bienes del solicitante
son prenda comn de sus acreedores. Adems, nada de extrao tendra
que alguien ostentase un derecho real sobre el inmueble, desde luego que
la certificacin que ordena el artculo 637 es para comprobar precisa-
mente que no existen gravmenes sobre l.
V. Puede suceder que se presente oposicin, la cual, en tal caso,
incumbe resolverla al Juez por los trmites del juicio ordinario; entre
tanto, o si no fuere desechada, no es posible declarar constitudo el hogar.
Si no la hubiere, transcurridos los noventa das de las publicaciones y
cumplida la previa formalidad del justiprecio, entra el Tribunal a hacer
84 FLORENCIO RAMREZ
ldeclaratoria que previene el artculo 639, sobre constitucin del hogar,
'separado' del patrimonio del constituyente y libre de embargo y remate
:pot toda causa u obligacin, aunque conste de documento pblico o de
sentencia ejecutoriada. Esta declaratoria, junto con la solicitud, debe ser
protocolizada en la Oficina de Registro de la jurisdiccin donde est
ubicada la finca, publicada por la prensa tres veces, por lo menos, y
anotada en el Registro de Comercio de la jurisdiccin. Estas formali-
dades se exigen con tal rigor, que mientras no se cumplan, lo cual debe
verificarse en el lapso de novnta das, la declaratoria del Tribunal no
tendra efecto.
VI. Constitudo el hogar, ste queda, como se dijo antes, separado
del patrimonio del constituyente, y es inalienable, porque de lo contrario
.estada expuesto a desaparecer cuando as lo decidiera ste; empero, esa
inalienabilidad no es absoluta, porque el artculo 640 permite su enaje-
nacin o gravamen despus que se haya odo a todas las personas en cuyo
'favor se constituy; o a sus representantes legales, y con autorizacin judi-
cial,que no procede sino en el caso comprobado de necesidad extrema,
autorizacin que debe someterse a la consulta del Tribunal Superior. As,
'se mantiene el hogar; pero como no es racional que' esas personas estn
'sujetas a sufrir una necesidad que no es posible remediar de otra manera
y que de' fijo las expondra acaso hasta perder la vida, alguna de ellas
por lo menos, el legislador acuerda el medio de solucinar la dificultad,
'Ya que la intervencin judicial al respecto es garanta de acierto en la
operacin que se' pretende.
VII. Dispone el artculo 641 que cuando hubiere fallecido el ltimo
miembro de la familia para quien fu :constitudo el hogar, o cuando haya
fenecido el derecho a gozar de l, segn lo establecido en los artculos 636,
642 y 643, volver la finca al patrimonio del constituyente o desushere-
deros,a menOs que el dominio se haya traspasado ala persona o-personas
en cuyo favor se constituy el hogar.
La muerte es, pues, el modo de extinguirse el hogar, que es un derech
personal. Pero existe otro modo, consistente en el fenecimiento del dere-
cho a gozar de l: . pOrque los varones descendientes lleguen a la mayor
edad, cese en los ascendientes' el derecho a reclamar alim'entos; las hem-
-bras descendientes contraigan matrimonio, los hijos entredichos o inhabi-
litados dejen de hallarse en ese estado, o, de acuerdo con el artculo 642,
por el divorcio, separacin judicial de cuerpos o anulacin del matrimonio,
en que el cnyuge culpado quedar sin derecho al hogar.
En este ltimo caso, si la causa fuere comn a entrambos y no hubiere
hijos, queda extinguido el hogar; habindolos, conservar su derecho a ha-
bitar el hogar aquel a quien la sentencia deje en ejercicio de la patria potes-
tad; Y en aquellos casos en que no se deje la patria potestad a ninguno de
los cnyuges, el Juez determinar cul de ellos gozar del hogar, o lo decla-
rar extinguido respecto de uno o de ambos, segn las circunstancias.
Cuando se trate de separacin de cuerpos convertida en divorcio. corres-
ponde a los interesados exponer lo que tengan acordado con respecto al
hogar, sin perjuicio de los dems beneficiarios; debiendo el Juez, a falta
de acuerdo, proceder conforme a las facultades antes' expresadas.
El otro modo de extincin parcial del hogar es el establecido por el
artculo 643, segn el cual los beneficiarios mayores de edad, que sean
de mala conducta notoria, pierden su derecho de hogar: Nada ms natu-
ral, porque el hogar no puede estar destinado, sino al amparo de personas
de vida honesta, que lo requieran.
86 FLORENClO RAMREZ
CAPTULO 11
DE LAS LIMITACIONES LEGALES DE LA PROPIEDAD
PREDIAL Y DE LAS SERVIDUMBRES PREDIALES
SECCIN PRIMERA
Limitaciones legales de la propiedad predial
1. Segn la denominacin precedente, este Captulo se contrae a las
limitaciones legales de la propiedad predial y a las servidumbres predia-
les; distincin que no exista antes, puesto que el Cdigo de 1922 y con
l los que le precedieron, comprendan unas y otras bajo el nombre de
servidumbres prediales, en cuya virtud las definan diciendo que "la ser-
vidumbre predial consiste en un gravamen impuesto sobre un predio, para
uso y utilidad de otro perteneciente a distinto dueo". Esta servidumbre
se estableca por la ley o por el hecho del hombre. Aunque para adoptar
esa distincin fueron acogidas las crticas "casi unnimes y de irrepro-
chable acierto de la doctrina moderna", pues - se dice - las referidas
limitaciones constituyen el derecho comn, y esto no parece enteramente
exacto, dado el evidente carcter excepcional de las enunciadas limita-
ciones; examinando stas, se advierte que en el Cdigo vigente slo ha
habido un cambio en la denominacin, porque los hechos que las consti-
tuyen son los mismos que daban origen a las servidumbres establecidas
por la ley.
11. Conforme al artculo 644, las limitaciones legales de la propie-
dad predial tienen por objeto la utilidad pblica o privada. Las primeras,
que se refieren a la conservacin de los bosques, al curso de las aguas, al
paso por las orillas de los ros y canales navegables, a la navegacin area,
a la construccin de los caminos y otras obras pblicas se rigen - artcu-
lo 645 - por leyes y reglamentos especiales; de manera que el Cdigo
Civil slo consagra el principio que reconoce tales limitaciones, sin esta-
blecer ninguna otra norma sobre el particular: Se circunscribe, pues, en
ANOTACIONES DI': DERECHO CIVIL S
SUS disposiciones a las limitaciones que tienen por objeto la utilidad pn-
vada, respecto de las cuales tienen tambin aplicacin las leyes y orde-
nanzas de polica, segn lo estatuye el artculo 646.
De las limitaciones de la propiedad predial que se derivan
de la situacin de los lugares
1. Entre esas limitaciones de la propiedad predial por causa de uti-
lidad privada, establecidas, sin embargo, "por una razn de inters gene-
ral, porque slo atendiendo a la necesidad de garantir la libertad comn,
se ha determinado el legislador a hacer algunas modificaciones y restric-
ciones a la libertad de los particulares, conciliando as derechos e intereses
opuestos", hllase en primer lugar la establecida en el artculo 647, a
cuyo tenor, los predios inferiores estn sujetos a recibir las aguas que,
naturalmente y sin obra del hombre, caen de los superiores, as como la
tierra o piedras que arrastran en su curso.
T rtase, como se lee claramente, de las aguas que caen independien-
de la voluntAd y del y por la fuerza de la
I naturaleza, contra la cual no hay oP-Qsicin P-Qsible..; pero no son slo las
aguas que caen naturalmente, son tambin la tierra o piedras que arras-
tran en su curso, dada la circunstancia de que esto ltimo obedece tam-
bin a la misma imposicin de la naturaleza. Como consecuencIa lgica
de la expresada limitacin, ni el dueo del predio inferior puede hacer
obras que la impidan, ni el del superior obras que la hagan ms gravosa.
De lo contrario, la ley estara expuesta a ser letra muerta; en uno y otro
caso se ira contra la razn que priva en la mente de la ley al consagrar
dicha limitacin. En fin, el agua debe caer del predio como la de
la lluvia, o brotar de..I. como el por el solo imperio de la natu-
raleza, y hallar salida natural en el predio inferior.
11. Otra de las limitaciones que se contemplan es la del artculo. 648
que dice as:
Si las riberas o diques que estaban en un fundo y servan para conte-
ner las aguas se han destrudo o abatido, o se tratare de obras defensi-
vas que las aguas, por o sin variacin de su curso, hagan necesarias, y el
88 FLORENCIO RAMREZ
propietario del fundo no quisiere repararlas, restablecerlas, ni construirlas,
los propietarios que sufran los perjuicios, o que estn en grave peligro de
sufrirlos, podrn hacer a su costa las reparaciones o construcciones ne-
cesanas.
Lo dispuesto anteriormente es aplicable al caso en que sea necesario
desembarazar algn predio de las materias cuya acumulacin o cada
impida el curso del agua, con dao o peligro del fundo o fundos vecinos.
Sin embargo, los trabajos debern ejecutarse de modo que el propietario
del fundo donde se hacen no sufra perjuicio.
La limitacin a que se refiere este artculo, hllase a cargo de los
fundos ribereos o que puedan ser invadidos por una corriente de agua,
la cual puede igualmente ocas:onar daos a los predios vecinos o que estn
en una situacin inferior, aunque no fuesen contiguos.
El legislador, segn se advierte, supone que las riberas o diques exis-
tan y que se han destrudo o abatido, o que se trata de obras defensivas
que las aguas, haya o no variacin de su curso, hagan necesarias. En uno
y otro caso, el propietario del fundo donde estaban tales riberas o diques o
en que sea de necesidad efectuar obras defensivas, puede llevarlas a cabo;
pero si no quisiere, los propietarios que sufran los perjuicios o que se
hallen en inminente peligro de experimentarlos, pueden hacer a su costa
las reparaciones o construcciones indispensables.
Esta limitaci6n, que striba en que el nombrado propietario est obli-
gado a tolerar las obras susodichas y cuya finalidad es evitar daos, pro-
cede tambin en el caso de que sea necesario desembarazar algn predio
de las materias cuya acumulacin o cada impida el curso del agua asi-
mismo con dao o peligro del fundo o fundos vecinos; pero como los tra-
bajos respectivos acaso no interesen mucho al dueo del predio en donde
se llevan acabo, es lgico que esas obras se realicen sin que dicho .due9'
sufra perjuicio, lo cual significa que este perjuicio, caso de ocurrir, debe
ser indemnizado. No sucede lo mismo en el primer caso, porque entonces
las reparaciones o restablecimiento de las riberas o diques o la construc-
cin de obras defensivas, tienen que ceder igualmente en benefic:o del
predio donde se ejecutan.
N aturalmente que, con arreglo al. artculo 649, los propietarios que'
se beneficien con aquellas obras, deben contribuir al gasto de su ejecucin,
en proporcin al beneficio que reporte, porque si as no fuera, el que se
eximiese de dicha contribucin, resultara enriquecindose sin causa y con
perjuicio de los dems, en cuyo caso los que han pagado tendrn derecho.
a que se les indmnice en la parte en que se hayan empobrecido, salvo el
recurso contra quien haya ocasionado el dao, ya que entonces el autor
de ste deber repararlo.
III. Otra limitacin de la propiedad predial es la prevista en el ar-
tculo 650, en el que se dispone lo siguiente:
Quien tenga un manantial en su predio podr usar de l libremente,
salvo el derecho que hubiere adquirido el propietario del predio inferior,
en virtud de un ttulo o de la prescripcin.
La prescripcin en este caso no se cumple sino por la posesin de diez
aos, si hubiere ttulo, o de veinte, si no lo hubiere, contados estos lapsos
desde el da en que el propietario del predio inferior haya hecho y termi-
nado en el fundo superior obras visibles y permanentes, destinadas a faci-
litar la cada y curso de las aguas en su propio predio y que hayan servido
a este fin.
Es norma funda.mental que la propiedad del suelo lleva consigo la de
la superficie yde todo cuanto se encuentre encima o debajo de sta; por
manera que el artculo en estudio lo que hace realmente es guardar la
debida consecuencia a la norma mencionada. Ahora bien, el libre uso
del manantial puede hallarse limitado por el derecho que hubiere ad-
quirido el propietario del predio inferior, en fuerza de un ttulo o de la
prescripcin, en cuyo caso el uso del agua es libre en tanto no se perju-
dique el derecho que pueda, segn lo dicho, corresponder a otra persona.
Tal es, pues, la limitacin a que se contrae el. artculo en examen.
E importa tener presente, en orden al libre uso del agua, que sta es
un elemento que se mueve, que "slo nos pertenece mientras podemos
dominarle tenindole en nuestra posesin", y que si sta termina, termina
tambin la propiedad del agua. Tal es el sentido de la frase puede usar
de l libremente, empleada por el legislador. Esas palabras "sirven para
indicar que el propietario del predio es propietario gel . agua, mientras
puede usar de ella, y q ~ e la propiedad cesa cuando este uso ya no sea
posible. porque el agua se haya orrido al suelo que no pertenece ya al
propietario de la fuente" ..
Por 10 tocante a la prescripcin, el Cdigo derogado exiga una pose-
sin de treinta aos, exigencia que resultaba rara frente a la disposicin
que estableca que "quien adquiere de buena fe un inmueble o un derecho
real sobre Un. inmueble, en virtud de un ttulo debidamente. registrado y
que no sea nulo por defecto de forma, prescribe la propiedad o el derecho
90 FLORENCIO RAMREZ
real por diez aos a contar de la fecha del registro del ttulo". Siendo,
pues, la servidumbre - hoy limitacin de la propiedad predial- un de-
recho real que poda hallarse en las condiciones previstas en el artculo
preinserto, no se ve la razn para someter especialmente su prescripcin a
la regla invariable de treinta aos de posesin. La disposicin actual es
ms cnsona con los principios en materia de prescripcin, ya que si hay
ttulo, bastan diez aos de posesin, y si no lo hay requirense veinte
aos, tiempo mximo para la prescripcin de las acciones reales. Esos
lapsos de diez o de veinte' aos se cuentan desde el da en que el propie-
tariodel predio inferior haya hecho y terminado en el fundo superior
obras visibles y permanentes, destinadas a facilitar la cada y curso de
las aguas en su propio predio y que hayan servido a este fin. La obra debe
ser visible y permanente, un acueducto, por ejemplo; pero no basta esto,
necestase que haya servido para la cada y curso de las aguas, porque
de otro modo no hay posesin y sin sta, es intil hablar de prescripcin.
IV. El propietario del manantial puede. encontrar otra limitacin en
el libre uso de l, al ocurrir el caso previsto por el artculo 65 1, segn el
cual dicho propietario no puede desviar el curso del manantial, cuando
suministra a los habitantes de una poblacin o casero el agua que les es
necesaria; pero si los habitantes no han adquirido su uso o no lo tienen en
virtud de la prescripcin, el propietario tieI}e derecho a indemnizacin.
La limitacin estriba, pues, en prohibir al propietario de una fuente des-
viar el curso de las aguas, prohibicin encaminada a satisfacer una nece-
sidad colectiva. El inters particular debe ceder ante el inters general.
Respecto de la indemnizacin, con la cual el propietario obtiene una com-
pensacin por el gravamen, debe naturalmente estar en relacin con ste
y fijarse en forma adecuada al dao que puede experimentar el dueo
del manantial.
V. Aquel -cuyo fundo - estatuye el artculo 652 - est limitado
o atravesado por aguas que, sin trabajo del hombre, tienen su curso natu-
ral, pero que no son del dominio pblico, y sobre las cuales no tiene
derecho algn tercero, puede servirse de ellas, a su paso, para el riego de
su propiedad o para el beneficio de su industria, pero con la condicin
de devolver lo que quede de ellas a su curso ordinario.
Esas aguas deben tener un curso natural independientemente del hecho
del hombre, porque si la direccin de ellas es resultado de obras constru-
das al efecto, es necesario pensar que alguien tiene derecho a las mismas;
stas no deben ser del dominio pbli'co,como son las de los ros, porque
a ellas les son aplicables otras previsiones; y sobre aquellas aguas no debe
tener derecho algn tercero, porque lo ajeno debe ser respetado. Pero si el
uso de las referidas aguas es libre por parte del dueo del fundo que
limitan o atraviesan, lo es con la condicin de devolver lo que quede de
ellas a su curso ordinario. En esto consiste la limitacin.
Esas aguas pertenecen a los propietarios ribereos, "porque es de su
propiedad el lveo por el cual discurren y las mrgenes que las contienen".
"Al servirse los ribereos propietarios del agua mientras corre, para el
riego de su propiedad o para el ejercicio de la industria, ejercitan el de-
recho de propiedad que les corresponde sobre las aguas mientras discurren
por su lveo y estn contenidas por sus mrgenes."
La obligacin de devolver lo que quede de esas aguas a su curso ordi-
nario, est muy en razn: el legislador prev la posibilidad de que haya
otras personas a quienes puedan aprovechar los sobrantes.
VI. Con arreglo al artculo 653, el propietario de un fundo tiene
derecho a sacar de los ros y conducir a su predio el agua necesaria para
sus procedimientos agrcolas e industriales. abriendo al efecto el rasgo
correspondiente; pero no podr hacerlo, si la cantidad de agua de los
ros no lo permite, sin perjuicio de los que tengan derechos preferentes.
Los ros son bienes del dominio pblico y como tales son inapropia-
bies; mas, excepcionalmente, teniendo en cuenta los intereses de la agri-
cultura y de la industria, el legislador permite la apropiacin de sus aguas,
concedindole al propietario de un fundo el derecho a sacar de los ros y
conducir a su predio, el agua que necesite para sus labores agrcolas
e industriales, abriendo al efecto el rasgo correspondiente; derecho que
desaparece cuando la cantidad de agua de los ros no permite la, deriva-
cin, sin perjuicio de los que tengan derechos Aqu tiene apli-
cacin la mxima jurdica que dice quod prior est tempore potior est jure.
No obstante, el artculo 654 excluye el uso del agua de los ros, cuan-
do perjudique a la navegacin; prohibe hacer en ellos obras que impidan
el libre paso de los barcos o balsas o el uso de otros medios de transporte
fluvial; y niega rotundamente que pueda impedirse y embarazar el uso de
las riberas, en cuanto fuere necesario para fines de la navegacin. Tales
son, pues, las limitaciones al uso del agua de los ros, fundadas justamente
en que, en este caso, la navegacin representa un inters superior.
92
FLORENCIO. RAMREZ
Luego para saber cundo existe e! derecho a que se contrae e! ar-
tculo .653 es preciso que el agua de los ros . dada su cantidad. permita
la derivacin; que no haya derechos preferentes. y que no perjudique a la
navegacin .. De suerte que en este ltimo caso no. aprovecha la prescrip-
cin ni otro ttulo. lo cual es razonable atenta la circunstancia de que aqu
impera la norma de que los bienes de! dominio pblico son inalineables y
por ello no pueden ser adquiridos. pues slo por excepcin la ley. con
vista a intereses sociales. como son los de la agricultura y la industria.
lutoriza para extraer de los ros y conducir al predio respectivo. el agua
que haya menester el dueo de ste para sus procedimientos agrcolas e
industriales.
VII. El artculo 655 dispone que los Tribunales deben conciliar el
inters de la agricultura y e! de la industria con el respeto debido a la pro-
piedad. en las controversias que se susciten sobre e! uso de las aguas; y
que se observarn los reglamentos y ordenanzas locales. en cuanto no se
opongan a este Cdigo.
, Las controversias' relativas al uso de las aguas pueden decidirse. en-
frentando el inters general al particular. con. fundamentos que resulvense
en limitaciones de la propiedad predial. De otra manera no. tendra apli-
cacin e! artculo 655 en esta materia. Se concilian los intereses de la
agricultura y los de la. ,industria con el respeto debido a la propiedad.
teniendo presente que el inters de una y otra fuente de la riqueza nacio-
nal es evidentemente superior al del propietario que quiere servirse de
las aguasen beneficio de su predio particular. Por lo dems. pueden exis-
tir. como existen en verdad. reglamentos y ordenanzas locales, que son los
ms apropiados, por hallarse acordes con las necesidades peculiares de. la
regin, para decidir las cuestiones a que puede dar origen e! uso de las
aguas.
VIII. En el artculo 656 tropizase con otra limitacin legal de 1a
propiedad predial, por cuanto establece ,que el propietario, o poseedor de
aguas podr servirse de ellas libremente y disponer de .las mismas en favdr
de otro. cuando no se oponga a ello un ttulo o la prescripcin; pero des,.
pus de haberse servido de ellas no puede desviarlas de manera que se
pierdan en perjuicio de los predios que pudieran aprovecharlas, sin oca.,.
sionar rebosamiento u otro perjuicio a los dueos de los predios superiores,
y mediante una justa indemniza<;ipn pagada por el que quiera aprove"
charlas, cuando se trate de un manantial o de otra agua perteneciente al
propietario del predio superior.
El derecho sobre las aguas' comprende necesariamente el de servirse
libremente y 'disponer de ellas, siempre que a ello no se oponga, un ttulo
o la prescripcin; pero la verdadera limitacin consiste en que despus de
haberlas utilizado, no puede el dueo "oposeedr desviarlas de manera
que se pierdan en perjuicio ',de los predios que pudieran aprovecharlas,
sin daar a los fundos superiores: El fundamento de la limitacin es, PO!
tanto, que la prdida del agua a nadie beneficia; en cambio, aprovechada
puede producir hasta un bien colectivo; mas quien desee emplear esas
aguas tilmente, tratndose de un manantial o de otra agua perteneciente
al propietario del predio superior, es lgico que indemnice justamente, por
cuanto el aprovechamiento puede ser causa de inconvenientes para el pro-
pietario o poseedor de las mismas.
IX. Otra limitacin legal de la propiedad predial es la que contiene
-el arttulo 657, que precepta lo siguiente:
, Ninguna persona podr talar ni quemar bosques en las cabeceras . de
los ros y vertientes, sino de acuerdo con las disposiciones legales sobre
la materia.
En todo caso, los propietarios o poseedores de agua pueden oponerse
a los desmontes que hagan los' propietarios de los fundos superires en las
cabeceras de los ros y vertientes que se las suministran, si aquellos des-
montes pueden disminuir las aguas que usan.
Tienen tambin derecho de obligar a replantar el bosque, si oportuna-
mente se hubieren opuesto al desmonte. La accin a que se refiere este
artculo prescribe al ao de hecho el desmonte.
La tala y quema de bosques se rige por una ley especial, acorde con
preceptos constitucionales.
El legislador autoriza a los propietarios o poseedores de agua para
oponerse a los desmontes, 'operacin que debe evitarse necesariamente
para impedir la disminucin de las agUas; y como consecuencia de la o p o ~
sicin oportuna, para obligar a su autor, dentro del ao de verificado el
desmonte, a la' repiantacin -del bosque.
X. De acuerdo con el arttulo 658, los' propietarios de fundos pe-
cuarios, no cercados, no pueden impedir que pasten' en sus sabanas, ni
abreven en las aguas descubiertas que 'en ellas se encuentren, los gana,dos
94 FLORENCIO RAMREZi
,
de los dems propietarios de fundos vecmos que estn en iguales C l r ~
cunstancias.
La limitacin sobre que versa este artculo, insprase en el criterio de
una compensacin, impuesta por la razn de no estar cercados los fundos
contiguos, lo cual produce, en tanto permanezcan as, un estado de comu-
nidad. Estando, pues, todos los propietarios sometidos a la misma even-
tualidad, es claro que todos tienen que aceptar las consecuencias. Lo nico
que puede impedir que en un fundo pasten y abreven los ganados de otros
predios, es cercar aqul.
Del derecho de paso, de acueducto .Y de conductores elctricos
1. Establece el artculo 659 que todo propietario debe permitir la
entrada y paso por su propiedad, siempre que sean absolutamente nece-
sarios para construir, reparar o demoler un muro u otra obra en intereso
particular del vecino, o en inters comn de ambos.
El derecho de paso es, pues, una limitacin de la propiedad predial.
Esa limitacin puede ser temporal, como en el caso previsto en este ar-
tculo, o puede ser perpetua, de estabilidad y permanencia. Para la limi-
tacin temporal, que cesa conseguido el objeto del paso, ste debe ser
absolutamente necesario. La obra que va a ejecutarse, que debe consistir
en construir, reparar o demoler un muro u otra obra en inters particular-
del vecino. o en inters comn de ambos, puede ser de necesidad o sola-
mente de utilidad, dado que la ley no hace diferencia al respecto. Cada
quien puede hacer en su terreno las construcciones que a bien tenga; pero
para la ejecucin pllede no haber otro medio que el paso poda propiedad
del vecino, en cuyo caso se impone la limitacin legal mencionada; bien
entendido que el dueo del fundo obligado a dar el paso tiene derecho a
una indemnizacin equivalente al perjuicio sufrido por ese motivo. Ello
es claro, donde hay un derecho existe una obligacin correlativa.
11. La limitacin permanente relativa a paso, hllase establecida en
el artculo 660, conforme al cual el propietario de un predio enclavado
entre otros ajenos, y que no tenga salida a la va pblica, o que no pueda
procurrsela sin excesivo gasto e incomodidad. tiene derecho a exigir paso
por los predios vecinos para el cultivo y uso conveniente del mismo.
La misma disposicin puede aplicarse al que teniendo paso por fundo
de otro. necesita ensanchar el camino para conducir vehculos con los
mismos fines.
Se deber siempre una indemnizacin equivalente al perjuicio sufrido
por la entrada. paso o ensanche de que tratan ste y el anterior artculo.
Dos condiciones se requieren. en tal virtud. para obtener el paso
sobre el predio del vecino: la una que el fundo est enclavado entre otros
ajenos y no tenga salida a la va pblica o que no pueda procurrsela
sin excesivo gasto e incomodidad; y la otra. que el paso sirva para el
cultivo y uso conveniente del mismo. Sin el concurso de estas condicio-
nes no hay derecho al paso permanente a que alude el legislador. No
debe haber salida a la va pblica. o no ser posible adquirirla sin exce-
sivo gasto e incomodidad; la salida a la va pblica no slo se obtiene
- dice Ricci - "cuando est contigua al predio. sino tambin cuando
un camino vecinal que pasa junto a l sirve para ponerle en comunica-
cin con ella. La ley no ha querido limitar el derecho de propiedad ajena
con el solo fin de obtener un paso ms cmodo; por lo cual, si hay un
camino que conduzca al predio. el propietario de ste no puede pretender
un paso ms cmodo. a travs del predio vecino. para entrar directamente
en su predio desde la va pblica" (
1
).
Por supuesto que el aislamiento a que queda sometido el propietario
del fundo enclavado debe obedecer a una causa natural. invencible. como
sera el hundimiento del terreno por donde se efectuaba la salida a la va
pblica; no a un motivo dependiente de la voluntad del hombre. menos
si ese motivo emana del mismo propietario que reclama el paso.
La apreciacin de si la salida a la va pblica puede obtenerse slo
mediante un gasto excesivo e incomodidad, es punto que corresponde al
criterio del Juez, a cuyo prudente arbitrio toca v a l u a ~ todas las circuns-
tancias, ya que las expresiones de la ley sobre el particular no deben to-
marse en un sentido absoluto, sino relativo, porque el gasto que en un
caso puede conceptuarse excesivo, acaso no lo sea en otro.
El paso debe servir al cultivo y uso conveniente del predio. Esta limi-
tacin se halla establecida tanto en favor de la agricultura como del acceso
a la casa del propietario o para la industria personal. Empero, las nece-
(1) Ob. citada. tomo VI. pg. 86.
96 FLORENCIO RAMREZ
sidades de la agricultura y de la industria estn sujetas a cambios y
den, por eso mismo, aumentar o disminuir, por lo que puede ser preciso
'ensanchar el paso preexistente, para conducir vehculos a los fines del
cultivo y uso conveniente del predio, en cuyo caso el que goza del paso
tiene tambin derecho a la ampliacin que las circunstancias requieran.
Es entendido que al dueo que debe sufrir el paso en, el primer caso, o
el en el segundo, le est acordado el derecho a una justa indem-
nizacin.
111. Conforme al artculo 661, el paso debe darse por el punto me-
nos perjudicial al predio que Jo ha de sufrir y, en cuanto sea conciliable
con esta regla, por donde sea menor la distancia a la va pblica.
Si el propietario cuyo fundo ha de sufrir el paso est obligado a darlo,
basta con que ste responda a necesidad del cultivo y uso adecuado del
predio a cuyo favor se da el derecho de paso; luego en la condicin a que
se contrae este artculo, se consulta' ante todo el, inters del propietario
sometido a esa limitacin. Nada tan natural, porque de lo contrario dicha
limitacin se resolvera sencillamente en un despojo. De donde se infiere
que si interesa al propietario del predio que ha de estar bajo la limitacin
del paso, que ste se efede por un punto que no sea el ms breve, el
propietario que lo reclama no puede hacer objecin, siempre, es claro,
que el paso que se le concede sea cnsono con la necesidad que va a re-
mediarse; y que si el propietario del fundo enclavado tiene derecho a
pasar por el predio del vecino, no puede pretender hacerlo por un deter-
minado punto, porque el propietario que debe el paso no est obligado
'3. concederlo siempre por el mismo punto, ya que puede tener inters,
segn las exigencias del cultivo, en que pase durante algunos meses del
'ao por un punto y durante otros por otro, y en este caf;O puede fijar
dos o ms lugares, por los cuales deba realizarse el paso en cada poca.
Las precedentes reflexiones aparecen confirmadas por el 'artculo 662, a
cuyo tenor, el propietario que ha obtenido el paso, no puede cambiar en
nada la situacin que tiene; pero el que lo debe s puede variar el trn-
sito, con tal que aqul halle en esto la misma fa,cilidad. Mientras que el
propietario que ha obtenido el paso puede atender de la misma manera
al cultivo y uso conveniente de su predio, no tiene por qu impedir la va-
riacin que quiera hacer el propietario que sufre el paf;O, menos cambiar
la situacin que tiene, porque de no ser as se estara ante una expropia-
cin de todo el fundo sujeto a la limitacin.
IV. El artculo 663 dispone que si un fundo queda cerrado por
todas partes por causa de divisin, venta, permuta o por cualquier otro
contrato, los copartcipes, vendedores, permutantes o contratantes que lo
transfieren, estn obligados a dar el paso sin indemnizacin alguna.
Al hecho de estas personas se debe que el fundo haya quedado cerra-
do por todas partes y por eso ellas deben dar el paso sin indemnizacin;
en la inteligencia de que no es paso por cada fundo sino el necesario para
los fines que prev el legislador. De modo que establecido ese paso por el
fundo de una de ellas, las dems quedarn libres de la expres.ada obli-
gacin.
V. Precepta el artculo 664 que si el paso concedido a un predio
enclavado deja de ser necesario por su reunin a otro predio, puede qui-
trsele en cualquier tiempo, a instancia del propietario del predio que lo
sufra, mediante la restitucin de la indemnizacin recibida o de la cesa-
cin de la anualidad que se hubiere convenido. Lo mismo suceder SI se
I
.abre un nuevo camino que sirva al fundo enclavado.
Daao que la limitacin legal de paso se establece con relacin a la
necesidad del paso mismo, es natural que aqulla cese cuando desapa-
rezca dicha necesidad. Cesando la causa, es lgico que se anule el efecto,
para lo cual es indispensable la intervencin judicial, puesto que esa ce-
sacin no obra de pleno derecho.
VI. El artculo 665 dispone que la aCClOn por indemnizacin indi-
.cada en el artculo 660, es prescriptible; pero aunque prescriba, no cesar
por ello el paso obtenido.
Esa accin es personal y prescribe como todas las obligaciones de
la misma ndole; por itra parte, la existencia del paso no depende de la
indemnizacin, tratndose de prescripcin, porque fuera de este caso, bien
podra el dueo del fundo sujeto a la limitacin del paso, demandar la
resolucin de su obligacin por. falta de pago.
VII. Ordena el artculo 666 que todo propietario est obligado a
dar paso por su fundo a las aguas, de toda especie de que quiera servirse
el que tenga, permanente o slo temporalmente, derecho a ellas, para las
necesidades de la vida o para usos agrarios o industriales.
Se exceptan de estas limitaciones los edificios, sus patios, jardines,
corrales y dems dependencias.
98 FLORENCIO RAMREZ
Esta limitacin legal refirese, pues, al acueducto y comprende toda
especie de aguas. Antes, en el artculo 653, tiene el legislador establecido
que el propietario de un fundo dispone del derecho a sacar de los. ros y
conducir a su predio el agua necesaria para sus procedimientos agrcolas
e industriales, abriendo al efecto el rasgo correspondiente. Si el dueo
del fundo a quien se acuerda ese derecho es ribereo, no hay dificultad
para hacerlo efectivo; pero si entre su fundo y el ro se interpone otro
predio, al no existir la obligacin a que se refiere el artculo 666, aquel
derecho sera nugatorio. Lo esencial para la eficacia de la limitacin men-
cionada es que quien pretenda el paso de las aguas tenga derecho a ellas,
temporal o permanentemente, para las. necesidades de la vida o para usos
agrarios o industriales; sea que se trate de las aguas del ro o que el dere-
cho emane del dueo de un manantial o de otra agua corriente. La necesi-
dad personal y la utilidad agrcola e industrial son los motivos que han
decidido al legislador a limitar el derecho ajeno de propiedad; de modo
que no obrando alguno de esos motivos, no hay derecho al paso del
agua por fundo de otra persona. Esta previsin es indiscutiblemente ex-
cepcional y por eso no admite interpretacin extensiva. La limitacin de
que se habla excluye los edificios, sus patios, jardines, corrales y dems
dependencias, porque podra suceder que el mal resultante entonces fuese
mayor que el de la limitacin misma, sin que la indemnizacin corres-
pondiente tuviera capacidad para compensarlo.
VIII. El artculo 667 establece que quien haya de usar del derecho
de hacer pasar el agua, est obligado a hacer construir el canal necesario
en los predios intermedios, sin poder hacer correr sus aguas por l.os cana-
les existentes o destinados al curso de otras aguas.
Quien tenga en su predio un canal para el curso de aguas que le per-
tenezcan, puede impedir la apertura de uno nuevo, ofreciendo dar paso
por aqul,con tal que no cause notable perjuicio al que reclama el paso.
En este caso, el que pretende el paw de aguas deber pagar, en propor-
cin a la cantidad de stas, el valor del terreno ocupado por el canal en
que se intrducen y los gastos de apertura y construccin; sin perjuicio de
la indemnizacin debida por el aumento de terreno que sea necesario ocu-
par, y por los dems gastos que ocasione el paso que se le concede.
Es lgico, en primer lugar la obligacin de dar paso al agua est cir-
cunscrita por la necesidad de quien tiene derecho a ella; por eso, debe
hacer construir el canal que sea indispensable, lo cual no sera justo poner
a cargo, s.alvo convencin en contrario, de los dueos de los predios inter-
medios, ni el legislador poda llegar hasta ese punto sin incurrir en una
arbitrariedad flagrante. Mas pudindose satisfacer la necesidad, sin per-
juicio notable de quien pida el paso, sirvindose al efecto del canal exis-
tente en el predio intermedio, porque siendo esto perjuic}o menor que el
que experimentara el dueo del predio sujeto a la limitacin, no habra
razn para someter este ltimo a la apertura de un nuevo canal; y de ah
el motivo que sin duda ha privado en la mente de la ley para establecer
la facultad mencionada. Ahora bien, la apertura y construccin del canal
preexistente representa un gasto para su dueo, lo mismo que el valor del
terreno ocupado por ese canal, en cuya virtud, para utilizar ste quien
pretenda el paso del agua, es justo que este ltimo pague, proporcional-
mente a la cantidad de la misma, los gastos y valorexpres,ados, sin per-
juicio de la indemnizacin debida por el aumento de terreno que sea for-
zoso ocupar y por los dems gastos que ocasione el paso que se le concede.
I
IX. Previene el artculo 668 que se deber permitir asimismo el
paso del agua a travs de los canales y acueductos, del modo que sea
ms conveniente y de la manera ms adaptada al lugar y a su estado,
mientras el curso y volumen de las aguas. que corren en estos canales no
se perjudiquen, retarden o aceleren, ni se alteren de ninguna otra manera.
De no ser as, el derecho a las aguas podra resultar intil; pero como
el que es primero en tiempo es preferente en el derecho, el paso en dichas
circunstancias debe tener efecto sin daar a los dueos de esos canales
y acueductos.
X. Cuando para la conduccin de las aguas. - estatuye el artcu-
lo 669 - deban atravesarse caminos pblicos, ros, riberas o torrentes, se
observarn las leyes y reglamentos especiales.
El derecho del paso a las aguas existe, nadie lo puede impedir; mas,
debiendo el que tiene derecho a ellas proceder con sujecin a lo previsto
en los referidos instrumentos legales, porque en el paso de las mismas
hllansecomprendidos bienes del dominio pblico, es necesario conciliar
las distintas clases de intereses sobre que versan esas aguas.
XI. Precepta el artculo 670 que quien quiera hacer pasar las
aguas por predio ajeno, debe justificar que puede disponer del agua du-
rante el tiempo por el cual pide el paso; que la misma es bastante para
100 FLORENClO RAMREZ
el uso a que se la destina. y que el paso pedido es el ms conveniente
y el menos perjudicial al predio que lo concede, teniendo en cuenta la si-
tuacin respectiva de los predios vecinos y la pendiente y dems condi-
ciones requeridas para la conduccin, corriente y desage.
He aqu otra de las condiciones necesarias para dar nacimiento al
derecho de hacer pasar las aguas por predio ajeno, consistente en la de-
mostracin de los hechos a que alude este artculo, porque tratndose de
una limitacin de la propiedad, es razonable que se hallen justificados
esos puntos; de otro modo no tendra razn de ser.
XII. El artculo 671 dispone lo siguiente:
Antes de empezar la construccin del acueducto, quien quiera con-
ducir el a'gua por terreno ajeno deber pagar el valor en que se hayan
estimado los terrenos que se ocupan, sin reduccin alguna respecto a los
impuestos y dems. cargas inherentes al predio, aadindose el reembolso
de los perjuicios inmediatos, comprendidos en stos los que se causen por
la separacin en dos o ms partes del terreno que debe atravesarse, u otro
cualquier deterioro.
Sin embargo, los terrenos que se ocupen solamente con el depsito de
materias extradas o de inmundicias, no se pagarn ms que por la mitad
del valor del suelo, y siempre sin deducir los impuestos y otras cargas
ordinarias; pero en estos mismos terrenos podr el propietario del predio
que concede la limitacin plantar y cultivar rboles u otros vegetales,
quitar y transportar tambin las materias amontonadas, si se ejecutase todo
sin perjuicio al canal para su limpia o reparo.
Otra obligacin que debe cumplirse para conducir el agua a travs de
terreno ajeno, en armona con el principio de justicia, es el pago de los
valores a que se refiere este artculo, en la medida que l mismo establece,
siempre que se trate de una limita,cin permanente, puesto que el artcu-
lo 672 prescribe: que si la peticin del paso del agua se hiciere para un
tiempo que no exceda de nueve aos, el pago de que se trata en el ar-
tculo anterior se reducir a la mitad, pero con la obligacin, al venci-
miento del trmino, de devolver las cosas en su estado primitivo. Mas
quien obtuviere este paso temporal, podr convertirlo en perpetuo pagando
antes del vencimiento del plazo la otra mitad con los intereses legales
desde el da en que se hubiese practicado el paso; pasado este trmino,
no se le tendr en cuenta lo que haya pagado por la concesin temporal.
Por manera que, vencido el plazo, para poder continuar gozando del dere-
cho de pasar las aguas, ha menester una nueva conceSlOn; slo se toma
en cuenta la anterior y lo que ha pagado por ella, cuando del derecho a la
conversin se hace uso antes de terminar el plazo de duracin del paso
temporal.
XIII. Establece el artculo 673 que quien posea un canal en predio
ajeno, no podr introducir en l mayor cantidad de agua, a no ser que se
reconozca que el canal es capaz de contenerla sin causar ningn dao
al predio que soporte la limitacin.
Si la introduccin de mayor cantidad de agua exigiere nuevas obras,
no podrn empezarse sino despus de haberse previamente determinado la
naturaleza y calidad de stas, y despus de haber pagado la cantidad
debida por el suelo que haya de ocuparse y los perjuicios en la forma esta-
blecida por el artculo 671.
Lo mismo suceder cuando para el paso a travs de un acueducto
deba reemplazarse un puente-canal por un sifn o viceversa.
La ley tiende, pues, a conciliar, mediante las previsi<lmes contenidas
en este artculo, los intereses del propietario que tiene derecho al paso de
las, aguas, con los del dueo del fundo que sufre la limitacin.
XIV. Conforme al artculo 674, las disposiciones contenidas en los
artculos precedentes para el paso de las aguas, se ap1licarn tambin
cuando este paso se haya pedido para descargar las aguas sobrantes que
el vecino no quiera recibir en su predio.
Este artculo est diciendo con suma claridad que el dueo del fundo
est obligado a dar paso a esas aguas sobrantes; y ello est muy en razn,
porque de lo contrario nada habra hecho el legislador con imponer la
obligacin de dar paso a las aguas cuando stas van a ser conducidas con
destino a las necesidades de la vida o para usos agrarios o industriales, si
despus de haberse servido de ellas, quien las ha usad9 va a encontrarse
con el conflicto de que no puede eliminar de su predio las sobrantes. Pero,
es natural, quien tiene derecho' al paso de aguas est sujeto a
las obligaciones que incumben al que tiene a su favor la limitacin de
acueducto, del cual es una forma el derecho expresado; debiendo tenerse
en cuenta, en punto al paso de aguas sobrantes, la excepcin que relati-
vamente a edificios, sus patios, jardines, corrales y dems dependencias,
hace el artculo 666 cuando consagra el derecho de acuducto.
XV. Previene el artculo 675 que ser siempre potestativo al pro"
pietario del predio que soporta la limitacin, hacer que se determine de
una manera estable el lecho del canal, establecindose lmites correspon-
dientes a puntos de seal fijos. Sin embargo, si no hubiese hecho uso de
esta facultad durante el tiempo de la primera concesin del acueducto,
deber l mismo sufragar la mitad de los gastos necesarios.
La facultad que aqu se reconoce al dueo del predio que soporta la
limitacin prev posibles perjuicios para l y se encamina a ponerlo en
situacin de impedir abusos por parte del que tiene derecho a la conduc-
cin de las aguas, ya que no es posible que l pretendiese hacer cambios
en el canal o en los puntos de su ubicacin, y porque la limitacin es
impuesta por la ley con el mnimum posible de daos para el propietario
del fundo a ella sujeto.
XVI. Si una corriente de agua - dispone el artculo 676 - impi-
diese a los propietarios de predios contiguos el acceso a sus fincas, o la
continuacin del riego o del desage; los que utilicen las corrientes esta-
rn obligados, en proporcin del beneficio que reporten, a construir y con- .
servar los puentes y medios de acceso suficientes para un paso seguro y
cmodo, como tambin los acueductos y dems obras anlogas para la
continuacin del riego o desage, sin perjuicio de los derechos que se
deriven de contratos o de la prescripcin.
La ley parte aqu del principio de que quien crea voluntariamente una
necesidad para otro, debe procurar los medios de satisfacerla; as, los
gastos que fueren menester para la construccin de las obras indicadas en
este artculo, relativas tanto al paso de los propietarios de los predios
contiguos al agua, como al de las aguas de que los mismos pueden dis-
poner, deben ser sufragados por los que se sirven del agua conducida por
el canal, en proporcin del beneficio que obtienen; pero el contrato o la
prescripcin derogan lo dispuesto precedentemente, por lo cual si al con-
ceder el. paso a 'travs de un predio se hubiere convenido algo respecto a
las obras que hayan de ejecutarse en inters del concedente, el contrato
determina las relaciones entre el propietario del agua y el que da el paso;
y si existen algunas obras por el tiempo exigido para la prescripcin, o
en este mismo tiempo se hubiere seguido una prctica constante con rela-
cin al modo de contribuir a los gastos necesarios, los diferentes derechos
se definirn en este caso conforme a la prescripcin.
XVII. Ordena el artculo 677 que el propietario que desee desecar o
abonar sus tierras, por medio de zanjas, malecones u otros medios, tendr
derecho, previa indemnizacin y haciendo el menor dao posible, a
cir por canales o zanjas las aguas sobrantes, a travs de los predios que
separan sus tierras de un curso de aguas, o de cualquier albaal o sumidero.
"La desecacin y la bonificacin de los predios - ensea Ricci-,
no podan ser abandonados por el legislador, ya que ste se preocupara
del riego que desde el punto de vista agrcola tiene menor importancia.
En efecto, mientras con el riego lo que se hace es aumentar la fuerza
productiva del suelo, con el desecamiento y la bonificacin se da un valor
productivo al predio, que antes no tena, quitando por el uno el elemento
que hace infecundo al suelo y procurando con el otro, el elemento
dan te; y si con el propsito de mejorar el cultivo de los predios se limita
el derecho ajeno de propiedad, con mayor razn puede imponerse una
limitacin justsima, cuando se trata, no ya de mejorar los elementos
ductivos que se tenan, sino de crear otros nuevos" (2).
XVIII. El artculo 678 dispone lo siguiente:
Los propietarios de los predios atravesados por regueras o fosos ajenos,
o que de otra manera puedan aprovecharse de los trabajos hechos en
virtud del artculo precedente, tendrn la facultad de utilizarlos para
near sus propiedades, a condicin de que por esto no sobrevenga dao a
los fundos que estn ya saneados, y cuando estos propietarios soporten:
1. Los nuevos gastos necesarios para modificar las obras con objeto
de que las mismas puedan tambin servir a los predios atravesados
2. Una parte proporcional de los gastos ya hechos y de los que
exija la conservacin de las obras comunes.
Acerca de este punto, importa decir que el autor antes citado advierte
que "el hecho de servirse de obras existentes con la intencin de desecar o
bonificar otros predios, no es una facultad cuyo ejercicio dependa del
prudente arbitrio del Juez, sino un derecho que no puede negarse, SIempre
que concurran los extremos que la ley exige.
XIX. Segn el artculo 679, para la ejecucin de las obras
das en los precedentes artculos, sern aplicables las disposiciones de la
primera parte del artculo 666 y la de los artculos 668 y 669.
(2) Obra y tomo citados, pg. 134.
104 FLORENCIO RAMREZ
Las obras de desecacin o abono de las tierras, que c<)llstituyen otra
limitacin legal de la propiedad predial, estn sometidas, en su ejecuclOn,
a las normas jurdicas referentes a la obligacin en que estn los dueos
de los predios intermedios de dar paso a las aguas de quien tenga derecho,
permanente o temporalmente, a servrse de ellas, al paso de las msmas
a travs de canales y acueductos, o a travs de caminos pblicos, ros,
riberas o torrentes.
XX. Si - previene el artculo 680 - a la desecacin de un terreno
cenagoso se opusiere alguno con derecho a las aguas que del mismo se
deriven, y no se pudieren conciliar los intereses opuestos por medio de
trabajos convenientes y de un costo proporcionado al objeto, se autori-
zar la desecacin mediante una indemnizacin conveniente al que tenga
derecho sobre las aguas.
El inters del desecamiento y abono es para la agricultura mayor que
el del riego, "y es fcil advertir tambin que estos trabajos interesan ade-
ms a la salud pblica, en cuanto purifican la atmsfera impidiendo las
emanaciones nocivas". El legislador procura conciliar los intereses de los
predios hasta donde es posible, pero cuando la conciliacin no puede con-
seguirse, hace que prevalezca el primero sobre el segundo, teniendo en
cuenta precisamente el que es ms importante.
XXI. Establece el artculo 681 que quienes tengan derecho a tomar
aguas de los ros, arroyos, torrentes, canales, lagos u otros receptculos
pueden, si fuere necesario, establecer un barraje apoyado sobre los bordes,
a condicin de indemnizar y de hacer conservar las obras que preserven
de teido peligro los fundos.
Debern tambin evitar todo perjuicio proveniente de la estagnacin,
rebosamiento o derivacin de las aguas contra los fundos superiores o infe-
riores; y si dieren lugar a ellos, pagarn eSQS perjuicios y sufrirn las penas
establecidas por los reglamentos de polica.
La limitacin legal a que se contrae este artculo, consiste en apoyar
un barraje en la orilla ajena para tomar las aguas de un ro, arroyo, to-
rrente, canal, lago o estanque; el constructor del dique o barraje hllase
por su parte obligado a hacer y conservar las obras necesarias para ase-
gurar a los predios de todo dao y a pagar la indemnizacin, lo mismo
que a evitar todo perjuicio proveniente de la estagnacin, rebosamiento
o derivacin de las aguas, contra los fundos superiores o inferiores. Es in-
cuestionable, el derecho de uno hllase necesariamente limitado por el de
otro; en cuanto se infringe ste, impnese la sancin prevista en el artculo
en examen.
XXII. Por lo que respecta a las concesiones de aprovechamiento de
aguas, hechas por el Estado, se considerarn siempre hechas - estatuye
el artculo 682 - sin lesionar los derechos anteriores adquiridos legti-
mamente.
Aqu rige la mxima quod prior est polior esl jure. Poco im-
porta, si hay derechos adquiridos legtimamente con anterioridad, que la
concesin sea hecha por el Estado, a quien, como tal, no le es lcito violar
el derecho ajeno. Por otra parte, la concesin de aprovechamiento de
aguas slo puede recaer en aguas del dominio pblico, y la ley sobre
la materia, que es especial, repite la previsin a que se contrae el artcu-
lo 682.
XXIII. En 10 que se relaciona con las limitaciones provenientes del
transporte de energa elctrica, el artculo 683 slo las reconoce, dejando
a las leyes especiales lo relativo al rgimen de ellas. Existe una Ley de
servidumbre de conductores elctricos que la obligacin en que
est todo propietario de dar paso por su fundo a los conductores elctricos
areos o subterrneos de que quiera servirse quien produzca, use o dis-
tribuya de manera temporal o permanente energa elctrica para las nece-
sidades de la vida o para usos agrcolas o industriales y seala las obliga-
ciones que incumben a quien quiera hacer uso de tal derecho.
De la medianera
1. Previene el artculo 684 que la medianera regir por las dis-
posiciones de este pargrafo y por las ordenanzas y usos locales, en cuanto
no se le opongan o no est prevenido en l.
La medianera es un estado de comunidad, pero forzosa. de suerte
que no es posible obtener la divisin; mientras que la comunidad a que ex-
presamente se refiere la ley nunca puede ser obligatoria, puesto que cada
comunero hllase autorizado para demandar la particin.
"Cuando la ley concede a los copropietarios de un muro medianero el
106
FLORENClO RAMREZ
derecho de hacer ,en el mismo algunas obras en inters exclusivo de quien
las hace y no de los dems copropietarios, esta concesin no puede hacerse
a ttulo de copropiedad, toda vez que los lmites de la misma no van ms
all"; por manera que de un lado se referir al ejercicio del derecho de
copropiedad y del otro al ejercicio de un derecho de limitacin legal,
ya que la cosa comn de varios se hace servir en todo o en parte a bene-
ficio exclusivo de uno solo; y de aqu, por qu la medianera halla su
puesto entre las limitaciones legales de la propiedad predial.
11. Al tenor del artculo 685, se presume la medianera mientras
no haya un ttulo o signo exterior que demuestre lo contrario:
1. En las paredes divisorias de los edificios contiguos, hasta el punto
comn de elevacin.
2. En las paredes divisorias de los jardines o corrales sitos en po-
blado o en el campo.
3. En las cercas, vallados y setos vivos que dividen los predios
rsticos.
La presuncin sobre medianera que establece la ley en los casos ante-
riormente expresados es juris tantum, desde luego que puede desaparecer
ante una prueba en contrario. Tal presuncin es razonable desde todo
punto de vista; pero deja de ser en el caso a que se contrae el artculo 686,
que dispone que ,cuando conocidamente se hallare estar construda toda
la pared sobre el terreno de una de las fincas se reputar la pared pro-
piedad exclusiva del dueo de aquel terreno. El ttulo con que puede
combatirse dicha presuncin es el documento pblico o privado, entre
vivos o de ltima voluntad, del cual resulta la trasmisin de la propie-
dad exclusiva de la pared divisoria a quien la reclama; y debe tener las
formalidades requeridas para producir efectos jurdicos. El signo es algu-
na cosa exterior que indique posesin exclusiva por parte de uno de los
propietarios de los predios contiguos, como "el plano vertiente", que no
es ms que la inclinacin del muro en su cima, por el cual corren las aguas
de la lluvia. Contra esa presuncin puede obrar otra, conforme al artcu-
lo 687, que dice que cuando haya una heredad defendida por todas par-
tes por paredes, vallados o setos vivos, y las contiguas no se encuentren
cerradas, ni parezcan haberlo estado. se presume que las paredes, valla-
dos o setos vivos pertenecen exclusivamente a la heredad que se halle
defendida por ellos de todos lados. La lgica de esta ltima presuncin
es de una claridad que no admite comentarios.
Relativamente a las zanjas abiertas entre las heredades, el artculo 688
las presume tambin medianeras si no hay ttulo o signo que demuestre
lo contrario; presuncin respecto de la cual obran las mismas razones que
en la del artculo 685.
III. Segn el artculo 689, la reparaClOn y reconstruccin de las
paredes medianeras, y el mantenimiento de los vallados, setos vivos y
zanjas, tambin medianeros, se costearn por todos los dueos de las
fincas que tengan a su favor esta medianera, en proporcin al derecho
de ,cada uno.
"Esta obligacin es una consecuencia de . los principios generales que
regulan la comunidad, toda vez que las cargas de una cosa comn corren
por cuenta de todos los que de la misma se benefician y en razn del
beneficio que de ella obtienen."
IV. El artculo 690 contiene las siguientes pautas:
Todo propietario puede alzar la pared medianera, hacindolo a sus
expensas e indemnizando los perjuicios que ocasione la obra aunque sean
temporales. '
Sern igualmente de su cuenta las obras de conservacin de la pared,
en lo que sta se haya levantado o profundizado respecto de como estaba
antes; y adems la indemnizacin de los mayores gastos que haya que
hacer, para la conservacin de la pared medianera, por razn de la mayor
altura o profundidad que se le haya dado.
Si la pared medianera no puede resistir la mayor elevacin, el
pietario que quiera levantar la pared tendr la obligacin de reconstruir
a su costa la pared medianera; y si para ello fuere necesario darle mayor
espesor, deber darlo de su propio suelo.
Las normas precedentes dan a entender que el propietario que levanta
la pared medianera es dueo exclusivo de la misma en lo que se haya
levantado, de lo cual convence la obligacin en que' se halla de hacerlo
a sus ,expensas y de indemniiar los perjuicios que ocasione la obra. Los
dems propietarios pueden, por convencin, contribuir a esos gastos, en
cuyo caso tienen la medianera en la mayor altura; pero si no lo hacen,
es decir, si no han contribudo a dar mayor elevacin o profundidad a la
pared, el artculo 691 los autoriza para adquirir los derechos de
nera en la mayor altura y espesor dados, pagando proporcionalmente su
importe y el del terreno sobre el cual se le hubiere dado mayor espesor.
V. El artculo 692 da a todo propietario contiguo a una pared la
facultad de hacerla medianera, con tal que la haga en toda la extensin
de su propiedad, pagando al propietario de la pared la mitad del valor de
la parte que hace medianera y la mitad del valor del terreno sobre el
cual se ha construdo la pared; y con la obligacin de hacer efectuar los
trabajos necesarios para no causar ningn perjuicio al vecino. Esta dispo-
sicin no es aplicable a los edificios destinados a uso pblico.
Esta limitacin halla su fundamento en el provecho que traer la me-
dianera al dueo del predio contiguo a la pared no medianera y aun al
del otro fundo. Las obligaciones en lo que concierne a medianera, son
de propietario a propietario. Como los bienes del dominio pblico no
son susceptibles de adquisicin por nadie, ello explica por qu sobre los
edificios destinados a uso pblico no puede adquirirse la medianera.
VI. Conforme al artculo 693, cada propietario de una pared media-
nera podr usar de ella en proporcin al derecho que tenga en la comu-
nidad. Podr, por tanto, edificar su obra apoyndola en la pared media-
nera o introduciendo vigas, sin impedir el uso comn y respectivo de 10:3
dems medianeros.
Para usar de este derecho ha de obtener previamente el medianero
el consentimiento de los dems interesados en la medianera; y, caso de
negativa, debern arreglarse, por medio de peritos, las condiciones nece-
sarias para que la nueva obra no perjudique los derechos de aqullos.
T al es la extensin del derecho del copropietario de una pared me-
dianera, limitado necesariamente por el inters comn. Es otra consecuen-
cia legtima de los principios que gobiernan la comunidad. Relativamente
a la necesidad del consentimiento de los dems interesados, a fin de edi-
ficar la obra apoyndola en la pared medianera o introduciendo vigas en
ella, encamnase a conciliar intereses opuestos e impedir abusos.
VII. El artculo 694 prohibe poner contra una pared medianera
ninguna acumulacin de basura, tierra, estircol u otras materias seme-
jantes; prohibicin que tiene en cuenta, es evidente, el i ~ t e r s de ambos
fundos y el perjuicio que de tal acumulacin podra sobrevenir a la pared
medianera.
VIII. El artculo 695 estatuye que cada propietario puede compe-
ler a su vecino a contribuir a los gastos de construccin o reparacin de
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL lU'I
las paredes que separan sus casas respectivas, patios, jardines y corrales
situados en las ciudades y poblaciones.
La altura de esas paredes se determinar por los reglamentos locales
y, a' falta de reglamentos o de convencin, toda pared divisoria entre
vecinos, que se haga construir en lo porvenir a expensas comunes, tendr
tres metros de altura.
Todos los propietarios tienen derecho al uso de la pared medianera;
todos obtienen el servicio que ella presta; luego lo naturales que cada
quien contribuya a los gastos de construccin o reparacin. En lo tocante
a la altura de esas paredes, que se determinar por reglamentos locales,
la previsin al respecto bsase en que todas las poblaciones no tienen la
misma importancia, ni en todas imperan las mismas costumbres.
IX. Cuando en las ciudades y poblaciones - establece el artcu-
lo 696 - una pared separe dos terrenos situados naturalmente en planos
diferentes, el propietario del predio superior debe hacer l solo los gastos
de construccin y de r,eparacin de la pared hasta la 'altura de su suelo;
pero la parte del muro que se eleve del piso del predio superior hasta la
altura indicada en el artculo precedente, se construir y reparar a ex-
pensas comunes.
La razn es manifiesta: la primera parte de la pared no interesa al
dueo del predio inferior y por eso el propietario del superior tiene a su
cargo los gastos de la misma hasta la altura de su suelo, pues hasta all
aparece como nico interesado; en lo referente al resto de la pared, que
es la que realmente separa los fundos contiguos, es de inters de entram-
bos, en cuya virtud uno y otro deben contribuir a los gastos expresados.
X. Con arreglo al artculo 697, cuando los diferentes pisos de una
casa pertenecen a distintos propietarios, si los ttulos de propiedad no
arreglan los trminos en que deben los dueos contrih>uir a las obras nece-
sarias, se observarn las reglas siguientes:
1. Las paredes maestras, el tejl!do y las dems cosas de uso comn,
estarn a cargo de todos los propietarios, en proporcin al valor de su piso.
2. Cada propietario costear el suelo de su piso. El pavimento del
portal, puerta de entrada, patio comn y dems obras comunes a todos,
se costear a prorrata por todos los propietarios ..
3. La escalera que desde el portal conduce al piso primero se cos-
tear a prorrata entre todos, excepto el dueo del piso bajo; la que desde
el piso primero conduce al segundo se costear por todos, excepto los
dueos de los pisos bajo y primero, y as sucesivamente.
Los ttulos respectivos pueden fijar otras normas sobre el particular y
entonces necesario es atenerse a ellas. Es, pues, en el silencio de dichos
ttulos que rigen las disposiciones precedentes que, como se observa clara-
mente, fndanse en una razn de equidad y estn en perfecta armona
con las reglas fundamentales de la comunidad.
Con respecto a los terrados o azoteas, rigen las propias reglas sobre
contribucin a los gastos de reparacin o de construccin de los techos de
una casa perteneciente a distintos propietarios; pero si el uso de esos terra-
dos no es comn a los diversos propietarios de la casa, los que tienen su uso
exclusivo - estatuye el artculo 698 - deben contribuir por este respec-
to, es decir, por el uso exclusivo, con el cuarto de los gastos de reparacin
y conservacin, y los otros tres cuartos se pagarn por ellos mismos y por
los dems propietarios de la casa, en la proporcin fijada en el artculo
precedente, salvo lo que se establezca por convenios particulares.
"Supone la ley - escribe Dominici - que esos terrados o azoteas sir-
ven en parte de techo al edificio. No sera aplicable esta disposicin si
aqullos se hubiesen levantarlo con otro objeto por uno de los propietarios,
el cual se utilizar exclusivamente de la obra antedicha, y por tanto de-
bera hacer slo los gastos de reparacin. Por ejemplo, si se tratase de
una azotea, construda como prolongacin del piso de un propietario, in-
dependiente del cuerpo del edificio. JO
XI. El artculo 699 dispone 10 siguiente:
Los rboles que crecen en el seto medianero son comunes, y cada uno
de los propietarios tiene derecho a pedir que se les corte.
Los rboles que se hallen en la lnea divisoria entre dos propiedades
se reputan comunes, si no hay ttulo o prueba de lo contrario.
Los r b o l e ~ que sirven de linderos o forman parte de una cerca, no
se pueden cortar, sino de comn acuerdo, o cuando la autoridad judicial
haya declarado la necesidad o la conveniencia de cortarlos.
Este artculo contempla "tres distintos aspectos de los rboles que se
hallan entre dos fundos: o crecen en un seto, o se hallan en la lnea divi-
soria sin servir de linderos ni hacer parte de una cerca, o bien sirven de
los primeros 0' hacen parte de la segunda JO. "En el primero de estos casos
- ensea el comentador Sanojo - se supone que los rboles son ms
elevados que el seto y como pueden daar a la agricultura, cada uno de
los propietarios tiene el derecho a pedir que se les derribe, perteneciendo
en comn a ambos dueos la madera o lea que produzcan, puesto que
son comunes como accesorios del seto en que crecen. En el segundo caso,
es decir, cuando el rbol se halla en la lnea divisoria, sin haberse plantado
como lindero, se sigue tambin la regla anterior y por lo tanto, mientras
est en pie, sus frutos pertenecen en comn a ambos propietarios y cuando
se derribe a peticin de cualquiera de ellos, o se seque o caiga natural-
mente, la lea o la madera ser tambin comn. No sucede lo mismo en
el tercer caso, pues el rbol se ha plantado para que sirva de lindero y
entonces si todos los condueos no convienen en ello, es menester que haya
motivos poderosos para mandarlo derribar la autoridad judicial, quien
podr ordenar, caso de que lo crea necesario, que el rbol sea sustitu do
con otro lindero que fije los lmites de ambas propiedades de una manera
clara y permanente" (3).
De las distancias .v obras intermedias que se requieran para ciertas
construcciones, excavaciones, plantaciones .v establecimientos
1. El artculo 700 prohibe edificar y plantar cerca de las plazas
fuertes, fortalezas, iglesias, calles y caminos pblicos, sin sujetarse a todas
las condiciones exigidas por las ordenanzas y reglamento especiales sobre
la materia.
Tanto los edificios como las calles y caminos. pblicos expresados
son bienes del dominio pblico, por lo que el legislador concepta que
las construcciones y plantaciones a que se refiere pueden impedir el uso
a que estn destinados. Por lo dems, la prohibicin no es absoluta, pues
estando ellas dentro de los lmites establecidos por las ordenanzas y regla-
mentos especiales de la materia, bien pueden llevarse a cabo. T rtase,
pues, de una limitacin a la propiedad predial por razn de inters
general.
n. Nadie puede construir - estatuye el artculo 701 - cerca de
una pared ajena o medianera aljibes, pozos, cloacas, letrinas, acueductos,
(3) Instituciones de Derecho C"il Venezolano, tomo n, pgs. 126 y 127.
hornos, fraguas, chimeneas, establos o caballerizas, depsitos de materias
corrosivas, artefactos que se muevan por vapor u otra fuerza, fbricas
destinadas a usos peligrosos o nocivos, ni poner establecimientos indus-
triales o de cualquiera otra especie que causen ruido que exceda la medida
de las comodidades ordinarias de la vecindad, sin guardar las distancias
exigidas por los reglamentos y usos del lugar, o sin construir las obras de
resguardo necesarias, y sujetndose en el modo de construirlas a todas
las condiciones que los reglamentos ordenen. A falta de reglamentos se
ocurrir al juicio de peritos.
T rtase aqu de una limitacin impuesta por utilidad privada y que
tiende a evitar el peligro que esas construcciones puedan entraar para el
edificio contiguo, por lo que deben sujetarse a lo que al respecto establez-
can los reglamentos y usos del lugar, o al juicio de peritos en defecto de
:lichos reglamentos.
III. Dispone el artculo 702 que nadie puede plantar rboles cerca
de una casa ni de otras construcciones ajenas, sino a d i s t a n ~ i a de dos me-
tros de la lnea divisoria, si la plantacin se hace de rboles altos y robus-
tos; y a' la de un metro, si la plantacin es de arbustos o de rboles bajos.
Todo propietario tiene derecho a pedir que se arranquen o destruyan
los rboles plantados o que nazcan espontneamente a mehor distancia,
y aun los que estn a una distancia mayor, si le perjudican.
Esta limitacin cede en beneficio de los feudos vecinos, para los cuales
pueden constituir un peligro esas plantaciones, sobre todo las de rboles
altos y robustos. Trtase, pues, de evitar un mal mayor.
IV. Segn el artculo 703, si las ramas de algunos rboles y arbus-
tos se extendieren sobre una heredad, jardines o patios vecinos, tendr el
dueo de stos el derecho a los frutos que caen naturalmente de esas
ramas, sin perjuicio de reclamar que se las corte en cuanto se extiendan
a su propiedad.
Si fueren las races de los rboles vecinos las que se extendieren en
suelo ajeno, aquel en cuyo suelo se introduzcan podr hacerlas cortar
dentro de su heredad.
Es imprescriptible la accin para reclamar que se corten las ramas o
hacer cortar las races a que se refiere el presente artculo.
El dueo del fundo al cual se extienden las ramas de los rboles no
est obligado a dar entrada para recoger los frutos de esos rboles; tam-
poco est obligado a restituir los que caen naturalmente de dichas ramas;
tiene, pues, derecho a los frutos expresados, pudiendo tambin pedir que
se corten esas ramas en cuanto se extiendan a su propiedad, pero no puede
cortarlas, para impedir que se corten ms de lo neces,ario. En lo que res-
pecta a las races, aquel en cuyo fundo se introduzcan puede hacerlas
cortar dentro de su heredad, porque - dice Sanojo - "sbese a punto
fijo cundo la raz traspasa los lmites entre dos fundos y por lo mismo,
no podr alegarse error por haber cortado una raz dentro del fundo del
dueo del rbol, bastando dar el c o r t ~ en la lnea divisoria que debe estar
marcada en el suelo".
El derecho que da este artculo al propietario del fundo invadido por
las ramas o races del predio vecino no es prescriptible, "porque el des-
arrollo de las ramas y de las races de un rbol no puede constituir una
posesin suficiente para .la prescripcin, por s,er obra de la sola naturaleza,
y porque extendindose las races y las ramas' de una manera lenta y su-
cesiva no siempre ser fcil fijar el momento en que debe principiar la
prescripcin" .
De las luces .Y vistas de la propiedad del vecino
I. El artculo 704 estatuye que ningn medianero puede abrir en
pared comn ventana ni tronera alguna sin consentimiento del otro.
Ya antes el legislador hubo de establecer que para usar de la pared
medianera, .apoyando en ella la obra que se construye o introduciendo
vigas, el propietario necesita el previo consentimiento de los dems inte-
resados en la medianera, requisito acorde con las normas de la comuni-
dad; luego la prohibicin contenida en el artculo precitado es conse-
cuencia de la previsin antes mencionada. La prohibicin es absoluta y
con ella trtase de mantener a cada quien en el lmite ,de su derecho.
11. Conforme al artculo 705, el dueo de una pared no medianera,
contigua a finca ajena, puede abrir en ella ventanas o troneras para reci-
bir luces, a la altura de dos y medio metros, por lo menos, del suelo o
pavimento que se quiere iluminar, y de las dimensiones de veinticinco
centmetros por lado, a lo ms; y, en todo caso, con reja de hierro reme-
tida en la pared y con red de alambre.
Sin embargo, el dueo de la finca o propiedad contigua a la pared
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donde estuvieren abiertas las ventanas o troneras. podr adquirir la me-
dianera y cerrarlas. siempre que edifique apoyndose en la misma pared
medianera.
La existencia de tales ventanas o troneras no impide al propietario
del predio vecino construir pared contigua al edificio donde aqullas estn.
aunque queden las luces cerradas.
Se limita. pues. la propiedad con el "fin de evitar desavenencias. ya
que esas ventanas o troneras efectuadas indistintamente en cualquier punto
de la pared. podran servir para causar molestias al vecino. Ello sin per-
juicio del derecho del dueo de la finca contigua a la pared donde estu-
vieren abiertas las ventanas o troneras. de adquirir la" medianera y ce-
rrarlas. siempre que edifique apoyndose en la misma pared medianera;
y sin perjuicio del derecho que tiene igualmente el dueo del predio ve-
cino. quien puede construir pared contigua al edificio donde se hallen las
expresadas ventanas o troneras. aunque las luces queden cerradas.
III. Segn el artculo 706. no se pueden tener vistas rectas o ven-
tanas para asomarse. ni balcones u otros voladizos semejantes. sobre la
propiedad del vecino, si no hay un metro y medio de distancia entre
la pared en que se construyan y dicha heredad. Esta prohibicin cesa
cuando hay entre dos paredes una va pblica.
Tampoco pueden tenerse vistas laterales y oblicuas sobre la misma
propiedad. si no hay cincuenta centmetros de distancia. Esta prohibicin
cesa cuando la vista lateral y oblicua forma al mismo tiempo una vista
directa sobre la va pblica.
Con esta norma trtase de evitar en lo posible los inconvenientes que
resultan de la inspeccin de los fundos contiguos. conciliando al propio
tiempo esa limitacin con el respeto debido a la propiedad.
IV. E'sas distancias se cuentan - manda el artculo 707 - desde
el filo de la pared. en los huecos donde no haya voladizos; desde el filo
exterior de stos, donde los haya; y para las oblicuas. desde el filo de
la pared o desde el filo exterior de los voladizos. respectivamente. hasta la
lnea de separacin de las dos propiedades.
Cuando por contrato. o de cualquier otra manera. se haya adquirido
el derecho de tener vistas rectas sobre el predio del vecino. el propietario
de este predio no podr edificar a menos de tres melros de distancia. me-
didos ,como se ha dicho en el prrafo anterior.
Las vistas rectas sobre el predio del vecino pueden ser un derecho
adquirido por contrato o por otro medio legal, en cuyo caso el propietario
est limitado a edificar a tres metros de distancia. Por supuesto que para
evitar que la vista recta quede restringida en su extensin por la elevacin
de la pared del vecino, verificada a tres metros de distancia, sera pre-
ciso - observa Dominici - adquirir la servidumbre altius non tollendi,
en razn de la cual el propietario del predio se obliga a no levantar su
pared o a no edificar en la direccin de aquella vista.
Del desage de techos
Precepta el artculo 708 que el propietario de un edificio est obli-
gado a construir ss tejados de tal manera que las aguas pluviales caigan
sobre su propio suelo, o en la calle o sitio pblico, de acuerdo con lo que
se disponga en las ordenanzas y reglamentos sobre la materia.
Se impone, ello es claro, siempre que no haya estipulacin al respecto
entre los ,dueos de los predios contiguos. El del predio donde se cons-
truyen los tejados aludidos debe recibir sus propias aguas y conservarlas,
darles salida o consumirlas dentro de l, a menos que el terreno fuese
ms alto y de all cayesen naturalmente en el predio inferior, lo cual
constituira entonces la limitacin reconocida en el artculo 647.
SECCIN SEGUNDA
De las servidumbres
De las especies de servidumbres que pueden establecerse
sobre los predios
El legislador, despus de consagrar las normas relativas a las limita-
ciones legales de la propiedad predial, conocidas antes con el nombre de
servidumbres establecidas por la le}}, entra a fijar las reglas conducentes
116 FLORENCIO RAMRE.Z
acerca de las servidumbres prediales, sin que entre unas y otras haya ms
diferencia que la de su origen y la denominacin respectiva.
1. Estatuye el artculo 709 que por el hecho del hombre puede esta-
blecerse la servidumbre predial que consiste en cualquier gravamen im-
puesto sobre un predio para uso y utilidad de (ltro perteneciente a distinto
dueo, y que no sea en manera alguna contraria al orden pblico; y que
el ejercicio y extensin de la servidumbre se reglamenta por los respectivos
ttulos y, a falta de stos, pm las disposiciones de los artculos siguientes:
La servidumbre requiere dos predios: aquel sobre el cual se establece,
llamado predio sirviente, y aquel en cuyo favor se constituye, denominado
predio dominante. Uno y otro deben pertenecer a diferente dueo, porque,
como decan I(lS jurisconsultos romanos, nemine res sua servit, pues "cuan-
do una persona posee dos fundos es libre para hacer lo que quiera, para
servirse de ambos como tenga por conveniente y de establecer entre ellos
la relacin que encuentre til. Esta utilizacin de uno de los fundos por el
otro no es una servidumbre".
La servidumbre es una limitacin de la propiedad, dada la definicin
que contiene el artculo 709, pero no una desmembracin. La jurispru-
dencia italiana trae las siguientes afirmaciones: "la servidumbre del lado
del predio sirviente es un jus in re aliena que restringe el ejercicio de los
derechos en dominio .ajeno, pero no puede considerarse como una parte
de la propiedad. Rebaja la condicin del predio y su val(lr, pero no arranca
al dueo ninguna parte de su propiedad; al extinguirse la servidumbre, se
restituye al predio su condicin primitiva, sin que medie trasmisin alguna
de propiedad a favor del dueo".
"De donde se deriva - agrega el expositor Ricci - que la servi-
dumbre no tiene una existencia positiva, sino negativa, en el sentido de
que restringe la libre disponibilidad del propietario del predio sirviente,
sin que la disminucin de la propiedad ajena implique adquisicin de la
propiedad misma por parte del que tiene derecho a la servidumbre" (4).
La servidumbre, pues, no se "concibe independientemente del predio
sobre el cual se ejercita y aquel a cuyo beneficio se impone"; y por esta
razn, si el predio - dominante o sirviente - se enajena, por efecto de
la enajenacin pasan al adquirente las servidumbres tanto activas como
paSIvas.
(4) Ob. citada, tomo VI, pgs. 2 y 3.
Respecto de la utilidad econmica de las servidumbres, sta's son
- asientan Colin y Capitant - "un elemento indispensable de la orga-
nizacin jurdica de la propiedad territorial, tanto de la rural como de
la edificada. Facilitan la explotacin y cultivo de las tierras, permiten
que los fundos alcancen todo su valor, aumentando la utilidad que se
puede obtener de ellos. Sin duda estas ventajas slo se obtienen mediante
una limitacin, algunas veces bastante sensible, impuesta al predio sir-
viente; pero esta limitacin no es ordinariamente muy grande y no puede
ser comparada con la utilidad que la servidumbre presenta para el fundo
dom:nante. Se puede comparar, por ejemplo, la ventaja que presenta
para su titular una servidumbre de acueducto o de saca de agua con los
inconvenientes que de ella resultan para el fundo sirviente? Por eso, en
la prctica las servidumbres existen en gran nmero entre inmuebles ve-
cinos. Los romanos concdan a la nocin de servidumbre un gran espacio
en sus instituciones jurdicas y nosotros hacemos lo mismo, as como todas
las legislaciones lLodernas" (5).
II. Las servidumbres - dice el artculo 710 - son continuas y des-
continuas.
Son continuas aquellas cuyo ejercicio es o puede ser continuo, sin que
haya necesidad del hecho actual del hombre para tal ejercicio; tales son
los acueductos, los desages de los techos, las vista.s y otras semejantes.
Son descontinuas las que tienen necesidad del hecho actual del hom-
bre para su ejercicio; tales son las de paso, las de tomar aguas, las de
pasto y otras semejantes.
La clasificacin legal de las servidumbres, en continuas y desconti-
nuas, no recae sobre el concepto de la servidumbre misma, que es igual
en todas y tiene su importancia al hacer el cmputo del tiempo
para la prescripcin adquisitiva. La razn de la continuidad o desconti-
nuidad consiste en que - al decir de la ley - sea o no necesario el hecho
actual del hombre para su ejercicio, lo que quiere decir que el hecho del
hombre no es el relativo a la adquisicin de la servidumbre, sino el que
se requiere para en prctica el derecho adquirido, por lo que ese
hecho "no debe referirse a los medios por los cuales es dable ejercitar la
servidumbre, sino que debe representar la actuacin de sta". Por qu
la servidumbre de acueducto es continua? Porque el agua fluye natural-
(5) Ob. citada, vol. 2., pgs. 788 y 789.
mente, sin necesidad de intervencin del hombre, y el correr del agua
constituye el ejercicio de la servidumbre de acueducto. Por qu la ser-
vidumbre de paso es descontinua? Porque para pasar es necesario el hecho
del hombre que transita por el camino. Esta servidumbre no consiste en
el camino sino en el hecho de pasar.
III. Las servidumbres son aparentes o no aparentes.
Son aparentes las que se muestran por seales visibles, como una puer-
ta, una ventana, un acueducto.
Son no aparentes aquellas cuya existencia no se indica por ninguna
seal visible, como la de no edificar o no edificar sino hasta una altura
determinada (artculo 711).
Esta otra clasificacin de las servidumbres tampoco afecta la esencia
de dlas, y su inters prctico hllase al efectuar el cmputo del tiempo
necesario para la prescripcin adquisitiva. La distincin de las servidum-
bres . en aparentes y no aparentes, es independiente de la de continuas y
descontinuas, como lo demuestra el propio legislador en el artculo 720.
IV. Con arreglo al artculo 712, la servidumbre de tomar agua por
medio de un canal o de otra obra visible y permanente, cualquiera que
sea el uso a que se la destine, se coloca entre las servidumbres continuas
y aparentes, aun cuando no se tome el agua sino por intervalos de das o
de horas.
Acaso el legislador no hubiera tenido necesidad de esta declaracin,
por cuanto la servidumbre de que en ella se trata es preciso verla com-
prendida en la definicin de las servidumbres continuas, es decir, en aque-
llas cuyo ej'ercicio ,es o puede ser continuo, sin que se requiera el hecho
actual del hombre para ponerlas en prctica, porque existiendo un canal
- obra visible y permanente - para la conduccin del agua, conclyese
que tal declaratoria alude a un acueducto, uno de los ejemplos con que
se ,confirma la definicin mencionada. Sin embargo, como esa servidum-
bre puede tener grande inters para la agricultura y las industrias, aun
cuando se halla dentro del concepto de las servidumbres continuas, el
legislador exhibe mucha solicitud, haciendo desaparecer todo motivo de
duda, en razn del uso intermitente del agua.
V. El artculo 713 se expresa en estos trminos:
Cuando para la derivacin de una cantidad constante o determinada
de agua corriente se hubiese convenido en la forma del orificio y del
aparato, deber conservarse dicha forma, y las partes no podrn impug-
narla bajo pretexto de exceso o falta de agua, a menos que el exceso o
falta provengan de variaciones acaecidas en el canal de distribucin o en
la corriente de las aguas que por el mismo pasen.
Si no se hubiere convenido en la forma, pero el orificio y el aparato
de derivacin se hubieren construdo y posedo pacficamente durante cinco
aos, no se admitir tampoco despus de este plazo ninguna reclamacin
de las partes, bajo pretexto de sobra o falta de agua, a no ser en el caso de
haberse verificado alguna variacin en el canal o en las corrientes de las
aguas, de la manera expresada anteriormente.
A falta de convenio y de la posesin mencionados se determinar la
f,orma por la autoridad judicial.
En el primer caso trtase de un convenio acerca de la forma del ori-
ficio y del aparato para la derivacin de una cantidad constante y deter-
minada de agua corriente; se impone, en esa virtud, el principio jurdico
de que los ,contratos tienen fuerza de ley entre las partes. El exceso o
falta de agua puede ser la consecuencia de que el orificio o el aparato
adolecen de algn defecto de construccin; pero aceptados as, rige la
ley del contrato y no hay derecho a reclamacin; lo propio sucedera si
el exceso o falta fuese motivado por obra de la naturaleza. Ahora bien,
si tales exceso o falta emanan de variaciones en el canal de distribucin
o en la corriente de las aguas, como esto puede ser imputable al hecho o
culpa de uno de los contratantes, es jurdico que el perjudicado tenga
derecho para reclamar el cambio de forma.
Importa tener en cuenta que la ley supone la existencia de dos cana-
les: el de distribucin y el de derivacin. El primero es aquel en que se
introduce el agua directamente, desde la fuente, ro o arroyo del cual
se toma para luego servir a las diversas necesidades que puede satisfacer;
y el segundo, aquel por cuyo medio cada uno de los, que usan el agua, la
deriva del canal de distribucin para conducirla a su predio.
Es claro que tratndose de una forma para la derivacin de cantid}ld
constante y determinada de agua corriente, ella debe responder a la inten-
cin de las partes de modo que, ocurriendo lo contrario, lo natural sera
conceder el derecho a la impugnacin; mas el legislador, al optar por la
negativa, establece una norma excepcional, encaminada a evitar litigios.
Si no se hubiere convenido en la forma, pero el orificio y el aparato
de derivacin se hubieren construdo y posedo pacficamente durante cinco
aos, tampoco habr despus de este plazo derecho a reclamacin de las
partes, pretendiendo sobra o falta de agua, porque en ese caso la posesin
pacfica de cinco aos se equipara al contrato y produce los mismos efec-
tos legales que ste; pero quedando a salvo el caso de que se haya veri-
ficado alguna variacin en el canal de distribucin o en la corriente de
las aguas. De aqu se infiere que antes de vencerse los cinco aos, cual-
quiera de los interesados puede solicitar el cambio de forma posedo;
teniendo la autoridad judicial potestad para determinar esa forma, a falta
de convencin y de la posesin mencionada.
VI. Estatuye el artculo 714:
En las concesiones de agua hechas para un uso determinado, sin que
se haya fijado su -cantidad, se reputar concedida la suficiente para este
uso; y el interesado en esto podr hacer fijar en todo tiempo la forma de
derivacin, de modo que a la vez quede asegurado dicho uso e impedido
el abuso.
Sin embargo, si se hubiese convenido en la forma del orificio y del
aparato de derivacin, o si, a falta de convenio, la derivacin se ha hecho
pacficamente, durante cinco aos, en una forma determinada, no podrn
admitirse a las partes reclamaciones, a no ser en el caso indicado en el
artculo precedente.
Aqu hay otro aspecto bajo el cual la ley contempla la servidumbre
de que se viene tratando. Si, por ejemplo, el agua fu concedida como
fuerza motriz de un ingenio para beneficiar caf, no habindcse fijado la
cantidad, debe reputarse concedida la suficiente al efecto; menor can-
tidad, dada la razn de tcnica, no puede satisfacer el propsito del
concesionario, y mayor, acaso engendre perjuicios para el concedente; y
por eso, cualquiera de los interesados est autorizado para solicitar en
todo tiempo que se fije la forma de la derivacin, de modo que a la vez
quede asegurado el uso e impedido el abuso. Llegado, pues, el caso, es
necesario,a falta de voluntad explcita de los contratantes, interpretar
la. v-oluntad presunta que di vida al vnculo jurdico. '
Pero es posible que se haya convenido en la forma del orificio y del
aparato de derivacin, o a falta de convenio, haberse hecho la derivacin
pacficamente, durante cinco aos, en una forma determinada, lo' cual
excluye la libre derivacin; y en tal caso son inadmisibles las reclama-
ciones de las partes, a menos que se trate de variacin en el canal de
distribucin o en la corriente de las aguas.
VII. El derecho a tomar agua de una manera continua podr eJer-
cerse en cualquier tiempo. As se expresa el artculo 715.
"La continuidad de la toma de agua - escribe Ricci - se refiere al
derecho que se tiene a usar de ella, no al uso hecho del agua misma.
Supongamos que yo he adquirido el derecho de derivar del canal de dis-
tribucin mil litros de agua al da. Puedo ejercitar este derecho en cual-
quier hora del da, y puedo emplear todo el da o parte de l para agotar
la toma de toda el agua que me corresponde; pero si el agua no corre
continuamente por el canal de distribucin, sino que corre de una manera
intermitente, o bien en unas estaciones del ao s y en otras no, la toma
de agua no cesa de ser continua porque el derecho que tengo yo a deri-
varla es continuo, y si yo no puedo ejercerlo continuamente, depende, no
de las condiciones del derecho mismo, sino de la falta de objeto sobre
qu ejercitarlo" (6).
VIII. Segn los trminos del artculo 716, en la distribucin de
que disfruten muchos por turno, el tiempo que tarde el ~ g u a para llegar
al orificio de derivacin del que tiene su uso, correr a su cargo, y el resi-
duo final de agua pertenecer a aquel cuyo turno cese.
La primera parte de este artculo prohibe que, con el pretexto de
resarcirsE. del tiempo empleado por el agua para llegar al orificio de deri-
vacin, lo cual pude retardarse por razn de la distancia, pueda el que
la usa aprovecharse de ella durante un perodo igual con dao de los
usuarios; de modo que si, verbigracia, el turno comprende cuatro horas
de uso, dentro de ellas ha de estar el tiempo que el agua emplea para
llegar al punto de la derivacin. Como una compensacin a la prdida
de agua que en esas circunstancias experimentar el usuario, la ley le da
derecho al residuo final o sea aquella agua que despus de terminado el
turno y cortada la comunicacin con el canal de distribucin queda en ste
y siguiendo la inclinacin del mismo, va obedeciendo a la ley natural
hacia abajo hasta que el canal quede seco.
IX. En l-os canales sujetos a distribucin por turno, las aguas que
saltan o se escapan, pero que estn contenidas en el lecho del canal, no
pueden detenerse ni derivarse por un usuario sino en el momento de su
turno (artculo 71 7) .
(6) Obra y lomo citados, pg. 310.
El caso a que se refiere este artculo puede ocurrir al represar las aguas
en el canal de distribucin, a fin de que corran por el de derivacin al
cual corresponda el turno; represadas, puede, segn las circunstancias,
una parte de las mismas saltar el dique, pero caer dentro del propio canal,
al otro lado de la represa y seguir corriendo por l; esas aguas deben
seguir su curso natural, sin que ningn usuario pueda detenerlas ni
varIas sino en el de su turno. Esta previsin, como se colige sin
dificultad, dirgese a precaver todo motivo de litigio.
No obstante - dispone el artculo 718 - en los mismos canales los
usuarios pueden cambiar o variar entre s el turno, con tal que este
bio no cause ningn perjuicio a los dems. Esta facultad consulta la
veniencia de los usuarios; y no habiendo perjuicio para ninguno de los
que tienen derecho al agua, los titulares que a bien lo tengan son libres
para permutar los respectivos turnos.
x. El artculo 719 prohibe a quien tiene derecho a usar del agua
como fuerza motriz, si en su ttulo no hay disposicin expresa para ello,
paralizar o hacer ms lento su curso, ocasionando rebosamiento o
nacin.
El ttulo decide sobre el punto a que se contrae este artculo; si el
ttulo guarda silencio, rige la prohibicin mencionada, cuya finalidad no
puede ser otra que evitar perjuicios a otras personas que tengan el mismo
derecho.
Del modo como se establecen las servidumbres
1. Estatuye el artculo 720 que las servidumbres se establecen por
ttulo, por prescripcin o por destinacin del padre de familia.
Esta norma contiene una de las innovaciones que trae el Cdigo
gente, porque antes slo eran susceptibles de adquirirse por tales medios
las servidumbres continuas y aparentes, ya que las continuas no aparentes
y las descontinuas, fuesen o no aparentes, slo podan adquirirse en virtud
de ttulo, pI'eviniendo la ley que la posesin, aunque fuese inmemorial, no
bastaba para establecerlas.
Por manera que, segI!- el sistema que ahora rige, todas las
bres, continuas, descontinuas, aparentes o no aparentes, se adquieren por
ttulo, por prescripcin o por destinacin del padre de familia. La
rencia estriba, tratndose de servidumbres continuas y aparentes y
tinuas aparentes, en que la posesin til para la prescripcin se contar
desde el ,da en que el dueo del predio dominante haya comenzado a
ejercerlas sobre el predio sirviente; y en cuanto a las servidumbres conti-
nuas no aparentes y descontinuas no aparentes, la posesin til para la
prescripcin se contar desde el da en que el propietario del predio
minante manifieste por escrito al propietario del predio sirviente su
sin sobre ellas.
En las servidumbres continuas y aparentes, verbigracia, un acueducto,
la posesin se exhibe de modo ostensible con todos los requisitos que la
hacen legtima, condicin impretermitible para adquirir por prescripcin;
y por eso basta que se principie a ejercerlas sobre el predio sirviente, para
que desde ese mismo da se inicie la posesin til, pues el hecho de penetrar
en fundo ajeno para emprender las obras relativas a la conduccin de las
aguas, en el caso de acueducto, revela que hay algn fundamento jur-
dico en la empresa; si no fuere as, el dueo del predio sobre el cual se
pretende establecer la servidumbre tendr los medios expeditos para inte-
rrumpir la posesin, con lo cual no ser posible la prescripcin.
En las servidumbres descontinuas aparentes .. aunque los hechos de la
posesin no se muestran con la misma precisin que en las continuas y
aparentes, la circunstancia de que exista una seal visible, como el camino
en la de paso, sirve de fundamento lgico para creer en el establecimiento
de la servidumbre.
Por lo que hace a la servidumbre continua no aparente, como la de
no edificar, o la descontinua no aparente, como la de tomar agua,
do no hay signo exterior que la demuestre, debiendo intervenir la
festacin por escrito del propietario del predio dominante acerca de su
pretensin sobre el particular, si de parte del dueo del predio sirviente
no hubiere protesta contra esa pretensin, la expresada manifestacin puede
ser una base slida para el principio de la posesin til.
n. La destinacin del de familia, segn el artculo 721, pro-
cede solamente respecto de las servidumbres aparentes, continuas o
continuas, y cuando consta, por cualquier gnero de prueba, que dos
fundos actualmente divididos han sido posedos por el mismo propietario,
y que ste ha puesto o dejado las cosas en el estado del cual resulta la
servidumbre.
Tambin podr el propietario de dos predios - agrega el mismo
tculo - gravar con servidumbre de cualquier especie uno de ellos en
beneficio del otro, siempre que lo haga en escritura protocolizada en la
Oficina de Registro a que corresponda la ubicacin de los inmuebles.
Si los dos predios dejan de pertenecer al mismo propietario, en uno
cualquiera de los casos sealados en los dos prrafos anteriores, sin nin-
guna disposicin relativa a servidumbre, sta se reputa establecida activa
y pasivamente sobre cada uno de dichos predios.
Es necesario, pues, a los efectos de este artculo, que se trate de ser-
vidumbres aparentes, esto es, de las que se manifiestan por seales visi-
bles, sean continuas o descontinuas, porque faltando el signo exterior no
es posible presumir la voluntad del propietario en el sentido de estable-
cerlas; que los predios, dominante el uno y sirviente el otro, hayan perte-
necido al mismo propietario, que es quien debe haber puesto o dejao las
cosas en e! estado de! cual resulta la servidumbre, siendo, por consiguiente,
necesario el hecho material del referido propietario, ya que no es sufi-
ciente la sola intencin de constituirla; que los predios actualmente divi-
didos pertenezcan a distintos propietarios, porque si son de uno solo, es
intil hablar de servidumbre; y que al pasar ambos predios a otras per-
sonas, nada se haya disP1!esto re!ativamentea serviumbre, porque si se
ha resuelto algo expresamente, a esta resolucin es preciw atenerse.
La autorizacin que confiere la ley ahora al propietario de dos pre-
dios para gravar uno de ellos en beneficio de! otro, siempre que lo haga
en escritura protocolizada, pudindose constituir cualquier especie de ser-
vidumbre, facilita, ello es evidente, la destinacin del padre de' familia;
bien entendido, para cuando ambos predics pasen a distintos dueos, por-
que de estar en uno se ira contra el principio nemini res sua servit, impl-
cito en e! artculo 709, donde se halla el concepto de la servidumbre;
conclusin confirmada por e! legislador al establecer que si los dos pre-
dios dejan de pertenecer al mismo propietario en cualquiera de los casos
contemplados, sin ninguna disposicin relativa a servumbre, sta se reputa
establecida activa y pasivamente sobre cada uno de dichos fundos. La pro-
pia autorizacin facilita igualmente la constitucin, por destinacin del
padre de familia, de las servidumbres no aparentes.
III. El propietario no puede, conforme al artculo 722, sin e! con-
sentimiento de quien tenga un derecho personal de goce, o un derecho real
sobre el predio, imponer a ste servidumbres que perjudiquen al tercero
que tiene ese derecho.
El propietario puede usar, gozar y disponer de su cosa, salvo cual-
quiera restriccin legal; puede, por esta razn, imponer a su predioO las
servidumbres que no colindan con el orden pblico; pero si un terceroO tiene
sobre el fundo un derecho personal de goce, como el de uso o de habita-
cin, o un derecho real, como el de usufructo, para llevar a cabo la cons-
titucin de la servidumbre necesita el consentimiento de ese tercero, a
quien no debe perjudicar y porque el derecho de propiedad est sujeto en
el caso propuesto a una restriccin que es menester respetar en tanto subsista.
IV. El artculo 723 se expresa as:
La servidumbre concedida por un copropietario de un predioO indiviso,
no se reputa establecida y realmente eficaz, sino cuando los dems la han
concedido tambin, juntos o separados.
Las concesiones hechas bajo cualquier ttulo por los primeros, queda-
rn siempre en suspensoO hasta que el ltimo las haya otorgado.
Sin embargo, la concesin hecha por uno de los copropietarios, inde-
pendientemente de los dems, obligar al concedente y al sus sucesores y
causahabientes, aunque sean singulares, a no poner impedimento al ejer-
cicio del derecho concedido. Del mismo modoO, efectuada la particin, la
servidumbre tendr toda su validez en lo que afecte a la parte del predio
que se adjudique al concedente.
Como cada comunero slo puede disponer .de la parte que le corres-
ponde y que mientras no haya cesado la comunidad, nicamente es una
porcin intelectual; y como ste puede servirse de la cosa comn, con tal
que no lo haga contra el inters de la comunidad o de modo que impida a
los dems comuneros servirse tambin de ella segn sus derechos; reca-
yendo la servidumbre sobre la totalidad de la cosa y estando el derecho de
cada comunero tambin en la totalidad de la misma, es natural que la ser-
vidumbre concedida poOr uno de los condueos no se estime establecida y
ciertamente eficaz, sino cuando los dems la hayan ,concedido tambin,
conjunta y separadamente, y que la concesin hecha por uno quede en sus-
penso hasta que el ltimo la haya otorgado, pues la servidumbre se consti-
tuye sobre la materialidad, no sobre la porcin intelectual.
Ahora bien, loOs contratos tienen fuerza de ley entre las partes y por
eso, la concesin hecha por uno de los copropietarios, independientemente
de los dems, obliga al concedente y a sus sucesores y causahabientes, aun-
que sean singulares, a no poner impedimento-al ejercicio del derecho con-
cedido; quiere decir que concedida la servidumbre por un copropietario de
un predio indiviso. el concedente no puede oponerse a que el concesionario
ejerza su derecho. alegando que los dems no la han consentido. Mas
tuada la particin. quedan en claro los derechos de los partcipes y entonces
la servidumbre tendr efecto en lo que se refiere a la parte que se
dique al concedente; previsin sta que armoniza con la norma jurdica
que circunscribe el efecto de la enajenacin o de la hipoteca. de la
cin de un comunero. a la parte que a ste toque en la particin.
v. De acuerdo con lo que dispone el artculo 724. las aguas que
corren de predio ajeno pueden constituir una servidumbre activa en favor
del predio que las recibe. al efecto de impedir su extravo.
Cuando se funde esta servidumbre en la prescripcin. no se
rar comenzada sta sino desde el da en que el propietario del predio
dominante haya hecho en el predio sirviente obras visibles y permanentes
destinadas a recoger y conducir dichas aguas para su propia utilidad; o
desde el da en que el propietario del fundo dominante haya comenzadG
o continuado el goce de la servidumbre. no obstante cualquier acto de
oposicin por escrito. de parte del propietario del predio sirviente.
El propietario del predio inferior puede estar obligado a recibir las
aguas procedentes del predio superior. sea porque se trate de una
cin legal o porque realmente exista una servidumbre de desages. En tal
situacin. l no tiene derecho a esas aguas. aunque haya corrido largo
tiempo y por eso el propietario del predio superior puede libremente
nuir o agotar dichas aguas o llevarlas a otros sitios. Sin embargo. la
vidumbre de pasiva para el predio inferior puede convertirse en activa.
sea por efecto de un contrato. ora de la prescripcin. En este ltimo caso.
la prescripcin se concepta comenzada cuando el propietario del predio
dominante. o sea el inferior. ha hecho en el predio sirviente. que viene a
ser el superior. obras visibles y permanentes destinadas a recoger y
cir las aguas referidas para su propia utilidad. con lo cual se manifiesta el
propsito de adquirir el dominio sobre las aguas sobrantes. Mas como esas
obras pueden no existir. por no haber sido necesarias para el efecto de la
servidumbre de desages. entonces el punto de partida para la
cines el hecho de haber el dueo del fundo dominante comenzado o
continuado el goce de la propia servidumbre. a pesar de cualquier acto
de oposicin por escrito. de parte del propietario del predio sirviente.
porque as el servicio se trueca en goce y ste implica la intencin de
poseer.
VI. El artculo 725 fija las siguientes reglas:
La limpia regular y la conservacin de los bordes de un receptculo
abierto en el fundo de otro, destinado y utilizado de hecho para recoger
y conducir las aguas, hace presumir que el receptculo es obra de! propie-
tario del predio dominante, cuando no hay ttulo, seal ni prueba en con-
trano.
Se reputar seal en contrario la existencia de obras construdas y
conservadas en el receptculo por e! propietario del predio donde tal re-
ceptculo est abierto.
Este artculo consagra una presuncin de propiedad respecto del recep-
tculo abierto en fundo ajeno, cuando la limpia regular y la conservacin
de sus bordes es hecha por e! propietario del predio dominante, en cuyo
favor obra esa presuncin, siempre, adems, que el receptculo fuese des-
tinado y utilizado de hecho para conducir las aguas. Contra esa presun-
cin puede existir una prueba demostrativa de que el receptculo es obra
de! dueo del predio donde se encuentra; y la ley reputa seal en contra-
rio la existencia de obras constru das y conservadas por este ltimo.
SECCIN TERCERA
De la manera de ejercer el derecho proveniente de las limitaciones
legales .Y de las servidumbres
1. El derecho de servidumbre comprende todo lo necesario para su
eJercIcIo.
As la servidumbre de tomar agua en manantial ajeno, envuelve el
derecho de paso por el predio donde est el manantial.
Del mismo modo, el derecho de hacer pasar las aguas por predio
ajeno comprende el de pasar por la orilla del acueducto para vigilar la
conduccin de las aguas y hacer la limpia y las necesarias.
En el caso de que el predio llegue a estar cercado, el propietario de-
ber dejar libre y cmoda entrada al que ejerce e! derecho de servidum-
bre para e! objeto indicado.
As se expresa el artculo 726.
Sea cual fuere la servidumbre, siempre le ser aplicable la regla ge-
neral de que el derecho de servidumbre comprende todo lo necesario para
su ejercicio. De otra manera, cul sera el fin prctico de la institucin?
Cmo gozar de la servidumbre si no hay el medio para hacerlo? El modo
de la servidumbre viene a ser una servidumbre accesoria que hllase vir- .
tualmentecomprendida en aqulla. La servidumbre accesoria, como la de
paso por el predio donde est el manantial para tomar el agua, no cons-
tituye una distinta de la principal; luego necesariamente aqulla se con-
sidera adquirida con la adquisicin de sta. La accesoria no puede ponerse
en prctica sino como medio para el ejercicio de la principal.
El predio que debe la servidumbre puede estar cercado, porque ese
es precisamente uno de los atributos de la propiedad; pero como el prin-
cipio que as lo establece, es decir, que cada quien puede cerrar su fundo,
al hacerlo, deja a salvo los derechos de servidumbre que pertenezcan a
terceros, la norma del artculo 726 guarda la debida consecuencia a dicho
pnnCIpIO.
Cuanto al objeto y extensin de la servidumbre, importa atender a
su origen, porque si depende de un ttulo, la voluntad de los contratantes
es norma que se impone para regularlos, y en esta virtud, las controversias
que al respecto se susciten entre los dueos de los predios dominante y
sirviente, resulvense en discusiones acerca de la intrepretacin de esa
misma voluntad; si es efecto de la destinacin del padre de familia, hay
que tener en cuenta el estado de cosas puesto o dejado por el propietario;
si es resultado de la prescripcin, es necesario ver los actos anteriores de
posesin, dado que quantum posesum tantum prescriptum.. y si se trata
de una limitacin legal de la propiedad predial, verbigracia, el derecho de
acueducto, es forzoso contemplar la mente del legislador al imponerla.
II. Ese derecho a lo necesario para el ejercicio de la servidumbre
halla una restriccin en el artculo 727, conforme al cual la persona a
quien se debe una servidumbre, al hacer las obras necesarias para su uso
y conservacin, debe elegir el tiempo y el modo convenientes, a fin de
ocasionar la menor incomodidad posible al propietario del predio sirviente.
Es necesario pensar que alguna razn de peso habr infludo en l para
someterse al gravamen y que no lo habr hecho por mero placer, a no
ser el de servir a un amigo. De todos modos, para el dueo del predio
sirviente no deja de constituir una fuente de molestias la permanente intro-
duccin de extraos en l a realizar trabajos que no le son inherentes.
III. Estas obras, con arreglo al artculo 728, se harn a expensas
de quien goce de la servidumbre, a menos que se haya estipulado lo con-
trario en el ttulo. Sin embargo, cuando el uso de la cosa en la parte .sujeta
a servidumbre sea comn al propietario del predio dominante y al del
sirviente, aquellas obras se harn por ambos en proporcin a las ventajas
respectivas, salvo que por el ttulo se haya estipulado otra cosa.
En el silencio del' ttulo, la ley pone a cargo del propietario del predio
dominante las obras necesarias para el ejercicio de la servidumbre. Es lo
natural, porque, a quin interesa el use y conservacin de la servidum-
bre? Si el ttulo establece esa obligacin a cargo del dueo del fundo sir-
viente, ste debe someterse sin excusa a las estipulaciones sobre el particu-
lar, ya que los contratos tienen fuerza de ley entre las partes.
Pero a la obligacin impuesta al dueo del predio dominante, la ley
deja a salvo el caso de que el uso de la cosa. en ~ a parte sujeta a servi-
dumbre fuere comn a los dos propietarios, porque entonces aquellas obras
estn cargo de ambos, en proporcin a las ventajas respectivas. "Supon-
gamos - ejemplo de Ricci - que el camino existente en tu predio sirve
tanto a m como a ti, o que el acueducto que atraviesa tu predio condu-
ce tanto mi agua como la tuya, en ese caso debemos conturrir los dos a
sostener los gastos necesarios, en las obras que sea preciso hacer para el
sostenimiento de los mismos"; pero como el concurso ha de ser propor-
cional a las ventajas de cada uno, "si t consumes una cantidad de agua
doble, de suerte que de las tres partes del agua que fluye al canal, dos
sirven para 'ti y una tercera para m, los gastos relativos a las. obras nece-
sarias para el canal sern soportados en las dos terceras partes por ti y
en una tercera por m".
IV. El propietario del predio dominante deber en todo caso ejecu-
tar los trabajos necesarios para conservar la servidumbre en condiciones
de que no ocasione daos al propietario del predio sirviente (artculo 729).
Esta previsin es complemento de lo estatudo en el artculo 727,
porque ste se encamina a disminuir la incomodidad al dueo del predio
sirviente, en tanto que el 729 tiende a evitar daos; son cosas distintas en
realidad, pero las dos disposiciones se ayudan mutuamente. Si no rigieran
esas dos normas, el establecimiento de la servidumbre podra resolverse en
una fuente de discordias, ya que no sera raro que el dueo del predio
sirviente tratara, mirando slo su inters particular, de impedir al otro el
ejercicio de su derecho, optando por procederes encaminados al desapa-
recimiento de la servidumbre.
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V. El dueo del predio sirviente puede, en razn de ttulo, estar
obligado a hacer los gastos necesarios para el uso y conservacin de la
servidumbre; pero el artculo 730 lo autoriza para librarse de ese deber,
abandonando el predio afecto al gravamen al propietario del predio domi-
nante. Acaso le sea menos oneroso el abandcno, en fuerza del cual dicho
predio pasa al dominio del dueo del dominante, quien debe obtener con
ello una compensacin extinguindose en consecuencia la servidumbre.
VI. Si - conforme al artculo 731 - se dividiere el predio en cuyo
favor exista una servidumbre, sta se deber a cada parte, sin que la con-
dicin del predio sirviente se haga ms :)nerosa; as, si se tratare de un
derecho de paso, los propietarios de las distintas partes del predio domi-
nante debern ejercerlo por el mismo lugar.
La servidumbre es una e indivisible; los diferentes dueos del predio
dominante slo tienen derecho a la misma; de lo contrario, por efecto de
la divisin de ese predio; podran resultar varias servidumbres o la exis-
tenteconuna extensin mayor, contra todos los principios que se han ve-
. nido examinando, hacindose ms onerosa la condicin del predio sir-
viente. De modo que si la servidumbre consiste en un derecho de paso,
segn el ejemplo legal, ninguno de los distintos dueos puede pretender
ejercerlo por otro lugar.'
VII. El artculo 732 seala las siguientes reglas:
El propietario del predio sirviente no puede hacer nada que tienda a
disminuir el uso de la servidumbre o a hacerlo ms incmodo.
No puede, pues, cambiar el estado del predio, ni pasar el ejercicio de
la servidumbre a un lugar diferente de aquel en donde fu originariamente
establecida.
Con todo, 'si el ejercicio' se ha hecho ms oneroso al propietario del
predio sirviente o si le impide hacer en aquellos lugares trabajos, repara-
ciones o mejoras, puede ofrecer al propietario del otro predio un lugar
igualmente cmodo para el ejercicio de sus derechos, y ste no puede
rehusar el ofrecimiento.
El propietario del predio dominante tiene igual derecho, siempre que
pruebe que el cambio es para l de manifiesta utilidad y que no produce
dao .algunoal predio sirviente.
En ambos casos, el cambio :debe hacerse a cargo de quien lo solicita.
La conducta contraria a lo dispuesto en este artculo modificara sin
duda alguna el origen y extensin de la servidumbre, lo que es inadmisible
en el propietario del predio sirviente, quien debe ceirse al ttulo o a los
hechos que le sirven de base; as como lo es de parte del propietaro
del predio dominante, desde luego que ste no podr ejecutar acto alguno
que ocas;one daos al otro propietario. Diferente es el caso de que el
ejercicio de la servidumbre se haya vuelto ms oneroso para el primero
que le impida hacer trabajos, reparaciones o mejoras en su predio, porque
entonces una razn de equidad autoriza el cambio de lugar para el ejer-
cicio de la misma, siempre que tal cambio no altere la comodidad para
el propietario del predio dominante. La servidumbre de paso o de acue-
ducto, por ejemplo, se ha ejercido por una parte no cultivada del predio
sirviente; si esa parte fuera cultivada y pudiese recibir dao del ejercicio
de la servidumbre, sta puede ser trasladada a otro lugar donde el dao
para el propietario de dicho predio sea menor; pero el benefic:o para este
ltimo no debe redundar en perjuicio del propietario que la usa. Y para
mantener la igualdad de entrambos propietarios, la ley autoriza tambin
al del predio dominante para solicitar el cambio de la seri:dumbre a otro
lugar, con tal que pruebe que dicho cambio le es de manifiesta utilidad,
sin dao para el dueo del predio sirviente. Es lgico que el que pretenda
el cambio en las circunstancias expresadas, le haga frente a los gastos
que l requiera.
VIII. De acuerdo con el artculo 733, qu:en tiene un derecho de
servidumbre no puede usar de l sino segn su ttulo y su posesin, y SIn
poder hacer en ninguno de los dos predios innovacin alguna que haga
ms onerosa la condicin del predio sirviente.
Esta regla es legtima consecuencia de lo establecido en el artculo 726
acerca de que el derecho de servidumbre comprende todo lo necesario
para su ejercicio; pero ms nada. Luego si el dueo del predio dominante
traspasa los lmites de lo necesario, por no al ttulo y pose-
sin, de fijo quebrantar la previsin del citado artculo. Por otra parte,
,cul sera la situacin del dueo del predio sirviente si al otro le fuera
lcito extralimitar su ttulo?
IX. En caso de duda sobre la extensin de la servidumbre - dice
el artculo 734 -, su ejercicio debe limitarse a lo necesario para el des-
tino y conveniente uso del predio dominante, con el menor perjuicio para
el predio sirviente.
Se ha visto que el artculo 726 seala el princIpIo general de que el
derecho de servidumbre comprende lo necesario para su ejercicio, por lo
que la norma que se estudia parece una redundancia; per'o siendo inad-
misible que el legislador haya querido repetir aqu ese principio, porque
no tendra utilidad, es preciso convenir en que ste lo que hace es dar
nacimiento a la servidumbre accesoria o sea el modo de la principal, en
otras palabras, establecer que quien concede una servidumbre est obli-
gado a 'permitir la accesoria, por lo que el artculo 734 significa que si
hay duda sobre el modo de ejercerla, concedido por ministerio de la ley,
debe ocurrirse al principio susodicho que slo obliga a dar lo necesario
para el efecto mencionado.
X. El artculo 735 dispone que el derecho a la conduccin del agua
no ,atribuye a quien lo ejerce, ni la propiedad del terreno lateral ni la del
terreno situado debajo del manantial o del canal conductor; y que los im-
puestos y dems cargas inherentes al fundo son de cargo del propietario
de ste.
Como la servidumbre consiste en un gravamen impuesto sobre un pre-
dib para uso y utilidad de otro perteneciente a distinto dueo, no se ve la
necesidad de la pauta precedente, porque si el derecho a conducir el agua
llevara consigo la propiedad del terreno lateral y lo mismo la del situado
debajo del manantial o del canal conductor, se estara contra el principio
jurdico de que nemine res sua servil. Acaso el legislador se ha propuesto
con esa declaratoria establecer el fundamento de la otra regla segn la
cual los impuestos y dems cargas inherentes al fundo, son de cargo del
propietario de ste o reafirmar la norma fundamental de que la cosa no
sirve a su dueo Jure servitutis, sino Jure propietatis. Si la servidumbre
s'lo entraa una limitacin de la propiedad, no una desmembracin, es
claro que los impuestos y cargas propios del fundo han de estar a cargo
de su dueo, salvo, bien entendido, que en el ttulo se haya estipulado otra
cosa, puesto que puede haberse convenido en que sea el dueo del predio
dominante quien debe hacerle frente a tales gastos, lo cual de ningn
modo ,afecta el concepto de la servidumbre.
XI. A falta de convenios particulares - establece el artculo 736-,
el propietario o cualquiera otro que concede agua de un manantial o un
canal, estar obligado, respecto de los usuarios, a hacer las obras ordi-
narias y extraordinarias para la derivacin y conduccin del agua hasta
ANOTACIONES DE DERECHO CIVIL J3J
el sitio en que la suministre; a mantener en buen estado las obras, con-
servar el lecho y los bordes del manantial o del canal; a practicar las
limpias acostumbradas y a emplear la diligencia, custodia y vigilancia de-
bidas, a fin de que la derivacin y regular conduccin del agua se efecte
oportunamente.
La ley, segn se vi antes, impone al dueo del predio dominante la
obligacin de hacerle frente a los gastos relativos a las obras necesarias
para el uso y conservacin de la servidumbre; luego en el caso que se
contempla establece una regla excepcional por razn de las circunstan-
cias, ya que en "las servidumbres relativas a las aguas es preciso distin-
guir la concesin del agua, que es verdadero acto de enajenacin, del
derecho de conducir el agua, que constituye justamente la servidumbre".
Si yo he concedido una cantidad determinada de mi agua, debiendo en-
tregarla en un punto sealado, claro es que los gastos a que se contrae
el artculo en estudio deben estar a mi cargo, si no hay convenio espe-
cial al respecto; y se entiende por sitio de suministro del agua, aquel en
que quien la usa tiene derecho de tomarla, que puede ser n el manantial
mismo o en el canal de distribucin, en cuyo caso el punto ser el orificio
de derivacin.
XII. Sin embargo - dispone el artculo 737 - si quien concede
el agua justifica que la falta de la misma es por causa natural, o por un
acto de tercero que no pueda de ninguna manera imputrsele directa o
indirectamente, no estar obligado a la indemnizacin de daos, sino sola-
mente a una disminucin proporcional del arrendamiento o precio conve-
nido, que haya de pagarse o que est ya pagado, sin perjuicio del derecho
que para reclamar los perjuicios, tienen, lo mismo el concedente que el
concesionario, contra los autores de la falta de agua.
Cuando los mismos autores sean perseguidos por los usuarios, podrn
stos obligar a quien hizo la ooncesin a que intervenga en el litigio y a
secundarlos con todos los medios que estn en su poder para conseguir,
de quien haya dado lugar a la falta de agua, el resarcimiento de los daos.
Puede acaecer que despus de concedida el agua en una cantidad
sealada o para usos determinados, resulte escasa o falte de un todo; si
la carencia es motivada por hechos del concedente, ste debe indemnizar
los daos, porque es principio legal que quien causa un dao a otro, debe
repararlo, no slo cuando ha obrado con intencin, con negligencia o im-
prudencia, sino tambin cuando ha abusado de su derecho; pero si la
falta se debe a causa natural o a un acto de terceros, que de ninguna
manera sea imputable al concedente, ste no estar sujeto a indemnizar
daos, pero s a una disminucin proporcional del arrendamiento o del
precio convenido, que haya de pagarse o que est ya pagado, porque de
lo contrario podra resultar enriquecindose sin causa con perjuicio del
concesionario. Sin embargo, los usuarios tienen siempre derecho, lo mismo
que el concedente, a exigir la indemnizacin a los autores de la falta de
agua; y cuando, como lo determina claramente la ley, los mismos sean
perseguidos por los usuarios, stos pueden obligar a quien hizo la conce-
sin a que intervenga en el juicio con todos los medios de que disponga,
para conseguir de quien haya causado la falta de agua, el resarcimiento
de los daos.
Por lo dems y de acuerdo con el artculo 738, debe soportar la
falta de agua aquel que tiene derecho de tomarla y usarla en el tiempo
que ella falte; pero sea que la falta se deba a una causa natural o al
hecho del tercero a que se refiere el artculo 737 o a la accin del conce-
dente, el usuario tiene derecho, bien a la disminucin proporcional del
precio convenido, ora al resarcimiento de los daos. Es la nica compen-
sacin posible, ya que no es lgico pensar en la restitucin del agua que
falt o dej de prestar servicio.
XIII. Segn el artculo 739, cuando escaseen las aguas de un ro,
de un manantial o una acequia cuyo uso sea comn a varios predios, de
manera que la parte que corresponda a cada interesado no basta al fin a
que est destinada, la distribucin podr hacerse, dndose a cada uno,
ya el todo, ya parte de las aguas, por un nmero de horas o de das en la
semana proporcional a su respectivo derecho. Esta disposicin no perju-
dica a los derechos que resulten preferentes y queda a salvo el resarci-
miento de daos y perjuicios contra quien di causa a la escasez.
EsEa regla, como todas las dems, prev una situacin no resuelta por
el acuerdo de los interesados; yel legisll.d'Jl", con un criterio de equidad
y tratando de conciliar los intereses de todos, especialmente el de la agri-
cultura y el de la industria, reglamenta el servicio del agua en tanto dure
la escasez y tratndose de derecho de igual naturaleza, porque los pre-
ferentes no son susceptibles de mo<:lificacin y 1:;or su misma ndole se
sobreponen a los o<ros. Naturalmente que los perjudicados tienen expe-
dita w accin para obtener el resarcimiento del caso.
XIV. Precepta el artculo 740 que cuarido el agua se haya
cedido, reservado o posedo para un uso determinado, con la obligacin
de restituir al concedente o a otro lo que quede, no podr cambiarse este
uso en perjuicio del fundo al cual se deba la restituciri.
El legislador refirese aqu al modo de adquisicin del agua. Cuando
el dueo trasmite a otra persona, por cualquier ttulo, el uso del agua, se
estar en el caso de la concesin; cuando aqul, al vender, donar o legar
el fundo del que forma parte el agua, excluye sta de la venta, se
dr el caso del agua reservada; y cuando la misma es retenida con los
requisitos legales para llegar a la prescripcin, se dar el caso del agua
poseda. Esta ooncesin, reserva o posesin deben tener una finalidad
determinada, con la obligacin de restituir al concedente o a otro lo que
quede, porque sin sealar el uso, no es posible fijar la cantidad sobrante,
que es lo que puede dar origen a controversias que la ley tiende a
venir por razones de orden social. La obligacin de restituir sobrantes.
justifica la prohibicin de cambiar el uso con perjuicio del fundo ,al cual
se deba la restitucin; pero no habiendo perjuicio, nada se 'opone al
bio mencionado. Por otra parte, importa no olvidar que la voluntad
mana expresada legalmente es ley entre las partes.
XV. Adems de la obligacin impuesta, como queda dicho, al
o del predio sirviente y que estriba en mantener sin alteracin el uso para
el cual el agua se haya concedido, reservado o posedo, surge otra del
artculo 741, que establece que el propietario del fundo obligado a la
restitucin de los derrames o de las aguas sobrantes, no puede desviar una
parte cualquiera de ellos. bajo pretexto de haber introducido mayor
tidad de agua viva o nueva masa de agua, sino que debe dejarlos caer en
su totalidad, en favor del fundo dominante.
De esta manera el legislador quiere prevenir las controversias que
pudieran suscitarse respecto de la mayor o menor cantidad de agua
ducida o empleada en otros usos; y conviene tener presente que as como
las aguas, cuyo sobrante ha de restituirse, pueden aumentar por efecto de
uriacausa natural, pueden tambin disminuir por la pr,opia razn, en
minos que puede no haber tales sobrantes, estando, por tanto, el dueo
del predio dominante sujeto a esta eventualidad; de modo que el aumen'-
to del agua, por o sin el hecho del hombre, no autoriza la desviacin
mencionada por la ley, porque de ser as, el dueo del predio sirviente
tendra a la mano un medio para trastornar la servidumbre.
XVI. Pero si como el propietario del agua obligado a restituir el
sobrante, debe cumplir invariablemente las obligaciones enunciadas antes,
tambin tiene sus derechos privativos. Uno de ellos se encuentra en el
artculo 742, segn el cual la servidumbre de los derrames no quita al pro-
pietario del predio sirviente el derecho de usar libremente del agua para
el aprovechamiento de su fundo, cambiar la explotacin de este fundo y
aun abandonar total o parcialmente su riego.
Tal servidumbre' no tiene una existencia absoluta; depende del hecho
del riego. En virtud de su derecho de propiedad, el dueo del predio sir-
viente usa libremente del agua, con la nica limitacin que emana de la
servidumbre de los derrames, la cual est subordinada a que haya efecti-
vamente dichos derrames. En razn del libre uso del agua, el propietario
del predio sirviente puede cambiar la explotacin de su fundo, porque con
ello no infringe la obligacin que le impone el artculo 740, y abandonar
total o parcialmente su riego. Si no hubiere convencin en contrario, mal
podra obligarse al dueo del predio sirviente a mantener, contra sus pro-
pios intereses, un sistema del uso del agua nada ms que para dar los
sobrantes al dueo del dominante.
Otro de los derechos aludidos consiste, con arreglo al artculo 743,
en que el propietario del predio sujeto a la servidumbre de los derrames o
sobrantes de agua, podr librarse de este gravamen en cualquier tiempo,
mediante la concesin y garanta en favor del predio dominante, de una
masa de agua, cuyo volumen determinar la autoridad judicial, apreciando
todas las circunstancias.
El objeto de la servidumbre no es otro que aprovechar los derrames.
Mediante esa frmula se llena el fin de dicha servidumbre, puesto que
el dueo del predio dominante lo que necesita es agua. La diferencia con-
siste en que en el primer caso el dueo del predio sirviente slo debe la
cantidad sobrante, que puede aumentar o disminuir, segn las circuns-
tancias; mientras que en el segundo, deber siempre la masa de agua
cuyo volumen haya determinado la autoridad judicial.
XVII. El artculo 744 dispone que quienes engan inters comn
en la derivacin y uso del agua, o en la bonificacin o desecacin de te-
rrenos, podrn reunirse en sociedad con objeto de ejercer, conservar y
defender sus derechos.
La constitucin de la sociedad autorizada por este artculo, es ante
todo una medida de proteccin para los intereses. de aquellos que tienen
derecho al agua, as como a la bonificacin y desecacin del terreno.
Mediante esa formalidad, que debe constar por escrito, lo mismo qu.e los
reglamentos sociales, pueden obviarse las dificultades que acaso ocurran
cuando el agua se deriva en el mismo punto para todos o cuando la dese-
cacin se hace por un conductor comn.
Constituda la s'ciedad, de lo cual es necesao una prueba cierta,
los acuerdos tomados por mayora - dice el artculo 745 -, en los lmi-
tes y conforme a las reglas establecidas en el reglamento respectivo, pro-
ducirn efecto segn las disposiciones del artculo 764, que determina
cundo son obligatorios los acuerdos de la mayora y cuntos intereses
deben estar representados por los otros concurrentes al acuerdo.
Por lo tocante a la disolucin de la referida sociedad, el artculo 746
estatuye que no proceder sino cuando se acuerde por una mayora que
exceda de las tres cuartas partes de los s-ocios, o cuando, pudiendo efec-
tuarse la divisin sin un grave perjuicio, la pide cualquiera de los inte-
resados.
Las dificultades inherentes a las obras a que se contrae el artculo 744,
motivan, sin duda alguna, en razn del inters comn, esa previsin legis-
lativa, puesto que constitu da" la sociedad, constando por escrito los acuer-
dos de la mayora, obligatori's para todos, estn en aptitud de solucionar
los inconvenientes. La existencia legal de la sociedad e x h b e ~ e , pues, como
una necesidad reclamada por el inters de todos; y en esa virtud, la diso-
lucin requiere el acuerdo de una mayora diferente de la prevista en el
artculo antes citado, a menos que la divisin pueda efectuarse sin un
grave perjuicio, en cuyo caso puede ser solicitado por cualquiera de los
interesados; siguiendo entonces el principio de que a nadie puede obli-
garse a permanecer en comunidad.
En lo dems, tratndose de una comunidad por una parte y por la
otra de una sociedad sui generis, le son aplicables las reglas pertinentes
de la comunidad, de la sociedad y de la particin, tal, como loO autoriza el
artculo 747.
SECCIN CUARTA
Del modo de extinguirse las limitaciones legales
de la propiedad .Y las servidumbres
I. Segn el artculo 748, cesarn las servidumbres cuando las cosas
se encuentren en un estado que haga imposible su uso.
El legislador seala en la presente Seccin algunas causas especiales
sobre extincin de las servidumbres. Conviene advertir que existen otras,
como son el vencimiento del trmino de la concesin, la resolucin y la
anulacin del contrato, la renuncia al derecho de servidumbre, las cuales
se estudian en las materias respectivas.
Las servidumbres tienen su objeto, como explcitamente lo dice la ley
al definirlas, un gravamen impuesto sobre un predio para uso .Y utilidad
de otro perteneciente a distinto dueo .. de otro modo la servidumbre no
tendra razn de ser; ese beneficio, que no es sino el de la agricultura y
l de la industria o la satisfaccin de inmediatas necesidades de la vida,
es el concepto que induce al legislador a permitir las limitaciones de la
propiedad. Desaparecido el objeto, lo que ocurre tanto al extinguirse
la finalidad, como en el caso de que sea materialmente imposible el uso
de la servidumbre, verbigracia, por agotamiento del manantial de donde
se tiene derecho a tomar el agua, la servidumbre queda sin efecto, como
que sera absurda la limitacin de la propiedad en favor de un inters que
ha dejado de existir.
11. Sin embargo, por esa causa las servidumbres no se extinguen ra-
dicalmente, una vez que el artculo 749 establece que las servidumbres
reaparecern cuando las cosas se restablezcan de modo que pueda hacerse.
uso de ellas, a no ser que haya transcurrido tiempo bastante para que la
servidumbre quede extinguida.
En tanto, pues, est corriendo ese tiempo, el derecho de servidumbre
subsiste: ello explica por qu el restablecimiento de cosas a su anterior
estado lleva consigo el reaparecimiento de la servidumbre; y lo reafirma el
mismo artculo al disponer que si en el propio perodo se reconstruyere
una pared o una casa, se conservarn las servidumbres preexistentes. De
lo contrario, fcil le sera al propietario del predio sirviente realizar actos
encaminados a imposibilitar el uso posterior de la servidumbre.
111. Se extingue toda servidumbre cuando la propiedad del predio
sirviente y la del dominante se renen en una misma persona. As lo esta-
tuye el artculo 750. La razn es muy sencilla: si para constituir una ser-
vidumbre se necesitan dos predios, cada uno de diferente dueo, es decir,
el dominante y el sirviente, consolidada la propiedad en una misma per-
sona, la cosa deja de servir jure servitutis para hacerlo jure propietatis;
y por efecto de esa confusin desaparece de raz el derecho de servidumbre,
de suerte que desvanecida la reunin, no sera posible el reaparecimiento
automtico de la servidumbre.
IV. El artculo 751 establece que las servidumbres adquiridas por
el enfiteuta en favor del predio enfitutico, no cesan por la extincin de la
enfiteusis; pero que cesarn, sin embargo, las que sobre el mismo fundo
haya impuesto el enfiteuta.
El concepto que priva en esta norma se halla en la obligacin que
incumbe el enfiteuta de mejorar el fundo sujeto a la enfiteusis. La servi-
dumbre activa es realmente una mejora, puesto que aumenta el valor del
predio y por esto mismo, la ley la mantiene despus de la enfiteusis; no
acontece igualmente con la servidumbre pasiva, porque adems de que
para consentirla es necesario un pleno derecho de propiedad sobre el
fundo, lo que falta al enfiteuta, quien sla" goza del dominio til, tal ser-
vidumbre no entraa una mejora para el predio enfitutico, resolvindose
por tanto en un quebrantamiento de la obligacin que informa la enfiteusis.
V. Otra causa especial de extincin de las servidumbres es la indi-
cada en el .artculo 752 o sea cuando no se ha hecho uso de ellas por el
trmino de veinte aos; trmino que principiar a contarse desde el da
en que dej de usarse la servidumbre, respecto de las continuas aparentes
y descontinuas aparentes; y desde el da en que se haya verificado un
acto contrario a la servidumbre, respecto de las continuas no aparentes y
descontinuas no aparentes.
El no uso o sea la prescripcin de la servidumbre en favor del predio
sirviente, que, en tal virtud, queda libre del gravamen, por una parte
implica un abandono de la servidumbre y por la otra, demuestra que el
predio dominante no tiene necesidad del servicio de la servidumbre: he
aqu por qu las servidumbres se extinguen por prescripcin. Para el cm-
puto de los veinte aos, si se trata de servidumbres aparentes, sean conti-
nuas o descontinuas, se toma como punto de partida el da en que haya
dejado de usarse la servidumbre; y si se trata de servidumbres no apa-
rentes, sean continuas o descontinuas, se parte desde el da en que se
haya verificado un acto contrario a la servidumbre. Este acto puede ema-
nar del dueo del uno o del otro predio o bien de fuerza mayor, "porque
en todo caso resulta siempre que el que debe usar la servidumbre ha dejado
de remover el obstculo que al ejercicio de sta se opona, y ese descuido
lleva implcito el abandono del derecho".
VI. Ordena el artculo 753 que el modo de la servidumbre se pres-
cribe de la misma manera que la servidumbre.
Como por modo de la servidumbre debe entenderse su extensin, la
norma establecida por este artculo quiere decir que si la servidumbre se
ejerce durante veinte aos de un rriodo ms limitado que aquel a que
se tiene derecho, prescribe el modo ms amplio, ya que las servidumbres
no tienen "una existencia absoluta, sino subordinada a la utilidad o be-
neficio que de ellas puede originarse para la agricultura o la industria";
y si la servidumbre se ha ejercido durante veinte aos de un modo ms
limitado que el de la estipulacin, ello indica que ese ejercicio es bastante
para las. necesidades del predio dominante, por lo que no habra razn
"para conservar un derecho ms amplio en dao de la propiedad ajena".
VII. Con arreglo al artculo 754, la existencia de vestigios de obras
con cuyo auxilio se haya practicado una toma de agua, no impedir la
prescripcin; para impedirla se requiere la existencia de la toma misma
de agua o del canal de derivacin, y la conservacin de stos en estado de
serVICIO.
La toma de agua se efecta necesariamente por medio de las obras
adecuadas, las cuales han de ser conservadas al efecto; de no ser as, el
ejercicio de la servidumbre es imposible, lo cual conducir al no uso y
ste a la prescripcin. El no uso revela claramente una intencin contra-
na al mantenimiento de la servidumbre.
VIII. Segn el artculo 755, el eJerCICIO de una servidumbre en
tiempo diferente del que determinen la posesin o el contrato, no impe-
dir la prescripcin.
El tiempo en que se ejerce la servidumbre no se comprende en el modo
de ejercicio; pero puede dar lugar a otra distinta. Si el propietario del
fundo dominante ha adquirido el derecho de tomar el agua en una poca
del ao y lo hace en otra, no puede decir que ejerce la servidumbre que
se le ha concedido sino que usa otra distinta, por lo que la adquirida por.
contrato puede extinguirse por prescripcin, aunque la usada tambin pue-
de adquirirse por el mismo medio, con tal que la posesin sea legtima.
IX. Si el predio dominante perteneciere proindiviso a muchas per-
sonas, el uso de la servidumbre hecho por una de ellas impedir la pres-
cripcin respecto de todas, tal como lo estatuye el artculo 756.
La servidumbre es una e indivisible, aunque la' propiedad del predio
dominante corresponda a varias personas, por lo cual el uso de la misma
efectuado por una ,de ellas, basta para impedir la prescripcin; el no
uso de la servidumbre por parte de algunas de tales personas no tiene
influencia en materia de prescripcin, dada la circunstancia de que el
gravamen que radica en la cosa, slo favorece a la otta cosa, no a las
personas, por ms que stas obtengan un provecho indirecto.
Por la propia r,azn, la suspensin o interrupcin de la prescripcin
en favor de uno de los copropietarios, aprovecha igualmente a los dems,
segn lo dispone el artculo 757.
X. Conforme al artculo 758, las disposiciones de la presente Sec-
cin regirn, en cuanto sean aplicables, la extincin de las limitaciones
legales de la propiedad contenidas en este Captulo.
El ttulo de esta Seccin refirese al modo de extinguirse las limita-
ciones legales de la propiedad .Y las servidumbres; pero como, segn se ha
visto, las reglas en ella' contenidas slo se contraen a las servidumbres,
aun cuando esencialmente no hay diferencia entre tales limitaciones y las
servidumbres, a no ser el origen de unas y otras, quiz por esto el legis-
lador ha sentido la necesidad de aclarar que las expresadas reglas regirn
la extincin de dichas limitaciones slo en cuanto sean aplicables.
TTULO IV
De la comunidad
I. El artculo 759 se expresa as:
La comunidad de bienes se regir por las disposiciones del presente
Ttulo, a falta de pacto entre los comuneros o de disposiciones especiales.
La comunidad es una modalidad del derecho de propiedad, ya que
sta puede corresponder al mismo tiempo a diferentes personas. En la
relacin entre una cosa con distintos dueos, hllase el concepto esencial
de la comunidad.
Como hay, jurdicamente, diversos estados de comunidad, por ejemplo,
por mezcla de materias, de paredes divisorias, entre coherederos, entre
cnyuges y entre socios, cada uno de los cuales tiene sus normas propias,
el legislador destina las reglas generales de este Ttulo a su aplicacin en
todos los casos de comunidad, siempre que no haya pacto entre los comu-
neros y a falta de disposiciones especiales.
Importa advertir de una vez, para evitar errores en la prctica, que
si entre la comunidad y la sociedad hay puntos de contacto, no obstante
entre una y otra existe una diferencia notable: en la primera slo se trata
del hecho de una misma propiedad perteneciente a varias personas; en
la sociedad, adems de este hecho, hay un elemento de vida y actividad
personal que falta en la comunidad. La sociedad no puede existir sino
previo el concierto de voluntades, porque es un contrato; en tanto que la
comunidad es cosa de hecho, que tiene vida independientemente de toda
convencin, como se observa en la herencia, en que los bienes pasan en
comn a los herederos por el solo hecho de la muerte del de cujus; pero
no hay imposibilidad jurdica para que la situacin de comunidad sea el
resultado de un contrato, como sera en el caso de la ,adquisicin de un
fundo por varios individuos con el fin de dividirlo entre ellos, y no para
su explotacin por el conjunto, porque entonces se tratara de una verda-
dera sociedad.
II. La primera norma general en punto a comunidad es, de acuerdo
con el artculo 760, que la parte de los comuneros en la cosa comn se
presume igual mientras no se pruebe otra cosa.
La lgica de esta previsin es flagrante, porque, qu otra cosa puede
10
presumirse a falta de una prueba en contrario, en defecto de prueba de
que la porcin de cada partcipe es de diferente valor? En esa virtud, el
silencio de los comuneros entraa una referencia tcita a la susodicha
visin legal. Y es conveniente repetir que la relacin entre la cosa comn
y los partcipes, representada por la porcin intelectual de cada uno,
tituye justamente un modo de ser de! derecho de propiedad; y por esta
razn, si uno de los comuneros posee y adm:nistra la cosa comn, su
posesin, que no puede ser diferente de la manera segn la cual la
piedad fu adquirida, es siempre una posesin en nombre de todos, no de
dueo exclusivo y absoluto. Esta conclusin tiene su importancia
dose de juzgar de la legitimidad de la posesin que debe servir de
damento a las acciones posesorias y a la prescripcin adquisitiva.
El propio artculo precepta que el concurso de los comuneros, tanto
en las ventajas como en las cargas de la comunidad, ser proporcional a
las respectivas cuotas. Aqu e! legislador no presume, estatuye partiendo
de una base cierta, como queda expresado; y as tendra que suceder si
no hubiera disposicin expresa al respecto, ya que esa posicin, en cuanto
a las ventajas y a las cargas, es consecuencia exacta de los principios que
informan la norma jurdica referida. Salvo naturalmente pacto en
no entre los comuneros.
111. Cada comunero - autoriza e! artculo 761 - puede servirse de
las cosas comunes, con tal que no las emplee de un modo contrario al
destino fijado por el uso, y de que no se sirva de ellas contra el inters
de la comunidad o de modo que impida a los dems comuneros
se de ellas segn sus derechos.
El derecho de cada interesado hllase ubicado en toda la extensin
de la cosa comn, por lo que puede servirse de la totalidad; mas como la
amplitud de su derecho est necesariamente circunscrita a su porcin
lectual en dicha cosa, por lo que el concurso de los comuneros, tanto en
las ventajas como en las cargas, es proporcional a las respectivas cuotas;
impnese como consecuercia lgica el que cada partcipe deba servirse
de los bienes comunes en armona con el derecho que sobre ellos tiene.
Al proceder contra el destino fijado por el uso, para cuya determinacin
. ha de estarse al acuerdo de la mayora, o contra e! inters de la
dad o impidiendo a los dems comuneros el goce de sus derechos, invade
el campo, extralimita sus propias facultades, y no debe olvidarse que e!
derecho de uno termina donde empieza el de los otros.
..
IV. Conforme al artculo 762, cada comunero tiene derecho de
obligar a los dems a que contribuyan con su porcin a los gastos
sarios para la conservacin de la cosa comn, salvo a stos la facultad
de libertarse de tal deber con el abandono de su derecho en la cosa
comn.
La obligacin de llevar sobre s los gastos a que se refiere este
t<::ulo es inherente al derecho de propiedad, por una parte; por la otra,
quien est a las ventajas, debe estar a las cargas. De qu otro modo
puede gozarse del derecho de dominio? Si se quiere conservar ste, es
necesario obrar como un buen padre de fmilia. No es admisible que tal
obligacin est a cargo de uno o de algunos de los comuneros, cuando
el provecho es para todos. Sin embargo, el copropietario que no quiera
contribuir a esos gastos, puede renunciar al beneficio de la cosa comn,
en cuyo caso se libra del deber mencionado, pues el abandono en que se
resuelve la renuncia, produce jurdicamente la transferencia del derecho
abandonado en favor de los condueos.
V. Ninguno de los comuneros - estatuye el artculo 763 - podr
hacer innovaciones en la cosa comn, aunque reporte a todos ventaja, si
los dems no consienten en ello, salvo lo dIspuesto en el artculo 764.
ste se expresa as:
Para la administracin. y mejor disfrute de la cosa comn, pero nunca
para impedir la particin, sern obligatorios los acuerdos de la mayora
de los comuneros, aun para la minora de parecer contrario.
Con arreglo a lo dispuesto ante&." cada uno de los partcipes debe
gozar de la cosa comn, dentro de los lmites del destino sealado por el
uso y por esta razn ninguno puede, sin el de los otros,
efectuar innovaciones en la misma, aun cuando ceda}) en utilidad de todos,
atenta la circunstancia de que las novedades cambian el
tino de' la cosa, a lo cual se opone el artculo 761. que
esas innovaciones implican una extralimitacin del derecho del comunero
que las pretenda; pero interviniendo el asenso de los copartcipes, ce,sa la
razn de la prohibicin enunciada.
La administracin y mejor disfrute de la cosa comn constituyen el
ejercicio mismo del derecho de propiedad; y el carcter obligatorio de
los aun para la minora de
verso parecer, tienen como punto de partida la consideracin de que todos
los comuneros administran directamente o por medio de otro condueo la
cosa comn; y en tal virtud es necesario que los expresados acuerdos se
hallen dentro de los lmites de la simple administracin o del mejor goce
de la comunidad, lo cual excluye la facultad de innovar la cosa y todo
obstculo a la particin, como que nadie puede ser obligado a permane-
cer en comunidad.
La mayora a que alude el precitado artculo, no existe sino cuando
los votos que concurren al acuerdo representan ms de la mitad de los
intereses que constituyen el objeto de la comunidad. De modo que no se
atiende al mayor nmero de los partciRes, sino a la mayor suma
reses; y no siendo en la oomunidad el inters colectivo y nico, sino rriiil-
tiple, puesto que se halla formado por de los
'partCIpes, a la Inversa ae10 que pasa en sociedad, en que slo hay el
inters social, es lgIco que la mayora se forme por la
te;"eses. Mas puede darse el caso de que sea imp;ible la
de esa mayora, por ser tantas las opiniones cuantos intereses dan
vida a la comunidad, o como el resultado de esos acuerdos fuese grave-
mente perjudicial a la cosa comn, la ley da facultad a la autoridad.
judicial para tomar las medidas oportunas y aun nombrar, en caso nece-
sario, un admInIstrador; providencias que deben tener finalidad, ello
eSColc1uyente, la admInIstracion y mejor dIsfrute de la cosa comun.
VI. El artculo 765 contiene las siguientes normas:
Cada comunero tiene la plena propiedad de su cuota y de los prove-
chos o frutos correspondientes. Puede enajenar, ceder o hipotecar libre-
mente esta parte, y aun sustituir otras personas en el goce de ella, a menos
que se trate de derechos personales; pero no puede cercar fracciones de-
terminadas del terreno comn ni ,arrendar lotes del mismo a terceros. El
efecto de la enajenacin o de la hipoteca se limita a la parte que le toque
al comunero en la particin.
La comunidad, segn se ha visto, es un modo de ser de la propiedad;
situacin que emana de pertenecer la cosa a varias personas, teniendo
cada una de ellas una porcin meramente intelectual. La propiedad es el
derecho de usar, gozar y disponer de una cosa de manera exclusiva; y a
este principio fundamental obedece la disposicin declaratoria de que cada
comunero, plenamente dueo de su cuota y de los provechos o frutos co-
rrespondientes, puede enajenarla, cederla o hipotecarla libremente, lo mis-
mo que sustituir otras personas en el goce de tales provechos o frutos,
constituyendo, verbigracia, un usufructo, salvo que se trate de derechos
personales, como cuando la comunidad versa sobre un derecho de uso o
de habitacin.
No puede el comunero cercar fracciones determinadas del terreno co-
mn, porque estando el derecho de cada uno ubicado en toda la extensin
de la cosa, al efectuar esa operacin, sin sabe/se cul es la parte material
que corresponde a la porcin intelectual, es manifiesto que resultaran cer-
cenados los derechos de los dems; se habr procedido, por ende, contra
el inters de la comunidad, ].0 que igualmente suceder. cuando se arrien-
den lotes del terreno comn a terceros. El comunero est en libertad de
enajenar, ceder o hipotecar su cuota, porque en ello estriba justamente el
derecho de propiedad; pero la enajenacin o la hipoteca forzosamente
han de ser condicionales, una vez que su efecto limtase, de acuerdo con
la ley, a la parte que pueda corresponder al comunero en la particin.
VII. La ley - artculo 766 - daa los acreedores de un comunero
derecho para oponerse a que se proceda a la divisin sin su intervencin
y para intervenir a su costa; pero no pueden impugnar uria divisin con-
sumada, excepto en caso de fraude o de que dicha divisin se haya efec-
tuado a pesar de formal oposicin, y salvo sIempre a ellos el ejercicio de
los derechos de su deudor.
Acerca de ,esta disposicin, advirtese en ella una consecuencIa del
principio jurdico de que los acreedores pueden ejercer, para el cobro de
lo que se les deba, los derechos y acciones del deudor, excepto los dere-
chos que son exclusivamente inherentes a su persona; principio que emana
del igualmente fundamental de que los bienes del deudor son la prenda
comn de los acreedores, quienes tienen en ellos un derecho igual, si no
hay causas legtimas de preferencia, siendo stas los privilegios y las hipo-
tecas. Ese derecho de oposicin tiene por obj eto, en sntesis, impedir las
enajenaciones, reales o simuladas, que el deudor efecte para burlar dere-
chos legtimos; mas si el acreedor puede oponerse a qlJ.e se proceda a la
divisin, no alcanza esa facultad a impugnar la consumada, a menos que
haya habido fraude, porque entonces los acreedores pueden atacar en su
propio nombre los actos que el deudor haya ejecutado en fraude de sus
derechos, de acuerdo con normas tambin fundamentales.
VIII. Como Jo estatuye el artculo 767, se presume la comunidad,
salvo prueba en contrario, en aquellos casos de unin no matrimonial
cuando la mujer demuestra que ha vivido permanentemente en tal estado
y ha contribudo con su trabajo a la formacin del patrimonio del hombre, .
aunque los bienes cuya comunidad se quiere establecer aparezcan
mentados a nombre de uno solo de ellos. Tal presuncin solamente surte
efectos legales entre ellos dos y entre sus respectivos herederos y tambin
entre uno de ellos y los herederos del otro, salvo el caso de adulterio.
Esta previsin, que es una de las innovaciones introducidas por el
legislador de 1942, ofrece una importancia extraordinaria por cuanto se
encamina a remediar una situacin que ya se ha presentado entre nosotros.
Aunque est inspirada por un criterio de justicia. no han faltado razones
de peso' que oponerIe. Como la obra del legislador merece todo el respeto,
no queda otro medio que cumplir sus disposiciones, en las cuales es
ciso ver un inters social; y as, importa inquirir el concepto legislativo
acerca de la expresada novedad.
La unin no matrimonial. que es el fundamento de la presuncin de
comunidad que proclama el precepto en referencia. no es otra que la unin
concubinaria. y esto podra hacer pensar que el legislador aprueba
citamente el concubinato. Tal hiptesis no tiene cabida en el orden
dico; el legislador. ante una situacin deplorable. como es la que se trata
de remediar, nicamente ha querido atenuar los efectos de la irregularidad
que ha dado origen a la situacin preindicada. ya que. apelando al
timonio de la Historia, y habida consideracin de la naturaleza del
ganismo humano. el concubinato es ineludible y slo por un alto grado
de perfeccin moral individual, no muy fcil de alcanzar, podrn
nuirse las uniones irregulares. pero no evitarlas completamente; y de aqu,
por qu la ley tiende. con un criterio prudencial, a solucionar tan grave
cuestin social.
La prueba que obsta a la presuncin de comunidad. no puede ser
sino la de que los bienes que se quieren hacer aparecer en tal estado.
tenecan exclusivamente a uno u otro antes de empezar la unin perma ..
nente del hombre con la mujer; sta. que es a quien la ley se encamina
a favorecer, hllase en el deber de probar el estado de unin permanente.
sin solucin de continuidad, y que durante ese tiempo ha contribudo con
su trabajo a la formacin o aumento del patrimonio del hombre. Esto,
naturalmente, en el caso de que los bienes estn escriturados. como() lo
exige la ley. a uno solo de ellos. porque si estn a favor de ,ambos. la
comunidad existe por el hecho de la adquisicin conjuntamente. sin
sidad de presuncin. Es de pensarse que si los bienes estn documentados
a nombre de la mujer, sta no tiene necesidad de aportar la prueba
dicha, porque en esas circunstancias la presuncin de comunidad no tiene
razn de ser; los bienes son, en este caso, de la mujer y ms nada. Y para
evitar fraudes en perjuicio de terceros, el legislador se muestra solcito al
declarar que la presuncin de comunidad slo tiene efectos entre el
bre y la mujer, entre sus respectivos herederos y entre uno de ellos y los
herederos del otw; pero salvo el caso de adulterio, porque de ocurrir ste,
en fuerza de la consabida presuncin, se ira al colmo de la inmoralidad.
IX. Conforme al artculo 768, a nadie puede oblig.arse a
cer en comunidad, y siempre puede cualquiera de los partcipes demandar
la particin.
Sin embargo, es vlido el pacto de que se deba permanecer en
dad por un tiempo determinado, no mayor de cinco aos. La autoridad
judicial, no obstante, cuando lo exijan graves y urgentes circunstancias,
puede ordenar la divisin de la cosa comn aun antes del tiempo convenido.
La comunidad se mantiene por voluntad de los partcipes. Siendo ella
"causa de rozamientos, es origen de disgustos y pleitos", 'y el legislador
"debe evitar cuanto perturbe la concordia entre los ciudadanos"; por otra
parte,. "encontrndose en la comunidad - ensea Ricci - confundidos
los intereses de unos y otros partcipes, ninguno de stos atiende al
ramiento de la cosa comn con aquel celo y cario con que lo hara si se
tratase de cosa exclusivamente suya; y as ocurre que las propiedades
visas fcilmente perecen o por lo menos no se mejoran o aumentan como
las propiedades divididas" (tomo lI, pg. 59).
Infirese, pues, que una razn de orden pblico induce al legislador a
declarar no obligatoria la comunidad. Por excepcin, sta se impone
do halla pacto entre los comuneros de permanecer en ese estado, siendo
por tiempo determinado, no mayor de cinco aos, pues ello puede estar
aconsejado por el inters comn, atenta la razn de que algunas obras de
mejoramiento que cada partcipe no podr hacer solo, es. posible realizarlas
con la cooperacin de todos, lo. cual motiva la validez del pacto de estar
en comunidad. Empero, la comunidad obligatoria, aun cuando sea por
corto tiempo, puede no responder al objeto y por eso, la autoridad judicial
hllase facultada para ordenar la divisin aun antes del trmino estipulado.
X. Establece el artculo 769 que no podr pedirse la divisin de
aquellas cosas que, si se partieran, dejaran de servir al uso a que estn
destinadas.
152 FWRENCIO RAMREZ
Si nadie est obligado a permanecer en comunidad, es claro que la
regla anterior se refiere a la particin material, la cual no impide que
la cosa comn sea vendida y el precio repartido entre los comuneros, a
menos que se trate de una comunidad de naturaleza especial, como la
medianera, porque entonces la particin se resolvera en un dao para
todos, desde luego que la cosa dejara de servir al uso a que est desti-
nada; y en cuanto a la venta, cmo podra efectuarse la de una pared
medianera? '
Y por ltimo, el artculo 770 ordena que son aplicables a la divisin
entre comuneros, las reglas concernientes a la divisin de la herencia y las
especiales que, en cuanto al procedimiento para llevarla a cabo, establez-
ca el Cdigo de Procedimiento Civil.
De la herencia surge evidentemente un estado de comunidad entre los
herederos, en cuya virtu-l el artculo 1.082 defiere en todo aquello a que
no se haya previsto en las normas relativas a la particin, a las reglas
establecidas en el Ttulo de la comun:dad.
TTULO V
De la posesin
1. Segn el tenor de la definicin que da el artculo 771, la pose-
sin es la tenencia de una cosa, o el goce de un derecho que ejercemos por
nosotros mismos o por medio de otra persona que detiene la cosa o ejerce
el derecho en nuestro nombre.
El legislador, luego de establecer el concepto preciso de la propiedad
o sea el derecho de usar, gozar .Y disponer de una cosa de manera exclu-
siva, con las restricciones y obligaciones establecidas por la ley, entra a
fij,ar las normas relativas a la posesin, separadamente.
La posesin, trascendental institucin jurdica, dadas las consecuen-
cias que el propio legislador desprende del hecho posesorio, sea que se la
considere como "la tenencia material de una cosa, que Inos da la posibi-
lidad de usar de sta excluyendo a los dems"; como "la facultad de
hecho o fsica que una persona tiene sobre una cosa con el propsito
de ejerchr sobre sta un derecho real"; como "un estado de hecho que
consiste en retener una cosa de modo exclusivo y realizar en ella los mis-
mos actos materiales de uso y de disfrute que si fuera propietario de
ella"; o - conforme a la clsica definicin - como tenencia derecha que
ome ha en las cosas corporales con a'yuda del cuerpo o del entendimiento;
la posesin, repetimos, considerado el concepto que surge de los artcu-
los 771 y 772, est claramente constituda por dos elementos: material el
uno, intelectual el otro; el primero consiste en la tenencia corporal y el se-
gundo, en la intencin de tener y gozar la cosa como propietario de la
misma. Un elemento "externo o material, porque siempre hay que referir
a la voluntad de la p e ~ n a la ocupacin o detencin fsica de una cosa;
y el otro interno o moralJ. porque en el ejercicio de la posesin debe exis-
tir un ttt;lo de derecho o por io menos la intencin o propsito de ejercitar
un derecho real".
Antiguamente, cuando la ocupacin era el nico medio de adquirir
las cosas, la posesin se confunda con la propiedad; pero una vez q u ~
el derecho civil "hizo de ellas dos cosas independientes", la posesin no
fu entonces sino el mero hecho de tener la cosa, en tanto que la propie-
---= -----
dad lleg a ser un derecho, "un vnculo moral entre la cosa y el propie-
tario, vnculo que ya no pudo romperse sin su voluntad aunque la cosa no
estuviese en su mano; pudo, pues, uno ser propietario sin poseer la cosa
y poseerla sin ser propietario".
Dos relaciones, por tanto, se advierten en la propiedad: de derecho
la una y de hecho la otra. El vnculo que liga la cosa al propietario,
por lo cual aqulla es parte de su patrimonio, forma la relacin de dere-
cho, mientras que la tenencia material da origen a la relacin de hecho.
"Las nociones fundamentales de la posesin y de la propiedad son com-
pletamente distintas, porque la primera es un hecho y la segunda, un de-
recho; aqulla es una facultad fsica, y sta, un derecho natural y legal."
"E! hecho de la posesin, es decir, el hecho de ejercitar un derecho
sobre una cosa produce efectos jurdicos, abstraccin hecha de saber si el
derecho existe o no en realidad. La ley protege la posesin en cuanto tal
posesin. Esto podr parecer sorprendente. En efecto, si el poseedor es
verdaderamente titular del derecho que ejercita - interrogan Colin y Ca-
pitant - a qu viene este desdoblamiento? Si, por otra parte, no lo es,
no resulta contradictorio protegerle cuando la cosa pertenece a otro? y, sin
embargo, este desdoblamiento, esta proteccin del poseedor como tal po-
seedor, son fenmenos que se encuentran en todas las legislaciones, seal
evidente de que corresponden a una necesidad invariable y cierta" (tomo II,
pginas 887 y 888).
En el propietario, la posesin no viene a ser sino el ejercicio mismo
del derecho de propiedad; mas como realmente sta y aqulla no siempre
estn en la misma persona, pudiendo ocurrir, como acaece con frecuencia.
que uno es dueo de la cosa y otro la detiene y la goza; de aqu surge la
necesidad de considerar la posesin separadamente de la propiedad, tanto
ms cuanto que aqulla da nacimiento, por s sola, a consecuencias jur-
dicas. Es, en tal virtud, la relacin de hecho el objeto a contemplarse en
este estudio, con entera independencia del derecho de propiedad.
Reflexionando, pues, en que la posesin hllase integrada por los dos
elementos, material e intencional, fcilmente se coOlige que sin la concu-
rrencia de uno de stos, excepto en el caso previsto por el artculo 783,
ella no es considerada por el legislador, ni puede, por esta razn, produ-
cir los efectos que se le atribuyen, como que estando la posesin formada
por la relacin de hecho entre el propietario y la cosa, es natural que al
encontrarse sta en manos de quien no es el dueo, la posesin sea ejer-
cida en el modo segn el cual lo sera por aqul. porque de noO ser as, no
representara la relacin mencionada.
II. De acuerdo con el contenido literal del artculo 772, la posesin
es legtima cuando es continua, no interrumpida, pacfica, pblica, no
equvoca y con intencin de tener la cosa como propia. Tales son las
condiciones indispensables para que el hecho de la posesin pueda en-
gendrar consecuencias jurdicas, como, verbigracia, en el caso de la pres-
cripcin adquisitiva.
La posesin continua, segn el profesor Ricci, "consiste en la mani-
festacin del nimo de tener la cosa como propia; por tanto, pues, para
que la posesin ,sea continua, es necesario que esta manifestacin del
nimo se repita constantemente, de suerte que el poseedor no tolere que
entre tanto otro ocupe o disponga del objeto de la posesin como de cosa
propia".
Supongamos - ejemplo del mismo autor - "que en el predio en cuya
posesin estoy se presenta Ticio para recoger los frutos dicindose pro-
pietario del mismo; si lo rechazo, impidindole ej ercitar actos de posesin
o demandndolo en juicio para que me restituya lo recogido, conservo mi
posesin, porque manifiesto el nimo, contra un tercero, I que tiene preten-
siones, de retener la cosa como de mi' propiedad; si, en cambio, tolero
que Ticio, con nimo de propietario, se posesione del predio y recoja los
frutos, cesa la con.tinuidad de mi posesin aun cuando ms tarde la read-
quiera, porque en el intervalo otro ha retenido y gozado el predio como
suyo" (tomo II, pg. 91).
Pero importa tener en cuenta que la <;..ontinuidad no excluye la inter-
en los actos de uso, siempre que como se advierte,
por ejemplo, en la posesin de un monte tallar, en el que sta se demuestra
con el hecho de las cortas efectuadas en su oportunidad, porque debiendo
llevarse a cabo con los intervalos necesarios, no podr sostenerse que du-
rante ellos el poseedor haya perdido el nimo de retener la cosa como
propIa.
Acerca de este punto, conviene fijar la atencio, en lo concerniente
a la prueba de la posesin continua, en que si quien posee actualmente
prueba haber posedo en un' tiempo anterior, la ley presume que ha po-
sedo durante el tiempo intermedio, salvo prueba en contrario; y asimismo
y con la propia salvedad, en que si el poseedor actual tiene ttulo, se pre-
sume que ha posedo desde la fecha de su ttulo.
Por lo tocante a la no interrupcin, en qu difiere sta de la conti-
nuidad? Es cierto que la prescripcin se interrumpe naturalmente cuando
por cualquier causa deje de estar el poseedor en el goce ,de la cosa por
ms de un ao; empero, la ley, al sealar la poses IOn continua y la no
interrumpida como conceptos diferentes y consistiendo la primera en la
manifestacin constante del nimo de retener la cosa como propietario,
claramente est significando que la interrupcin debe emanar de la recla-
macin hecha por el propietario de sus derechos sobre la cosa que otro
posee, lo cual hllase apoyado por el artculo 1.953 que prescribe que
para adquirir por prescripcin se necesita posesin legtima y sta. adems
de otros requisitos, debe reunir los de ser continua y no interrumpida. Por
eso, una posesin continua bien puede ser interrumpida. al paso que una
posesin no interrumpida puede no ofrecer los caracteres de continua, y
de aqu. por qu lo que respecto de la prescripcin constituye interrup-
cin, relativamente a la posesin slo es descontinuidad. desde luego que
quien se deja despojar del goce de la cosa poseda no da a entender ya el
nimo de tenerla y conservarla como propia, lo que basta para que la po-
sesin no deba cons!derarse continua.
Siguiendo al expositor Ricci, para comprender la interrupcin de la
posesin en su sentido jurdico, es necesario suponer la existencia de dos
elementos: la manifestacin del nimo del poseedor de retener la cosa
como propia, en lo cual reside la continuidad, y la manifestacin del ni-
mo del propietario de reclamar la cosa c-omo de su pertenencia. Esta ltima
declaracin puede ser suficiente para que la posesin, aunque continua.
deba conceptuarse interrumpida; y debiendo la interrupcin poder coe-
xistir con la continuidad. es lg:co que aqulla ha de provenir de la de-
manda prevista por el artculo 1.969, como que en ese caso el poseedor
mantiene frente al pr.opietario reclamante el pensamiento de retener la
cosa como suya.
Otro de los requisitos para la legitimidad de la posesin es que sta
sea pacfica. Ello significa que nadie contr.adice la posesin, ni pretende
tener derechos sobre la cosa que otra persona retiene como propietaria.
La posesin pierde. pues, el carcter de pacfica. cuando el poseedor em-
pieza a sufrir molestias ajenas. las cuales, para no incurrir en confusiones.
deben ser de tal naturaleza. que. como ensea el autor antes citado. ante
ellas desaparezca o se disminuya la conciencia del poseedor con relacin
al goce de la cosa a ttulo de propiedad. porque hallndose el concepto
fundamental de la posesin en la tenencia o goce de aqulla con nimo
de dueo. cuando este nimo desaparezca. la posesin no puede conser-
var la condicin de legtima. Suponiendo que un tercero por vas de hecho
me disputa la posesin afirmndose propietario de la cosa que poseo; si
no protesto contra ese hecho, si no pido cuenta en JUICIO al perturbador,
hago creer que mi nimo est poco seguro de que la cosa me pertenece,
y aun cuando conservo la tenencia material de la misma, el elemento in-
,
tencional de la posesin ha experimentado sin embargo una merma, que
impide atribuir el carcter de legtima ,a la posesin, ya que ese elemento
intencional debe ser pleno. Naturalmente que los hechos que arrebatan
a la poses:n el carcter de pacfica, slo puede apreciarlos el Juez lle-
gado el caso, porque es a l a quien incumbe juzgar si esos hechos son de
tal gravedad, que sean suficientes para conceptuar disminuda la concien-
cia del poseedor a ttulo de propiedad.
La posesin debe igualmente ser pblica para ser legtima, segn 10
requiere el artculo 772. Ella, en tal virtud, debe exhibir claramente los
caracteres con que la cosa es tenida por el propietario, porque debindose
poseer a ttulo de tal, importa que los dems consideren o se encuentren
en capacidad de considerar al poseedor como propietario de la cosa que
retiene, y porque si ste oculta su posesin a los ojos de los dems, ello
revela que no tiene la seguridad de que la cosa es suya, con lo cual l
mismo est demostrando la condicin de precaria de su posesin, lo cual
obsta a su legitimidad. La posesin es, en consecuencia pblica, cuando el
poseedor obra en ella de modo que quien tenga inters en conocerlo pueda
fcilmente lograrlo, pues conducindose as, esto es, no ocultndose, ma-
nifiesta sin duda alguna su intencin de retener la cosa como suya propia.
Pero es preciso tambin que la posesin no sea equvoca. Este defecto
no puede consistir sino en la incertidumbre acerca del ttulo del poseedor,
o lo que es lo mismo, sobre si se trata de una posesin en nombre propio o
en el de otro. La posesin es equvoca cuando - afirman Colin y Ca-
pitant - "los actos de uso o de disfrute del pretendido poseedor, no co-
rresponden de una manera cierta e indiscutible al derecho de que l sos-
tiene que constituyen la manifestacin; en una palabra, cuando es posible
explicarlos de un modo diferente, que no sea la pretensin de un derecho
sobre la cosa". En el caso de la comunidad, por ej'emplo, el condueo
posee la cosa comn en su nombre y en el de los dems interesados; si
quiere sostener una posesin en nombre exclusivo, tal posesin por l afir-
mada sera equvoca si no hubiese comenzado a poseer con ttulo distinto
del de mero copropietario, porque cuando alguien ha principiado a poseer
en nombre de otro, se presume que la posesin contina como principi,
si no hay prueba de lo contrario, segn lo previene el artculo 774.
Y, por ltimo, la posesin ha de ser con intencin de tener la cosa
como suya propia. La simple tenencia material o el mero goce de la cosa,
no basta para dar la idea jurdica de la posesin; sta hllase en la tenen-
cia referida unida a la intencin de tener y gozar la cosa como propieta-
rio. Por eso, el arrendatario, verbigracia, tiene la cosa, pero no con el
nimO' de ejercitar sobre ella un dominio absoluto, sino con la intencin
de gozar aquellos derechos temporales que el propietario le ha concedido,
pues conforme al artculo 1.579, el arrendamiento es un cantrato por el
cual una de las partes contratantes se obliga a hacer gozar a la otra de
una cosa mueble o inmueble, por cierto tiempo y mediante un precio
determinado que sta se obliga a pagar a aqulla; y en esa virtud, no
tiene la cosa por s sino por el prapietario, cuyo derecho reconoce, lo cual
aleja la intencin que impretermitiblemente debe acompaar la tenencia
para que sta merezca el calificativo de posesin en su significado jurdico.
111. De acuerdo con lo establecido en el artculo 773, se presume
siempre que una persona posee por s misma y a ttulo de propiedad, cuan-
do no se prueba que ha empezado a poseer en nombre de otra.
La presuncin a que se contrae este artculo, da a entender que en el
poseedor existe "el nimo y la intencin de considerarse y hacerse tener
por los dems como propietario de la cosa, aunque en realidad no lo sea".
No es posible encontrar un motivo jurdico en favor de tal presuncin, ya
que entre el hecho material de la tenencia y el nimo que la acompaa,
no hay relacin alguna en cuya virtud pueda sostenerse que esa tenencia
"no puede ir acompaada ms que de un nimo dado y no de uno dis-
tinto". El motivo de esa presuncin est, pues, "en la garanta del orden
social, que el legislador no quiere en manera alguna que se perturbe".
"La posesin es un estado de hecho contra el cual nadie puede lcitamente
atentar, sin usurpar las atribuciones de la justicia y amenazar as la tran-
quilidad social; y para que pueda y deba ser respetada, "es necesario
que se atribuya a la misma un fundamento legal, que estriba precisamente
en la presuncin de que el poseedor tiene la cosa animo domini." N atu-
ra1mente que la susodicha presuncin puede desaparecer ante la prueba
de que el detentador ha empezado a poseer en nombre de otro o que es un
poseedor precario, como el depositario, por ejemplo, puesto que nadie
puede cambiarse a s mismo la causa y el principio de su posesin. Cmo
podra el depositario, sin la intervencin del dueo, trocarse a s mismo
el ttulO' con que posee?
IV. Como consecuencia de lo precedentemente expuesto, el artcu-
lo 774 dispone que cuando alguien ha principiado a poseer en nombre de
otro, se presume que la posesin contina como principi, si no hay prueba
de lo contrario. En tal caso, trtase de dn poseedor precario y ello obsta
a la legitimidad de la posesin, porque ste no lo es a nombre propio; y
como segn se dijo antes, nadie puede cambiarse a s mismo la causa y el
principio de su posesin, aquella presuncin es perfectamente lgica. Ahora
bien, si' el arrendatario, verbigracia, dej a de ser tal y se convierte en pro-
pietario de la cosa materia del arrendamiento, por virtud de un nuevo
contrato con el arrendador, natural es que entonces desaparezca la preca-
riedad y con -ella la presuncin mencionada ltimamente.
V. El artculo 775 estatuye que en igualdad de circunstancias es
mejor la condicin del que posee. In pari causa melior est possidentis. La
razn de esta norma es resaltante: si se presume siempre que una persona
posee por s misma a ttulo de propiedad, a menos que se pruebe que ha
empezado a poseer en nombre de otra, de modo que lo que se opone a
esa presuncin es la constancia de la precariedad, nada ms natural que
estando la cosa tenida por el poseedor en su nombre, el hecho actual de la
posesin en su acepcin jurdica le otorgue una situacin de preferencia,
ya que la apariencia de verdad est enteramente a su favor.
El legislador protege, pues, esa situacin de hecho y esta proteccin
es una de las ventajas de la posesin, porque al suscitarse una controversia
relativamente a la propiedad, la prueba corresponde al demandante, con-
forme a un postulado jurdico, no al poseedor demandado, quien por otra
parte, tiene en su apoyo la presuncin legal que, de acuerdo con el ar-
tculo 1.397, le dispensa de toda prueba.
VI. Como no basta conocer el concepto de la poseSlOn y las con-
diciones mediante las cuales se reviste de legitimidad, ,el legislador se ve
precisado a indicar los actos que no pueden servir de fundamento a la
adquisicin de la posesin legtima, porque descartados stos, cualquiera
otro ser apto para alcanzarla.
a) En primer lugar, conforme al artculo 776, los actos meramente
facultativos y los de simple tolerancia, no pueden servir de fundamento
para la adquisicin de la posesin legtima. En segundo trmino, con
arreglo al artculo 777, tampoco pueden servir de fundamento a la ad-
quisicin de la posesin legtima los actos violentos ni los clandestinos;
II
pero ella puede comenzar cuando ha cesado la violencia o la
tinidad.
b) Para exponer el concepto de los actos meramente facultativos
y los de simple tolerancia, importa establecer la diferencia caracterstica
entre la facultad y el derecho: ste es exclusivo, aunque tambin se exhibe
como facultad de la cual puede el titular hacer uso o no; si una persona
es duea de una cosa, sta le pertenece a slo aqulla y no a otra, en
cuya virtud puede excluir a cualquiera de la posesin y goce de la misma,
porque el carcter de exclusivo es esencial de la propiedad. La facultad
no es exclusiva, es comn, pertenece indistintamente a todos, en el
tido de que el objeto sobre el cual se practica, no es nicamente de quien
efecta actos de uso o de goce. Y tal debe ser el criterio del legislador
al hablar de actos facultativos en lo que concierne a la posesin. Si un
Municipio - dice Ricci - ha conducido el agua a una fuente para el
uso de sus habitantes, cada cual puede ir a ella y recogerla; pero
giendo esta agua no se ejercita un derecho, porque el agua que se toma no
pertenece exclusivamente a aquel que la recoge para sus necesidades, sino
que hace uso de una facultad, toda vez que todos pueden igualmente
virse del agua que ha sido conducida a un lugar dado para beneficio del
pblico". y los actos facultativos no pueden servir de fundamento a la
adquisicin de la poses:n legtima,dada la ndole de dicha posesin,
que es, no est de ms repetirlo, la tenencia o goce de la cosa a ttulo de
propiedad; luego al hacer efectiva una facultad, no puede haber el nimo
de ejercer un derecho exclusivo, con lo cual se anonada el elemento inten-
cional que debe informar la posesin legtima.
e) "Por actos de mera tolerancia - escriben Colin y Capitant - se
entienden los actos poco molestos de disfrute parcial que el propietario de
un fundo permite realizar a sus vecinos a consecuencia de las relaciones
de buena voluntad, como pasar por sus tierras, abrevar los caballos en su
abrevadero, coger el agua en su fuente. Es evidente que tendrn que
cesar tan pronto como el propietario quiera. Aunque deje realizarlos al
vecino por un plazo largo, por prolongado que sea, no podr resultar la
adquisicin de una servidumbre por prescripcin. La ley lo quiere as
porque, de otro modo, todo el mundo velara celosamente para no dejar
que se realizara acto alguno de esa clase por sus vecinos. Esto sera la
desoonfianza, la acritud y la animosidad convertidas en estado perma-
nente" (tomo 11, pgs. 903 y 9041).
Esos ejemplos parten del principio de que las servidumbres
tinuas - conforme al derecho francs - no pueden adquirirse por pres-
cripcin y que la posesin, aunque sea inmemorial, no basta para estable-
cerlas. Este principio rigi entre nosotros hasta 'el ao de 1942, como rige
aun en las legislaciones francesa e italiana, entre otras; pero como por
nuestro Cdigo vigente las expresadas servidumbres pueden adquirirse
por prescripcin, dichos ejemplos presentados como actos de simple tole-
rancia, son admisibles en el sentido de que con ellos no se haya querido
constituir verdaderas servidumbres.
d) En lo tocante a los actos vi'lentos, que obstan igualmente a la
adquisicin de la posesin legtima, es evidente el motivo de las normas
sobre el particular. La puede ser moral o fsica, ya que ni el
texto ni el espritu de la ley dan margen a una distincin sobre la materia.
Cuando el poseedor ha aprehendido la cosa valindose de la violencia,
por vas de hecho o por amenazas, contra el que la posea anteriormente,
no merece la proteccin de la ley, porque as no debe comportarse un
verdadero titular de aqulla. La ndole misma de la posesin se opone a
la legitimidad de lo adquirido con violencia. Quien hace uso de sta,
puede, es cierto, estar creyendo que ejerce un derecho; mas como los tri-
bunales tienen la alta funcin de impartir justicia, dando a cada uno lo
que es suyo, es perfectamente presumible que al recurrir a la fuerza, es
porque no se ven bien fundadas las pretensiones a la cosa que otro posee
y que quien as obra teme ,que ellas sean conceptuadas injustas y recha-
zadas en consecuencia por el Juez; y de aqu es necesario c:ncluir que
la violencia es indicio de que slo se trata de llevar a cabo una usurpacin
y no el ejercicio de un derecho. Adems, aquel que avasallado por una
fuerza moral o fsica, se deja quitar la cosa, no tiene la intencin de renun-
ciar a su posesin y abandonar los derechos que le pertenecen en la misma.
e) Con referencia a los actos clandestinos, la razn de su ineficacia
es sencilla. La clandestinidad en el sentido en que el legislador la contem-
pla, no puede ser sino lo contrario de la publicidad, que estriba en poseer
de modo que cualquier interesado est en capacidad de obtener conoci-
miento de la posesin cuando quiera; luego sta debe conceptuarse adqui-
rida clandestinamente, cuand' el poseedor evade la mirada de los dems
o impide que los interesados al respecto puedan noticias de la pose-
sin por l adquirida. Poco importa, pues, que el poseedor haya ignora-
do que la cosa por l tenida ha pasado a la posesin de otra persona,
como que loO importante, conforme a lo expresado, es que no hubiera ha-
llado dificultad para saberlo.
f) Empero, cesando la violencia o la clandestinidad, la posesin pue-
de comenzar regularmente, porque, en tal casO, el poseedor anterior est
en situacin de hacer valer sus derechos, proponiendo la accin que la
ley le concede contra el usurpador; si no lo hace, exhibe muy poca segu-
ridad en su derecho sQbre la cosa que le ha sido quitada; y si el nuevo
poseedor, a pesar de que el anterior puede reclamarle libremente, contina
en la tenencia de la cosa, ello es suficiente para ver de su parte el elemento
intencional requerido para que su posesin sea legtima.
VII. Con arreglo al artculo 778, no produce efedo jurdico la po-
sesin de las cosas cuya propiedad nQ puede adquirirse.
La posesin, segn se ha visto, ha menester, como requisito esencial,
el nimo en el poseed-or de tener la cosa como suya propia; debe ser, por
tal razn, a ttulo de propiedad. Aqu cabe interrogar, Icmo PQdran
tenerse con dichQ ttulo las cosas cuyo ,dominio no es susceptible de adqui-
sicin? Esto no pasara de constituir un contrasentido inadmisible desde
el p1,lnto de vista jurdico. No pueden adquirirse en propiedad los biene5
del dominio pblico, como los caminos, los lagos, los rQs, las murallas.
fosos, puentes de las plazas de guerra y dems bienes semejantes, con
arreglo a la enumeracin que hace el artculo 539, porque tales bienes son
inalienables, como IQ estatuye categricamente el artculo 543. LuegQ la
tenencia de una cosa del dominio pblico, ni la de otra que no
""" --.--.. -- - .... -- - - -
ef comercio,-o puede servir de fundamento a la prescripcin adguisitiva,
... -..-- ---_.- - .-.....-----
ni a la accin interdictal, pues la tenencia expresada jams podr mere-
'ce; el calificativo de "legtima. - - - ----
---
VIII. El legislador contempla igualmente el hecho de la poseSiOn
relativamente a su prueba y dispone en CQnsecuencia que - al tenor del
artculo 779 - el poseedor actual que pruebe haber posedo en un tiempo
anterior, se presume haber posedo durante el tiempo intermedio, salvo
prueba en contraro; y que - conforme al artculo 780 - la PQsesin
actual no hace presumir la anterior, salvQ que -el poseedor tenga ttulo;
en este ,caso se presume que ha posedo desde la fecha de su ttulQ, si no se
prueba lo contrario.
La posesin es un hecho evidentemente generador consecuencias
jurdicas; y como es principio de legislacin universal, reconocido por
nuestw Cdigo Civil en su artculo 1.354, que quien alega en JUICiO un
hecho del cual quiere derivar consecuencias de esa ndole, debe aducir la
prueba correspondiente, el poseedor que piensa conservar su condicin de
tal, hllase en el deber de comprobar l _ posl:!.sil'! _que alega en favor
de sus pretensiones; y hllase sometido a 13. .oj>ligacin mencionada, tanto
en el caso_Qe ser actor, como cuando propone alguna accin posesoria, lo
por reivindicacin. - .
Pero la prueba de la posesin puede ofrecer dificultades, sobre todo
cuando ha transcurrido largo tiempo y por eso, el legislador, previendo
la no facilidad, favorece al poseedor con las presunciones a que se con-
traen las dos normas precedentes, como lo hace en las circunstancias pre-
vistas en el artculo 773. Demostrado el hecho actual de la posesin, es
necesario probar el de la anterior; entre la posesin actual y la anterior
no hay vnculo o relacin de necesidad; si me encuentro hoy en posesin
de una cosa, no hay razn satisfactoria para inducir que tambin la posea
hace diez aos. Mas al lado de la regla est la excepcin, que procede
cuando el poseedor tiene ttulo, porque en este caso se presume que ha
posedo desde la fecha de su ttulo. El fundamento de esta presuncin,
la cual, por ser juris tantum, puede desvanecerse ante una
l
prueba en con-
trario, es razonable: si la posesin tiene en su apoyo el ttulo referido, es
necesario ver en el propietario o en quien se considera tal, a virtud de un
ttulo hbil para transferir el dominio, un inters cierto en poseer la cosa
a que ese ttulo le da derecho, por lo que es lgico inferir que, desde el
momento en que naci el derecho, su titular ha debido ejercer la posesin
mencionada.
Probada formalmente la posesin actual, lo mismo que la anterior
bastando respecto de sta la presuncin precedentemente aludida, es nece-
sario demostrar asimismo la posesin en el tiempo intermedio, porque la
continuidad es condicin indispensable para que la posesin pueda pro-
ducir consecuencias jurdicas; pero ante la dificultad que acaso presente
la efectuacin de la prueba, en el tiempo susodicho y estando de por me-
dio la previsin segn la cual se presume siempre que .una persona posee
por s misma y a ttulo de propiedad, no ocurriendo el caso de precariedad
a que se refiere el artculo 773, es razonable presumir que tambin se ha
posedo durante el ti'empo intermedio, a lo cual se agrega que
se adquiere una_vez.realizclo el primer-;cto encaminado a retener y
ere- la cosa - -- .-
IX. La posesin - dice el artculo 781 - contina de derecho en
la persona del sucesor a ttulo universal. El sucesor a ttulo particular
166 FLORENCIO RAMiREZ
puede unir a su propia posesin la de su causante para invocar sus efectos
y gozar de ellos.
Como se advierte con claridad, la ley distingue la continuaci.!!.. de la
conjuncin de la posesin; la primera ocurre en el suce1'or a ttulo
s-;J Yksegunda, en el sucesor a ttulo particular. De acuerdo con los
trminos del art<:ulo 995, la posesin de los bienes del de cujus pasa de
derecho a la persona del heredero, sin necesidad de toma de posesin
material; luego la continuacin de la posesin es un efecto de la
nuacin de la personalidad del de cujus por el heredero, porque la
'sin, como un estado de hecho, no es trasmisible del mismo modo que se
trasmite el derecho. En tales circunstancias no hay dos posesiones
tas, sino una sola. Si, pues, el de cujus posey un inmueble por diez aos,
el heredero al poseerlo por otros diez, habr consumado la prescripcin.
Tratndose del sucesor a ttulo particular, no hay ,continuacin de la
posesin, porque no la hay de la personaJ:dad del causante.--La posesin
. de ste--yla de aqul son diferentes: el sucesor a ttulo parcular no
quiere la posesin sino cuando lleva ac-alX> los actos que implican su
entre la' continucion-yla - conjuncin es
en el sucesor a ttulo universal, la posesin, con todas las
des o vicios de que adolezca, pasa de derecho al heredero, quien es el
continuador de la persona jurdica del de cujus; mientras que al sucesor
a ttulo particular, verbigr.acia, el comprador, le es facultativo unir a su
posesin la de su causante; de modo que si el vendedor ha posedo el
inmueble por diez aos, el adquirente es libre para unir o no esa posesin
a la suya de otros diez aos, a fin de nvocar la prescripcin. Estos
cipios se desarrollan ms ampliamente al tratar del poseedor de buena fe.
x. Por razones de orden social, el legislador protege en forma
cisiva el hecho de la posesin, a cuyo establece
estudian. U na de ellas es la consagrada por
el artculo 782, segn el cual, quien encontrndose por ms de un ao
en la posesin legtima de un inmueble, de un derecho real o de una
versalidad de muebles, es perturbado en ella, puede, dentro del ao a
contar desde la perturbacin, pedir que se le mantenga en dicha posesin.
Sobre el concepto de la perturbacin, imparta repetir que la posesin
est formada por dos elementos: o sea de la
cosa o el goce del derecho; psicolgico el otro, que concurre en quien
detiene ejerce el su propio nombre. pertur-
bador debe, pues, herir los dos de la posesin, si se piensa en
de la perturbacin no puede - ser al poseedor
actual en la tenencia de la cosa o en el goce del derecho, esto es, crear una
nueva posesin, que no puede surgir sino destruyendo la precedente, en
otros trminos, cuando un nuevo poseedor ocupe la cosa poseda por otro
y la retenga en nombre propio; luego procede contemplar la perturbacin
desde un doble punto de vista, el material y el intencionalCn"
; perturl5aclontendeaalterar lcondici6n- d"" hecho en que el
actual poseedor se encuentra, condicin que ha de ser la misma en que
se hallara el propietario si tuviese la tenencia de la cosa suya; y de aqu,
por qu t.o.do acto que merme en el poseedor el goce de la cosa como
sta, altera la condicion de hecho en
se halla, por lo que ese acto como una
perturbacin, sin que al efecto sea necesario que la molestia tenga el
Respecto- al -punto
de de la perturban, debe la afirmacin de una nueva
posesin y la negacin de la antigua": "debe negar"lo-stlerechos
. tes-deP'Oseedor actual y afirmarlos en el que quiere sustituirlo en la
posesin". La consideracin de esos dos puntos de vista es indispensable
para el ejercicio de la accin posesoria, porque el solo atentado de hecho,
si es generador de daos, nicamente
tuid; artculo' 1 :-185.
La encamnase a mantener en la posesin al
bad,- a conservar
- ._--- - ,- - - ---- -- -
cuentra; y para la procedencia de esa accin es necesario que se trate
de una posesin legtima, pues la ley, sobre no conceder proteccin, en
principio, sino a esa clase de posesin, por ser la nica que puede dar
cimiento a consecuencias jurdicas, expresamente lo requiere en el
lo 782. Cierto es que este artculo autoriza - primer aparte - al
dor precario para intentar la accin predicha, Rero en nombre y
. . -- --.---.. ... - - .. -----.!--- -
del que posee, porque teniendo la cosa en nombre de otro, como sucede
con el arrendatario, mal puede obrar en nombre propio; debe proceder
en nombre del verdadero poseedor, a quien le es facultativo intervenir en
el juicio, lo -cual reafirma el concepto anterior. es aguel
que detiene la cosa o ejerce el derecho en nombre de otro, como en el
ejemplo propuesto; - y accin contra el perturbador, en nombre
propio, el arrendador, verbigracia, obligado a hacerle gozar
de la cosa durante el arrendamiento, es contra l que debe obrar para la
efectividad de sus derechos como tal arrendatario, a cuyo fin debe llevar
a conocimiento del propietario el hecho de la perturbacin.
Esa accin posesoria favorece al poseedor legtimo de un inmueble,
de un derecho real o de una universalidad de muebles. El inmueble es
uno de aquellos bienes que el legislador define y clasifica en los artcu-
los 526 al 530; el derecho real no puede ser sino el que radica en un
... - - _. - -- - --..
inmueble, como el usufructo, el uso, la servidumbre; y en lo referente a
la universalidad de muebles, el expositor Ricci, acogiendo la jurispruden-
cia italiana, se expresa as: "ms que a las cosas consideradas en s mis-
mas, se refiere al ttulo en virtud del cual se poseen, toda vez que las
-' -------.------:--:---- . -- -
cosas, tal cual eXIsten en el orden de la naturaleza, existen como hechos
singulares, y la ley distingue la adquisicin de las mismas, segn haya sido
hecha a ttulo universal o bien a ttulo singular. Como ttulo universal
de adquisicin, no hay sino el de herencia; por tanto la universalidad de
muebles no puede constituirse sino con el patrimonio mUeble de
son"'-(to-;O-xC pg. -214). E7 lgico pensar, pues, que el l;;islador ve-
dados los antecedentes de nuestra legislacin, adopt el mismo
criterio o sea el de univcrsitas juris.
La posesin favorecer con la accin consabida, ade-
ms de legtima, debe ser recordar
que la posesin se adquiere por la realizacin de los primeros actos que
implican su ejercicio; pero la adquisicin se consolid -el
ms de ao,:;- determinacin influyen decisivamente -los princi-
pios que rigen la El motivo de ese tiempo en la
se explica con razonamiento legal, porque al fin de un ao de haber
dejado de poseer, la posesin se pierde, desde luego que la prescripcin
se interrumpe lo refuerza el artculo en examen al orde-
nar que la accin debe proponerse dentro del ao a contar desde la pertur-
bacin. Empero, el legislador protege tambin la posesin menor de un
ao, mediante la norma, nueva en nuestro Derecho, que contiene el aparte
segundo del mismo artculo, en el cual se lee que n el caso de una pose-
sin por menor tiempo, el poseedor no tiene esta accin sino contra el--;-o
contra qu'ien 10 por un tiempo -
"No es 'my claro el 42 procedi
en esta innov,acin. Cierto es, que no puede haber igualdad entre quien
se en posesinlegtima po; ms_d'e-::-u'l ao
por menor tieiPO; -Jprimero ha consolidado la de su pose-
sion, el segunde;-no; en este ltimo caso el poseedor anterior no" ha per-
dido su' posesi.Q!b->,,-lv.o que se haya v..9luntariamente de la
perturbado, tratndose de pose-
menor de un a', dirija la accin contra el perturbador no poseedor;
pero no es igualmente explicable que pueda intentarla contra el perturba-
dor poseedor por tiempo ms breve, desde luego que si hay un nuevo
poseedor es porque ha habido despojo, no y .
ste es materia de interdicto restitutorio. ------ ... n ___ _
XI. Otra de las acciones posesorias que se contempla es la consa-
grada en el artculo 783, que dice: quien haya sido despojado de la pose-
sin, cualquiera que ella sea, de una cosa mueble o inmueble, puede,
dentro del ao del despojo, pedir contra el autor de l, aunque fuere el
propietario, que se le restituya la posesin.
Entre esta accin y la que acuerda el artculo 782, existe una dife-
rencia notable. Esta ltima se da a favor del poseedor legtimo; la otra,
a favor de cualquier detentador. Si no hay posesin legtima, que es la
nica capaz de producir jurdicos, la perturbacin' no puede causar
ofensa al derecho privado, objeto de la proteccin wn el interdicto de
amparo. Cuanto a la accin posesoria por restitucin, que obra en pro
de quien haya sido despojado de la posesin, no se toma en cuenta que
sea o no porque el objeto de la rderida accin es
un atentado contra la tranquilidad social, como que "no es lcito al par-
ticular tomarse la justicia por su mano, provocando una lucha que pueda
tener desastrosas consecuencias". El legislador no ordena, como lo haca
antes, que el despojo se verifique violenta -;-Clandestinamente; pero ae-
biendo pensarse que ningn poseedor estar dispuesto a dejarse privar,
porque s, de la cosa que detiene, es lgico concluir que en el despojo in-
tervendr casi siempre la violencia o la clanaestinidad.
el poseedor de la cosa y en-
tregarla (-qUIen pretenda derechos sobre ella, o tolerarlo por lo menos?
Si as fuere, es daro que no tendr derecho para reclamar la restitucin:
podr, tal vez, intetar la reIviiidicaCln, que es materia de un juicio
petItorio.
-
La aocin destinada a restituir la posesin es, pues, una medida para
"impedir que en lugar de la accin del magistrado intervenga la a'ccin
individual; y desde este punto de vista es oportuna su aplicacin contra
cualquier despojante, sin tener en cuenta la naturaleza de la posesin, ni
de la cosa perdida". De modo que el arrendatario, a quien le es arre-
batado el goce de la cosa, podr enfrentarse al despojador, aunque ste
fuere el propietario, para obtener la reintegran de la cosa arrendada.
A nadie le es lcito hacerse justicia por s mismo: he aqu el principio de
orden pblico que da forma substancial a la accin restitutoria.
XII. Con arreglo al artculo 784, la restitucin de la posesin en
caso de despojo, no excluye el ejercicio de las dems acciones posesorias
de parte de cualquier poseedor legtimo. .
Como la restitucin procede an en favor del poseedor precario, es
claro que ella puede haber sido decretada en proteccin de un mero deten-
tador de la cosa, a cuyo efecto la ley slo toma en consideracin el hecho
actual de la posesin; siendo as, puede haber un verdadero poseedor,
distinto del que ha obtenido la restitucin y a quien le quedan expeditas
sus acciones posesorias. De modo que si Antonio ha despojado a Pedro de
la posesin legtima de un fundo y si .aqul es despojado luego por Juan,
contra quien Antonio triunfa en la accin posesoria de restitucin, Pedro,
no obstante, si no ha transcurrido el ao del despojo por l sufrido, puede
ejercer su accin posesoria contra Antonio, quien no puede oponerle la
sentencia de restitucin obtenida contra Juan, por carecer de la autoridad
de la cosa juzgada respecto de Pedro. Por otra parte, si despus. de ven-
cido el a'J fijado para intentar los interdictos no podr pedirse la restitu-
cin o el amparo sno en juicio ordinario, sin embargo, cuando se haya
hecho uso de la fuerza contra el legtimo poseedor, ste tiene derecho a
ser favorecido por el interdicto restitutorio en cualquier tiempo.
XIII. En materia de posesin se encuentran otras dos acciones sobre
cuyo concepto se ha discutido con alguna extensin, y que el Derecho
Procesal les da el nombre de Interdictos Prohibitivos. Una de ellas es la
establecida en el artculo 785 que dice as:
Quien tenga razn para temer que una obra nueva emprendida por
otro, sea en su propio suelo, sea en suelo ajeno, cause perjuicio a un inmue-
ble, a un derecho real o a otro objeto posedo por l, puede denunciar al
Juez la obra nueva, con tal que no est terminada y de que no haya trans-
currido un ao desde su principio.
El Juez, previo conocimiento sumario del hecho y sin audiencia de
la otra parte, puede prohibir la continuacin de la nueva obra o permitirla,
ordenano las precauciones oportunas; en el primer caso, para asegurar
el resarcimiento del dao producido por la suspensin de la obra, si la
Oposlclon a su continuacin resultare infundada por la sentencia defini-
tiva; y en el segundo caso, para la demolicin o reduccin de la obra y
para el resarcimiento de los daos que puedan sobrevenir al denunciante,
si ste obtiene sentencia definitiva favorable, noobst.ante el permiso de
continuar la obra.
La denuncia de obra nueva, atendiendo a las claras expresiones de
la ley, encamnase a prevenir un dao. En t.al caso presntase al Juez el
dilema: prohibe o permite la continuacin de la obra. Hay, pues,
dos pretensiones contrarias: la del que construye, que sostiene un derecho
en ello, y la del que teme el dao proveniente de la construccin y niega
por ende dicho derecho, pues la libertad de cada quien halla un lmite
natural en la de los dems. Tanto la proOhibicin como la permisin de
continuar la obra, se resuelven necesariamente en un mal; y ante dos
males, la equidad aconseja preferir el menor: he .aqu la importante mi-
sin del Juez, quien proceder con el criterio que le sugieran las circuns-
tancias o sea el previo conocimiento de los hechos; y las providencias que
al efecto dicte, siguiendo loOS consejos de la prudencia y en cuenta
la utilidad social, son de un carcter transitorio, por cuanto quedan sujetas
a lo que fuere decidido definitivamente en juicio ordinario, en el cual
pueden mantenerse o revocarse las expresadas providencias.
Pero es condicin impretermitible que la obra no est terminada y
que no haya transcurridoO un ao desde su principio. La obra no estar
concluda cuandoO se encuentre en un estado intermedio entre el principio
y la terminacin; y se reputar comenzada "aun cuando no se haya hecho
otra cosa que arreglar los preparativos, como reunir los materiales en el
lugar en que deber edificarse, transportar all el cemento, las maderas
y cuanto es necesario para la coOnstruccin". El fundamento de la accin
en estudio "es el temor racional de un perjuicio; y este temor tiene razo-
nablemente lugar cuando los medios dispuestos demuestran sin ms que
dar comienzo a la obra para la cual se han hecho los preparativos". Si la
obra est terminada, no procede la denuncia, porque no hay daoO que
impedir o est consumado, lo cual dar na'cimiento a la accin por repa-
racin del mismo. Por lo que hace al trmino perentorio de un ao a
partir del principio de la obra, es suficiente para conceptuar que el peligro
que sta ofrece no es grave, o por lo menos inminente, lo cual puede reme-
diarse haciendo uso de los medios ordinarios.
La otra accin especial es la del artculo 786, segn el cual, quien
tuviere motivo racional para temer que un edificio, o rbol o cualquiera
otro objeto amenace con dao prximo un predio u otro objeto posedo por
l, tendr derecho de denunciarlo al Juez y de obtener, segn las circuns-
tancias, que se tomen las medidas conducentes a evitar el peligro, o que se
intime al interesado la obligacin de dar caucin por los daos posibles.
Esta accin que en el antiguo Derecho se 'denominaba de damno in-
feclo, tiene de comn con la denuncia de obra nueva, que ambas se diri-
gen ,a evitar un dao que puede acontecer; pero si tienen su
ta70en lo tocante a la finalidad, no obstante, en cuanto al hecho
que les sirve de base, porque la ltima supone una obra que va a cambiar
el estado actual de las cosas y el cambio es de ame-
naza con un dao la cosa del vecino; en tanto que la prevista en
io precedentemente inserto nace del estado de ruina o de las malas condi-
ciones en que se halle la cosa de uno y las cuales comprometen la existen-
cia e integridad de las cosas de otro. La proximidad del dao es asunto
que, como de hecho, corresponde apreciarlo al Juez ante quien se hayan
promovido las diligencias que autoriza dicho artculo.
XIV. El artculo 787 establece que en todas las cuestiones de po-
sesin en materia de servidumbre, el uso en el ao precedente y, cuando
se trate de servidumbres ejercidas en intervalos que excedan de un ao,
el uso del ltimo perodo ,de disfrute, determinarn el estado de cosas que
deba protegerse con las acciones posesorias.
Como se vi antes, la accin posesoria est a favor del poseedor anual.
La posesin es un estado de hecho que la ley protege en su condicin
actual; y atenta la diversidad de servidumbres, el legislador ha concep-
tuado procedente fijar una norma especial acerca de la posesin de las
mismas para los fines de la accin predicha. Por eso, al tratarse de cues-
tiones de posesin en materia de servidumbre, el estado actual que se
quiere proteger es el que proviene de la prctica de los a,ctos respectivos
en el ao precedente, lo que hace suponer que la ley se refiere a una ser-
vidumbre continua; y tratndose de servidumbres que se ejercen con inter-
valos mayores de un ao, ese estado actual que merece proteccin es el
ltimo perodo de disfrute.
XV. Aunque la posesin, para producir efectos jurdicos, debe ser
legtima, mediante la concurrencia de los requisitos que previene el ar-
tculo 772, el legislador, no obstante, contempla al poseedor desde el punto
de vista de la buena o de la mala fe; y en el artculo 788 establece que
Al',OTACIONES DE DERECHO CIVIL 173
es poseedor de buena fe quien posee como propietario en fuerza de justo
ttulo, es decir, de un ttulo capaz de transferir el dominio, aunque sea
vicioso, con tal que e! vicio sea ignorado por el poseedor.
De esta definicin se desprende que no siempre el poseedor legtimo lo
es de buena fe. Ello est confirmado por e! artculo 1.977 al estatuir,
como norma _ fundamental, que todas las acciones reales prescriben por
veinte aos y las personales por diez, sin que pueda oponerse a la pres-
cripcin la falta de ttulo ni de buena fe; precepto posterior al principio
contenido en el artculo 1.953, segn el cual para adquirir por prescrip-
cin se necesita posesin legtima.
Esa' condicin de poseedor de buena fe la tiene e! individuo que posee
como propietario en virtud de justo ttulo o sea un ttulo capaz de trasmitir
el dominio, como, verbigracia, la venta, la donacin. Ese ttulo puede ser
vicioso, ya que el vendedor o e! donante pueden haber dispuesto de la
cosa ajena; pero lo esencial es que e! vicio sea ignorado por el poseedor,
en otras palabras, que ste creyera sinceramente que la cosa le era trasmi-
tida por e! verdadero dueo. El ttulo es, pues, un elemnto indispensable
para el poseedor de buena fe, ya que no es admisible la ignorancia de!
vicio sin la existencia del ttulo afectado; e importa afirmar de una vez
que esa ignorancia puede ser de hecho o de derecho, desde luego que el
legislador no indica diferencia alguna sobre el particular; de modo que
aun trasmitida la cosa por el legtimo propietario, ste puede ser incapaz
para enajenar y en tal caso e! ttulo est viciado.
XVI. Consistiendo la buena fe en la ignorancia del VICIO de que
adolece la causa jurdica que ha hecho pasar la cosa al poseedor actual,
esa ignorancia - hecho psicolgi,co - es de prueba difcil, y slo por in-
ducciones ser posible allegarse a su demostracin: he aqu la razn por
qu, al tenor de! artculo 789, la buena fe se presume siempre, y quien
alegue la mala deber probarla.
N ada tan natural que presumirlo as, lo cual concuerda con el prin-
cipio de que se presume siempre que una persona posee por s misma y a
ttulo de propiedad, cuando no se prueba que ha empezado a poseer en
nombre de otra. El legislador es, por tal motivo, consecuente con e! sistema
fundamental en materia de posesin. Sin embargo, contra esa presuncin
puede obrar eficazmente la prueba de que el poseedor actual conoca e!
vicio del ttulo con el cual lleg a la tenencia de la cosa o al goce del
derecho, y tal conocimiento lo constituir necesariamente en poseedor de
174 FLORENCJO RAMREZ
mala fe. Si el poseedor ha adquirido la cosa de un menor de edad, por
ejemplo, estar amparado por la presuncin de que ignora esa circunstan-
cia, salvo naturalmente que se trate de un infante, en cuyo caso todas las
apariencias estn contra la presuncin mencionada; pero aunque esas apa-
riencias, tratndose de un adolescente, se hallen del lado de dicha pre-
suncin, siempre ser factible la prueba de que el poseedor saba que su
causante no haba llegado a la mayor edad; y probado ese conocimiento,
la presuncin de buena fe queda sin consistencia jurdica.
Estando, como queda dicho, la presuncin de buena fe a favor del
poseedor actual, es lgico que quien alegue la mala fe lleve al juicio la
prueba fehaciente, lo cual est muy acorde con el principio de legislacin
universal sobre prueba; y porque as como se presume siempre que una
persona posee por s misma y a ttulo de propiedad, quien pretenda lo
contrario, es decir, que ha empezado a poseer en nombre de otra persona,
est en la obligacin de acreditarlo. Por manera que quien sostenga que
el poseedor es de mala fe, tendr que comprobar que ste conoca el vicio
de su ttu)o, bien porque el trasmisor no fuera dueo de la cosa o porque
no tuviese la necesaria capacidad jurdica.
E importa tener presente que el legislador slo exige que la buena fe
haya existido el momento de la adquiin: as lo establece el artcu-
lo 789. La buena fe estriba, ya qued expresado, en la ignorancia del
vicio que daa al ttulo en fuerza del ,cual se posee; y basta no tener noti-
cias de ese vicio en el momento en que por razn de dicho ttulo se adquie-
ra la posesin, para que sta deba considerarse de buena fe. Mas como
la prueba de esa ignorancia equivale a hacer "el proceso de la conciencia
del poseedor en los actos en que se ha manifestado durante un
perodo de tiempo que puede ser muy largo", es necesario deducir que la
ley tambin presume que el poseedor ha ignorado el vicio de su ttulo.
XVII. De acuerdo con el artkulo 790, el poseedor de buena fe
hace suyos los frutos, y no est obligado a restituir sino los que percibiere
despus que se le haya notificado legalmente la demanda.
Este artculo, que se contrae daramente a uno de los efectos de la
poses:n con buena fe, da base para pensar que sta cesa desde el mo-
mento en que al poseedor le haya sido notificada legalmente la demanda,
porque a partir de entonces hllase obligado a restituir los frutos que per-
cibiera, siemRre, es evidente, que fuere vencido en el juicio, pues de lo
contrario su situacin'-,IIQ:-cambia_
La restitucin de frutos perc!bidos con posterioridad a la citaCin,
fndase en una razn de equidad, ya que - al decir de Ricci - "frente
a la negligencia del propietario, que no se cuida de conservar las cosas
que le pertenecen, est la diligencia del poseedor de buena fe, el cual,
reteniendo la cosa y hacindola producir el fruto de que es capaz, presta
un servicio a la sociedad, en cuanto con su a,ctividad concurre a aumentar
la riqueza misma" (tomo XI. pg. 153). La restitucin no versa sobre
frutos percibidos con anterioridad al emplazamiento, porque hasta enton-
ces la conducta del poseedor de buena fe no es censurable, por lo que si
debiera obligrsele a restituir los frutos ltimamente referidos, se dara
el caso de un enriquecimiento sin causa por parte del propietario, quien, es
lgico, ha de estar sometido a los resultados de su propia negligencia.
XVIII. Con relacin a las mejoras, el artculo 791 precepta que
el poseedor, aunque sea de buena fe, no puede pretender indemnizacin
alguna por stas, si no existe al tiempo -:le la eviccin; y el artculo 792
dispone que el poseedor de buena o de mala fe no pude reclamar por
mejoras, sino la suma menor entre el monto de las impensas y el mayor
valor dado a la cosa.
Las mejoras se resuelven en el mayor valor de la cosa y ste repre-
senta un gasto extraordinar:o. Es jurdico que el propietario indemnice,
por concepto de mejoras, al poseedor, sea ste de buena o ,de mala fe,
ya que nadie debe enriquecerse con perjuicio de otro; pero esa indemni-
zacin es procedente cuando las mejoras existen al tiempo de la eviccin,'
es decir, al tiempo en que el poseedor se ve oompelido a restituir la cosa en
virtud de la decis:n judicial firme que as lo ordena; de no existir esas
mejoras, es concluyente que el propietario no obten-:lr enriquecimiento.
Existiendo las mejoras, la indemnizacin se hace efectiva de acuerdo con
el procedimiento indicado por el legislador, o sea pagando la suma me-
nor entre el monto de lo gastado y el aumento de v,alor que ha experi-
mentado la cosa. Por manera que si el gasto alcanza a veinte y el aumen-
to de valor es treinta, el poseedor slo tiene derecho a veinte; y si el
gasto es de treinta y el aumento de valor, de veinte, el propietario slo
estar obligado a pagar esta ltima suma, que es lo que realmente
aprovecha.
XIX. Slo al poseedor de buena fe - dice el artculo 793 - com-
pete el derecho de retencin de los bienes por causa de mejoras realmente
hechas y existentes en ellos, con tal que las haya reclamado en el juicio
de reivindicacin.
Encuntrase establecido que el poseedor, de buena o de mala fe, tiene
derecho a ser resarcido por concepto de mejoras, siempre que existan al
tiempo de la eviccin. El derecho de retencin a que ahora se contrae
el legislador, es una garanta de que el poseedor de buena fe recibir del
propietario el resarcimiento. aludido, puesto que no podr ser constreido
a desprenderse de los bienes retenidos hasta no ser indemnizado. Tanto
el poseedor de buena fe como el de mala fe, tienen el derecho a la
nizacin mencionada; pero ambos no tienen el derecho de retencin que
consagra la norma anterior, acaso porque el legislador ha visto la
rencia entre uno y otro, resultante de que el de buena fe, al mejorar la
cosa, ha obrado con la conviccin de que proceda lcitamente; en tanto
que el de mala fe ha procedido con conciencia de que realizaba cosa
ilcita, por lo que no es acreedor a la proteccin legal. Siendo necesario,
para la procedencia del derecho de retencin, que las mejoras hayan sido
reclamadas por el poseedor de buena fe en el JUICIO de reivindicacin,
porque despus de haber cesado en la tenencia de la cosa reivindicada,
es imposible que pueda haber retencin.
xx. El artculo 794 ordena que respecto de los bienes muebles
por su naturaleza y de los ttulos al portador, la posesin produce, en favor
de los terceros de buena fe, el mismo efecto que el ttulo.
Es principio fundamental, consagrado en el artculo 548, que el
pietario de una cosa tiene derecho de reivindicarla de cualquier poseedor
o detentador, salvo las excepciones establecidas por las leyes; y el
lador al acoger, como se advierte sin dificultad, la mxima conocida la
po.sesin, en maleria de muebles, equivale al ttulo, virtualmente est
gando el derecho de reivindicacin aludido, con lo cual consagra una de
las excepciones a que se refiere dicho artculo.
Al adquirir una cosa mueble por naturaleza o un ttulo al portador, no
hay medio para dar a conocer, como lo hay tratndose de adquisicin
de inmuebles, que esas cosas pertenecen exclusivamente al adquirente,
por lo que si entonces hubiese de regir el principio de que el propietario
puede reivindicarlas de cualquier poseedor o detentador, surgira
blemente un obstculo para las contrataciones que tienen por objeto los
bienes muebles, como ocurre en lo mercantil, que "hoy constituye la prin-
cipal riqueza de la sociedad moderna".
Sobre las ventajas que la posesin confiere al poseedor actual, como
es la de tener a su favor la presuncin de que posee por s mismo y a ttulo
de propiedad, la de ser preferido en igualdad de circunstancias o la de
presumirlo poseedor de buena fe, amn de otras de indiscutible impor-
tancia, es necesario pensar que expuesto el adquirente al riesgo de la rei-
vindicacin y no hallndose en aptitud de remover esa contingencia, mu-
chas veces dejara de contratar, y por esta razn los cambios no seran tan
frecuentes, lo cual redundara en la disminucin de la riqueza que tiene
su origen, especialmente en lo mercantil, en operaciones rpidas y repe-
tidas a menudo. De lo dicho se concluye que el legislador al derogar en
este caso la norma general sobre reivindicacin, se ha inspirado en una
razn de utilidad social.
Para que la posesin de bienes muebles por naturaleza y de los ttulos
al portador produzcan en favor de terceros el mismo efecto que el ttulo, ne-
cestase que stos tengan buena fe o sea el concepto de que han recibido
esos bienes de quien o de quienes podan trasmitrselos regularmente. Es
poseedor de buena fe quien posee como propietario en fuerza de justo
ttulo, es decir, de un ttulo capaz de transferir el dominio, aunque sea
vicioso, con tal que el vicio sea ignorado por el poseedor; y como la buena
fe se presume, para dejar sin efecto la mxima la posesin, en materia de
muebles, equivale al ttulo, aquel a quien le interese esto, debe probar
la mala fe, en otros trminos, que el poseedor conoca los vicios de su
ttulo.
La excepcin mencionada contrese a la p<:lsesin de bienes muebles
por naturaleza, que son los susceptibles de detentacin material y respecto
de los cuales no es costumbre realizar su transmisin por escrito; pero
segn lo advierte la ley, dentro del concepto de bienes muebles por natu-
raleza, no entra la universalidad de muebles, la universitas juris. Los ttu-
los al portador son crditos que se transmiten de mano en mano, sin escrito
y son materia de numerosas transferencias, como los billetes de Banco,
las acciones de sociedades civiles y de comercio y otros.
Pero la posesin de los bienes aqu exceptuados de la reivindicacin,
no siempre equivale al ttulo, porque, segn el contenido literal del aparte
del artculo 794, quien hubiese perdido una cosa o aquel a quien se la
hubiesen quitado, podrn reclamarla de aquel que la tenga, sin perjuicio
de que este ltimo pueda exigir indemnizacin a aquel de quien la haya
recibido. Esta regla constituye una limitacin a la excepcin que contiene
la parte principal del mismo artculo y en virtud de esa limitacin, el pro-
12
178 FLORE.NCIO RAMRE.Z
pietario conserva la aCClOn reivindicatoria en lo concerniente a la cosa
perdida o robada; porque no es posible atribuirle haber tenido el propsito
de desprenderse de la cosa y este desprendimiento voluntario es lo que da
fundamento a la equivalencia proclamada por la consabida previsin legal.
Sin embargo, el legislador vuelve a la excepcin al disponer en el
artculo 795 que si el actual poseedor de la cosa sustrada o perdida la
hubiese comprado en una feria o mercado, en una venta pblica, o a un
comerciante que vendiese pblicamente objetos semejantes, no podr el
pietario obtener la restitucin de su cosa sin reembolsar al poseedor la
cantidad que le haya costado.
En el caso en que tiene aplicacin la mxima la posesin, en materia
de muebles, equivale al ttulo, la ley, como se ha visto, protege al tercero
poseedor de buena fe "por causa de necesidades prcticas y econmicas
imperiosas" ya que "los muebles circulan de mano en mano con la mayor
frecuencia y rapidez", y "no es costumbre hacer por escrito las transaccio-
nes que les 'conciernan"; cuando el propietario se ve desposedo por
prdida o robo, el favor de la ley vuelve de su' lado con la accin reivin,:"
dicatoria, que dndole al poseedor el derecho de reclamar indemnizacin
de quien la haya recibido, a, menos que la cosa sustrada o perdida haya
sido adquirida en una feria' o mercado, en una venta pblica, o de. un
comerciante que vendiese cosas anlogas, en una palabra," en
nes propias para "tranquilizar las conciencias ms escrupulosas", porque
entonces no proceder la restitucin mientras el propietario no reembolse
al poseedor la cantidad que la cosa le haya costado.
LIBRO TERCERO
DE LAS MANERAS DE ADQUIRIR Y TRASMITIR
LA PROPIEDAD Y DEMS DERECHOS
DISPOSICIN GENERAL
El artculo 796 contiene las siguientes normas:
La propiedad se adquiere por la ocupacin.
La propiedad y dems derechos se adquieren y trasmiten por la ley,
por sucesin, por efecto de los contratos.
Pueden tambin adquirirse por la prescripcin. I
La ocupacin slo es, pues, un modo de adquirir ; es intil pensar que,
atenta su naturaleza, pudiese constituir un medio de trasmisin. La ley,
en veces, se exhibe igualmente como un medio de adquisicin y
sin, segn se advierte en algunas previsiones, como en el caso del
tculo 271, donde se prescribe que los bienes que el hijo adquiera con
el caudal del padre mientras est bajo la patria potestad, pertenecen a
ste en propiedad y usufructo. La prescripcin es, desde este punto de
vista, slo un medio de adquirir, pero no nicamente en cuanto a la
piedad, como la ocupacin, sino tambin relativamente a otros derechos.
TTULO 1
De la ocupacin
I. Las cosas - dice el artculo 797 - que no son de la propiedad
de nadie, pero que pueden llegar a serlo de alguien, se adquieren por la
ocupacin; tales son los animales que son objeto de la caza o de la pesca,
el tesoro y las cosas muebles abandonadas.
Se ha dicho que la ocupacin, para ser eficaz, ha menester estas tres
condiciones: que las cosas no tengan dueo en el momento de ocuparlas,
que las aprehendamos materialmente y que tengamos voluntad de
pirnoslas. "Compnese, pues, la ocupacin de dos actos simultneos por
parte del agente, uno la aprehensin, puramente material, otro el nimo,
puramente esp;ritual; si habiendo nimo no hay la ocupacin
no puede existir, porque no hay manifestacin externa del nimo, de la
voluntad de apropiarse; si habiendo detencin no hay nimo, tampoco
puede haber ocupacin, porque se detiene la cosa sin objeto; reunidos
ambos elementos, la ocupacin, como medio de adquirir, existe" (1).
Lo que justifica la ocupacin, en virtud del artculo precitado, es que
la cosa no tenga dueo, pero que sea susceptible de apropiacin. Los
inmuebles estn fuera de la ocupacin, porque respecto de ellos rige la
norma, contenida en el artculo 542, de que todas las tierras que, estando
situadas dentro de los lmites territoriales, carecen de otro dueo, perte-
necen al dominio privado de la N acin o de los Estados, segn la
cacin.
En lo que concierne al ejercicio de la caza y de la pesca, el
lo 798 al deferir a la reglamentacin por leyes especiales, se limita por lo
dems a prohibir introducirse en fundo ajeno, contra la voluntad del
poseedor, para el ejercicio de la caza; prohibicin razonable, como que en
ella se advierte el respeto debido a la propiedad. Por tanto, a las
siciones de las Leyes de Caza y de Pesca es necesario ocurrir cada vez
que se quiera ejercer uno u otro derecho. La primera determina que pueden
ser -objeto de la caza todas las especies de la fauna silvestre del pas,
(1) F ernndez EIas, obra citada, pg. 100.
excepto los animales tiles, a los cuales est prohibido darles muerte en
cualquier forma, tiempo o lugar; considerndose tambin como objetos
de la caza la recoleccin de ciertos productos animales, tales como plu-
mas de aves diversas, huevos de aves marinas, de quelonios terrestres y de
otros animales, a excepcin de los saurios y los quelonios anfibios. El ejer-
cicio de la caza, aun cuando libre en principio, est sometido a unas cuan-
tas formalidades encaminadas a la proteccin, conservacin, propagacin,
mejoramiento y fomento de la fauna silvestre nacional, salvo que se trate
de animales notoriamente dainos a la especie humana, a la agricultura,
a la cra o a la salubridad pblica, que pueden ser destru dos en cualquier
forma, tiempo o lugar, sin necesidad de licencia ni requisito alguno. La
segunda seala las condiciones que deben cumplirse para la pesca de peces,
crustceos, 'moluscos, quelonios y saurios anfibios, espongiarios.y dems
.especiede la fauna martima, fluvial y lacustre, as como la recoleccin
de huevos de quelonios y saurios anfibios, cualesquiera que sean el domi-
nio y uso de las aguas y terrenos donde se verifiquen; pues aunque libre
tambin la pesca, el legislador establece algunas restricciones que tienden
a evitar daos a la fauna acutica o hechos perjudiciales a las activida-
des de la pesca, cuyo incremento debe estimularse, favoreciendo los inte-
reses de los pescadores por medios La pesca de perlas no est
comprendida entre las especies anteriormente mencionadas, sino excep-
tuada expresamente y sometida a ley especial, porque dada l importancia
del objeto" el Ejecutivo Federal tiene la facultad de asumir la explota-
cinde los ostrales, cuando as lo juzgue conveniente para los intereses
del Fisco y para la conservacin y fomento de los placeres.
n. El artculo 799 da al propietario de enjambres de abejas el de-
recho de seguirlos en fundo ajeno, pero con la obligacin de reparar los
perjuicios que ocasione al poseedor del fundo. Cuando el propietario no
los haya seguido en los dos das inmediatos, o haya dejado de seguirlos
durante dos das, el poseedor podr tomarlos y retenerlos.
Igual derecho al del propietario de enjambres de abejas, concede el
propio artculo al' de animales domesticados, salvo lo dispuesto en el ar-
tculo 570, referente a los animales de un vivero que pasaren a otro, los
cuales pertenecern a ste, a no haber sido atrados por artificio o fraude;
pero aquellos animales domesticados sern de quien los haya tomado o
retenido, si no se les reclamare dentro de veinte das.
"Si mis abejas - dice Ricci - se alejan de la colmena en que yo las
tena, aunque se alejen de modo que indiquen que no piensan volver, no
por ello cesa inmediatamente mi dominio sobre ellas, convirtindose en res
nullius, porque la ley me concede el derecho de perseguirlas, que yo puedo
ejercitar sobre fundo .ajeno, derecho que demuestra que yo no he dejado
de ser dueo del enjambre" ; y con respecto al trmino de dos das que
tiene el propietario para la persecucin, el mismo autor se expresa as:
"No siempre las abejas huyen para no volver, pues pueden haber con-
trado la costumbre de. ir y venir; de aqu que puede el propietario no
darse cuenta de que las abejas se han marchado para no volver. Por lo
que el trmino de dos das se concede para que el propietario pueda du-
rante el mismo advertir que el enjambre huy y disponerse a perseguirlo".
El concepto de que parte el legislador italiano, segn el propio autor, es
que los enjambres mientras puedan ser recuperados por el propietario que
lo's persigue, no dejan de pertenecerle; su dominio slo se pierde cuando
ha dejado de perseguirlos; perdido el dominio, los enjambres se hacen
res nullus.
j
Por lo tocante a los animales domesticados, a que alude el artculo
que se estudia, y que siendo por su naturaleza fieros o salvajes, se ocupan,
reducen y acostumbran por el hombre, por lo que no estn comprendidos
entre los domsticos o mansos, que nacen y se cran ordinariamente bajo
el poder de aqul, quien conserva siempre su dominio, al recuperar los
primeros su libertad primitiva, se hacen res nullus; pero, por razones de
equidad, la ley da al propietario el derecho de perseguirlos en fundo ajeno,
teniendo para reclamarlos del aprehensor, un plazo de veinte das, pasado
el cual, si no hub:ere reclamo, pertenecen a este ltimo.
III. De acuerdo con el artculo 800, es tesoro todo objeto mueble
de valor que haya sido ocultado o enterrado y cuya propiedad nadie puede
justificar.
El tesoro pertenece al propietario del inmueble' o mueble en donde
se encuentra. Si el tesoro se encontrare en un inmueble o mueble ajenos,
con tal qe haya sido encontrado por el solo efecto de la casualidad, per-
tenecer de por mitad al propietario del inmueble o mueble donde se haya
encontrado y al que lo hubiere hallado.
Al tenor, pues, de la definicin legal, el hallazgo es el fundamento
del derecho de propiedad. atribudo a quien encuentra el tesoro. Sobre
este punto, una disposicin de la Ley Orgnica de la Hacienda Nacional
incluye entre los bienes nacionales aquellos muebles o inmuebles que se
188 FLORENCIO RAMRF..Z
encuentren en el territorio de la Repblica y que no tengan dueo. A pri-
mera vista, resulta una antinomia entre el artculo 800 y lo previsto en
dicha Ley; pero como es de suponerse que sta se refiere a las tierras sin
dueo, ubicadas en el Distrito Federal o en Territorios o Dependencias
Federales, y a los bienes del de cujus, cuando no hay herederos, puede
concluirse, sin inconveniente alguno, que el tesoro, susceptible de ocupa-
cin, no est comprendido entre los bienes nacionales. Por otra parte,
qu utilidad ofrecera al Estado un tesoro de cuya existencia no se tiene
noticia?
Si el tesoro es hallado por el dueo del inmueble o mueble donde esta-
ba enterrado u oculto, le pertenece ntegramente; si es encontrado en
inmueble o mueble ajenos, pertenecer de por mitad al propietario del in-
mueble o mueble y al que lo hubiere hallado, siempre que lo haya sido
por el solo efecto de la casualidad. De modo que si el inventor se ha
introducido en fundo ajeno en solicitud del tesoro, no tendr aquel dere-
cho, pues si as fuera, pocos seran los predios que no estuvieran sujetos
a la asechanza por tal respecto, y porque esas investigaciones indiscretas
y solapadas no se avienen con el carcter de exclusivo que informa el
derecho de propiedad.
IV. Tratndose de un objeto mueble que no pueda considerarse
como tesoro, quien lo encontrare - precepta el artculo 801 - deber
restituirlo al precedente poseedor, y si no se coriociere a ste, deber con-
signarlo inmediatamente en poder de la primera Autoridad Civil de la
Parroquia o Municipio del lugar donde lo haya encontrado.
El legislador se refiere aqu, no a una cosa que ha sido ocultada
ex profeso, sino a una extraviada o perdida. La propiedad de esa cosa
bien puede ser acreditada, lo cual obsta para que merezca el concepto
de tesoro.
La formalidad que - de acuerdo con el artculo 802 - debe cum-
plir la Autoridad, haciendo publicar la consignacin por la prensa y por
carteles que permanecern fijados en los lugares ms pblicos .de la po-
blacin, por espacio de quince das, renovndolos en ese tiempo, si fuere
necesario, tiende a poner dicha consignacin en conocimiento del intere-
sado, a quien incumbe entonces comprobar su derecho de propiedad sobre
el objeto consignado, para obtener su restitucin.
Esa consignacin dura seis meses, pasados los cuales - establece el
artculo 803 - sin que se haya presentado el propietario, la cosa o el
precio de ella, si las circunstancias hubieren hecho necesaria su venta, per-
tenecerna quien la haya encontrado. Aqu se advierte claramente una
de las excepciones a que alude el principio referente al derecho de reivin-
dicacin inherente a la propiedad, ya que slo as se explica por qu
cuando el dueo de la cosa objeto de la consignacin llegue tardamente,
esto es, con posterioridad a los seis meses preindicados, no tiene derecho
de reivindicarla, pues, si as no fuera, nada habra hecho el legislador
con declarar que vencido ese lapso, la cosa pertenece a quien la haya
encontrado.
La conservacin de la cosa consignada puede haber ocasionado gastos
y por eso es natural que stos sean pagados por el propietario de la
misma o por quien la encontr, segn el caso, al tomar posesin de ella.
Por lo dems, el artculo 804 previene que el propietario de la cosa
o aquel que por sus relaciones con ste responde de la prdida de la mis-
ma, deber pagar, a ttulo de recompensa, a quien la haya encontrado,
si ste lo exigiere, el diez por ciento de su valor, segn la estimacin
comn. Si este valor excediere de dos mil bolvares, la recompensa por
el exceso ser nicamente el cinco por ciento.
Justa es la retribucin en este caso; pero no es razonable que su esti-
macin quede a voluntad de quien encontr la cosa; y ste el motivo de
la norma dada por el legislador para fijar la recompensa.
y estas mismas normas, relativas al objeto mueble. encontrado, que
no puede considerarse como tesoro, rigen en cuanto a los derechos sobre
las cosas arrojadas al mar o que provinieren de naufragio, tal como lo
estatuye el artculo 805; y en lo que se refiere a los derechos sobre los
productos del mar que se extraen de su seno o se encuentran en sus olas
o riberas, y sobre las plantas y yerbas que crecen en stas, se arreglarn
- dice el artculo 806 - por leyes especiales y, a falta de stas, se
adquirirn por ocupacin.
TTULO II
De las sucesiones
Segn el artculo 807, las sucesiones se defieren por la ley o por
lamento; y no hay lugar a la sucesin intestada sino cuando en todo o
en parte falta la sucesin testamentaria.
La sucesin - con arreglo al artculo 796 - es un modo de
rir y transmitir la propiedad y dems derechos. Es, pues, una manera de
trasladar la propiedad a la muerte del propietario o lo que es lo mismo,
el trnsito del dominio del difunto a otra persona. La propiedad,
,...-
di ante la sucesin, pasa sin solucin de continuidad de una persona a otra.
-, En fuerza de la sucesin, la cual puede ser testamentaria o intestada,
se adquiere la universalidad o una parte alcuota de los bienes, o una o
ms cosas particulares de una persona difunta; en el primer caso, es a
ttulo universal; en el segundo, a ttulo particular. La sucesin intestada
es siempre a ttulo universal; la testamentaria es a ttulo universal o
ticular, conforme a los casos a que se refiere el artculo 834.
En concepto del expositor Huc, toda la organizacin de la sociedad
civil reposa sobre el libre' funcionamiento de la propiedad individual. El
suelo pertenece en propiedad a aquellos que lo poseen; el Estado no sabra
ser considerado como habiendo conservado una suerte de dominio
nente que le atribuyera un derecho particular sobre las herencias privadas.
Los mismos principios rigen los elementos mobiliarios de la fortuna
vada. De ah resulta necesariamente la trasmisin de los bienes por va
de sucesin. El carcter esencial de la propiedad es ser perpetua, es decir,
escapar a toda limitacin en el dominio del tiempo. luego
que una persona muere, los derechos de que estaba investida no perecen
con ella; pasan en masa a la cabeza de uienes son llamados a ocupar su
a suceder o. Pero si los sucesores son llamados a gozar de todos
los derechos activos perten'ecientes a su autor, estn, como una
cia, sometidos a todas las obligaciones pasivas a las cuales poda
trarse ligado su autor mismo. Es, en efecto, el patrimonio de este ltimo
.1-.,..,- .
lo que asa a la cabeza de los sucesores. Es, pues, una universalidad
dica que cambia slo de propietario, pero que, consi era o en s mismo,
13
no cambia de carcter. Luego lo propio de una universalidad jurdica es
comprender un activo y un pasivo. De lo dicho, este autor concluye defi-
niendo la sucesin como la trasmisin de los derechos activos y pasivos de
una persona muerta a otra que se llama heredero (1).
Un civilista espaol define el derec40 de sucesin, as: la manifesta-
cin expresa o presunta de la voluntad del hombre que dispone para des-
pus de su muerte. Este autor sostiene que el fundamento de ese derecho
radica en la espiritualidad del ser humano, porque si se considera a ste
como meramente material, ligado slo con el presente y el pasado, los
actos de su voluntad nica y exclusivamente al presente y al pasado po-
dran aplicarse, y terminaran su accin y sus efectos en el momento en
que la vida material se extinguiera, dejando su huella en el pasado, sin
poder imprimirla en el porvenir; pero siendo - afirma - el hombre tam-
bin espritu, y si la materia slo puede ligarse con lo que es y con lo que
fu, el espritu se liga con lo que est por venir; luego - dice l - el de-
recho de sucesin es una consecuencia necesaria e indeclinable de los
de personalidad y propiedad, y estando en ellos su legitimacin y verda-
dero origen, ser como ellos de derecho natural, puesto que el hombre
- dice - nace en la familia, vive en la familia, pero como el primer
elemento de la vida social, de la vida de relacin que ampla despus
inmensamente y por eso, el hombre perpeta su personalidad, que jams
puede considerarse ni aparecer seera y aislada, sino ligndose siempre
con fuerte vnculo, con relacin constante y no interrumpida a los dems
hombres, formando parte integrante del destino general, del destino de
la humanidad; y tendiendo, por tanto, todos los actos y movimientos del
hombre a crear relaciones y lazos de unin para que se pueda realizar
el destino general, daro es que han de tener cierto carcter de generali-
dad y de perpetuidad, cond:ciones stas que no podran existir si la muerte
fuera el trmino de todo, porque la cadena se rompera a cada instante,
y que se cumplen, porque la muerte que extingue la personalidad fsica
del hombre, no extingue - dice - no puede extinguir la personalidad
moral ni la de derecho. Por otra parte, el hombre al realizar el derecho,
no slo se encamina a la realizacin de su fin y destino individual, sino al
general de sus semejantes; y si su destino individual se halla unido con
el general, si sus actos todos influyen profundamente en ambos, no siem-
pre la muerte podr extinguir los derechos ni las obligaciones, ni romper
(1) Comentario terico .Ji prclico del Cdig,o Gvil. tomo V. pgs. 28 y 29.
las relaciones creadas por el que muere, con los dems hombres. E importa,
para comprender mejor esta afirmacin, distinguir entre los derechos y
las obligaciones de carcter tan exclusivo y personal que slo pueden ser
realizados por el que los contrajo o que se refieran a su destino individual,
y las que puedan realizarse por otras personas a nombre de aqul y se
rozan con su vida de relacin y con el destino general; porque para los
primeros la personalidad del hombre se extingue con la vida material, y
para los otros su existencia se prolonga ms all del sepulcro; y como la
personalidad se extiende a la persona y a los bienes del hombre, claro
est que la voluntad que sobre la una y los otros se ejerr:e, puede producir
y produce sus efectos aun despus de la muerte (2).
Planiol y Ripert exponen: "La nocin de la trasmisin del patrimonio
con ocasin de la muerte, resulta ntimamente ligada a la de la propiedad
privada; completa a sta y le asigna todo su valor econmico y social.
Ambas encuentran las mismas justificaciones. Bien se haga descansar la
propiedad privada sobre una base abstracta y metafsica, como cuando se
le concepta dentro del orden del derecho natural de las "'leyes inmuta-
bles", o ya jurdica, como cuando se le da por origen la ocupacin conso-
lidada por la prescripcin, o bien que se le tenga por un postulado de
hecho, impuesto a los legisladores por una experiencia y una tradicin
casi universales, convertida en uno de los ejes fundamentales de la eco-
noma de las sociedades, la trasmisin de los bienes con ocasin de la
muerte a los miembros de la familia ha aparecido desde los tiempos his-
tricos y se encuentra en la organizacin contempornea como el ms
normal de los modos de asegurar la continuacin de la apropiacin in-
dividual" .
"Constituye ciertamente el modo ms efectivo y utilitario puesto que
la preocupacin que cada uno tiene sobre la suerte de sus hijos y ms ge-
neralmente de sus sucesores, es uno de los factores que mejor asegura la
explotacin intensiva y de los bienes. Cuando Ihering dice
que la sucesin es la condicin de todo progreso humano en el sentido de
la historia de la civilizacin, estima que la trasmisin de persona a per-
sona debe considerarse como un corolario no solamente normal sino indis-
pensable de la propiedad individual. Los tericos han podido combatir
una y otra simultneamente, pero no es posible separarlas. El reintegro
de los bienes a la oolectividad despus de la muerte del propietario, acaso
(2) Fernndez Elas, obra citada, Il, pgs. 100, 102 y 103.
196 FLORENCIO RAMRF.Z
haya podido existir en la Historia, pero no responde en lo absoluto a las
necesidades de la actual organizacin social. Los que han tratado de se-
parar la apropiacin y la herencia, pretenden simplemente colocar a sta
en una relacin de dependencia mnima con la voluntad individual para
someterla a la autoridad civil" (3) .
.. El derecho sucesorio - pregunta . Ricci - es creacin de la ley
civil o tiene su fundamento en las leyes naturales? El hombre siente la
necesidad de perpetuarse; sabe que no vive slo para s sino para otros
tambin. Al procrear hijos renace en ellos, que son parte de su sangre.
Ahora bien, si la propiedad es modo de conservacin y perpetuacin, de
aqu que el trasmitirla por medio de la sucesin responde a una necesidad
natural y tiene su fundamento en la conciencia humana." "Pero - inte-
rroga el mismo autor -, puede decirse que la sucesin es una conse-
cuencia necesaria del derecho de libre disposicin que corresponde al pro-
pietario? Creemos que no. En efecto, el derecho de sucesin surge cuando
el derecho del propietario cesa por el mismo;
. cmo pue e, pues, conce irse un erecho de disponer cuando falta un
sujeto que disponga? La sucesin, en tanto tiene razn de ser, en cuanto
cesa todo derecho en autor de la misma por consecuencia muerte;
bien, un derecho que no existe no puede lgicamente transmitirse.
ni un derecho que ha cesado de existir puede ser causa ni dar vida a otro."
Tan insigne expositor piensa, pues, que el derecho de sucesin tiene
su fundamento en los deberes del de cujus, puesto que .. el hombre no
vive para s solo, sino tambin para su familia, a la que debe sustentar,
educar y proteger. La propiedad no es sino un medio de cumplir estos
deberes; luego si la persona sobre quien recaen desaparece del mundo,
pero no desaparecen las cosas destinadas a la satisfaccin de dichos debe-
res, deben stas permanecer en la familia, de la cual constituyen el medio
de conservacin".
N o obstante, concluye de este modo: .. el legislador patrio - el ita-
liano - no lo ha credo as. Para ste, el fundamento del derecho de su-
cesin est en el derecho de libre disposicin correspondiente al propietario
causante de la sucesin. Ha establecido s, normas con que regular la
sucesin, pero se ha aferrado en declarar que su aplicacin slo tiene
lugar cuando .falte la manifestacin de una voluntad en contrario; luego
la base de la sucesin en derecho patrio es la voluntad del de cujus: vo-
(3) Ob. citada, tomo IV, pgs. 7 y 8.
luntad expresa si se ha manifestado en testamento, voluntad tcita o pre-
sunta si en todo o en parte falta testamento. Si la sola voluntad, expresa
o presunta, del de cujus es la base de la sucesin, quiere decirse que el
legislador patrio rechaza el principio que considera a los miembros de la
familia como copropietarios de los bienes pertenecientes a su jefe, y acepta,
en cambio, el otro, segn el cual la propiedad pertenece al individuo y no
a la familia (4).
Las precedentes conclusiones, habida consideracin de los trminos
del artculo 807 no ha)) lugar a la sucesin intestada sino cuando en iodo
o en parte falta la sucesin testamentaria, cuadran perfectamente al Dere-
cho Civil venezolano; y por esa razn, la consecuencia es clara: la vo-
luntad explcita o presunta del de cujus es el fundamento del derecho
sucesono.
(4) Ob. citada, tomo VII, pgs. 2 y 3.
CAPTULO 1
DE LAS SUCESIONES INTESTADAS
SECCIN PRIMERA
De la capacidad de suceder
1. De acuerdo con el artculo 808, toda persona es capaz de suce-
der, salvo las excepciones determinadas por la ley.
Como se ve, la capacidad es la regla; la incapacidad, la excepcin.
De manera que conocidas las personas afectadas por la incapacidad, ello
basta para saber cules son las capaces.
Segn el artculo 809, son incapaces de suceder:
1.
0
Los que en el momento de la apertura de la sucesin no estn
todava
2. o Los que no hayan nacido vivos.
A los efedos sucesorios, la poca de la concepcin se determinar por
las presunciones legales establecidas en los artculos 197 y siguientes,
para determinar la filiacin legtima.
Dos casos de incapacidad ofrece este artculo: la falta de la concep-
cin en el momento de la apertura de la sucesin y el hecho de no haber
nacido vivo el individuo de que se trata. Tal es la incapacidad natura!,
fundada justamente en que para adquirir es necesario eXistir, en otras
palabras, es indispensable la personalidad, la cual requiere la existencia
del sujeto.
El feto, segn el artculo 1 7, se tiene como nacido cuando se trate
de su bien; y para que sea reputado como persona, basta que haya nacido
vivo. En esta previsin hllase, como es evidente, el fundamento del dere-
cho de suceder acordado al que est concebido, pues aunque mientras
est en el seno materno forma parte de la madre, entre tanto tiene sin
embargo capacidad para llegar a ser persona y esto basta para que la ley
extienda al mismo los efectos de la sucesin.
La ley exige que la concepcin haya tenido efecto cuando ocurra la
apertura de la sucesin, siendo sta intestada; no sucede lo mismo
dose de sucesin testamentaria, porque entonces el institudo puede
rir por testamento, aun cuando no est concebido a la muerte del testador,
. siempre que concurra la condicin prevista al efecto por el legislador.
La diferencia se explica habida cuenta de que en este ltimo caso est
de por medio la voluntad expresa, incuestionable del de cujus, en tanto
que la sucesin intestada tiene su fundamento en la voluntad presunta del
mismo, y no es posible presumir racionalmente que el difunto quiso
mar a sucederle a una persona cuya concepcin, en el momento de su
fallecimiento, es todava problemtica.
Cuanto al criterio para establecer la poca de la concepcin de un
individuo nacido posteriormente a la muerte del de cujus, ha sido un punto
muy controvertido entre los escritores de derecho; pero el legislador
nezolano, para desvanecer dudas al respecto, ha dispuesto que a los
tos sucesorios, esa poca se determinar por las presunciones legales
blecidas en los artculos 197 y siguientes, para definir la filiacin
tima; y de aqu, por qu el nacido hasta los trescientos das subsiguientes
a la muerte del de cujus, tiene derecho a que se le concepte
do a tiempo de abrirse la sucesin.
Mas no es suficiente que el llamado a suceder est concebido al
tiempo mencionado: es necesario que haya nacido vivo, porque sin la vida
fuera del seno materno, no hay personalidad y sin sta es imposible la
adquisicin de la herencia. El que no ha nacido vivo no puede ser
tado como persona.
11. Otra clase de incapacidad seala el artculo 810, o sea la resul-
tante de indignidad, segn la cual son incapaces de como indignos:
1. El que voluntariamente haya perpetrado o intentado perpetrar
un delito, as como sus cmplices, que merezca cuando menos pena de
prisin que exceda de seis meses, en la persona de cuya sucesin se trate,
en la de su cnyuge, descendiente, ascendiente o hermano.
2. El declarado en juicio adltero con el ,cnyuge de la persona
de cuya sucesin se
3. Los parientes a quienes incumba la obligacin de prestar
sona del representado, se deriva, en primer lugar, que entre los
tes no se da representacin, y el prximo, por tanto, excluye al remoto.
S ste pudiera representar al prximo, no ascendera los grados
res; por el contrario, descendera los inferiores y ello no se aviene con la
ficcin jurdica en que la representacin se apoya, ni estara de acuerdo
con la presunta voluntad del de cujus, pues el afecto es "ms intenso
para los grados inferiores que para los superiores y es ms dbil cuanto
ms distante de nosotros est el ascendiente".
lB. En la lnea colateral- dice el artculo 817 -la
cin se admite 'en favor de los hijos de los hermanos y de las hermanas del
de cujus, concurran o no con sus tos.
Sobre este punto, el comentador Dominici sostiene que "presmese que
los lazos del afecto se debilitan ms all de los hijos de los hermanos y
por eso se limita hasta ellos la representacin".
IV. El artculo 818 es nuevo y segn l la representacin se admite
tambin en favor de los ,descendientes y sobrinos naturales del de cujus,
con sujecin a las disposiciones establecidas en la siguiente Seccin.
Esta previsin tiene su fundamento en el artculo 226 que confiere al
hijo natural la misma condicin que el legtimo con relacin al padre y
a la madre y a los parientes consanguneos de stos, salvo disposicin
especial de la ley; y como en la Seccin que trata del orden de suceder,
que es la aludida en el artculo 818, se advierten algunas diferencias,
acordes con la excepcin preindicada, es evidente que el derecho de
presentacin, tratndose de los expresados parientes naturales, debe estar
sometido a las limitaciones que contiene dicha Seccin.
V. Segn el artculo 819, en todos los casos en que se admite la
representacin, la divisin se har por estirpes. Si uqa estirpe ha producido
ms de una rama, la subdivisin se hace por estirpes tambin en cada
rama; y entre los miembros de la misma rama la divisin se hace por
cabezas.
Esta norma, es consecuenCIa precisa del concepto que informa el
recho de representacin.
VI. Previene el artculo 820 que no se representa a las personas
vivas, excepto cuando se trata de personas ausentes o incapaces de
personas diferentes de aquella que ha incurrido en esa causa de incapa-
cidad; es principio de justicia que nadie puede estar sujeto a responsabi-
hdad por las culpas ajenas. Si la indignidad, como causa de exclusin de
la herencia intestada, tiene su razn de ser en la presunta voluntad del
de cujus, circunscrita al indigno, no es raz.onable presumir esa misma vo-
luntad con respecto a los descendientes de ste. Sin embargo, el legislador
no quiere que el indigno pueda usufructuar indirectamente la herencia de
la cual qued excludo y con tal motivo niega al mismo los derechos
de usufructo y de administracin que la ley atribuye a los padres de fami-
lia, cuando stos ejercen la patria potestad.
SECCIN SEGUNDA
De la representacin
1. La representacin - precepta el artculo 814 - tiene por efecto
hacer entrar a los representantes en el lugar, en el grado y en los derechos
del representado.
Nuestro comentador Dominici inspirndose quiz en la definicin que
da el artculo 739 de! Cdigo Civil francs, ensea que la representacin
emana de una ficcin, por la cual se supone vivo al representante a fin de
que los llamados a representarlo los derechos que correspondan
a aqul; y que si no estuviera establecida, resultara una de estas dos cosas:
o que los hijos vivos excluiran a los descendientes del hijo premuerto, o
que stos entraran cada uno de ellos con igual derecho que los hijos vivos;
ambas contrarias a la razn y a la equidad.
Sobre esta materia, el expositor Ricci, basado en que el principio re-
gulador de las sucesiones legtimas es que el pariente prximo excluye al
remoto, principio al cual se han querido sealar excepciones con respecto
a los descendientes de determinadas personas, arguye igualmente que la
representacin es una ficcin de la ley, por la cual descendientes, su-
biendo los grados anteriores a ellos, se colocan en el lugar de un ascen-
diente suyo ms prximo al de cujus para sustituirle en sus derechos y que
para suponer una ficcin legal, no es necesario que la ley la dedare expre-
samente, como lo hace el Cdigo Napolen, cuando su precepto, por su
propia ndole no es ms que una ficcin, puesto que el representante en
realidad no se encuentra en el mismo grado que el representado y, sin
embargo, la ley, valindose de la representacin, le coloca en l y le con-
202 FLORENCIO RAMfREZ
sidera como si realmente se encontrase en el mismo grado, lo cual no puede
caracterizarse sino como una ficcin legal.
La definicin dada por el legislador francs acerca de la representa-
cin, ha sido criticada por muchos autores, fundndose en que debiendo
mandar siempre el legislador, no deba haberse empleado en el artcu-
lo 739 del Cdigo Civil la palabra ficcin que no est en armona con el
carcter preceptivo de la ley; pero esta censura no es completamente justa,
porque realmente y por ms que se prescriba imperiosamente el derecho
de representacin, es siempre una ficcin, no slo de la ley positiva, sino de
los principios fundamentales en que descansa.
Respecto al fundamento de la ficcin expresada - siguiendo al autor
antes citado - hllase, como el de todas las disposiciones reguladoras
de la sucesin intestada, en la presunta voluntad del de cujus. El amor
- dice - por su naturaleza desciende; ahora bien, si suponemos que el
de cujus deja dos hijos, uno de los cuales, habiendo muerto antes que
l, deja a su vez hijos, el afecto del de cujus no se circunscribe al hijo
suprstite, sino que se divide entre ste y sus sobrinos. Luego as como se
presume que si vivieran sus dos hijos, su voluntad habra sido dividir
entre ellos la herencia, as se debe presumir que premuerto el hijo dejando
descendientes, la voluntad de aqul es repartir entre stos lo que el padre
hubiera percibido si viviera.
Conforme al artculo 815, la representacin en la lnea recta descen-
dente tiene efecto indefinidamente yen todo caso, sea que los hijos del
de cujus concurran con los descendientes de otro hijo premuerto, sea que,
habiendo muerto todos los hijos del de cujus antes que l, los descendien-
tes de los hijos concurran a heredarlos; ya que se encuentren entre s en
grados iguales, ya en grados desiguales, y aunque, encontrndose en igual-
dad de grados, haya desigualdad de nmero de personas en cualquiera
generacin de dichos descendientes .
. No hay, pues, caso alguno en que en la lnea recta descendente est
excludo el derecho de representacin; ste tiene siempre lugar, cualquiera
que sea la distancia de grados que s e p a r ~ al representante del de cujus y
cualquiera que sea el pariente con quien suceda.
II. En cambio entre los ascendientes - estatuye el artculo 816-
no hay representacin: el ms prximo excluye a los dems.
Como consecuencia del principio de que la representacin tiene lugar
subiendo los grados superiores hasta llegar al en que se encuentra la per-
sona del representado, se deriva, en primer lugar, que entre los
tes no se da representacin, y el prximo, por tanto, excluye al remoto.
S ste pudiera representar al prximo, no ascendera los grados
res; por el contrario, descendera los inferiores y ello no se aviene con la
ficcin jurdica en que la representacin se apoya, ni estara de acuerdo
con la presunta voluntad del de cujus, pues el afecto es "ms intenso
para los grados inferiores que para los superiores y es ms dbil cuanto
ms distante de nosotros est el ascendiente".
111. En la lnea colateral- dice el artculo 817 -la
cin se admite en favor de los hijos de los hermanos y de las hermanas del
de cujus, concurran o no con sus tos.
Sobre este punto, el comentador Dominici sostiene que "presmese que
los lazos del afecto se debilitan ms all de los hijos de los hermanos y
por eso se limita hasta ellos la representacin".
IV. El artculo 818 es nuevo y segn l la representacin se admite
tambin en favor de los descendientes y sobrinos naturales del de cujus,
con sujecin a las disposiciones establecidas en la siguiente Seccin.
Esta previsin tiene su fundamento en el artculo 226 que confiere al
hijo natural la misma condicin que el legtimo con relacin al padre y
a la madre y a los parientes consanguneos de stos, salvo disposicin
especial de la ley; y como en la Seccin que trata del orden de suceder,
que es la aludida en el artculo 818, se advierten algunas diferencias,
acordes con la excepcin preindicada, es evidente que el derecho de
presentacin, tratndose de los expresados parientes naturales, debe estar
sometido a las limitaciones que contiene dicha Seccin.
V. Segn el artculo 819, en todos los casos en que se admite la
representacin, la divisin se har por estirpes. Si uqa estirpe ha producido
ms de una rama, la subdivisin se hace por estirpes tambin en cada
rama; y entre los miembros de la misma rama la divisin se hace por
cabezas.
Esta norma, es consecuenCIa precisa del concepto que informa el
recho de representacin.
VI. Previene el artculo 820 que no se representa a las personas
vivas, excepto cuando se trata de personas ausentes o incapaces de
der. En cambio, conforme al artculo 821, se puede representar a la per-
sona cuya sucesin se ha renunciado.
Cuanto al primer punto, es claro: como- el representante debe ocupar
el puesto del representado que habra sido llamado a la sucesin, si la
muerte de ste no ha precedido a la ,del de cujus, es lgico que no se pueda
representar a una persona viva, ya que la representacin es una ficcin
que en este caso no tendra razn de ser. Se exceptan los ausentes, res-
pecto de los cuales es permitida la representacin, como que se encuentran
en una situacin anormal, debido a la incertidumbre que existe acerca de
su existencia; y por lo que se refiere a los incapaces, tambin exceptuados,
la ley no puede referirse sino a los indignos, porque es imposible repre-
sentar a los otros incapaces, dada su falta de personalidad, en otras pala-
bras un individuo que no ha nacido vivo, no puede tener descendientes;
y volviendo a los primeros, ya el legislador dej establecido que la indig-
nidad del padre, o de la madre, o de los descendientes, no daa a sus
hijos o descendientes, ora sucedan por derecho propio o por representacin.
Con relacin al otro punto, se puede representar a la persona cuya
sucesin se ha renunciado, porque para subir los grados anteriores y ocu-
par de este modo el del representado, no es necesario ser heredero de ste,
ya porque de l nada se recibe, ya porque esta ascensin se cumple por
ministerio de la ley y se basa en los vnculos de la sangre, que son del
todo independientes de la cualidad de heredero.
SECCIN TERCERA
Del orden de suceder
En esta materia el novsimo Cdigo Civil trae innovaciones de gran
trascendencia, como resultado, sin duda alguna, de las implantadas en
punto a filiacin.
1. Con arreglo al artculo 822, al padre, a la madre y a todo ascen-
diente, suceden sus hijos legtimos o los descendientes legtimos de stos.
A los hijos y descendientes legtimos se equiparan los naturales, en
cuanto al derecho de suceder a su madre natural y a los, ascendientes
de ella.
La primera parte de este artculo contiene el principio que ha regido
siempre en cuanto a la sucesin de los hijos y descendientes legtimos;
principio que halla su explicacin lgica en la voluntad soberana del de
cujus, atenta la razn de que al procrear hijos, el hombre "renace en ellos,
que son parte de su sangre", de donde brotan las hondas afecciones del
progenitor hacia su prole, agregndose a ello los imperiosos deberes a
que por la naturaleza y la ley civil, aqul hllase sometido. La
racin que se estatuye en el acpite, tiene su base en otro principio,
ducido por vez primera en el Cdigo Civil de 1916, acerca de que el hijo
natural tiene la misma condicin que el legtimo con relacin a la madre
y a los parientes consanguneos de sta, salvo disposicin especial de la
ley; porque si "los dictados de la naturaleza y las costumbres se acuerdan
en nuestro pas para que en la realidad de las cosas el hijo natural goce de
igual pblico afecto por parte de su madre que si fuera hijo legtimo",
justo era que el legislador venezolano tomara en cuenta este hecho 'y "en
lugar de inspirarse en leyes que corresponden a sentimientos diferentes",
volviese la vista "a las necesidades y circunstancias del medio patrio,
bleciendo como principio general la igualdad de los hijos ante la madre,
ya sean legtimos o naturales".
II. El artculo 823 contiene una novedad de sumo inters, pues,
segn l, los hijos naturales o sus des.cendientes legtimos o naturales, que
lo sean por la lnea paterna, cuando concurran con hijos legtimos o
cendientes legtimos de stos, tomarn para cada uno de ellos y para cada
grupo de descendientes, representante de un hijo natural, una parte igual
a la mitad de la cuota que co;responda a un hijo legtimo.
Tan importante previsin, como se advierte fcilmente, consagra uno
de los efectos del principio, nuevo tambin, de que el hijo natural tiene
jgualmente con relacin al padre y a los parientes consanguneos de ste,
la misma condicin que el legtimo ; y al disponer que en tal caso, el de la
concurrencia, los hijos naturales o sus legtimos o naturales
tomarn para cada uno de ellos y para cada grupo de descendientes,
presentan te de un hijo natural, una parte igual a la mitad de la cuota que
corresponda a un hijo legtimo, establece una ,de las excepciones a que
de el artculo 226, en lo cual el legislador ha procedido con laudable
acierto, porque si por una parte obedece a un principio de justicia, dado
que el hecho. de traer al mundo un nuevo ser, impone deberes que
nablemente han de ser .cumplidos, por la otra, no obstante la igualdad
de los vnculos de la sangre, rinde homenaje a las sanas costumbres del
lO6 FLORENCIO RAMREZ
medio nacional, donde, en tesis general, la institucin del matrimonio
posee un altsimo valor moral y social, lo cual explica la desigualdad que
excepcionalmente se reconoce en punto a herencia de hijos naturales con
respecto al padre.
111. El artculo 824 dispone que el viudo o la viuda concurre con
los descendientes legtimos tomando una parte igual a la de un hijo.
Esta norma es la misma que ha venido imperando anteriormente y
lIase ajustada a la equidad y a los sentimientos naturales, responde a la
naturaleza del vnculo conyugal y est en armona con el fundamento de
la sucesin legtima, que estriba en el afecto presunto del de cujus para
las personas llamadas a sucederle; porque los cnyuges estn "unidos
por vnculos de poderoso afecto, que vienen a ser robustecidos por la prole,
a cuya educacin concurren ambos, y por la mutua asistencia que han de
prestarse" .
IV. Tratndose de la sucesin de un varn que no ha dejado poste-
ridad legtima, rigen las normas que da el artculo 825, as:
T oca una tercera parte de la herencia a sus ascendientes legtimos o
naturaies, una tercera parte a sus hijos naturales o a los deEcendientes
legtimos o naturales de stos, y la otra a su cnyuge.
No habiendo cnyuge, toca la mitad de la herencia a los ascendientes
legtimos o naturales, y la otra mitad a sus hijos naturales o a sus
dientes legtimos o naturales.
N o habiendo ascendientes, toca la mitad de la herencia al cnyuge
y la otra mitad a los hijos naturales o a sus descendientes legtimos o
turales.
N o habiendo ascendientes ni cnyuge, toca la mitad de la herencia
a los hijos naturales o a sus descendientes legtimos o naturales, y la otra
mitad a los hermanos legtimos y naturales del de cujus, y a sus sobrinos
legtimos y naturales por derecho de representacin. A falta de estos
hermanos y sobrinos, la herencia corresponde ntegramente a aquellos
cendientes.
T rtase aqu, segn las palabras del legislador, slo de la sucesin
de un varn que no ha dejado posteridad legtima, porque respecto de la
madre los hijos naturales son exactamente iguales a los legtimos. La
tu acin del cnyuge sobreviviente, o sea la esposa, resulta mejorada, por
cuanto se le asigna el tercio de la herencia, cualquiera que sea el nmero
de los descendientes naturales, a quienes se llaman a la herencia por dere-
cho propio o por derecho de representacin, el cual procede tambin en
favor de dichos descendientes, tal como lo establece el artculo 818; por-
que teniendo ella la misma condicin que el hijo legtimo del de cujus,
es lgico que al lado del hijo natural tenga una posicin preponde-
rante, dado que ste se encuentra en situacin de inferioridad frente al
legtimo.
La ley, fundndose de fijo en la honda raigambre que une a un indi-
viduo con sus ascendientes, atribuye tambin a stos la tercera parte de la
herencia. Pero si no hay cnyuge, entonces los herederos son los ascen-
dientes y los hijos naturales o sus descendientes legtimos o naturales, divi-
dindose el caudal hereditario en dos I?artes iguales, una para los prime-
ros y otra para los descendientes. El mismo criterio rige cuando no existen
ascendientes, pero s cnyuge e hijos naturales o descendientes legtimos
o naturales de los, mismos. Y faltando el cnyuge y les ascendientes,
viene una tercera clase de herederos, los colaterales, que concurren con
los hijos naturales o sus descendientes legtimos o naturales, a saber: los
hermanos legtimos y naturales del de cujus y sus sobrinos legtimos y na-
turales, Jos cuales sobrinos vienen por derecho de representacin, es decir
por haber premuerto al de cujus alguno o algunos de sus hermanos; a
estos parientes colaterales, en sus casos, se les seala la mitad de la he-
rencia, habida consideracin de que entre aqul y sus hermanos, en razn
de los lazos de consanguinidad, existen igualmente vinculaciones morales
efectivas. Importa tener en cuenta que los hermanos legtimos y naturales
concurren todos, sin otra diferencia que la resultante de la proporcin de
que se hablar al estudiar el artculo 827. Y slo a falta de esos herma-
nos y sobrinos, la ley atribuye la herencia ntegramente a los hij,os natu-
rales o a sus descendientes legtimos o naturales.
V. En lo que concierne a la herencia de toda persona, varn o hem-
bra que falleciere sin dejar posteridad legtima ni natural, se aplican las
normas del artculo 826 que establecen:
Habiendo ascendientes legtimos o naturales y cnyuge, toca la mitad
de la herencia a aqullos, y a ste la otra mitad. N o habiendo cnyuge,
la herencia corresponde ntegramente a los ascendientes.
Si faltaren los ascendientes, toca la mitad de la herencia al cnyuge
y la otra mitad a los hermanos legtimos y naturales, y por derecho de
representacin, a los sobrinos legtimos o naturales. Si faltaren estos her-
manos y sobrinos, la herencia corresponde ntegramente al cnyuge, y SI
faltare ste, corresponde a ls hermanos y sobrinos expresados.
No existiendo descendientes legtimos ni naturales, cesa la razn de
la diferencia que el legislador establece en las otras disposiciones prece-
dentes, en punto a heredar al padre o a la madre; por eso, en los casos
prevists por este artculo, que se refieren, como se lee anteriormente, a la
herencia de toda persona fallecida sin dejar posteridad legtima ni natural,
no se reconocen otros herederos que los ascendientes legtimQs o naturales,
el cnyuge y los hermanos legtimos y naturales, y por derecho de repre-
sentacin, los sobrinos legtimos o naturales; en la inteligencia de que res-
pecto de los ascendientes, n.o hay derecho ,de representacin, por lo que
el ms prximQ excluye a los d e m ~ s ; que los colaterales vienen a la heren-
cia con el cnyuge, en defecto de los ascendientes; y que cualquiera de
estos ordenes de herederos, al hallarse solo, entra en la totalidad del acer-
vo hereditario.
VI. El artculo 827 fija las reglas a seguir para la propOrcIon en
que deben recibir su cuota ls herederos cuando concurran hermanos leg-
timos CQn hermanos naturales; y tales reglas son del tenor siguiente:
I.a Si el de cujus ha sidQ hijo legtimo, cada unQ de sus hermanos
naturales tomar una parte igual a la mitad de lo que a cada uno de lQS
hermanos legtimos corresponda; y
2.
a
Si el de cujus ha sido hijo natural, cada unQ de sus hermanos
legtimos tomar una parte igual a la mitad de lo que a cada uno de sus
hermanos naturales corresponda.
Cuando conforme a las disposiciones anteriores, concurran hermanos
legtimos de doble conjuncin, con hermanQs tambin legtimos de simple
conjuncin, cada unQ de stos tomar una cuota igual a la mitad de lo
que a cada uno de aqullos corresponda.
Si en este ltimo caso CQncurren tambin hermanos naturales del de
cujus, cada uno de ellos tomar una parte igual a la mitad de 1,0 que co-
rresponda a cada uno de los hermanos legtimos de simple conjuncin.
Estas normas, cuyo inters es resaltan te, aaso puedan explicarse to-
mando en consideracin, en primer lugar, que el vnculo de afedo del
de cujus, hijQ legtimo, es ms intenso - procede sUPQnerlo - respecto
de su hermano legtimo; en segundo lugar, que es lgico conceptuar al de
cujus, hijo natural, ms inclinado a su hermano natural; en tercer lugar,
,que entre los hermans legtimos por parte de padre yde madre, hllase
un doble vnculo, lo que no sucede cuando lo son slo por parte de padre
o de madre, por cuyo motivo no es desacertado conjeturar que el afecto
del de cujus es mayor para sus hermanos legtimos de doble conjuncin, y
ms fuerte, por tanto, para sus hermanos legtimos de simple conjuncin
que para sus hermanos naturales; y por ltimo, que el legislador al reco-
nocer esa desigualdad hereditaria, piensa en los conceptos que privan en el
medio venezolano con relacin al parentesco y al valor incontrastable que
a este respecto tiene la unin matrimonial.
VII. El artculo 828 dispone que cuando no hubiere posteridad le-
gtima ni natural, los hijos adoptivos concurrirn con las personas llama-
das a suceder por los artculos anteriores; pero slo tendrn una cuota
igual a la de la menos favorecida de aquellas personas, cuota que no exce-
der, en ningn caso del quinto de los bienes.
El hijo adoptivo concurre, pues, con el cnyuge, con los ascendientes,
con los hermanos y sobrinos del d'e cujus; nunca cuando haya posteridad
legtima o natural, con la cual no hay posible Tratndose
de un parentesco ficticio, como es el resultante de la adopcin, no puede
haber igualdad entre el hijo adoptivo y los herederos cuyo parentesco con
el de cujus es de consanguinidad. Por manera que si l concurre con her-
manos legtimos y naturales de ste, su cuota de bienes estar subordinada
a lo que se establece en el artculo 827, para ver cul es el menos favore-
cido; pero como puede acaecer que concurra slo con el cnyuge o con
un ascendiente, a quienes, cada uno en su caso, corresponder la totalidad
de la herencia, por lo que no puede hablarse entonces de "la menos favn.
recida", o con hermanos iguales en derecho hereditario, en cuyo case>
tampoco puede hablarse de "la menos favorecida", el legislador ha optado
por fijar un lmite a la cuota del hijo adoptivo, estableciendo que en nin-
gn caso exceder del quinto de los bienes.
El propio artculo advierte que el hijo adoptiv9 no tiene derechos
hereditarios en la familia del padre adoptante, y que ste tampoco los
tiene respecto del hijo adoptivo, ni respecto de su familia. Ello es una
consecuencia de lo que precepta el artculo 256, conforme al cual la
adopcin no produce parentesco civil entre el adoptante y la familia del
adoptado, ni entre ste y la familia del adoptante, salvo lo establecido
en cuanto al matrimonio.
Atenta, pues, la naturaleza del lazo jurdico proveniente de la adop-
cin, lazo que no es permanente como el del parentesco natural, como que
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puede romperse por mutuo consentimiento del adoptante y del adoptado,
si ste es capaz, el legislador concede aquel derecho en la sucesin del de
cujus al hijo adoptivo, en una proporcin racional, pues no debe olvidarse
que la adopcin entraa tambin un sentimiento de afecto, pero que ste
tampoco puede equipararse al que emana de los lazos de la sangre.
VIII. Puede no existir ninguno de los herederos de que se ha
nido hablando - cnyuge, ascendientes, hermanos y sobrinos - y en tal
caso son llamados a suceder los otros colaterales legtimos del de cujus,
con sujecin a las reglas. que siguen:
I.a El colateral o los colaterales. del grado ms prximo excluyen
siempre a los dems.
2.
a
Los derechos de sucesin de los colaterales no se extienden ms
all del octavo grado.
3.
a
Los colaterales de simple conjuncin gozan de los mismos
chos que los colaterales de doble conjuncin.
4.
a
En estos mismos casos, el hijo adoptivo tiene derecho al quinto.
En cuanto a la primera regla, es consecuencia lgica del principio
contenido en el artculo 817, a cuyo tenor, en la lnea colateral, la
sentacin se admite en favor de los hijos de los hermanos y de las
manas del de cujus, concurran o no con sus tos; luego en esa lnea,
pus del tercer grado, no hay lugar a la representacin, ello porque a
medida que se aleja el parentesco, decrece naturalmente el afecto y por
esto, el colateral o los colaterales ms prximos excluyen siempre a los
dems. En lo referente a la segunda regla, de que los derechos de
sin en tal caso no van ms all del octavo grado, obra la propia razn
de que cuanto ms remoto es el parentesco, ms decrece el afecto; de
manera que cuando se llega a un grado de parentesco muy lejano, como
es el noveno, el legislador no ha juzgado deber tenerle en consideracin
para establecer los llamamientos a la sucesin intestada; pero como "las
relaciones de familia - ensea Dominici - se distinguen y conservan
ramente hasta all - el octavo grado - conviene a la sociedad mantener
esos vnculos con la probable participacin de herencias". Por lo que
pecta a la tercera regla, habiendo el legislador estatudo en el artculo 827
la norma a seguir cuando con hermanos legtimos de doble conjuncin,
concurran tambin legtimos de simple conjuncin, virtualmente excluye a
los dems colaterales legtimos; y de aqu, por qu la regla de que los
colaterales de simple conjuncin gozan de los mismos derechos que los
laterales de doble conjuncin, es consecuencia lgica de lo previsto en el
susodicho artculo. La cuarta regla fndase indudablemente en idntico
motivo al en que se inspira el artculo 828.
N o es frecuente - ms bien raro - el caso de la concurrencia del
hijo adoptivo con los herederos que se han enumerado. Ahora bien, cuan-
do no haya ninguno de tales sucesores, aqul entrar en la totalidad de
la herencia? El ilustre Dominici est por la afirmativa, basado en que "la
limitacin del quinto no debe entenderse sino con relacin a los coherede-
ros cuando los haya". Sin embargo, nuestra ley no lo reconoce expresa-
mente, como lo ha,ce al tratar de los distintos herederos con quienes ha de
concurrir: si el cnyuge est solo, a l corresponde la herencia ntegra-
mente; si los ascendientes estn solos, ellos tienen derecho a la totalidad
de la misma; e igual derecho tienen los hermanos y sobrinos al no haber
ascendientes ni cnyuge. En cualquiera de esos casos, el hijo ,adoptivo
tiene derecho al quinto de los bienes, salvo que respecto de los hermanos,
haya la desigualdad prevista en el artculo 827, porque entonces su cuota
es igual a la del menos favorecido; sucediendo lo mismo si con aquellos'
hermanos concurren sobrinos, pues la parte de cada uno de stos que puede
ser el menos favorecido, sirve de criterio para fijar la del hijo adoptivo.
La ley no establece que al no existir esos herederos - ascendientes, cn-
yuge, hermanos o sobrinos -, aqul tenga derecho al todo o parte de la
herencia, sino que lo aparta de ella para situarlo al lado de los otros cola-
terales del de c u j u ~ , con slo derecho al quinto; y al faltar estos colatera-
les, esto es los que van ms all del tercer grado, guarda tambin silencio
respecto del hijo adoptivo cuando lo natural era determin,ar claramente
la posicin de ste como heredero nico si ese fu el pensamiento legisla-
tivo; pero lo contrario se deduce de dicho silencio, desde luego que al no
existir ninguno de dichos ascendientes, cnyuge o hermanos y sobrinos,
no se le acuerda el todo o parte del caudal hereditario, sino que se le
lleva, sin mej.ora alguna, a concurrir con los otros colaterales, cuyo pa-
rentesco es lejano. Y entre las personas llamadas a sceder que menciona
el artculo 828, no puede estar includo el hijo adoptivo, porque sera un
absurdo que despus de no existir, al igual de esas personas, aparezca par-
ticipando con los otros colaterales legtimos del de cujus,. si no existe en
el primer caso, mal puede existir en el otro. En materia de sucesin intes-
tada,que slo procede cuando falta en todo o en parte la sucesin testa-
mentaria,es preciso atenerse a las previsiones categricas de la ley, las
cuales, por estar supliendo la voluntad explcita del causante, no admiten
interpretacin extensiva; luego es inadmisible la tesis de que SI el hijo
adoptivo est solo, tiene derecho a la totalidad de la herencia.
IX. El legislador, segn se lee en el ,artculo 830, advierte que los
hijos y descendientes naturales a que se contraen los dems artculos r e f e ~
rentes al orden de suceder, son aquellos cuya filiacin conste por r e c o n o ~
cimiento expreso o por sentencia judicial; por manera que en tanto no se
exhiba alguno de los medios probatorios que establece el artculo 214,
ningn derecho hereditario puede invocar el hijo o descendiente natural.
No obstante, como el hijo natural cuyo reconocimiento no puede hacerse,
tiene accin para obtener alimentos del padre, siempre que la paternidad
conste por alguno de los medios a que se refiere el artculo 300, el artcu-
lo 830 confirma aquella norma y seala el criterio para regular los expre-
sados alimentos, con tal que ellos no afecten a la legtima de los herederos
y siempre que stos no se hallen en el mismo caso de necesidad y la heren-
cia no fuere suficiente, porque entonces no pueden cobrarse.
X. Respecto del cnyuge sobreviviente contra quien el de cujus
hubiere obtenido sentenca ejecutoriada de separacin de cuerpos, no ten-
dr - estatuye el artculo 83 1 - los derechos hereditarios acordados en
los artculos anteriores, a menos que haya habido reconciliacin. Lo mismo
suceder respecto de ambos cnyuges cuando se hayan separado de cuer-
pos y de hienes conjuntamente por mutuo consentimiento.
Realmente, la situacin de los esposos que se hallan legalmente sepa-
rados de cuerpos, es desde todo punto de vista irregular, da,do que la
separacin de cuerpos slo suspende la vida comn de los casados, dejan-
do, por tanto, subsistente el vnculo matrimonial. La separacin de cuer-
pos, declarada en sentencia ejecutoriada, entraa "una especie de indig-
nidad para el cnyuge contra el cual fu dictada, como que ella fndase
necesariamente en una o ms de las causales establecidas en el artcu-
lo 185 para el divorcio, en el fondo de las cuales, excepto la ltima, se
advierten, ms o menos ostensiblemente, motivos de inmoralidad; de modo
que" cuando se han conculcado las razones de afecto y violado los deberes
conyugales, el cnyuge que di motivo a la separacin no puede ser lla-
mado a suceder por afeccin presunta del otro, sin ultrajar a la verdad
y a la onciencia pblica"; pero esta causa de exclusin desaparect' al
ocurrir la reconciliacin, que deja sin efecto la ejecutoria, ya que aqulla
se resuelve en perdn de ofensas, que al cnyuge inocente le es privativo
borrar por medio de la remisin. Cuando los cnyuges deciden separarse
por mutuo consentimiento, no es inexacto afirmar que las causas de sepa-
racin son comunes a entrambos, y aun cuando esas causas no trascendern
al pblico, no por eso dejarn de existir y la separacin produce sus efec-
tos respecto de uno y otro, y si tambin se han separado de bienes, el
cnyuge sobreviviente no tiene derechos en la sucesin del de cujus, por-
que entonces han cesado o estn en suspenso los derechos ~ obligaciones
inherentes al matrimonio.
XI. El artculo 832 decide el destino de los bienes del de CUJus,
cuando faltan todos los herederos ah inlestato designados en los artculos
precedentes: en tales circunstancias, esos bienes pasan al patrimonio de la
Nacin, pagndose con ellos las obligaciones insolutas. Pasan, pues, los
bienes lquidos, porque en cuanto a las obligaciones que los afectan par-
ticularmente, haya o no herederos, se impone el principio de que los bie-
nes del deudor son la prenda comn de sus acreedores.
Cuando al difunto no sobreviva ningn pariente con
l
derecho a suce-
derle, por no estar comprendido dentro del octavo grado, pues fuera de
ste el afecto no puede ya servir de fundamento a la sucesin, el patri-
monio queda sin dueo y se convierte en res nullus, lo cual ofrecera
serios inconvenientes y riesgos que el legislador debe evitar, porque si no
es ocupado por nadie, se perdera un capital que a la sociedad interesa
conservar, y si, al contrario, se permite al primer ocupante posesionarse
de l, naceran litigios y querellas; y de aqu, por qu es necesario, para
evitar inconvenientes, que la N acin se posesione de esos bienes sin dueo.
CAPTULO 11
DE LAS SUCESIONES TEST AMENT ARIAS
Disposiciones generales
1. El testamento - establece el artculo 833 - es un acto revoca-
ble por el cual una persona dispone para despus de su muerte, de la
totalidad o de parte de su patrimonio, o hace alguna otra ordenacin, se-
gn las reglas establecidas por la ley.
Esta definicin del testamento es precisa y da a conocer con exactitud
el concepto del legislador sobre el particular. El testamento es un acto
unilateral, puesto que el artculo 835 prohibe el de dos o ms personas
en un mismo acto, sea en provecho recproco o de un tercero, con lo cual
queda asegurada la espontaneidad que debe caracterizar la disposicin
testamentaria. El testamento es un acto solemne: de ello convencen las
normas legales que determinan la forma de los testamentos, sean
narios o especiales, de suerte que la omisin de algunos requisitos acarrea
la nulidad del acto testamentario. En el testamento se dispone de la
lidad o de parte del patrimonio, porque tal es su principal finalidad y
porque en su validez no influye el hecho de morir parte testado y parte
intestado, o se hace alguna otra ordenacin, por ejemplo, el
miento de un hijo natural o la rehabilitacin del que haya incurrido en
indignidad, hacindose, en consecuencia, incapaz de suceder. El
mento es un acto revocable, porque en todo momento ha de ser la
sin de la voluntad persistente que ha de hacerse efectiva con
dad a la muerte.
11. Segn el artculo 834, las disposiciones testamentarias que
prendan la universalidad o una parte alcuota de los bienes del testador;
son a ttulo universal y atribuyen la calidad de heredero. Las dems
posiciones son a ttulo particular y atribuyen la calidad de legatario.
En el estudio de las normas concernientes al heredero y al legatario,
se advierte claramente la razn de la diferencia uno y otro, con slo
observar su distinta posicin en la herencia.
111. Como se dijo antes, al tenor del artculo 835, no pueden dos
o ms personas testar en un mismo acto, sea en provecho recproco o de
un tercero.
Este artculo hllase en perfecta armona con el principio de que la
disposicin testamentaria debe ser el resultado de la voluntad espontnea
del testador, quien debe proceder sin sugestiones extraas de ninguna
clase, a lo cual se opona el sistema que rega anteriormente y que
mita el testamento mancomunado y el recproco.
SECCIN PRIMERA
De la capacidad para disponer por testamento
En esta materia, la capacidad es la regla; la incapacidad, la excep-
cin, porque, conforme al artculo 836, pueden disponer por testamento
todos los que no estn declarados incapaces por la ley. Y son incapaces
de testar, tal como lo previene el artculo 837:
1. Los que no hayan cumplido diez y seis aos, a menos que sean
viudos, casados o divorciados.
2. Los entredichos por defecto intelectual.
3. Los que no estn en su juicio al hacer el testamento.
4. o Los sordomudos y los mudos que no sepan o no puedan escribir.
Con respecto al primer caso, la capacidad de testa.r despus de los
diez y seis aos cumplidos, se explica como, una de las I excepciones a que
alude el artculo 18, como que, en principio, slo el mayor de edad tiene
capacidad para disponer de sus bienes; y esa excepcin tiene como fun-
damento la diversa naturaleza de los actos entre vivos y los de ltima
voluntad: los primeros pueden ser efectivamente perjudiciales a los inte-
reses del menor y en esta virtud, el legislador lo declara incapaz para
ejecutarlos; los segundos no pueden perjudicarlo, por la razn de que el
efecto es posterior a su muerte; y por otra parte, a esa edad puede supo-
nerse una inteligencia apta para comprender el valor del acto que se realiza.
En lo que concierne al segundo caso, la interdiccin por defecto inte-
lectua.l produce un estado de plena incapacidad para los aclos de la vida
civil; y mientras no sea revocada aquella interdiccin, es de presumirse
que existe su causa o sea el defecto intelectual; luego el testamento hecho
en ese estado no puede conceptuarse c'omo productQ de la voluntad cons-
ciente.
Con referencia al tercer caso, la razn estriba justamente en que
quien se halla en tales circunstancias, aunque no es legalmente incapaz
para los actos de la vida civil, es presumible lgicamente que no sabe 10
que hace, no obra conscientemente, por lo cual el acto se resiente de la
carencia de voluntad y sin sta no es posible una disposicin testamen-
taria eficaz.
Tratndose de la incapacidad de los sordomudos y mudos, que ni-
camente se refiere a los que no saben o no pueden escribir, la razn es
evidente por s misma; de otra manera, cmo podra saberse qu es lo
que ha querido alguno de ellos al hacer testamento?
Es lgico que la capacidad debe existir en el momento de dictar la
disposicin testamentaria; de modo que si una causa de incapacidad sobre-
viene, el acto es vlido porque entonces falta la capacidad para expresar
la voluntad contraria a lo declarado en el En tesis general, el
acto jurdico realizado con arreglo a la ley, no puede dejar de ser por
el hecho de ocurrir posteriormente la incapacidad de su autor; si ste falle-
ce en el estado dicho, es lo mismo que si hubiera muerto antes del suceso
generador de la incapacidad. En cambio, si el testador no es hbil al
tiempo de dictar sus disposiciones y luego adquiere o re adquiere su capa-
cidad, por este hecho no asume validez el testamento, ya que en tal caso
aqul hllase en ,aptitud de hacer uno nuevo con eficacia jurdica; si no
lo hace, quiere decir que su voluntad es que el testamento hecho durante
la incapacidad, no tenga efecto alguno.
SECCIN SEGUNDA
De la capacidad para recibir por testamento
En esta materia gobierna tambin el principio de que la capacidad es
la regla y la incapacidad, la excepcin, segn lo establece el artculo 839.
I. Segn el artculo 840, son incapaces para recibir por testamento
los que son incapaces para suceder ab intestato.
Sin embargo, pueden recibir por testamento los descendientes inme-
diatos, es decir, los hijos de una persona determinada que viva en el mo-
mento de la muerte del testador, aunque no estn concebidos todava.
Siendo la personalidad la base de todo derecho, la excepcin que
autoriza para recibir por testamento a quienes aun no. estn concebidos,
carece, sin duda alguna, de fundamento jurdico, porque la capacidad del
heredero debe existir en el momento en que se abre la sucesin, como que
es entonces cuando se efecta la trasmisin de los derechos del de cujus
a su sucesor a ttulo universal o particular, y la posesin de los bienes su,.
cesorios pasa de derecho a la persona del heredero. Pero sean cuales
fueren los fundamentos que ha tenido en cuenta nuestro legislador, lo
mismo que los de otros pases, ya que la disposicin excepcional referida
es tomada de la legislacin italiana, lo mismo que muchos otros preceptos
del Cdigo Civil venezolano, lo cierto es que tal previsin expresa la auto-
ridad de la ley y por eso debe ser cumplida.
Para que los hijos inmediatos de una persona viva sean capaces de
recibir por testamento, basta que sta exista en el momento en que la
sucesin se abre, aunque no existan aqullos en ese tiempo, ni estn con-
cebidos todava, con lo cual el legislador confirma el concepto de que el
derecho de heredar emana de la voluntad del de cujus.
11. Al tenor del artculo 841, son igualmente incapaces de heredar
por testamento:
1. Las Iglesias de cualquier credo y los Institutos de manos muertas.
2. Los ordenados in y los ministros de cualquier culto, a me-
nos que el institudo sea cnyuge, ascendiente, descendiente o pariente
consanguneo dentro del cuarto grado inclusive del testaClor.
Las Iglesias son personas jurdicas y como tales capaces de obliga-
ciones y derechos; de modo que el fundamento de la prohibicin en lo
que a ellas respecta, necesariamente debe consistir en razones de conve-
niencia social, ya que no sera imposible el caso de que la institucin hecha
en favor de una Iglesia no fuese el resultado de la espontnea voluntad
del testador. Los Institutos de manos muertas, que en Venezuela no exis-
ten, a lo menos legalmente, estn imposibilitados de modo absoluto para
adquirir bienes inmuebles, y son Institutos de manos muertas aquellos que
por las leyes o reglamentos de su constitucin no pueden enajenarlos.
Cuanto a los ordenados in sacris y a los ministros de cualquier culto, no
sera extrao, dado su ascendiente moral sobre el de cujus, que la institu-
cin fuese resultado de la sugestin; pero si el institudo es cnyuge, as-
cendiente, descendiente o pariente consanguneo del dentro del
cuarto grado inclusive, habida consideracin de la ndole de los vnculos
con esas personas, no hay motivo para conceptuar las disposiciones testa-
mentarias como producto de sugestiones.
lII. Los descendientes del indigno - previene el artculo 842-
tienen siempre derecho a la legtima que debera tocarle al que es excludo.
Quiere decir que si el indigno es de aquellas personas a quienes la ley
reServa la porcin legtima, nada percibir en virtud del testamento; pero,
en cambio, sus descendientes pueden reclamar la cuota legtima que corres-
pondera a su ascendiente, caso de haber incurrido ste en indignidad.
y segn el artculo 843, son aplicables al indigno para recibir por tes-
tamento las disposiciones de los artculos 811 y 812 y las de la primera
parte del artculo 813.
De modo que el indigno puede ser rehabilitado por el testador, y en-
tonces queda en capacidad de heredar; el excludo como indigno debe
restituir todos los frutos de que haya gozado desde la apertura de la suce-
sin; y la indignidad del padre, o de la madre, o de los descendientes,
no daa a sus hijos o descendientes, ora sucedan por derecho propio, ora
sucedan por representacin.
IV. Estatuye el artculo 844 que el tutor no podr aprovecharse
jams de las disposiciones testamentarias de su pupilo, otorgadas antes de
ia aprobacin de la cuenta definitiva de la -tutela, -aunque el testa dar muera
despus de la .aprobacin de la cuenta; y que son eficaces, sin embargo,
las disposiciones otorgadas en favor del tutor, cuando es ascendiente, des-
cendiente, hennano, hermana o cnyuge del testador.
El caso a que se contrae este artculo no es propiamente de incapacidad
para heredar, sino de ineficacia de las disposiciones testamentarias del pu-
pilo, la cual- encamnase a impedir la ocasin de que el tutor pueda ser
infiel en su administracin, pues si ste es institudo heredero, sabe que no
tiene que rendir cuentas sino a s mismo, por lo que no sera imposible que
estuviese inclinado abusar de su administracin. Ahora bien, de esa pro-
hibicin estn exceptuadas las disposiciones hechas en favor del tutor,
cuando es ascendiente; descendiente, hermano, hermana o cnyuge del
testador, en razn del vnculo de sangre que los une al -pupilo, en cuya
virtud estn "considerados como herederos naturales' del mismo".
V. .Precepta el artculo 84Sque el cnyuge en segundas o ulterio-
res nupcias no puede dejar al cnyuge sobreviviente una parte mayor de
la que deje al menos favorecido de los hijos de cualquiera de los matri-
monios anteriores.
T mese acaso la violencia o la seduccin que el nuevo cnyuge puede
-ejercer sobre el otro en su provecho y en perjuicio de los hijos del ante-
rior matrimonio, pues la experiencia ha demostrado ser frecuente el caso
en que el afecto por el nuevo cnyuge y los hijos de ste prevalece al de la
familia y 'los hijos del matrimonio anterior.
VI. Como lo precepta el artculo 846, las instituciones y legados
en favor del Registrador o de cualquiera otro oficial civil, militar, marino
o consular que haya recibido el testamento abierto, o de alguno de los
testigos que hayan intervenido en l, no tendrn efecto.
N o se trata de un vicio que anule el testamento, sino de la ineficacia
de la institucin o del legado a favor de las personas mencionadas, y que
es una consecuencia de la parte que las mismas tomaron en la formacin
del testamento; la ley duda de que la intervencin de la persona benefi-
ciada no haya infludo de algn modo en el nimo del testador con detri-
mento de su espontaneidad; y son, en tal virtud, razones de orden pblico,
encaminadas a asegurar la plena independencia del testa dar al dictar su
ltima voluntad, haciendo imposible el fraude y la falsedad, las que han
determinado al legislador a pronunciar la ineficacia de las dsposiciones
testamentarias a que se contrae este artculo .
VII. y segn el artculo 847, -carecern igualmente de efecto las
instituciones y legados en favor de la persona que haya esc'rito el testamento
cerrado, a menos que la disposicin fuese aprobada en clusula escrita de
mano del testador, o verbalmente por ste, ante el Registrador y testigos
del otorgamiento, hacindose constar esta circunstancia en el acta respectiva.
La ineficacia de las instituciones y legados a que se refiere este ar-
tculo, fndase, ello es claro, en la posibilidad de fraude que existe por
parte de aquel a quien el testador encarg de escribir su testamento se-
creto, y que pudo pasar inadvertido al mismo testador por razn de la
confianza plena que depositara en quien escribi el testamento; mas este
vicio puede subsanarse al ser aprobada la disposicin respectiva en clu-
sula escrita de mano del testador, o verbalmente por ste ante el Regis-
trador y testigos del- otorgamiento, hacindose constar esas circunstancias
en el acta respectiva; y cumplidas esas formalidades, cesa la incapacidad
y la disposicin que le concierne adquiere completa ~ f i c a c i a en favor de
la persona a quien se hizo o sea quien escribi el testamento en referencia;
en uno y otro caso, la aprobacin mencionada es parte del mismo.
VIII. Las disposiciones testamentarias hechas - precepta el artcu-
lo 848 - en favor de las personas incapaces, designadas en los artculos
841, 844, 845, 846 y 847, son nulas aunque se las haya simulado bajo
la forma de un contrato oneroso, o -que se las haya _ otorgado bajo el
nombre de personas interpuestas.
Se reputan personas interpuestas, al padre, la madre, los descendien-
tes y el cnyuge de la persona incapaz.
Este artculo contiene, pues, la sancin correspondiente a las disposi-
ciones testamentarias en que se hayan quebrantado las normas a que l
alude. Las Iglesias no tienen faccin de testamento; pero s pueden ad-
quirir a ttulo oneroso, de modo que una liberalidad testamentaria podra
disfrazarse de contrato oneroso; esa liberalidad podra tambin efectuarse
por persona interpuesta; en consecuencia, probada en un caso la simula-
cin y en el otro la interposicin de persona, la disposicin queda sin efecto
necesariamente.
La ley reputa personas interpuestas al padre, la madre, los descen-
dientes y el cnyuge de la persona incapaz. Esta presuncin no cabe res-
pecto de la Iglesia; pero s en cuanto a las otras personas, porque un
legado hecho, verbigracia, a la madre del Registrador en testamento abier-
to, se presume hecho al mismo funcionario, sin posible prueba en contra-
rio, ya que esta presuncin es juris et de jure.
SECCIN TERCERA
De la forma de los testamentos
De los testamentos ordinarios
1. Conforme al artculo 849, el testamento ordinario es abierto o
cerrado.
f:.l es un ado solemne que para su existencia o validez ha menester
formalidades especiales dirigidas a asegurar la voluntad libre y consciente
del testa dar. Un legado, verbigracia, hecho en otra forma que no sea
la del testamento, no existe; un legado hecho en testamento que carezca de
requisitos impuestos por la ley, con el carder de impretermitibles, puede
desaparecer en virtud de una accin de nulidad.
n. Es abierto o nuncupativo - establece el artculo 850 _. el tes-
tamento cuando el testador, al otorgarlo, manifiesta su ltima voluntad en
presencia de las personas que deben autorizar el acto, quedando entera-
das de lo que en l se dispone; debe otorgarse - ordena el artculo 852 -
en escritura pblica con los requisitos y formalidades exigidos por la Ley
de Registro Pblico para la protocolizacin de documentos. Nada ms
hay que hacer -en 'este caso. Pero el artculo .853 autoriza tambin para
otorgar el testamento sin protocolizacin ante el Registrador y dos testi-
gos, en cuyo caso deben cumplirse las formalidades a que se refiere el
artculo 854, a 'saber:
1." El testador declarar ante el Registrador y los testigos su vo-
luntad que ser reducida a escrito bajo la direccin del Registrador, si
el otorgante no presentare redactado el documento.
2.
U
El Registrador, si el testador no prefiere hacerlo, leer el testa-
mento a quienes concurran al acto, sin que baste que la lectura se haga
separadamente.
3. n El Registrador y los testigos firmarn el testamento.
4.
U
Se har mencin expresa del cumplimiento de estas formalidades.
Este testamento se sin ninguna otra formalidad, no pu-
diendo deducirse derecho alguno derivado del mismo sin que antes se
haya verificado su protocolizacin en la Oficina de Registro correspon-
diente al Registrador que autoriza el acto.
_ Las formalidades enunciadas, de las cuales debe hacerse mencin ex-
presa, constituyen prueba fehaciente de que el testador ha manifestado
libremente y a plena conciencia su ltima voluntad; y son esenciales de
tal suerte, que la omisin de cualquiera de ellas est penada con la nuli-
dad. nica sancin que ciertamente puede asegurar su cumplimiento.
Cuando se ordena que en el testamento se haga mencin expresa de
haberse cumplido las formalidades en referencia, se quiere, ello es evi-
dente, que la prueba de dicha solemnidad resulte indubitablemente de las
palabras mismas del testamento; excluyndose, por tanto, que pueda ser
suministrada por va de induccin, o lo que es lo m,ismo, deducindola
de los hechos declarados en el testamento o de las circunstancias que
acompaaron ,a su redaccin.
Mas el testamento abierto tambin puede ser otorgado, segn lo pre-
viene el mismo artculo 853, ante cinco testigos sin la concurrencia del
Registrador; caso en el cual, con arreglo al artculo 855, todos los testi-
gos firmarn el testamento, y dos por lo menos reconocern judicialmente
su firma y el contenido del testamento dentro de los seis meses siguientes
al otorgamiento, bajo pena de nulidad; lo que deber hacer tambin el
222 FLORENClO 'RAMREZ
testador si viviere en la fecha del reconocimiento, a menos que se pruebe
que estuvo en la imposibilidad de hacerlo.
La urgencia que puede haber, dado el estado del testador,
para prescindir de la protocolizacin en el acto del otorgamiento, porque
el Registrador tiene la autoridad necesaria para imprimirle fe pblica al
testamento; y la imposibilidad de obtener la concurrencia del
dor, faculta para otorgarlo ante cinco testigos, quienes, dos a lo menos,
deben reconocer judicialmente su firma y el contenido del testamento,
dentro de los seis meses siguientes al otorgamiento, bajo pena de nulidad.
El reconocimiento, le da autenticidad al testamento, bastando el que
ten dos de los testigos, ya que puede haber la imposibilidad de concurrir
todos al reconocimiento, el cual ha de ser hecho tambin por el testador,
si viviere en la fecha del acto expresado, salvo que se pruebe que le fu
imposible verificarlo.
T antoen el caso del testame"nto formalizado ante testigos solamente,
como en el del otorgado ante el Registrador y dos testigos, sin
zacin, el documento - ordena el artculo 856 - debe ser firmado por
el testador, si supiere y pudiere hacerlo; en caso contrario, se expresar
la causa por qu no lo firma, y lo suscribir a su ruego la persona que l
designe en el acto, la cual ser distinta de los testigos instrumentales. Estas
formalidades, como las del artculo 855, son esenciales, por cuanto la ley
las impone bajo pena de nulidad.
III. El testamento cerrado es aquel en que - estatuye el artculo
857 - han de observarse las solemnidades siguientes:
1. a El papel en que est escrito el testamento, o por lo menos el
que le sirva de cubierta, estar cerrado y sellado de manera que el
mento no pueda extraerse sin ruptura o alteracin del pliego, o se har
cerrar y sellar de esa misma manera en presencia del Registrador y de
tres testigos.
2.
a
El testador, al hacer la entrega, declarar en presencia de los
mismos, que el contenido de aquel pliego es su testamento.
3.
a
El testador expresar si el testamento est o no escrito y firmado
por l. Si no lo firm porque no pudo, lo declarar en el acto de la entrega.
4.
a
El Registrador dar fe de la presentacin y entrega con
sin de las formalidades requeridas en los nmeros 1., 2. y 3., todo lo
cual har constar encima del testamento o de. su cubierta, y firmarn
bin el testador y todos los testigos.
ANOTACIONES CE DERECHO CIVIL 223
5. n Si el testador no pudiere firmar en el acto de la entrega, el Re-
gistrador har tambin constaren la cubierta esta circunstancia, y firmar
a ruego del testador la persona que ste designe en el mismo acto, la cual
ser distinta de los testigos instrumentales.
Estas formalidades son tambin esenciales, por cuanto el legislador
las ordena bajo pena de nulidad, segn se lee en el artculo 882; y lo
mismo las preceptuadas por el artculo 858, segn el cual el testador que
sepa leer, pero no escribir, o que no haya podido poner su firma cuando
hizo escribir sus disposiciones, deber tambin declarar haberlas ledo e
indicar la causa o motivo que le haya impedido firmarlas, y de todo esto
se har mencin en el acto.
IV. Precepta el artculo 859. que qUIenes no sepan o no puedan
leer no podrn hacer testamento cerrado.
T rtase, pues, de una incapacidad absoluta para hacer testamento ce-
rrado, que produce, no la nulidad, sino la inexistencia del mismo; por eso,
el artculo 882 no la incluye entre las causas de nulidad. En quien no
sabe o no puede leer es presumible la ignorancia de. lo que el testamento
contiene; no hay seguridad de que est bien enterado de las disposiciones
a que el mismo se contrae.
\
V. El artculo 860 defiere la protocolizacin del acta en la cual
el Registrador da fe de la presentacin del testamento cerrado y del cum-
plimiento de las formalidades requeridas por la ley, a lo que al respecto
establezca la Ley de Registro Pblico vigente al tiempo de su otorga-
miento, sin que la falta de protocolizacin pueda en ningn caso produ-
cir su nulidad.
Esta protocolizacin no es una solemnidad; ella no le da ms seguri-
dad al acto; y a esto se agrega que la protocolizacin del testamento ce-
rrado vendr en su oportunidad, es decir, al ser abierto, y publicado.
VI. El artculo 861 subordina la capacidad del sordomudo y del
mudo para hacer testamento, abierto o cerrado, a que sepan y puedan es-
cribir, lo cual hllase acorde con el nmero 4. del artculo 837; debiendo
llenarse los requisitos que se expresan a continuacin:
Al hacer testamento abierto deben manifestar por escrito ante el Re-
gistrador y los testigos su voluntad; y despus que sta est redactada,
deben poner al pie su aprobacin. En caso de presentar escrito el testa-
mento, debern esaibir a su pie, tambin en presencia del Registrador y
testigos, la nota que exprese que aqul es su testamento.
Al hacer testamento cerrado, deben escribir, a la cabeza de la cubierta
que lo contenga y en presencia del Registrador y testigos, que el pliego
presentado contiene su testamento, y si lo ha escrito un tercero deben
gar que lo han ledo.
El Registrador expresar en -el acta del otorgamiento que el testador
ha escrito en su presencia y la de los testigos las palabras antes indicadas.
Adems, se observar todo lo que establece el artculo 857.
VII. Segn el artculo 862, el absolutamente sordo, que quiera
cer testamento abierto, debe, adems de las otras formalidades necesarias,
leer el acta testamentaria y en la misma se har mencin de esta
tancia.
Si el testador no sabe o no puede leer, se necesitan dos testigos ms
de los requeridos en el artculo 853 y debe expresar de palabra su volun-
tad ante ellos.
Como se ve, trtase de testamento abierto, porque el artculo 859 tiene
establecido que quienes no sepan o no puedan leer, no podrn hacer
tamento cerrado.
VIII. El testador puede no hablar ni entender el idioma castellano,
en cuyo caso el artculo 863 ordena que deber ser asistido en todo caso
por un intrprete que l mismo elegir y que deber tambin firmar el acta.
La intervencin del intrprete es garanta de que -el testamento es la
presin fiel de la ltima voluntad del testador.
IX. Segn lo ordena el artculo 864, los testigos en los testamentos
deben ser mayores de edad, conocer al testador y saber leer y -escribir.
Pero, excepcionalmente, no pueden desempear esa funcin los
gas y los totalmente sordos o mudos, los que no entiendan el idioma
tellano, los parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo
de afinidad del Registrador que autoriza el acto; los herederos y
tarios institudos en el testamento y los parientes de los mismos dentro de
los grados expresados, respecto de los testamentos abiertos; ni, en fin, el
que tuviere algn impedimento general para declarar en todo juicio.
Estas formalidades, as como las estatudas en los artculos
dentes, deben cumplirse indefectiblemente bajo pena de nulidad.
De los testamentos especiales
1. Testamentos especiales son aquellos en los -cuales no se exige el
concurso de las solemnidades inherentes a los testamentos ordinarios, en
atencin a determinadas circunstancias excepcionales de hecho que hacen
imposible el cumplimiento de aquellos requisitos de que debe estar
deada la ltima voluntad del hombre. Esos testamentos especiales son
tres: el efectuado en lugares donde reine una epidemia que se repute
contagiosa; el hecho durante un viaje por mar; y el de los militares en
campana.
Esos testamentos excepcionales tambin son documentos autnticos,
porque adems de otorgados en presencia de testigos, s-en autorizados por
personas a quienes, por razn de l.as especiales circunstancias y de las
funciones que ejercen, estn facultadas para darles fe pblica a esos actos,
lo cual hllase acorde con la definicin que del instrumento pblico o
autntido da el artculo 1.357.
11. El primero de los expresados testamentos, es el permitido en
el artculo 865, segn el cual, en los lugares donde reine una epidemia
grave que se repute contagiosa, es vlido el testamento hecho por escrito
ante el Registrador o ante cualquiera autoridad judicial de la jurisdiccin
en presencia de dos testigos, no menores de diez y ocho aos y que sepan
leer y escribir.
El testamento siempre ser suscrito por el funcionario que lo recibe
y por los testigos y, si las circunstancias lo permiten, por el testador. Si el
testador no firmare, se har mencin expresa de la causa por la cual no
ha sido cumplida esta formalidad.
Estos requisitos son de los que, en conformidad con el artculo 882
deben observarse bajo pena de nulidad. Por lo dems, estos testamentos
caducarn - previene el artculo 866 - tres meses despus que la
demia haya dejado de reinar en el lugar donde se encuentre el testador,
o tres meses despus que ste se haya trasladado a un lugar no dominado
por la epidemia. Si el testador muere entre tanto, el testamento mantiene
su carcter de instrumento pblico, pero no podr deducirse ninguna
15
cin derivada del mismo, mientras no sea protocolizado en la Oficina Su-
balterna de Registro correspondiente al lugar del -ctorgamiento.
Cesando la causa, cesa el efecto; y de aqu el porqu de la cadu-
cidad. Ya no hay razn para conservar en vigor un testamento hecho en
forma menos solemne, en circunstancias excepcionales, cuando el testador
est en s:tuacin de expresar su voluntad en las formas ordinarias, las cua-
les, mejor que las excepcinnales, garantizan la verdad de las disposiciones
contenidas en el testamento. De modo que vencidos los tres meses, el tes-
tamento ipso facto deja de ser.
III. La segunda clase de testamentos especiales es la de los hechos
- con arreglo al artculo 867 - a bordo de los buques de la marina de
guerra y de los buques mer,cantes, de los cuales, los primeros. se otorgarn
ante el comandante o el que haga sus veces, y los segundos, ante el capi-
tn o patrn o el que haga sus veces, debiendo en ambos. casos, presenciar
el otorgamiento, adems de las personas expresadas, dos testigos mayores
de edad. Estas formalidades son impretermitibles, pues su inobservancia
es causa de nulidad.
El testador puede ser el mism!? comandante en los buques de la ma-
rina de guerra o el que haga sus veces, o el capitn o patrn oel que haga
sus veces en los buques mercantes, en cuyos casos los testamentos se otor-
garn ante quienes estn llamados a subrogarlos, segn el orden del ser-
vicio, observndose siempre las formalidades establecidas en el artculo
precedente.
,. La ley - artculo 869 - ordena que el testamento hecho a bordo se
extender por duplicado; y que debe firmarse - artculo 870 - por el
testador, por la persona que lo haya autorizado y por los testigos; debien-
do, caso de que el testador o los testigos no sepan o no puedan escribir,
indicarse el motivo que les haya impedido hacerlo.
T odas estas formalidades se exigen bajo pena de nulidad.
Estos testamentos - ordena el artculo 871 - se conservarn entre
'los papeles ms importantes del buque, y se har mencin de eUos en el
diario y a continuacin del rol de la tripulacin; y, al tenor del artcu-
lo 872, si el buque arriba a un puerto extranjero donde resida un Agente
Diplomtico o Consular de la Repblica, quienes hayan autorizado el
testamento o quienes lo reemplacen, le entregarn uno de los originales
y una copia de la nota puesta en el diario y en ,el rol de la tripulacin.
Al llegar el buque a cualquier puerto de la Repblica, se entregarn
a la primera autoridad local, martima o civil, los dos ejemplares del
tamento, o el que quede, en el caso de haberse entregado el otro durante
el viaje, junto con copia de las notas indicadas.
Al margen de la nota escrita en el diario y en el rol de la tripulacin
se pondr otra en que se diga haberse hecho la entrega.
Los Agentes Diplomticos o Consulares y las autoridades locales de
quienes se han tratado en el artculo anterior, formarn un acta - esta-
tuye el artculo 873 - de la entrega del testamento, suscrita tamb:n por
las personas que lo consignen, y remitirn todo al Ministro de Guerra y
Marina, quien ordenar el depsito de uno de los originales en su archivo
y remitir otro a la Oficina de Registro del lugar del domicilio o de la
ltima residencia del testador. En el caso de igncrarse stos, o de que
nunca lag hubiere tenido en la Repblica, la remisin se har a una de
las Oficinas Subalternas de Registro del Departamento Libertador del
Distrito Federal. Si slo hubiere recibido un ejemplar, lo remitir a la
Oficina de Registro, dejando copia htificada.
Las formalidades enunciadas, que no son esenciales
l
, ya que no se
imponen bajo pena de nulidad, tienden a asegurar la conservacin del
testamento y la llegada de ste a su destino, porque en lo to::ante a sus
efectos, el artculo 874 slo los atribuye al testamento en la forma
blecida en los artkulos que preceden, en el caso de que el testador muera
durante el viaje o dentro de dos meses despus que haya desembarcado
en un lugar en donde hubiere podido hacer nuevo testamento segn las
formas ordinarias. Por manera que vencido dicho plazo, el testamento
caduca como en el caso a que se refiere el artculo 866.
IV. La otra forma de testamentos especiales, es la de los militares
y dems personas empleadas en el ejrcito que, de acuerdo con el artcu-
lo 877, se hallan en expedicin militar por causa de guerra, as en pas
extranjero como en el interior de la Repblica, o en c,uartel o guarnicin
fuera de la Repblica, o prisioneros en poder del enemigo, o en una plaza
o fortaleza sitiada por el enemigo, o en otros lugares en que las
caciones estn interceptadas.
En las circunstancias antes indicadas y segn lo dispone e!artcu-
lo 875, el testamento de los militares y personas empleadas en el ejrcito,
pueden autorizarlo: un jefe de batalln, o calquier otro ofic:al de grado
igual o superior, o un AuditOr de Guerra o un Comisario de Guerra en
presencia de dos testigos. El testamento se reducir a escrito y se firmar
por quien lo escriba y, si fuere posible, por el testador y los testigos,
presndose, caso de que stos no lo hagan, el motivo que lo haya impedido.
El testamento de militares pertenecientes a cuerpos o puestos
dos del ejrcito, puede tambin recibirlo el Capitn o cualquier otro oficial
subalterno que tenga el mando del destacamento.
Si el testador se halla enfermo o herido, puede tambin recibir el
tamento el Capelln () el Mdico cirujano de servicio, en presencia de dos
testigos, de la manera establecida anteriormente.
Los requisitos que acaban de expresarse estn ordenados por el
lador bajo pena de nulidad.
y segn lo previene el artculo 878, el testamento de los militares,
hecho de conformidad con las previsiones precedentes, caducar dos
ses despus de la llegada del testador a un lugar donde pueda hacer
mento en la forma ordinaria.
Del testamento otorgado en pas extranjero
1. Conforme al artculo 879, los venezolanos y los extranjeros
drn otorgar testamento en el exterior para tener efecto en Venezuela,
sujetndose en cuanto a la forma a las disposiciones del pas donde se
realice el acto. Sin embargo, el testamento deber otorgarse en forma
autntica y no se admitir el otorgado por dos () ms personas en un
mo acto, ni el verbal, ni el olgrafo.
El legislador, acogiendo el principio locus regt actum, ha establecido
en el artculo 11 que la forma y solemnidades de los actos jurdicos que se
otorguen en el extranjero, aun las esenciales a su existencia, para que
stos surtan efectos en Venezuela, se rigen por las leyes del lugar donde
se hacen; y que si la ley venezolana exige instrumento pblico o privado
para su prueba, tal requisito deber cumplirse. Consistiendo lo
tal del testamento en que ste sea un acto unilateral exclusivamente, en
lo cual obra - es evidente - una poderosa razn de orden pblico; por
cuanto el testamento otorgado conjuntamente por dos o ms personas
ofrece un carcter contractual, mxime si es recproco, no es posible
tar entre nosotros un acto de ltima voluntad en esa forma; y siendo la
utentcidad una solemnidad tambin esencial para la existencia del
'lento, acerca de lo cual militan igualmente imperiosas razones de orden
pblico, mal podra admitirse, para tener efectos aqu, el testamento
bal y el olgrafo, por ms que estn reconocidos por la ley del lugar donde
se hicieron. Ahora bien, el 'carcter de autntico se adquiere en el
jero mediante las formalidades establecidas por la respectiva ley, de
do con el principio locus regit actum. Hoy, pues, no hay lugar a la
cusin suscitada antes relativamente a la aceptacin en Venezuela del
tamento olgrafo.
El artculo 880 autoriza tambin a los venezolanos y a los extranjeros
para otorgar testamento en el exterior para tener efecto en Venezuela,
ante el Agente Diplomtico o Consular de la Repblica en el lugar del
otorgamiento, atenindose a las disposiciones de la ley venezolana. En
este caso, el funcionario Diplomtico o Consular har las veces de
trador y cumplir en el acto del otorgamiento con los preceptos del
digo Civil.
El punto es la autenticidad y sta surge de la competencia del Agente
Diplomtico o Consular de la Repblica, puesto que uno u otro ejercen
atribuciones que expresamente les confiere nuestra ley, armona con
principios constitucionales. De modo que cumplidas por ellos, a lo cual
estn ciertamente obligados, las exigencias de la ley venezolana, es como
si el testamento se hubiera hecho en Venezuela.
n. Segn el artculo 881, el Agente Diplomtico o Consular que
presencia el acto, remitir copia certificada del testamento abierto, o del
acta de otorgamiento del cerrado, al Ministerio de Relaciones Exteriores,
el cual a su vez remitir dicha copia por el medio legal al Registra-1or del
ltimo domicilio del testador en el pas; y si no fuese conocido o no lo
hubiese tenido nunca en el mismo, se le enviar a uno de los Registradores
Subalternos del Departamento Libertador, para su protocolizacin.
Las previsiones de este artculo son precauciones encaminadas,
cipalmente, a hacer indiscutible la autenticidad del testamento abierto o
del acta de otorgamiento del cerrado, lo mismo que a poner el
toen salvo de una prdida o alteracin del original; y como puede el
testador no haber venido nunca al pas, por lo que su domicilio aqu,
cuando menos, ser desconocido, entonces el legislador se decide por el
envo de la copia referida a uno de los Registradores Subalternos del
Departamento Libertador del Distrito Federal, para su protocolizacin,
donde adems de asegurar su conservacin, ser ms fcil, sobre todo
a los interesados extranjeros, imponerse de la existencia del testamento.
23C FLORENCIO RAMREZ
SECCIN CUARTA
De la legtima
1. La legtima - estatuye el artculo 883 - es una cuota de la he-
renc:a que se debe en plena propieda-:1 a los descendientes, a los ascendien-
tes y al cnyuge sobreviviente que no est separado legalmente de bienes,
con arreglo. a los artculos siguientes.
El testador no puede someter la legtima a ninguna carga ni condicin.
Acerca del fundamento de esta importante materia, nuestro comen-
tador Sanojo ensea: que "la ley ha limitado la libre disposicin que
naturalmente confiere el derecho de propiedad al propietario, de todos
los bienes que le pertenecen, en el punto de que aqu tratamos, porque
los ascendientes, los descendientes y los cnyuges tienen la obligacin
moral de procurar a sus descendientes, ascendientes y cnyuges la mayor
suma de comodi-:1ad que les fuere posible"; que en esta limitacin "est
naturalmente interesado el orden pblico que pide la conservacin de la
familia y que manda que siempre se recuerde a los individuos un deber
que les impone la naturaleza"; y que la legtima "que es la porcin here-
ditaria que las personas nominadas estn en el deber de dejar a las otras
tambin nombradas, es una verdadera deuda creada por la ley, y sta
ha sdo consecuente al mandar que la legtima no est sujeta a carga ni
cndicin alguna" (5).
"Conceder al individuo - escribe el profesor Ricci -la ms ilimita-
da libertad de testar, equivaldra con frecuencia a sancionar el olvido y el
desprecio de los ms sagrados deberes. Si a un padre le fuese lcito dejar
todo su patrimonio a un extrao y legar la miseria a sus propios hijos, la
conc:encia pblica se alzara indignada contra el padre inhumano que
rompa todo vnculo con su familia y contra la ley que consintiera seme-
jante iniquidad. Era, pues, necesario que el leg:slador, con respecto a
ciertas personas unidas estrechamente con el de cujus, limitase su facultad
de disponer, y al mismo tiempo dispusiese l de la cuota sustrada a la
libre disposicin del testador. De esta limitac:n trae su origen la cuota
disponible y la cuota indisponible o reservable. De la primera dispone el
(5) Instituciones de Derecho Civil venezolano, lomo 11, pg. 237.
testador, de la segunda, la ley; llmase esta segunda reservable, porque
se sustrae al poder del de cujus para reservarla a favor de determinadas
personas. La cuota de reserva se llama tambin legtma porque de ella
dispone la ley y por la sola virtud de la ley suceden los llamados" (6).
La legtima restringe, en consecuencia, la libertad de testar, porque
habida consideracin de las palabras del legislador, el testa dar no puede
afectarla de ningn modo, sometindola a carga o condicin. Ella repre-
senta, segn el espritu de la ley, el cumplimiento de un deber moral a
favor de personas ligadas al de cujus por fuertes vnculos. E importa
tener en cuenta que ese deber no da a las personas en cuyo favor se esta-
blece la cuota de reserva, ningn derecho real sobre las cosas del obligado,
siendo esto tan cierto, que l, mientras viva, puede enajenar todo su patri-
monio, porque la legtima se debe a su muerte, antes no; y los legitimarios
no tienen medio alguno para hacerla eficaz, impidiendo que esa cuota
sea disipada, como puede acontecer, porque - al decir del autor ltima-
mente citado - el cumplimiento del deber hllase confiado a personas
que estn ms interesadas que el legislador en la de los
bienes y en el porvenir de aquellos a quienes la legtima se debe, por lo
que es de presumirse que dicho deber se cumplir; y porque estableciendo
sobre la propiedad un vnculo que tendiese a sustraer a la libre disposicin
por actos entre vivos lo que constituye la cuota de reserva, se introducira
grave perjuicio en el comercio de los bienes, con detrimento de la riqueza.
11. Las personas en cuyo favor se restringe la libre disposicin por
testamento son, segn lo precepta el artculo que define la legtima, los
descendientes, los ascendientes y el cnyuge sobreviviente que no est
separado legalmente de bienes; y la legtima de cada uno de ellos es
- al tenor del artculo 884 - la mitad de sus respectivos derechos en la
sucesin intestada; y concurren y son excludos y representados segn
el orden y reglas establecidos para dicha sucesin.
T anta los descendientes o ascendientes legtimos como los naturales,
tienen derecho a legtima; pero en la inteligencia, dada la norma prece-
dente, de que los hijos naturales por la lnea paterna, cuando concurren
con hijos legtimos o descendientes legtimos de stos, slo percibirn,
cada uno de los hijos naturales y cada grupo de descendientes, represen-
tante de un hijo natural, la mitad de la cuota que corresponde a un hijo
(6) Ob. citada, tomo VIII, pg. 271.
legtimo, y de que los ascendientes del de cujus no tienen derecho alguno
frente a los descendientes legtiIIlos.
El legislador - comprndese claramente - obra en concordancia con
el principio de que el derecho sucesorio tiene su fundamento en la
tad del de cujus; y como hay la posibilidad de que ste se sienta
mente ebligado, por motivos especiales, a favorecer a alguna de esas
mas personas o a algn extrao, si por una parte la ley impide que el
disponga de todos sus bienes en perjuicio de aquellos a quienes
se acuerda la legt;ma, que es una cuota hereditaria prudencial, de la cual
dispone la ley y no el hombre, por la otra reconoce categricamente el
derecho del causante a satisfacer sus propios sentimientos, prefiriendo a
quien juzgue procedente.
IIJ. Cuando - ordena el artculo 885 - el testador dispone de un
usufructo o de una renta vitalicia, cuyo rendimiento exceda el de la
cin disponible, Jos 'legitimar:os pueden optar entre ejecutar esta
cin o abandonar la propiedad de la porcin disponible.
La msma eleccin pertenece a los legitimarios en el caso en que se
haya dispuesto de la nuda propiedad de una cantidad que exceda de la
porcin disponible.
Esta norma de eleccin, no obstante su apariencia de excepcin,
lIase acorde con el principio de que el testador no puede someter la
tima a ninguna carga ni condicin. Si el usufructo se extendiera a una
parte de la legtima y la manda constitutiva fuera eficaz, el legitimario
verase privado de una parte de sus derechos; y aun cuando "encontrara
compensa,cin en la nuda propiedad, ya de la porcin disponible, ya de la
de reserva, sujeta a usufructo"; siendo "su derecho a la legtima absoluto
e incondicionado, no puede estar al arbitrio del testador sustituir ste por
otro derecho, aunque sea ms. beneficioso para el legitimario". La ley,
pues, deja a eleccin de ste cumplir la disposicin testamentaria o
mar que no se disminuya la legtima: en el primer caso, "la prdida del
usufructo de parte o de toda su legtima", se indemniza con "la nuda
propiedad de toda o parte de sta o de. la porcin libre"; en el segundo,
si quiere su legtima completa, "debe renunciar a toda ventaj a que pudiera
obtener de la nuda propiedad de la cosa legada en usufructo o del
fructo de la cosa legada a otro en propiedad", y abandonar, en
cuencia, la propiedad de la parte disponible.
Mediante esa eleccin - ensea el comentador Sanojo - "se evitan
las dificultades que ocurriran para avaluar el usufructo, la renta vitalicia
y la nuda propiedad y juzgar si se ha atacado o no la legtima. El legiti-
mario pude en estos casos obtener el goce inmediato y libre de su leg-
tima o respetar la voluntad del testador, sin necesidad de entrar en la
difcil y peligrosa operacin del avalo".
Para que proceda el derecho de eleccin en referencia, requirese que
el rendimiento del usufructo o de la renta vitalicia exceda el de la porcin
disponible. Si la porcin disponible de la herencia - supone Dominici-
es un tercio, -cuyo valor alcanza a Bs. 20.000, su rendimiento lquido por
ao es de Bs. 1.800 y el testador ha dejado una renta vitalicia en favor
de una persona, que monta a Bs. 2.400 anuales; los legitimarios pueden
optar entre pagar esa renta que excede del rendimiento, haciendo suya la
porcin disponible, o entregar al beneficiario los veinte mil bolvares a
que la porcin asciende para libertarse del pago de la renta. Viceversa: el
testador ha favorecido a los legitimarios con el usufructo de los Bs. 20.000
predichos, pero ha dispuesto de la nuda propiedad de una cosa' que vale
Bs. 30.000; aqullos tienen entonces "el derecho de elegir, aceptando el
usufructo, para que a la extincin de ste sea entregada la cosa sobredicha,
o entregar la porcin disponible, sin admitir el usufructo mencionado".
T rtase, pues, de una facultad de que los legitimarios pueden o no
hacer uso, teniendo derecho, en este ltimo caso, a percibir ntegramente
su legtima. Si el rendimiento del usufructo o de la renta vitalicia excede
el de la porcin disponible, el legitimario es libre para entregar el exceso
o para abandonar la propiedad de la porcin expresada; la misma elec-
cin tiene cuando el objeto de la disposicin no es el usufructo, sino la
nuda propiedad. Acaso la determinacin en una u otra forma le sea ms
provechosa o porque quiera respetar la voluntad del testador.
IV. Con arreglo al artculo 886, el valor en plena propiedad de los
bienes enajenados en provecho de un legitimario, a fondo perdido o con
reserva de usufructo, se imputar a la por,cin disponible y el excedente
se colacionar en la masa.
La colacin y la imputacin referidas no pueden pedirse sino por los
legitimarios que no hayan dado su consentimiento para la enajenacin.
Hay enajenacin a fondo perdido, cuando "una persona trasmite en
vida el dominio pleno de una -cosa a un legitimario, que se obliga a pagar
al cedente una cantidad fija todos los aos por el tiempo que ste viva";
y se llama a fondo perdido, porque a la muerte del enajenante "no se
encuentra en su patrimonio el correlativo o equivalencia de lo enajenado",
puesto que "consumidas las prestaciones por el de cujus durante su vida
y extinguindose stas con su muerte", es natural que no se halle en el
acervo hereditario el equivalente de los bienes sobre los cuales vers la
trasmisin. Hay enajenacin con reserva de usufructo, cuando - escribe
Dominici - la cesacin de la propiedad aparece hecha mediante la obli-
gacin que contrae el legitimario, que entra en posesin, de entregar al
cedente todo o parte del usufructo de la cosa, de cuya administracin
se encarga y hace a sus expensas, mientras viva el cedente, lo cual es en
sustancia igual a una operacin a fondo perdido".
El legislador presume, con mucha razn, que tales enajenaciones dis-
frazan actos de liberalidad, bien entendido que las efectuadas en favor
de legitimarios; presuncin juris el de jure - que no admite prueba en
contrario - porque no se limita la ley a presumir la donacin simulada
bajo la forma de contrato oneroso, sino que fundada en ella autoriza a
los legitimarios para pedir la imputacin y la colacin del valor de los
biene3 enajenados a fondo perdido o con reserva de usufructo. La finali-
dad de esas imputacin y colacin es mantener la igualdad entre los here-
deros y poner en salvo la integridad de la legtima, que es sagrada; y de
aqu, por qu pueden solicitarlas los legitimarios, a menos que stos hayan
dado su consentimiento para la enajenacin, porque cesando entonces el
peligro de fraude, es razonable que cese igualmente la presuncin de libe-
ralidad. Si no lo han dado, el valor de los bienes enajenados se imputa
primero en la porcin disponible y si excede sta" el supervit se imputa en
la legtima, y el legitimario debe devolverlo a la masa en la parte que
de ella tambin exceda, de acuerdo con las reglas que contienen los ar-
tcu!os 1.083 y 1.468, que imponen la colacin y la reduccin de las
donaciones.
V. Segn el artculo 887, se imputarn al cnyuge sobre su legti-
ma, adems de todo lo que se le haya dejado por testamento, todo cuanto
haya adquirido por las capitulaciones matrimoniales y por donacin, y a
los dems legitimarios, todo cuanto hayan recibido del de cujus o por tes-
tamento del mismo, y que est sujeto a colacin, de acuerdo con lo dis-
puesto en la Seccin cuarta, Captulo 111 de este Ttulo.
Relativamente a este precepto, encaminado igualmente a mantener la
igualdad entre los herederos, importa observar que el artculo 845 pro-
hibe al cnyuge en segundas o ulteriores nupcias dejar al cnyuge sobre-
viviente una parte mayor de la que deje al menos favorecido de los hijos
de cualquiera de los matrimonios anteriores. Aunque la disposicin testa-
mentaria hecha contraviniendo a esa prohibicin es nula, bien podra su-
ceder que para dejar ste sin efecto, se acudiese a las liberalidades en
vida o sea a las donaciones en la forma ordinaria o en .capitulaciones ma-
trimoniales; y a evitar ese peligro tiende indudablemente la imputacin
ordenada en el artculo 887. Cierto es que la legtima slo se debe a la
muerte del de cujus; pero tambin lo es que a ese tiempo el patrimonio
puede hallarse sensiblemente disminudo en razn de las liberalidades; y
desde este punto de vista, es preciso advertir un criterio de equidad en la
imputacin mencionada. En lo que concierne a los dems legitimarios, es
necesario saber si lo que han recibido del de cujus, en vida de ste o
por testamento, est sujeto a colacin conf.orme a lo que se establece en
la Seccin cuarta, Captulo III del presente Ttulo, porque si no hay
lugar a la colacin, tampoco procede la imputacin.
SECCIN QUINTA
De la reduccin de las disposiciones testamentarias
1. Ordena el artculo 888 que las disposiciones testamentarias que
excedan de la porcin disponible, se reducirn. a dicha porcin en la poca
en que se abra la sucesin. Y que la accin para pedir esta reduccin
prescribe a los cinco aos.
Si la legtima se debe en plena propiedad a los legitimarios - los
herederos forzosos - y si el testador no puede someterla a ninguna carga
ni condicin, la reduccin ordenada por este artculo y que Sanojo define
como una accin personal con la cual los legitimarios piden a los herede-
ros testamentarios o a los legatarios la restitucin del. todo o parte de los
bienes recibidos por testamento del que les deba una legtima, hllase muy
en razn, puesto que no hay otro medio de asegurar la integridad de la
legtima. De otra manera, sta apenas sera nominal.
F rente, pues, al preepto legal que manda reservar la porcin no dis-
ponible a los legitimarios, puede hallarse una ordenacin del testador que
traspase los lmites de su facultad dispositiva; y como, aun estando en
colisin la ley y la voluntad del hombre, la manda que exceda de la por-
cin disponible no puede considerarse nula de pleno derecho, porque sien-
do la legtima un beneficio que la ley concede a los legitimarios y que
puede renunciarse como tal, por lo que "no hay razn para invalidar
ipso jure una disposicin que perjudica los derechos de tercero, cuando
este mismo, que es el perjudicado, no formula reclamacin", los
marios deben tener medios de defender sus derechos, si no quieren
ciar a ellos; y a esa finalidad tiende la accin de reduccin, que tampoco
puede permanecer indefinidamente, porque la situacin de los favorecidos
por la ordenacin excesiva no tendra condiciones de estabilidad, en cuya
virtud esa accin prescribe a los cinco aos, y vencido este lapso
cial, es lgico ver en los legitimarios un abandono de su derecho.
Los legitimarios son los nicos que pueden ostentar en la sucesin
rechos independientes de la voluntad del de cujus y por eso, slo a ellos
corresponde el derecho a solicitar la reduccin, la cual no puede intentarse
sino posteriormente a la apertura de la sucesin, pues antes de la muerte
de la persona a quien se hereda, no es posible hablar de de la
cual es parte la legtima. No es preciso - ensean los autores - que
la referida accin sea ejercida por todos los legitimarios, porque" si uno de
ellos no se queja del perjuicio que se le ocasiona por las disposiciones del
de cujus, pueden quejarse los dems, y no es justo que si uno renuncia
su derecho, tengan necesariamente que renunciar tambin todos". Es, por
tanto, admisible la demanda de reduccin aunque est propuesta por uno
solo de los legitimarios, pero en la inteligencia de que ste no puede
tender ms reduccin que la de las mandas que al mismo se refieren.
Nuestro comentador Dominici sostiene que para poder pedir la
cin, se requiere que el legitimario haya aceptado la herencia bajo
ficio de inventario, para lo cual se basa en que el que acepta pura y
plemente, confunde su patrimonio con el del difunto y hace suyas en
luto las obligaciones de ste, y en que cuando ha obtenido el beneficio
dicho, asstele el derecho de reduccin para alcanzar ntegra su legtima,
pues - dice - fuera de este caso no le corresponde, sino cuando se trata
de las donaciones y legados hechos a sus coherederos, segn se previene en
los artculos 934 y 939 del Cdigo que comentaeste autor y que corres-
ponden a los artculos 1.036 y 1.040 del Cdigo Civil actual. El
sitor Ricci sustenta la tesis de que entre los efectos de la aceptacin de la
herencia a beneficio de inventario, est el de que el heredero legitimario
puede pedir la reduccin de los legados cuando lesionen su legtima; mas
perteneciendo la cuota de reserva a los legitimarios sin que el testador
pueda imponer sobre ella cargas ni condiciones, ni hacer liberalidades con
lo que no puede disponer, la aplicacin de estos principios autorizara al
heredero a pedir la reducc:n de los legados que lesionen su legtima, aun
en el caso en que la herencia sea aceptada pura y simplemente; pero si
la ley exige que la herencia sea aceptada a beneficio de inventario para
que el heredero legitimario pueda pedir la reduccin de los legados que
daan su legtima, lo exige en inters de los legatarios, quienes podran
salir perjudicados por un heredero de mala fe que, ocultando varias cosas
de la herencia exhibiese wlamente algunas, para calcular la legtima y la
cuota de que el difunt::> pudo disponer en favor de los legatarios; y por
eso - concluye dicho expositor - cuando el heredero legitimario no haya
aceptado con beneficio de inventario, o demuestra con esto que los
dos no perjudican la legtima, o renuncia a pr,oponer la accin de
c:n de los legados, lo cual le impide, en uno y otro caw, oponer contra
los legatarios sus derechos de legtima.
Efectivamente, el inventario formal es indispensable para conocer d
monto de la herencia y practicar las operaciones conducer,tes a saber cul
es la porcin disponible, que es donde pueden hacerse efectivas las
ralidades testamentarias. Por otra parte, el artculo 1.040 estatuye que el
heredero a quien se deba la legtima, aunque no haya aceptado la
cia a beneficio de inventario, podr hacer reducir las donaciones y lega,..
dos hechos a sus coherederos, artculo que concuerda con el 968 del
Cdigo Civil italiano, conceptuado por el profesor Ricci como una
ci n al que seala los efectos del beneficio de inventario; y aquel artculo
- el 1.040 - hace pensar que en realidad el requiE.ito expresado, en el
caso que se ,contempla, emana del artculo 1.036, en cuyos efectos est
el derecho del legitimario a demandar la reduccin de las mandas que
menoscaben o destruyan la legtima, ya que entre las normas referentes
a la reducc:nde las disposiciones testamentarias, no existe ninguna que
imponga, a los fines de la reduccin, la a,ceptacin de la herencia a
ficio de inventario.
II. Respecto a la manera de proceder para practicar la reduccin,
el artculo 889 establece que se suma el valor de los bienes
tes al testador en el momento de la muerte, y se deducen las deudas; que
se agrega luego, ficticiamente, el valor de los bienes de que l haya
puesto ,a ttulo de dona'cin durante los diez ltimos aos de su vida; y
que formada as la: masa, se calcula la porcin de que el testador ha
podido disponer. Cuando se trate de cosas de consumo o de cosas
bIes, el valor se determina por el que tuvieren en la poca de la donacin;
y en los dems casos de muebles y en todos los de inmuebles, se les da el
valor que habran tenido en la poca de la muerte del testador, segn
el estado que tenan cuando fueron donados.
La primera operacin consiste, pues, en formar una masa de todos los
bienes del testadorexistentes al tiempo de su muerte, porque es entonces
cuando se abre la sucesin y los bienes pasan al heredero; de ah se dedu-
cen las deudas, porque "no pertenecindonos lo que pertenece a otros,
no puede formar parte de nuestro patrimonio la suma a que tiene derecho
un tercero", en otras palabras, porque de la herencia slo es distribuble
lo que resulte lquido, de suerte que si los bienes hereditarios nicamente
alcanzan para pagar esas deudas, no hay para qu pensar en distribucin.
La segunda efectuacin estriba en la reunin ficticia del valor de los bie-
nes de que el testad:cr haya dispuesto a ttulo de donacin durante los
diez ltimos aos de su vida; reunin ficticia, por cuanto se limita a una
simple operacin de clculo, respetndose la donacin en cuanto no exceda
la porcin disponible, y se circunscribe a las donaciones que no pasen de
los ltimos diez aos de la vida del testador, porque las que se encuentren
ms all de ese lmite, de fijo habrn prescrit.Q en conformidad con lo esta-
blecido por el artculo 1.979, segn el cual quien adquiere de buena fe un
inmueble o un derecho real, en virtud de un ttulo debidamente registrado
y que no sea nulo por defecto de forma, prescribe la propiedad o el derecho
real por diez aos, a contar de la fecha del ttulo. Lo dems que debe prac-
ticarse acerca de la formacin de la masa es la valuacin de tos bienes; por
supuesto que respecto de Jos bienes hereditarios, los existentes al tiempO de
morir el de cujus, cuya estimacin se impone para deducir las deudas, ella
debe hacerse segn el valor al tiempo de la apertura de la sucesin, que
es cuando nace el derecho de legitimario, porque si luego crece o dism-
nuye ese valor, este aumento o disminucin estar a cargo del heredero
institudo. N o sucede lo mismo tratndose de los bienes donados, porque
si son muebles, es decir, cosas de consumo o cosas fungibles., el valor se
determina por el que tuvieron en la poca de la donacin, pues en general,
los muebles estn en la categora de los. bienes que se consumen con el
uso, siendo esta precisamente la razn por la cual la ley manda que se
aprecien segn su valor al tiempo de la donacin, ya que consumindolos
el donatario por el uso, se beneficia con ellos, y siendo este beneficio una
disminucin del capital donado, justo es que no se tenga en cuenta al
apreciar el importe de las cosas donadas para efectos de la reduccin y
si son muebles que no se consumen con el uso o inmuebles, el valor que
ha de drseles es el que habran tenido en la poca de la muerte del tes-
tador, segn el estado que tenan cuando fueron donados, por lo que poco
importa que hayan sido aumentados de valor por hechos del donatario,
que es,as modificaciones no habran ocurrido si el donante los hu-
biera conservado en su patrimonio; pero si los inmuebles han recibido
aumentos o sufrido disminuciones por circunstancias independientes del
donatario, verbigracia, por causa de aluvin o de avulsin, en la reunin
ficticia debe tenerse en cuenta el incremento o deterior,o, porque esos suce-
sos habran ocurrido tambin estando los inmuebles en poder del donante:
tal es, pues, el criterio del legislador, esto es, que no debe entenderse que
el estado de esos bienes sea efectivamente aquel en que se encontraban
al tiempo de hacerse la donacin, sino el en que se hallaran al abrirse la
sucesin si subsistieran en el patrimonio del testador.
Ejecutadas las operaciones precedentes, la legtimil debe extraerse del
acervo hereditario, con sujec:n a la norma del artculo 884 que fija como
tal la mitad de los respectivos derechos de los legitimarios en la sucesin
intestada, y repartida entre stos, se ve si lo recibido por cada uno, por
actos de corresponde o no a la cuota a que tiene derecho.
Supongamos que los bienes existentes a la muerte del de cujus alcanzan
a Bs. 80.000, las deudas a Bs. 30.000 y las donaciones que el testador
hizo en los diez ltimos a,os de su vida, a Bs. 60.000; deducidas aque-
llas deudas, tendremos un monto de Bs. 110.000, sobre el cual se calcula
la porcin disponible; y siendo dos los legitimarios a cada uno de quienes
ccrresponde, por legtima, la cuarta parte de este monto, resulta que la
porcin disponible es la cantidad de Bs. 55.000, que aparece superada
por las donaciones en Bs. 5.000 y stos, por tanto, son la materia de la
reduccin.
III. De tales operaciones ha de concluirse, por tanto, que el valor
de las donaciones excede de la cuota disponible o es igual a ella y en tal
caso - prescribe el artculo 890 -, todas las disposiciones testamenta-
rias quedan sin efedo. Esa es la clara cons,ecuencia que establece el le-
gislador, porque si el testador haba distribu do ya en donaciones la por-
cin disponible, las disposiciones. testamentarias que la excedan o igualen,
resultaran en contradiccin con el principio de la irrevocabilidad de
aqullas, pues si hoy la donacin no es un acto de liberalidad espontnea
por el cual el donante se desprende actual e irrevocablemente de la cosa
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FLORENCIO RAMREZ
donada, sino un contrato por el cual una persona transfiere gratuitamente
una cosa u otro derecho de su patrimonio a otra persona; como contrato
que es, slo puede revocarse por mutuo consentimiento. del donante y el
donatario, salvo que s.e trate de donaciones entre cnyuges, que s son
revocables por la sola volunta del donante. De t.odos modos, el testador,
que ya haba dispuesto por donaciones de la porcin libre, no puede
denar liberalidades testamentarias, y las que haga contraviniendo este
pnnCIpIO, quedan sin valor alguno.
IV. Si - conforme al artculo 891 - las disposici.ones testamenta-
rias exceden de la cuota disponible o de la parte que de sta quedare
pus de hecha la deduccin del valor de las donaciones, la reduccin se
har proporcionalmente, sin hacer distincin entre quienes tengan el
rcter de herederos y quienes tengan el de legatarios.
Tal es la manera de finalizar la reduccin; poco importa que las
posiciones testamentarias sean a ttulo universal o a ttulo particular; el
ttulo es el mismo, el testamento, en cuya virtud es lgico presumir que
esa es la voluntad de que una liberalidad tenga efecto con preferencia a
las dems; esta preferencia tendr efecto, y tal disposicin no se reducir,
sino en tanto que el valor de las otras liberaliades no baste a completar
la porcin legtima,
Esta preferenca respecto de una liberalidad, en orden a la reduccin,
ha de ser expresa, porque de lo contrario rige el artculo 891, en cuanto
a la reduccin proporcional; pero como el artculo 892 no impone
mula sacramental. es natural que el testador puede emplear cualquiera
expresin que demuestre, sin duda alguna, su intencin de preferir una
liberalidad a otra. Por supuesto, que la facultad de ordenar que una dis-
posicin sea preferida a las dems, se refiere a las testamentarias, porque
en cuanto a las donaciones, la reduccin se rige por el artculo 1.470,
que manda principiar por la ltima en fecha y continuar subiendo de las
ms recientes a las ms antiguas; y sin que esa preferencia pueda
dicar la porcin legtima.
V. Tratndose de un legado de inmueble sujeto a reduccin, las
reglas a seguir son precisas: la reduccin se har - dispone el
lo 893 - por la segregacin de una parte equivalente del mismo
ble, si puede verificarse cmodamente; si consiste en una finca que no
admita cornada divisin, tendr derecho a la finca el legatario, si la
duccin' no absorbe la mitad del valor de dicha finca, y en caso contrario,
tendrn este derecho los herederos forzosos, pero aqul y stos debern
abona:rse sus respectivos haberes en dinero; y si el legatario fuere legiti-
mario, podr retener todo el inmueble, con tal de que su valor no exceda
de la porcin disponible y de la cuota que le toque a la legtima,
La reduccin se hace, pues, in natura .. de modo que si se trata, ver-
bigracia, de un legado de inmueble, cuyo valor exceda en Bs. 10.000 de
la porcin disponible, debe segregarse del mismo una fraccin que equi-
valga a esta suma, para integrar la cuota legtima; mas como en la prc-
tica la desmembracin de un fundo puede ocasionar perjuicio al sistema
de cultivo a que se destina, a evitar este riesgo se encamina la precitada
previsin legal cuando establece que si el legado consiste en una finca
que no admita conveniente divisin, tendrn derecho a ella, bien el lega-
tario, ora los herederos forzosos, segn que la reduccin no consuma la
mitad del valor del legado o que lo consuma; debiendo en uno y otro caso
- el legatario o los herederos - abonarse sus respectivos haberes en di-
nero; y si el legatario fuere al mismo tiempo legitimario, pbr lo cual pudie-
se cubrir con su legtima el excedente de la porcin disponible, tendr dere-
cho a retener todo el inmueble.
y - con arreglo al artculo 894 - si los herederos y los legatarios
no quisieren tomar la finca, sta se vender en pblic:l subasta, a instancia
de cualquiera de los interesados. De esta manera se obvia la dificultad
que surge al no querer ninguno de ellos retener el inmueble, lo cual no es
obligatorio en el caso a que se contrae el artculo 893, sino meramente
facultativo; y vendida la finca en pblica subasta, medio ms adecuado,
el precio se distribuye entre los interesados, segn sus derechos.
SECCIN SEXTA
De la institucin de herederos }J de los legados
Las disposiciones testamentarias - previene el artculo 895 - pueden
hacerse a ttulo de heredero, o de legado, o bajo cualquiera otra denomi-
nacin propia para manifestar la voluntad del testador.
Con relac:n a esta materia, conviene recordar que las disposiciones
testamentarias que abarquen la universalidad o una parte alcuota de los
bienes, son a ttulo universal y atribuyen la calidad de heredero, y que
t
las dems disposiciones son a ttulo particular y atribuyen la calidad de
legatario. Importa tambin tener presente que aun cuando el fundamento
del derecho sucesorio es la voluntad del de cujus, ya que la sucesin
testada slo procede en defecto de la testamentaria, sta tampoco es
necesaria desde el punto de vista jurdico, puesto que el testador puede
morir parte testado y parte intestado, como se lee en los artculQs 807
y 833.
Debiendo, por tantQ, regir la prescripcin fundamental del artculo
834, es claro que la facultad consagrada en el artculo 895 se refiere a
la forma solamente, no al contenido de la disposicin testamentaria; y en
esta virtud, mantenida la integridad de dicha norma fundamental, lo
resante es que se sepa cul es la voluntad del testador, a quien no se
ordena frmula sacramental al respecto. Poco importa, pues, que el
tador diga que instituye heredero a Juan, o que la totalidad, la mitad o
la cuarta parte de sus bienes pertenecer a Juan, para que ste tenga
carcter de heredero; poco importa que el testador declare que lega el
inmueble tal a Antonio, o que el inmueble tal le ser entregado en
piedad a Antonio, para que ste tenga carcter de legatario. Lo
sable es que se sepa sin duda alguna la verdadera voluntad del de cujus.
Empero, no obstante la claridad que exhiban las disposiciones testa-
mentarias, el testador pudo ser inducido a dictarlas por una causa falsa
o errnea y por este motivo, el artculo 896 estatuye que dichas disposi-
ciones, a ttulo universal o particular, no tendrn ningn efecto cuando
aquella causa sea la nica que haya determinado la voluntad del testador.
La voluntad tiene siempre un mvil. "pues siempre se quiere por un
vo". Si d mvil que "determin la voluntad se represent falsamente en
el nimo, obra indudablemente sobre la voluntad, movindola a tomar una
determinacin que no habra tomado si las cosas se hubieran conocido en
su verdadero estadQ". Luego una disposicin fundada en error es nula.
La causa debe estar expresada en el testamento, porque si el testa dar
no hace mencin de ella, intil sera entrar en discusiones sobre que aqul
hllase fundado en causa errnea, ya que la razn que indujo al de cujus
puede haber sido muy diferente de la que se ha credo obr en su nimo.
"Ya hemos dicho - escribe Ricci - que la voluntad no se determina sino
en virtud de una causa, luego cuando el testador se decide a beneficiar a
Cayo, debe tener un motivo que le induzca a ello; ahora bien, este motivo
puede fundarse en un error: Yo puedo creer que Cayo me salv la vida,
y por un loable sentimiento de gratitud le instituyo heredero; pero el hecho
es que Cayo no fu mi salvador y que yo me equivoqu al atribuirle tal
cualidad; quid juris en tal (:aso? Si la causa de la institucin es, segn
la llamaban los romanos, final, es decir, si ella por s so)a ha determinado
la institucin y sin ella el testador habra adoptado otra disposicin, la
voluntad es evidentemente ineficaz y nula la disposicin, pues cuando la ins-
titun obedece a un porqu, se entiende hecha a condicin de que el
porqu o mvil efectivo ex:sta; de aqu que faltando el mismo y con l la
condicin, sea nula la disposicin testamentaria." .. Debemos, sin embar-
go, andar ,con pies de pIerna para anular los testamentos por error en la
causa, para evitar el peligro de inval:dar una voluntad que tiene los requi-
sitos para ser eficaz. Y para no extraviarnos debemos tener presentes dos
cosas: una, la demostracin de modo positivo e indubitado de la verda-
dera causa de la institucin; la otra, que esta causa haya determinado
exclusivamente la voluntad, de modc> que si el testador hubiese conocido
la inexistencia de la misma, habra obrado de otro modo" (7).
De las personas .Y de las cosas que forman el objeto
de las disposiciones testamentarias
I. Estatuye el artculo 897: que no se admitir ninguna prueba para
demostrar que las disposiciones hechas en favor de una pers.::ma designada
en el testamento son slo aparentes, y que en realidad se refieren a otra
persona, no ob:;tante cualquiera expresin del testamento que lo indique o
pueda hacerlo presumir.
Esto no se aplica al caso en que la institucin o el legado se ataquen
como hechos en favor d incapaces por medio de persona interpuesta.
El testador debe expresar claramente su voluntad; en el testamento
debe sta ,contenerse ntegramente, porque es el nico acto en que la
manifestacin de dicha voluntad puede tener eficacia jurdica. De aqu
se desprende lgicamente: que la voluntad del de cujus no inanifestada' en
el testamento no tiene valor; y que la expresin de esa voluntad debe
solicitarse en el testamento, no fuera de l. De ah, por qu el legislador
niega el derecho a probar que las disposiciones hechas en favor de una
persona designada en el testamento son slo aparentes y que en realidad
(7) Tomo VII. pgs. 322 y 323.
se refieren a otra persona, es decir, que el institudo no es el que aparece
como tal. La ley - dice el comentador Dominici - "ha considerado con
verdad muy peligrosa esa averiguacin y ha querido impedir
c;ones arbitrarias y violentas, prohibindolas todas"; y aquella
cin quiere decir igualmente - en sentir del mismo autor - que no se
reconoce el fideicomiso tcito, pues el testador tiene la facultad de
rar expresamente las sustituciones fideicomisarias que le plazca hacer, las
cuales son vlidas y obligatorias para el heredero. En efecto, la
cin fideicomisaria est explcitamente reconocida por el legislador, quien
requiere que conste de modo claro.
Sin embargo, la regla contenida en la primera parte del artculo que
se estudia, sufre una derogacin en el aparte del mismo, al excluir el
caso en que la institucin o el legado se ataquen como hechos en favor
de incapaces por medio de perscna interpuesta. Ello supone: que se trata de
persona a quien la ley reputa interpuesta, como en los casos del
lo 848, que constituyen presunciones juris el de jure, las cuales no admiten
prueba en contrario, o que la perrona interpuesta es distinta de' las que
se encuentran bajo aquella en cuyo caso procede la prueba
sobre el particular, ya que entonces lo que se persigue es la nulidad de la
disposicin testamentaria como hecha en favor de persona incapaz para
recibir por testamento.
11. Segn el articulo 898, es nula toda disposic:n:
1. Que instituya heredero o legatrio a una persona incierta, hasta
el punto de no podrsela determinar.
2. Que se haga a favor de una persona incierta, cuya designacin
se encomiende a un tercero; pero ser vlida la disposicin a ttulo
ticuJar en favor de una persona a quien haya de elegir un tercero entre
varias determinadas por el testador, o pertenecientes a familias o a
pos morales designados por l.
3. Que se deje al heredero o a un tercero libre facultad de
minar el objeto de un legado. Se exceptan los legados que se ordenen
a ttulo de remuneracin por servicios prestados al testador en su ltima
enfermedad.
Debiendo ser el testamento la expresin exacta de la voluntad del de
cujus, relativa al modo de disponer de sus cosas, es necesario que la
sona a quien la disposicin favorece resulte del propio testamento, como
se dijo antes, en cuya virtud la ley considera ineficaz la disposicin a
ANOTACIQ,IES DE DERECHO CIVIL 245
favor de persona incierta. La incertidumbre debe ser absoluta para que
se pueda conceptuar nula la disposicin a que se refiere, porque si del
contexto del testamento u otros documentos o hechos. claros aparece cul
es la persona que el testador ha querido indicar, la disposicin tiene efecto.
Siendo el testamento obra exclusiva del testa dar y debiendo aqul
contener la voluntad de ste, es imprescindible que en el mismo se indique
la persona favorecida; y de aqu, por qu es nula la disposicin a favor
de persona incierta que debe designar un tercero. Sin embargo, tratn
dose de disposicin a ttulo particular, ser vlida la que se haga en favor
de una persona a quien haya de elegir un tercero entre varias determi
nadas por el testador, o pertenecientes a familias o cuerpos morales desig.
nadas por l. Es un hecho que el testador ha querido instituir un legado
y si no est individualmente determinada la persona que lo ha de recibir,
no hay, a pesar de ello, incertidumbre de que el legado corresponde a una
de las personas designadas colectivamente por el testador. Su voluntad es
clara. No hay, pues, incertidumbre absoluta. Y atenindonos al texto pre
ciso de la ley, la disposicin a ttulo universal en favor de quien haya
de ser electo por un tercero, aunque sea de las personas indicadas colec
tivamente por el testador, no es vlida, porque - como ensea el comen
tador Dominici - "fuera del que el testamento es un acto personalsimo,
que no se puede celebrar por delegado ni por mandatario y de que aqu
resultara qu la disposicin se efectuaba por procuracin; concurre tam
bin la circunstancia ,de que si se tratase del heredero, nos hallaramos a
la muerte del de cujus con que no haba trasmisin de derechos, porque
estaba pendiente la designacin ulterior del tercero, que podra retardarla
voluntaria o involuntariamente con perjuicio de diversos intereses legti
mas" (8). No sucede lo mismo con la disposicin a ttulo particular.
En lo tocante a la disposicin que dejase al heredero o a un tercero
la facultad de determinar el objeto de un legado, siendo el heredero com
pletamente dueo de hacer esa determinacin, podra ~ . e a l a r una cosa
de valor irrisorio; pew al tratarse de legados remuneratorios, si aquella
operacin es facultativa, no es caprichosa, desde luego que se quiere remu
nerar servicios prestados al' testador en su ltima enfermedad, que ste no
ha, podido valuar en su testamento, ni fijar, por tanto, su monto; de ma
nera que hay un criterio para esa estimacin, lo cual basta para que en
dicho caso el legado tenga plena validez.
(8) Tomo II. pg. 143.
III. Precepta el artculo 899: que la disposicin universal o par-
ticular que haga de sus' bienes el testador en favor de su alma, sin deter-
m:nar la aplicacin o simplemente para misas, sufragios, usos u obras pas,
se entender hecha en favor del patrimonio de la N acin.
Esto no obsta para que el testador pueda disponer que sus herederos
o albaCeas lleven a efecto sufragi'::Js determinados, con tal que la suma de
tales mandas no exceda del dos por ciento lquido de su herencia .
. - -La anterior previsin es consecuencia necesaria del principio que pro-
clama la nulidad de las inst:tuciones hechas en favor de persona incierta,
ya que el alma no tiene personalidad jurdica. El pensamiento del legis-
lador no ha sido - ensea Dominici - "ofender los sentimientos religio-
sos de nadie, prohibiendo que se paguen con los propios b:enes los sufra-
gios de ultratumba; el objeto que persigue es puramente civil y nada tiene
que ver con la religin, que respeta cualquiera que sea la forma y creencia
en que se manifieste; quiere impedir que, merced a la institucin a favor
del alma, pueda el testador crear entes de razn o manos muertas, que la
ley noO reconoce por razones de utilidad social". Una institucin a favor del
alma significara que sta pudiese ser tomada como heredero o legatario y
entrar, en consecuencia, en posesin de los bienes hereditarios. De lo dicho
infirese la razn por qu el tef,tador puede disponer que sus herederos o
albaceas lleven a efecto sufragios determinados, siempre que las sumas
de tales mandas no exceda del dos por ciento lquido de la herencia;
lmite mximo 'que tiende a impedir una posible burla de la previsin legal
respecto a la institucin hecha en favor del alma, con loO cual, adems,
quedan conciliados el inters de las creencias religiosas con los de la so-
ciedad. Es de advertir que la ley no establece la nulidad de las disposi-
ciones en favor del alma, sino que, al no determinarse la aplicacin, se
entendern hechas en favor del patrimonio de la Nacin, pues no habiendo
sujeto jurdico de la institucin, se impone, como legtima consecuencia,
el principio del artculo 832.
IV. Establece el artculo 900: que las en favor de
los pobres u otras semejantes, expresadas en general, sin que se deter-
mine la aplicacin o establecimiento pblico en cuyo favor se han hecho,
o cuando la persona encargada por el testa dar de determinarloO no pue-
de o no quiere aceptar este cargo, se entendern hechas en favor del
patrimonio de la N acin.
Esas disposiciones se consideran hechas a favor de personas incier-
tas; mas si se determina la aplicacin o el establecimiento pblico en
cuyo favor se han hecho, la voluntad del testador es clara, lo mismo que
cuando la persona encargada de hacer la determinacin la lleve a cabo;
en caso contrario, la disposicin no es nula, sino que se entiende hecha en
favor del patrimonio de la N acin, lo cual hllase acorde con el ar-
tculo 832, conforme al cual cuando faltan los herederos, los bienes del
de cujus pasan al patrimonio nacional.
V. Dispone el artculo 901 que si la persona del heredero o del
legatario se ha designado con inexactitud, la disposicin tiene efecto cuan-
do el contexto del testamento u otros documentos o hechos claros demues-
tren cul es la persona que el testador ha querido indicar.
Lo mismo suceder cuando la cosa se ha indicado o descrito inexac-
tamente, si se reconoce de una manera cierta de qu cosa ha querido
disponer el testador.
No habiendo incertidumbre absoluta, la disposicin testamentaria no
puede caer bajo la accin de nulidad; pudindose determinar la persona
del institudo, eso basta pala copocer la voluntad del testador, que es lo
que da vida al testamento; e idntico criterio rige respecto de la cosa
indicada o descrita inexactamente.
VI. De conformidad con el art-culo 902, el legado de cosa ajena
es nulo, a menos que se declare en el testamento que el testador saba
que la cosa perteneca a otra persona. En este caso el heredero podr
optar entre adquirir la cosa legada para entregarla al legatario o pagarle
su justo precio.
Sin embargo, si la cosa legada perteneca a otro cuando se otorg
el testamento, y se hallare en la propiedad del testador al tiempo de su
muerte, el legado ser vlido.
El legado es la liberalidad hecha en testamento., considerada en s
misma y no como parte alcuota del patrimonio del de cujus.
No es posible disponer de la cosa ajena; pero si en el testamento
consta que el testador saba - con lo cual se evitan controversias - que
la cosa legada era de otra per&Ona, claramente est dando a conocer su
voluntad de que la cosa sea adquirida por el heredero para darla al
legatario, pues conociendo el testador aquella circunstancia, no hay ra-
zn para dudar si sabiendo el verdadero estado de las cosas, habra
hecho el legado. En este caso, el heredero puede optar entre adquirir la
cosa legada para cumplir la voluntad del testador o pagarle su justo
cio, con lo cual no se causa dao alguno al legatario.
Si la cosa legada, ajena cuando se otorg el testamento, se hallare en
la propiedad al tiempo de su muerte, es concluyente que l hizo. la
sicin justamente para mantener el legado, por cuya razn ste es vlido.
VII. Si el testador - prescribe el artculo 903 - ordena entregar
una cosa pertenec:ente al heredero o legatario, deber entregarse la cosa
para tener derecho a la disposicin testamentaria. Sin embargo, si la
cosa hubiese salido del patrimonio del heredero o legatario, podr optar
entre entregar la cosa o pagar su justo precio.
Se trata en realidad de una carga de la herencia o del legado; y en
esas, circunstancias, el heredero o legatario tendr la misma opcin
dada al heredero cuando se ha legado cosa ajena a sabiendas de esto
mismo. Por dra parte el tercero a quien debe ser entregada la cosa, es
efectivamente un legatario de cosa ajena.
VIII. Si - al tenor del artculo 904 - el testador, el heredero o
el legatario son propietarios, slo de una' parte de la cosa legado o de un
derecho sobre ella, el legado no ser vlido sino relativamente a' aquella
parte o a este derecho; a menos que aparezca en el mismo testamento que
el testador conoca tal circunstancia; en tal caso se proceder de
midad con el artculo 902.
Se puede disponer de lo propio: ello es evidente. Por eso, si el
tador slo es dueo de una parte de la cosa legada o de un derecho sobre
ella, el legado es vlido en esa parte; el mismo criterio cuando el
heredero o el legatario estn en las propias condiciones, porque de lo ajeno
no se puede disponer. Ahora bien, si el testador conoca esa circunstancia,
no hay duda de que entonces su voluntad es que el heredero adquiera las
otras partes para cumplir el legado, en cuyo caso tiene la opcin prevista
en el artculo 902.
IX. El artculo 905 estatuye que es vlido el legado de una cosa
mueble indeterminada, de un gnero o especie, aunque nada de aquel
nero o especie se encontrare en el patrimonio del testador cuando se otorg
el testamento ni en la poca de la muerte del testador.
Aunque se trate de cosa mueble indeterminada, siempre existir para
el heredero la posibilidad de adquirir una de un gnero o especie.
Pero cuando, segn el artculo 906, el testador haya dejado como de
su propiedad una cosa particular o comprendida en cierto gnero o espe-
cie, el legado no tendr efecto si la cosa no se encuentra en el patrimonio
del testadoren el momento de su muerte; mas si la cosa se encuentra en
dicho patrimonio a ese momento, pero no en la cantidad indicada en la
disposicin, el legado no tendr efecto sino por la cantidad que se en-
cuentre en l.
La cosa exista al tiempo en que ~ e hizo el testamento, pero no se
encuentra en el patrimonio del testador en el momento de su muerte, ello
quiere decir que pereci o que el de cujus dispuso de ella: en el primer
caso, la obligacin se extingue y en el segundo. es preciso ver una revo-
cacin tcita del legado. Mas s' al tiempo del fallecimiento de aqul la
cosa se encuentra en su patrimonio en una cantidad menor de la indicada
en el testamento, por esa cantidad tendr efecto el legado. lo cual se avie-
ne perfectamente con los principios.
X. Segn el artculo 907. el legado de una cosa o de una cantidad
designada oomo existente en cierto lugar. tiene efecto slo si la cosa se
encuentra en l. y por la parte que se halla en el lugar indicado por el
testador.
T rtase. pues. de cosa individualmente determinada; si no existe. pe-
reci o el testador dispuso de ella; en uno u otro caso no hay obligacin
para el heredero. Si existe una parte. a sta se circunscribe el legado.
XI. El artculo 908 precepta que es nulo el legado de una cosa
que ya era de la propiedad del legatario cuando se otorg el testamento.
Si l la ha adquirido despus de dicho otorgamiento. del mismo tes-
tador o de otra persona. tendr derecho a su precio. cuando se renan las
circunstancias de los artculos 902 o 903 y no obstante lo que se establece
en el artculo 955; a menos que en uno u otro caso la, cosa haya llegado
al legatario por un ttulo puramente gratuito.
Ese legado. como se advierte con facilidad. es incompatible con la n-
dole de una verdadera liberalidad. El testador sabe que la cosa legada
perteneca al legatario o no lo sabe: en el primer caso. al legar lo que es
propiedad del legatario. no otorga un acto de liberalidad. porque no se
concibe cmo puede' beneficiar al institudo dndole lo que es suyo; en
el segundo caso. puede afirmarse que la causa del legado es la ignoran-
cia de que la cosa perteneca al legatario. por lo que la voluntad est
fundada en un error y por eso, no puede dar vida a un acto de libe-
ralidad.
Cuando el legatario adquiere la cosa legada con posterioridad a la
disposicin testamentaria, del mismo testador o de otra persona, tiene de-
recho al precio, porque entonces, si la adquiri de otra persona y esta
circunstancia aparece declarada en el testamento, es decir, que el testador
saba que la cosa legada era de otro, se est en el caso previsto en el ar-
tculo 902; o si el testador ha ordenado entregar a un tercero la cosa
perteneciente al heredero o legatario, en cuyas circunstancias uno y otro
tienen la opcin de entregar la cosa o el justo precio, se est en el caso a
que se contrae el artculo 903. Si la cosa perteneca al testador y ste la
enajena a ttulo oneroso en favoCr del legatario, se est en el caso de la revo-
cacin implcita del legado, conforme al artculo 955; pero no obstante,
el legislador da excepcionalmente al legatario derecho al precio, lo cual
significa que no hay tal revocacin tcita, porque en ese caso el objeto del
legado se ha conseguido en parte, en cuanto la cosa lleg al legatario y
por eso, la enajenacin no contradice el fin del legado, por lo que no hace
presumir, como en cualquier otro caso, la revocacin de la liberalidad;
y para conseguir totalmente el objeto del legado, no queda otro medio
que convertir el ttulo de adquisicin de oneroso en lucrativo, lo cual se
obtiene pagando al propietario el precio de la cosa; salvo, naturalmente,
que la cosa haya llegado al legatario por un ttulo puramente gratuito,
porque, segn una mxima antigua, una cosa no puede ser adquirida por
dos ttulos lucrativos.
XII. Con arreglo al artculo 909, el legado de un crdito o de la
liberacin de una deuda, no tiene efecto sino en la parte que exista en
la poca de la muerte del
El heredero est obligado nicamente a entregar al legatario los ttu-
los del crdito legado que se encontraban en poder del testador.
El legado de crdito se efecta, pues, cuando el testador deja a una
persona la accin o derecho que tiene contra un tercero, y el de libera-
cin de una deuda, cuando en forma de legado se hace al deudor remisin
de la deuda; limitndose el efecto del legado a la parte que exista en la
poca de la muerte del testador, porque tanto el crdito contra el tercero
como la deuda del legatario pueden haber sido satisfechos parcialmente.
La obligacin del heredero en tal caso se circunscribe a entregar al lega-
tario los ttulos de crdito que se encontraban en poder del testador.
XIII. Si el testador - dice el artculo 910-, sin hacer menClOn
de su deuda, hace un legado a su acreedor, no se juzga hecho el legado
para pagar su crdito al legatario.
T rtase, pues, de una liberalidad independiente de la deuda, en cuyo
caso el acreedor conserva su derecho de crdito.
XIV. Segn el artculo 911, el legado de alimentos comprende la
comida, el la habitacin y dems cosas necesarias durante la vida
del legatario; y puede extenderse, segn las circunstancias, a la
cin conveniente a su condicin social.
Por lo que respecta a este legado, es preciso que el testador no haya
indicado la suma que se debe prestar peridicamente al legatario de
mentos, porque de lo contrario slo se debe la suma sealada, ya que tal
es la voluntad explcita del testador.
XV. Cuando - prescribe el artculo. 912 - quien haya legado la
propiedad de un inmueble le ha agregado adquisiciones posteriores, estas
adquisiciones, bien que contiguas, no formarn parte del legado sino una
nueva disposicin.
Sin embargo, forman parte de l los establecimientos, las nuevas
trucciones sobre el inmueble legado y la ampliacin que venga a quedar
comprendida dentro de un mismo cercado.
La voluntad del testador ha de ser indudable y por esta razn no
puede presumirse; el hecho de agregar al fundo legado adquisiciones pos-
teriores no significa que el propsito del testador sea aumentar la
lidad, por lo que para esto sea nueva disposicin. Ahora,
dose del embellecimiento, nuevas construcciones y ampliacin del inmueble
legado, sobre todo si son susceptibles de separacin, dentrO> de un mismo
cercado, como ste es un signo exterior propio para manifestar la intencin
del testador de hacer de todo un solo fundo, formap. parte del legado.
De las disposiciones condicionales o a trmino
1. El artculo 913 autoriza para que la disposicin a ttulo univenal
o particular se haga bajo condicin.
En su sentido jurdico, la condicin estriba en un acontecimiento fu-
turo e incierto; ella puede ser, en tesis general, suspensiva o resolutoria;
y dados los trminos de aquella norma, que es fundamental, pudese afir-
mar que la disposicin testamentaria es condicional cuando su eficacia o
su resolucin estn subord:nadasa un suceso eventual, esto es, que puede
ocurrir o no, pero que es incierto y por eso, aun no se ha efectuado. El
acontecimiento ha de ser futuro, porque si se ha realizado ya, no hay
duda alguna sobre el particular; y debe ser incierto, porque de saberse
que se verificar o no, tampoco hay duda; y sta es caracterstica de la
condicin. En esta materia, las cuestiones que pueden surgir acerca de
si hay o no condicin, se resuelven en puntos de mero hecho o sea inter-
pretar la voluntad del de cujus, el principio soberano en torno del cual
gira la disposicin testamentaria.
Relativamente a condiciones resolutorias escritas en la institucin de
heredero o de legado, algunos civilistas italianos - dice Gabba - estn
por la .validez de ellas, en tanto que otros las combaten. Gabba no acepta
la condicin resolutoria que no consiste en no hacer o en no dar, alegando
una imposibilidad jurdico-prctica para dar su pleno efecto al cumpli-
miento de la condicin resolutoria, es decir, al efecto retroactivo de la
condicin resolutoria verificada; y piensa que el modo ms recto de en-
tender y aplicar esa condicin puesta en un testamento, consiste en no ver
ah sino una condicin suspensiva: la condicin de que si no se verifica
el hecho casual a que el testador se refiere (9). Ricci, luego de afirmar
que el efecto de la condicin es el de suspender la ejecucin de la dispo-
sicin hecha, infiere que en el lenguaje estrictamente jurdico no se dan
condiciones resolutorias de las disposiciones testamentarias; y con respecto
a la obligacin de no hacer o de no dar, luego de admitir el principio de
que el heredero puede dejar de serlo, a virtud de contravencin al man-
dato de no hacer o de no dar, asienta: que la prdida de la institucin
(9) C. F. Cabba, Cuestiones prcticas de Derecho Civil, pgs. 14 y 18.
por aquel motivo no implica el reconocimiento de condiciones resolutorias,
porque una obliga,cin de esta especie, impuesta al heredero o legatario, no
constituye una condicin, sino una modalidad de la institucin; y que, "el
simple modo difiere de la condicin en que, mientras de esta ltima se hace
depender la percepcin o no percepcin del legado, aqul, por el contrario,
no se refiere ms que a las obligaciones impuestas a quien ya es heredero o
legatario, sea porque la institucin es pura y simple, sea por haberse
cado la: condicin bajo la cual fu institudo" (10).
Estos autores excluyen, pues, la posibilidad de que la disposicin tes-
tamentaria est sujeta a condicin resolutoria. Mas en el Derecho vene-
zolano, amn de que nuestros comentadores, los ilustres Sanojo y Domi-
nici, no combaten dicha condicin, importa tener en cuenta que no obs-
tante la semejanza de sus previsiones al respecto o lo que es lo mismo en
materias de disposiciones condicionales, con las del Derecho italiano, no
es aceptable esa teora de la exclusin. La norma fundamental contenida
en el artculo 913, acerca de que la disposicin a ttulo universal o par-
ticular puede hacerse bajo condicin, ofrece tanta claridad, que sera arbi-
trario entrar a darle aplicacin a las reglas de hermenutica jurdica, tanto
ms cuanto que ubi lex non distinguit, nec nos distinguere debemus, y
como por otra parte la ley slo rechaza rotundamente las condiciones im-
posibles y las que sean contrarias a las leyes y a las buenas costumbres,
lo mismo que, tratndose de disposicin a ttulo universal, el da desde el
cual deba sta comenzar o cesar, es manifiestamente lgico que en tanto
la condicin resolutoria no adolezca de alguno de esos defectos, tiene que
producir plenas consecuencias jurdicas en cuanto a la disposicin testa-
mentaria subordinada a la expresada condicin.
Acerca de este punt{) , hllase adems un argumento indestructible en
el artculo 7. de la Ley de Impuestos sobre Sucesiones y otros Ramos
de la Renta Nacional, porque tal previsin reconoce expresamente la con-
dicin resolutoria en la institucin de herencia {) de estableciendo
que en ese caso aqulla o ste se considerarn como puros y simples; pero
cuando hayan de quedar sin efecto por cumplimiento de la condicin, se
practicar una nueva liquidacin de los derechos segn el grado de paren-
tesco que con el testador tenga el heredero definitivo, y se reintegrar o
cobrar la diferencia que resultare entre la primera y la segunda liquida-
cin, segn el caso.
(JO) Ob. citada. tomo VIII. pg. 474.
11. Previene el artculo 914 que en los testamentos se consideran
como no escritas las condiciones imposibles y las que sean contrarias a las
leyes y a las buenas costumbres.
Cuando estas condiciones aparecen en los contratos, su efecto es la
nulidad de la obligacin, salvo que se trate de condicin resolutoria,
que entonces sta se reputa no escrita; pero en todo caso, la condicin
resolutoria contraria a la ley o a las buenas costumbres, hacen nula la
obligacin de la cual ha sido causa determinante. En punto a testamento,
sucede lo contrario, ya que tales condiciones, segn se ha dicho, se
sideran como no escritas. Este principio ha regido siempre; y tratando de
inquirir la razn de la diferencia, si se oC\J.rre al antiguo Derecho hllase
la clebre discusin entre los Proculeyanos y los Sabinianos sobre el efecto
de las condiciones imposibles establecidas en testamentos. Los
ros sostenan que deban invalidar la institucin testamentaria, como
lidaban los contratos; los segundos, por el c-ontrario, sustentaban la tesis
de que las condiciones imposibles deban considerarse como no escritas.
Esta ltima teora prevaleci y los jurisconsultos romanos, extendindola
tambin a las condiciones torpes y contrarias a las leyes, reputaron stas
como no escritas en los testamentos. En favor de esta teora de los
ni anos no se ha encontrado razn jurdica, puesto que - dice un autor-
no pudiendo separarse la condicin de la institucin, ya que forman una
sola cosa, cuando- el testador manifiesta su voluntad bajo una determinada
condicin, implcita y necesariamente est diciendo que esa voluntad no
existe si falta la condicin.
El expositor Ricci cree que razones polticas o de alta conveniencia
social hicieron adoptar a los legisladores modernos, CoOIDO a los romanos,
la teora de los Sabinianos; expresndose, en apoyo de su tesis, de la
nera siguiente: "los legisladores de la Revolucin Francesa aceptaron la
doctrina' Sabiniana por una razn eminentemente poltica. Los grandes
principios del 89 no podan llegar a las multitudes sino luchando contra
la intolerancia civil y religiosa de los apegados al antiguo orden de cosas.
Se quiso, por lo menos, quitar un arma de manos de los retrgrados e
lerantes, impidindoles favorecer la guerra a los nuevos principios con sus
liberalidades testamentarias y donaciones, y se dispuso que todas las
diciones contrarias a las leyes y a las buenas costumbres deban reputarse
como no escritas, as en las donaciones como en los testamentos" (tomo
VIII, pgs. 423 y 424
1
).
Los antiguos jurisconsultos franceses, refirindose a la distincin
na respecto de condiciones imposibles en los testamentos y contratos,
nan que es la 'consideracin debida a las disposiciones de ltima voluntad,
lo que justifica esa distincin, pues "hay que respetar la voluntad del
tador en lo que pueda y merezca serlo", como que l "ha manifestado
ramente su intencin de no morir ab iniesiaio" por lo que debe ejecutarse
su testamento, "desembarazndole de la condicin". Para nuestro
tador Sanojo, la razn de la diferencia est en el favor que siempre se ha
dispensado a las ltimas voluntades, en virtud de lo cual se ha credo que
al testador no se le ocurri lo imposible o ilcito de la condicin y que no
pudo querer subordinar el nombramiento de heredero o legatario, objeto
principal de su testamento, a una condicin que no poda verificarse. Y
ga Dominici que "si se le ocurriese a cualquier testador de estos tiempos
imponer en su testamento alguna de aquellas condiciones imposibles, de
que nos han trasmitido ejemplos los jurisconsultos de Roma, estaramos sin
duda autorizados para sospechar que el autor de la disposicin no se
hallaba en su juicio".
Con relacin al concepto del artculo 849 del Cdigo Civil italiano
- igual al 914 del nuestro - Ricci se explica as: "el artculo en examen
no contiene una presuncin sino una ficcin, lo que es muy distinto. La
presuncin no es sino la misma voluntad del hombre interpretada por la
ley. La ficcin es la voluntad de la ley a la voluntad contraria
del hombre. J:.ste, en efecto, ha querido poner en el testamento una
dicin, pero la ley la rechaza y finge que el testador tambin la ha
zado, no obstante su manifestacin en contrario. Siendo sta la ndole de
la ficcin legal, se debe en todo caso considerar como no escrita la
cin imposible y contraria a las leyes o buenas costumbres".
Lo cierto, lo incuestionable es que la doctrina de los Sabinianos aun
impera a travs de los siglos; pero sean cuales fueren los motivos que
jeron a los legisladores franceses, a quienes no podemos olvidar, puesto
que de su obra arrancan nuestras previsiones. en el pqnto que nos ocupa,
para decidirse por aquella doctrina; no pudiendo la sola tradicin, por
ms arraigada que se halle en las costumbres, justificar suficientemente
la existencia de la clsica teora en el Derecho venezolano; ni siendo bien
satisfactorio el concepto de la ficcin a que alude el expositor Ricc, se
impone la necesidad de rastrear una razn que en el campo jurdico d a
conocer el pensamiento de nuestro legislador. Efectivamente, a nadie le
es lcito obrar contra la ley ni contra las buenas 'costumbres, por cuanto
aqulla es norma jurdica reguladora de las acciones humanas en la
vivencia social, y las buenas costumbres son trasunto de la moral o la
moral misma, que debe informar tanto los actos pblicos ,como los priva-
dos del hombre, por lo que sin sta la disolucin sera el distintivo de las
agrupaciones sociales. Si el testador somete su disposicin a alguna condi-
cin imposible, lo cual entraa una cuestin de hecho como
ad imposibilia nemo tenetur, hay que juzgar que no vi la imposibilidad,
debiendo deducirse que en tal caso su voluntad no fu hacer institucin
condic:onal, sino pura y simple; y otro tanto puede sostenerse si la con-
dicin escrita en el testamento es quebrantadora de la ley o de las buenas
costumbres, ya que esa conducta revela ignorancia de una u otras, porque
es inadmisible, en frente de los principios, que el de cujus hubiese querido
semejante condicin. De ah, por qu al ocurrir el cas'o, desechada la con-
dicin, la institucin testamentaria conserva la integridad de su valor.
III. De a'cuerdo con el artculo 915, es contraria a la ley la condi-
cin que impida las primeras o ulteriores nupcias.
Porque estorbar el matrimonio es sencillamente restringir la libertad
de otra persona. Empero, como este artculo slo se refiere a la condicin
que obste a las primeras o ulteriores nupcias, es concluyente que la que
favorezca el estado conyugal es admisible, habida consideracin de que ese
estado es uno de los imperativos de la especie humana. Se ha dicho que si
la condicin es de casarse con determinada persona se atenta tambin
contra la libertad, por lo que tal condicin debe reputarse contraria a la
ley; mas como la norma rechazadora se circunscribe clarsimamente a
la condicin que impida las primeras o las ulteriores nupcias, no siendo
esta norma susceptible de interpretacin extensiva y quedando a la vo-
luntad del heredero o legatario plegarse o no a la condicin, no se ve por
qu deba conceptuarse la misma en oposicin a la ley.
IV. Segn el art'culo 916, se tiene por no puesto en una disposicin
a ttulo universal, el da desde el cual deba la misma comenzar o cesar.
En este caso, no se anula la disposicin, sino que el trmino se tiene
pr no puesto. El heredero lo es desde el momento en que se abre la su-
cesin; y a partir de este momento la posesin de los bienes del de cujus
pasa de derecho a la persona del heredero, sin necesidad de toma de pose-
sin material. Admitir un trmino para empezar la disposicin a ttulo
universal, equivale a establecer una solucin de continuidad en la persona
del heredero, quien desde el momento de la muerte del de cujus es el con-
tinuador de la persona jurdica de ste. Se puede ser heredero, se puede
dejar de serlo, pero es absurdo que pueda serlo y no serlo al mismo tiempo.
Por otra parte, :cul sera la situacin de la herencia durante e! lapso
que debiera preceder al da en que la disposicin iba a principiar? Y si se
tratara del da en que esa disposicin hubiera de cesar, tropezarase con
que produciendo -ella sus efectos hasta dicho da, sin posible retroactivi-
dad, como ocurre con la condicin resolutoria, los actos de disposicin
ejecutados por el heredero a trmino, seran inacatab!es, no podran resol-
verse, puesto que el herederc expresado lo sera hasta el da del vencimien-
to del lapso indefectiblemente; distinto es el caso de que se trate de condi-
cin resolutoria, porque cumplida sta y a virtud de su efecto retroactivo al
da de la apertura de la sucesin, es como si nunca hubiera sido heredero.
El artculo ltimamente citado circunscrbese a la disposicin a ttulo
universal; no rige la disposicin a ttulo particular. La razn de la dife-
rencia es clara: el legatario no es continuador de la persona jurdica del
de cujus; la posesin de la cosa legada no pasa de derecho al legatario,
quien para obtener esa posesin debe pedirla al heredero', a quien incum-
be hacer efectiva la liberalidad. No se opone a la razn que la cosa debe
ser entregaa al legatario en un trmino posterior a la muerte del testador,
o que pasado cierto tiempo dicha cosa haya d ~ ser reintegrada al heredero,
porque entonces se tratara de un legado de usufructo.
V. Es nula - estatuye el artculo 91 7 - la disposicin a ttulo uni-
versal o particular hecha por el testador bajo la condicin de que sea l
a su vez beneficiado en e! testamento de su heredero o legatario.
T oda disposicin testamentaria debe ser testimonio de la libre y es-
pontnea voluntad de! testador; de ello es una consecuencia la revocabi-
lidad del testamento, la cual es un derecho que no puede renunciarse, ni
en forma alguna restringirse. Una condicin de esa naturaleza va contra
la libertad del heredero o legatario, 'como que ste cop.streido por la dis-
posicin que le favorecer, llegado e! caso, tendr que establecer alguna
manda en su propio testamento, encaminada a compensar el beneficio que
se le hace, lo cual habr de resolverse en una sucesil contractual; luego
tal condicin es manifiestamente contraria a la ley. Pero como la institu-
cin en tal caso supone que el institudo muera antes que el testador, ya
que mientras viva ser ifrcil saber si ste es favorecido en el testamento
de aqul; y como el que premuere al testador no puede ser su heredero,
una institucin de ese gnero no puede tener valor. De aqu, por qu el
17
258 FLORENCIa RAMREZ
legislador deroga en estas circunstancias el principio de que las
nes contrarias a la ley se consideran como no escritas y proclama la
dad de la disposicin misma.
VI. Conforme al artculo 918, toda disposicin testamentaria hecha
bajo condicin suspensiva quedar sin efecto, si la persona favorecida en
ella muriere antes del cumplimiento de la condicin.
El fin de esta condicin es mantener en suspenso la disposicin
mentaria; el heredero o legatario no adquiere ese carcter sino cuando la
condicin se cumple y en tal virtud, si el institudo muere antes de
plirse ella, no ha sido heredero ni legatario, nada tiene que trasmitir por
ese concepto a sus herederos y por eso, la disposicin queda sin efecto.
Con respecto al individuo institudo bajo condicin resolutoria, que
premuere al cumplimiento de la misma, el legislador guarda silencio, lo
cual podra inducir a la creencia de que en esta materia no cabe tal
dicin, como lo afirman algunos autores; pero silencio se explica
niendo en cuenta que durante la misma condicin, el heredero goza de
su carcter de tal, por lo que al morir transmite los respectivos derechos
a su heredero, los cuales en verdad pueden desaparecer,pem es al
plimiento de la condicin; derechos resolubles sin duda alguna, lo cual
tampoco obsta para que formen parte del patrimonio, mucho menos SI se
piensa que no cumplida la condicin, no habr resolucin.
VII. Al tenor del artculo 919, la condicin que sgn la intencin
del testador no hace ms que suspender la ejecucin de la disposicin, no
impide que el heredero o legatario tenga un derecho adquirido y
sible a sus hereder<ls, aun antes del cumplimiento de la condicin.
En este caso procede averiguar cul es la intencin del testador. Se
dice en el testamento: lego a Antonio diez mil bolvares para cuando
llegue a los veintin aos. Para saber si del cumplimiento de los veintin
aos depende la eficacia del legado, de modo que si el institudo no llega
a esa edad la disposicin testamentaria carecer de efecto, o si el
plimiento de los veintin aos slo fija la poca en que debe hacerse
tivo el legado, toca al Juez entraren la indagacin de la voluntad del
de cujus, teniendo en cuenta todas las circunstancias que la revelen de
modo cierto; y. tratndose slo de la poca en que el legatario ha de
bir el legado, aunque muera antes de llegar a esa edad, tendr un derecho
adquir.ido que. puede trasmitirse a sus herederos.
VIII. Si - previene el artculo 920 - el testador ha dejarlo la he-
rencia o el legarlo, imponiendo al heredero o legatario la obligacin de no
hacer o no dar algo, el heredero o legatario est obligado a dar caucin
suficiente sobre el cumplimiento de aquella voluntad, en favor de quienes
hayan de adquirir la herencia o el legado, para el caso de no cumplirse la
obligacin impuesta.
La garanta preindicada fu conocida en el antiguo Derecho con el
nombre de caucin muciana, por haberla introducido, por vez primera,
el jurisoonsulto romano Quinto Mucio Scevo1a. El heredero y el legatario
son libres, como dueos al fin, para dispcner de los bienes hereditarios y del
legado, respectivamente; y como puede no dar cumplimiento a la con-
dicin negativa a que alude el legislador, por virtud de esa misma condi-
cin, resolutoria en el caso expresado, es natural la garanta en favor de
quienes hayan de adquirir la herencia o el legado, para el caso de no
cumplirse la obligacin de no hacer o no dar algo, que les haya sido im-
puesta; debiendo tenerse en cuenta que esa caucin no obliga a todo here-
dero o legatario sub modo, sino solamente a aquel a quien se le impone la
resolucin en favor de otra persona nombrada por el mismo testador y a
peticin de sta; y que si el testa dar dej el cumplimiento de la condi-
cin "a la conciencia y honradez de la persona insuda por l y no san
cion con la pena de prdida su incumplimiento, el instituido no est obli-
gado a prestar la caucin muciana".
IX. Dispone el artculo 921 que si se ha dejado un legado bajo
condicin, o para ser ejecutado despus de cierto mro, puede obligarse
al encargado de cumplirlo a dar al legatario caucin u tra garanta su-
ficiente.
Entre esta norma y la del artculo 920 existe una rliferencia notable:
en el cas::> de este ltimo la caucin es obligatoria, de modo que si el inte-
resado la solicita, el Juez no puede dejar de constreir al institudo a
prestarla; en tanto que en el caso previsto en el artculo 921, al Juez le
es facultativo compeler al encargado de cumplir el legado a darla o exi-
mirlo de ella segn las circunstanas. Adems, tratndose de la garanta
ordenada por el artculo 920, ella est a cargo del hereder o del lega-
tario, en razn de que los derechos de uno y otro tienen efecto desde el
da de la apertura de la sucesin, pero pueden extinguirse a virtud de la
condicin resolutoria, por lo que la consab:da garanta viene en apoyo
de quienes hayan de ser dueos de la herencia o del legado; mientras
que la fianza prevista en el artculo 921 tiende a la protec-cin del lega-
tario, institudo bajo condicin o a trmino, y pesa sobre el encargado de
hacer efectiva la disposicin a ttulo particular.
x. Ordena el artculo 922 que si se ha institudo al heredero bajo
condicin suspensiva, se nombrar administrador de la herencia hasta que
se cumpla la condicin o hasta que haya certeza de que no puede cum-
plirse; y que lo mismo se har en el caso de que el heredero o el legatario
no cumplan la obligacin de dar la cauc:n exigida por los artculos pre-
cedentes.
El heredero bajo condicin suspensiva no es. tal heredero mientras el
hecho previsto en la condicin no se realice, por lo cual no puede entrar
en posesin de la herencia; en cuya virtud y previendo posibles prdidas,
la ley juzga procedente el nombramiento de un administrador a la heren-
cia hasta que se cumpla la condicin o hasta que haya la certeza de que
no puede cumplirse: en el primer caso, la herencia pasa al heredero quien,
importa decirlo, lo es desde la apertura de la sucesin, porque a ese mo-
mento se retrotrae la condicin cumplida; yen el segundo, la herencia va
a quienes corresponda a falta del institudo condicionalmente. Ese nom-
bramiento procede igualmente cuando el heredero o legatario no d la
caucin a que se refieren los artculos 920 y 921.
Se confiar la administracin - precepta el artculo 923 - al cohe-
redero o a los coherederos, institudos sin condicin, cuando entre ello$ y
el heredero condicional pueda ser procedente el derecho de acrecer.
Es natural, si hay lugar al derecho de acrecer, el heredero sin condi-
cin tendr un inters cierto en la conservacin de la parte correspondiente
al coheredero y paresa, ser el mejor administrador.
Pero si - tal como lo previene el artculo 924 - el heredero insti-
tudo bajo condicin no tiene coherederos, o cuando entre stos y aqul
no puede haber lugar al derecho de acrecer, la administracin se confiar
al presunto heredero ah intestato del testador, a menos que la autoridad
judicial disponga otra cosa.
Esta autoridad, con vista de las circunstancias, puede acordar que la
administracin v a y ~ a otra persona, pues puede suceder que no sea uno
solo el heredero ah intestato a quien es de suponer interesado igualmente
en la conservacin de los bienes, sino que sean varios y entonces pueden
surgir dificultades para la administracin.
AN01ACIONES DE DERECHO CIVIL 261
XI. Las disposiciones de los tres artculos anteriores - establece el
artc.ulo 925 - son aplicables tambin al caso en que se llame a suceder
una persona no concebida, hija inmediata de otra viva y determinada,
segn el artculo 840.
Si el heredero institudo est concebido, la administracin corresponde
al padre, y en su defecto, a la madre.
El artculo 840 autoriza, singularmente, para recibir por testamento
a los descendientes inmediatos o sean los hijos de una persona
da que viva en .el momento de la muerte del testador, aunque no estn
concebidos todava.
Es razonable la previsin del legislador en el sentido de poner la
rencia bajo administracin, sujetndola a las reglas de los artculos 922,
923 y 924, porque mientras el institudo no nazca vivo, no hay heredero;
pero si el heredero institudo hllase concebido, lo indicado es que la
ministracin corresponda al padre o a la madre, segn el caso.
XII. Esos administradores - precepta el artculo 926 - tienen los
mismos derechos y obligaciones que los curadores de las herencias
tes. La herencia, mientras el institudo no pueda entrar en posesin de ella,
en este caso se asimila a una yacente, por lo que esos administradores
nen plenitud de facultades en cuanto a la" administracin y representacin
de la misma, incumbindoles iguales obligaciones en lo que concierne a la
rendicin de cuentas y dems operaciones.
De los efectos de los legados .Y de su pago
I. Prescribe el artculo 927: que todo legado puro y simple da al
legatario, desde el da de la muerte del testador, el derecho trasmisible
a sus herederos de recibir la cosa legada.
En tesis general, la disposicin testamentaria tiene su efecto a partir
del da del fallecimiento del testador; y desde que esto ocurra, el
rio tiene derecho al legado, con tal que ste sea puro y simple, porque si
es bajo condicin o a trmino, es preciso que se cumpla una u otro. Y como
lgica consecuencia, el legatario debe, conforme al artculo 928, pedir al
heredero la posesin de la cosa legada, ya que es ste a quien pasa de
derecho la posesin de los b:enes sucesorios. Si el legatario tiene derecho
a percibir el objeto del legado y por lo mismo debe pedir su posesin al
heredero, ello significa necesariamente que este ltimo hllase en la obli-
gacin de cumplir lo ordenado por el testador al respecto. El legatario,
al recJamar la posesin predicha, manifiesta su aceptacin, lo cual es im-
preterm:tible, como que nadie puede ser obligado a aceptar liberalidad
contra su querer, ni el solo hecho de la muerte del testador basta para
adquirir la propiedad de la cosa materia de la referida disposicin tes-
tamentaria.
JI. De acuerdo con lo previsto en el artculo 929, los intereses o
los frutos de la cosa legada corren en provecho del legatario desde el da
de la muerte del testa dar :
1. o Cuando el testador lo ha dispuesto as expresamente.
2. o Cuando el legado es de un fundo, de un capital o de otra cosa
productiva de frutos.
En los dems casos, 105 intereses o l::Js frutos corren en provecho del
legatario desde que el heredero incurra en mora.
Los frutos son un accesorio de la cosa legada; pero ellos no pertene-
cen al legatario sino despus de la entrega del legado, porque el encargado
de hacerlo efectivo no puede estar obligado a administrar y hacer produ-
cir la cosa legada en provecho del legatario. Si el legatario quiere apro-
vechar los rendimientos de la cosa a partir del momento en que puede
solicitar la posesin, debe proceder sin prdida de tiempo. Empero, el
testador puede haber ordenado en forma expresa que los frutos o los inte ..
reses corran, desde el da de su muerte, en provecho del legatario; y en
tal caso, la voluntad del decujus debe cumplirse, ya que l saba a qu
atenerse para disponerlo as, y entonces la entrega de los expresados fru-
tos o intereses viene a ser una carga de la herencia. O puede tratarse de
un fundo, de un capital o de otra cesa productiva de frutos, en cuyas
circunstancias el legislador presume que la voluntad del testador es que
dichos frutos e intereses se deban al legatario desde el da de su muerte,
porque es de suponerse que as como el testador quiso trasmitir desde ese
da al legatario el derecho a la cosa legada, quiso tambin transferirle, a
partir de la propia fecha, los accesorios de aqulla.
Fuera de los dos casos contemplados - de voluntad expresa o pre-
sunta del testador -los intereses o frutos mencionados corren en' prove-
cho del legatario desde que el heredero incurre en mora. La tardanza del
heredero no debe redundar en perjuicio del legatario, quien, de no haber
mediado mora, hubiera podido cultivar o hacer fructfera inmediatamente
la cosa legada.
111. Si el legado - estatuye el artculo 930 - consiste en una ren-
ta vitalicia o pensin, sta comienza a correr desde el da de la muerte
del testador.
La renta vitalicia o pensin constituye el objeto mismo del legado, y
ste se debe a partir del da en que el legatario tiene derecho a percibirlo,
salvo que el testador haya sealado trmino para su entrega.
IV. Conforme al artculo 93 1, en el legado de una cantidad deter-
minada, que debe ser pagada cada mes, cada ao, o en otros perodos, el
primer plazo principia a la muerte del testador y el legatario adquiere
el derecho a toda la cantidad debida por el plazo corriente, aun cuando
muera antes del vencimiento de este plazo.
Sin embargo, el legado no puede exigirse sino de'spus del venci-
miento del plazo, a no ser que se haya dejado a ttulo de alimentos, caso
en el cual puede exigirse al principio del mismo.
El legado peridico no es uno; son tantos los legados como los pero-
dos en que se paga la 'cantidad; luego si el legado que corresponde a la
primera prestacin es puro y simple, los dems estn subordinados a la con-
dicin de que el legatario sobreviva al principio de la siguiente. La suma
debida en cada perodo se adquiere por el legatario desde el momento
en que dicho perodo comienza y no es necesario que viva hasta la termi-
nacin del mismo. Suponiendo legada la cantidad de mil bolvares anua-
les por todo el tiempo que viva el legatario, el derecho a exigir los mil
de la primera presta,cin se adquiere apenas se abre la sucesin, y si mu-
riere poco despus, trasmite dicho derecho a sus herederos, pero no el
relativo a las prestaciones siguientes, porque los legados posteriores ca-
ducan por la muerte del legatario antes de iniciarse el perodo a que
corresponden.
Pero el legado no puede exigirse antes del vencimiento del plazo, a
no ser que se haya dejado a ttulo de alimentos, caso en el cual puede
pedirse al principio del mismo, ya que los alimentos se pagan por mesa-
das anticipadas, al tenor de un precepto legal.
264 FLORENCia RAMREZ
V. Si entre muchos herederos - ordena el artculo 932 - ninguno
ha sido encargado particularmente de cumplir el legado, cada uno est
obligado a cumplirlo en proporcin a la parte que le haya tocado en la
herencia.
El legado es una carga de la herencia indudablemente. Todos los he-
rederos estn sometidos, proporcionalmente a sus respectivas cuotas al pago
de las cargas, en cuanto stas no causen alteracin a la porcin legtima.
VI. El artculo 933 establece que si la obligacin de pagar el le-
gado se ha impuesto a uno de los herederos, l solo est obligado a pa-
garlo.
Si se ha legado una cosa perteneciente a un coheredero, el otro o los
dems coherederos estn obligados a indemnizarse su valor en dinero o
inmuebles hereditarios, en a la parte que les haya tocado en
la herencia, a menos que conste haber sido otra la voluntad del testador.
En el primer caso, dejando a salvo naturalmente la porcin legtima,
la herencia est sujeta a esa carga; y en el segundo, si el testa dar no puso
el legado a 'cargo exclusivo del coheredero dueo de la cosa, natural es la
indemnizacin a que se contrae este artculo.
VII. Con arreglo al artculo 934, en el legado de una cosa inde-
terminada, comprendida en un gnero o en una especie, toca al heredero
la eleccin; pero no podr ofrecer una cosa de la peor calidad ni estar
obligado a darla de la mejor.
La misma regla se observar cuando la eleccin se deja al arbitrio
de un tercero.
El derecho de eleccin est limitado en forma, para que la ejecu-
cin del legado sea, en lo posible, en consonancia con la intencin, pues
no habiendo declarado el testador que debe darse la cosa mejor, ni la
peor, verbigracia, un caballo, es presumible que ha querido que se entregue
la cosa comprendida entre la mejor y la nfima. Esta norma rige tanto
en el caso en que la eleccin corresponde al heredero como en el que se
ha dejado a un tercero.
Pero cuando - dice el artculo 935 - el tercero rehusa hacer la
eleccin o no puede hacerla por algn impedimento, o por causa de muer-
te, toca la eleccin a la autoridad judicial, con sujecin a la propia regla.
Ahora bien, la eleccin de la cosa legada puede haberse dejado al
legatario, quien, en tal caso, podr elegir, de acuerdo con el artculo 936,
ANOTACIONES DE 'DERECHO CIVIL 265
la mejor de entre las que se encuentren en la herencia; si en ella no se
encuentra ninguna, se aplica, a la eleccin que ha de hacer el legatario,
la regla establecida para la que ha de hacer el heredero.
En el primer caso, es lgico deducir que la voluntad del testador es
darle una cosa de la mejor calidad; en el segundo, no habiendo en la
herencia ninguna cosa del gnero o especie a que se refiere el legado,
para cumplir ste habr que buscarla fuera y entonces cabe presumir que
la voluntad del testador fu darle una de calidad media.
VIII. En el legado alternativo - dispone el artculo 937 - se p r e ~
sume dejada la eleccin al heredero.
El legado es alternativo cuando el heredero debe entregar una u otra
de las cosas indicadas, verbigracia, el caballo tal o seiscientos bolvares.
En ese caso, el heredero juzga y hace lo que le parece ms conveniente.
Es claro que aquella presuncin rige en tanto no aparezca una voluntad en
contrario del testador.
IX. Si - de acuerdo con el artculo 938 - el heredero o legatario
a quien compete la eleccin no ha podido hacerla, este derecho se tras-
mite a su heredero. La eleccin hecha ser irrevocable.
Si no existe en el patrimonio del testador ms de una cosa p e r t e n e ~
ciente al gnero o a la especie legada, el heredero o legatario no puede
elegir otra fuera del patrimonio, salvo disposicin contraria del testador.
Sea, pues, que la eleccin haya sido efectuada por el heredero o lega-
tario o por su heredero, es irrevocable, esto refirindose a quien deba
pra'cticarla; pues si la eleccin se hizo contraviniendo la ley, el legatario
tiene derecho para rechazarla; si el heredero a quien le tocaba eligi una
cosa de la mejor calidad, ningn reclamo le queda, pero si eligi una de
la peor calidad, el legatario puede rechazar la eleccin, dado que l tiene
derecho a una cosa de calidad media.
Puede suceder que en el patrimonio del testador no se encuentre sino
una cosa de la especie o gnero a que se refiere el legado; no procede
elegir otra fuera del patrimonio, a menos que el testador haya manifes-
tado su voluntad en contrario.
X. Precepta el artculo 939 'que la cosa legada se entregar con
sus accesorios necesarios, y en el estado en que se encuentre el da de la
muerte del testador.
Los accesorios necesarios que menciona este artculo son los objetos
para el uso de la cosa; tratndose de un fundo, verbigracia, se entregar
con aquellas cosas destinadas en l para su uso, cultivo y beneficio, como
las que, por va de ejemplo, enumera el artculo 528.
XI. Segn lo estatuye el artculo 940, los gastos necesarios para la
entrega del legado sern de cargo de la herencia, pero sin que por ello
se disminuya la legtima.
El pago de los derechos de sucesin ser de cargo de los herederos,
salvo el recurso de stos contra los legatarios, si la cosa legada est sujeta
a tajes derechos. En este ltimo caso, si se suscitare cuestin sobre dichos
derechos, deber orse a los legatarios.
El heredero viene a ser, por virtud de lo dispuesto en el testamento,
deudor de la cosa legada; los gastos del pago, conforme a una norma
jurdica, son de cuenta del deudor; pero en el caso previsto por este a r ~
tculo, la obligacin de pagar el legado est limitada por la legtima, que
el testa dar n.o puede someter a ninguna carga ni condicin. Respecto de
los derechos de sucesin, el pago est tambin a cargo de los herederos,
salvo el recurso de st{)s contra los legatarios, si la cosa legada est sujeta
a tales derechos, como es el impuesto sobre el lquido de herencias y l e g a ~
dos, establecido en la ley especial sobre la materia.
XII. Establece el artculo 941 que si la cosa legada estuviere g r a ~
va da con una pensin, canon, servidumbre u otra carga recaer sobre el
legatario.
Si la cosa legada estuviere empeada por una obligacin o deuda de
la herencia o de un tercero, el heredero estar obligado al pago de los
intereses de la deuda y al pago del capital segn la naturaleza de la deuda
o de la obligacin, a menos que el testador haya dispuesto otra cosa.
En el primer caso, se trata de un legado con carga. En el segundo,
de una obligacin de la herencia, que necesariamente afecta al heredero;
pero el testador bien puede disponer que tal obligacin est a cargo del
legatario.
Del derecho de acrecer entre coherederos .Y colegatarios
1. Precepta el artculo 942: que si uno de los herederos institu dos
muere antes que el testador, o renuncia a la herencia, o es incapaz, su por-
cin pasar al coheredero o a los coherederos cuando haya lugar al dere-
cho de acrecer, salvo lo que se establece en el artculo 953.
El derecho de acrecer - en sentir del expositor Ricci - tiene lugar
cuando la institucin de varias personas no representa sino un solo concepto
del testador; si l dijo en su testamento: "instituyo por herederos a Pedro
y Juan", advirtese que la institucin no es doble, es nica, pues la misma
finalidad ha tenido el testador en el pensamiento al nombrar a Pedro que
a Juan. En esta hiptesis, la herencia entera se deja a cada uno de los
institudos; pero como a la percepcin efectiva de la totalidad por parte
de uno de los institudos es obstculo el nombramiento de otro, de aqu
que cada uno, aunque institudo en la totalidad, no recibe sino la mitad
del acervo hereditario; mas si uno de ellos no quiere o no puede aceptar,
desaparece el obstculo que impeda al otro recibir toda la herencia, en
cuya virtud la porcin del uno acrece al otro. De modo que en el concepto
del derecho de acrecer concurren tres elementos esenciales: llamamiento
de cada coheredero a la porcin del otr'o por haber dejado el testador
la totalidad a cada uno de ellos; desprendimiento de la cuota de cada
coheredero de la totalidad en que el otro fu institu do; retorno de esta
cuota a la porcin de que fu separada por haber caducado la institucin
dl que no puede o no quiere aceptar la herencia. El concurso de este
triple elemento en la constitucin del derecho de acrecer, demuestra que
el fundamento del mismo es la presunta voluntad del testador.
El derecho de acrecer, adems de elementos de hecho, como son pre-
muerte de uno de los institudos al testador, renuncia de la herencia o
incapacidad de uno de ellos, requiere elementos de derecho, porque el
artculo 943 dispone que el derecho de acrecer procede entre coherede-
ros, cuando en un mismo testamento y por una misma disposicin se les
haya llamado conjuntamente, sin que el testador haya hecho entre ellos
designacin de partes. Tres condiciones s-on, pues, necesarias: que los
herederos sean institudos en un mismo testamento, porque si se trata de
testamentos sucesivos sin que uno revoque al otro, son dos los conceptos
que han inducido al testador y falta la unidad de institucin, fundamento
del derecho de acrecer; que por una misma disposicin se les haya llamado
conjuntamente, verbigracia, "instituyo por herederos a Pedro y Juan",
porque la pluralidad de instituciones implica pluralidad de conceptos y no
siendo una la institucin, falta la base del derecho de acrecer; y que el
testador no haya hecho designacin de partes, porque si a cada heredero
se le ha sealado la cuota respectiva, no hay por qu presumir una
luntadcontraria del testador, y se tendrn tantas instituciones cuantos sean
los herederos.
A este respecto, el artculo 944 advierte que la designacin de partes
se juzga hecha slo en el caso en que el testador haya indicado
mente una cuota para cada uno, verbigracia, "instituyo herederos a
dro y Juan, a cada uno en la mitad de los bienes"; y que la simple
sin por iguales partes u otras semejantes, no excluyen el derecho de
cero De modo que la institucin de Pedro y Juan por iguales partes,
apenas servira para indicar que ha querido favorecerlos igualmente,
dad que no excluye que a cada uno se considere institudo en la totalidad
del caudal hereditario, puesto que ella rige necesariamente en el silencio
de la disposicin testamentaria.
El artculo 942 deja a salvo lo establecido en el artculo 953, segn
el cual no hay lugar al derecho de acrec'er cuando el coheredero
muerto o incapaz deje descendientes, en favor de quienes se admitira la
representacin si se tratase de sucesin ab inleslalo, salvo disposicin en
contrario del testador. As como el derecho de acrecer se funda en la
sunta voluntad del de cujus, igual fundamento tiene la excepcin de que
se viene haciendo referencia, puesto que si el testador instituye los dos
hijos que tiene, sin designacin de partes, siendo la institucin en un mismo
testamento y por una misma disposicin, surge entre ellos el derecho de
acrecer; pero si hay hijos del premuerto o incapaz, es razonable pensar
que el testador prefiere a los descendientes del millmo.
11. Conforme al artculo 945, los coherederos a quienes, en virtud
del derecho de acrecer, pasare la parte del heredero que falte, soportarn
las obligaciones y las cargas a que l hubiere quedado sometido.
Esta n.orma tiene igualmente como fundamento la presunta voluntad
del testador, porque la carga impuesta al heredero constituye una
!idad de la institucin y es inseparable de sta, por lo que pesa sobre el
que reciba la herencia que correspondera al heredero mencionado.
111. Cada vez que el derecho de acrecer no sea procedente - esta-
blece el artculo 946 -, la parte del heredero que falte pasar a los he-
rederos ab inleslalo del testador. Estos tendrn que soportar las cargas y
las obligaciones a que habra estado sometido el heredero que falte.
Ciertamente, no hay motivo para tratar stos de una manera distinta
al coheredero a quien corresponde el derecho de acrecer, obrando en am-
bos casos la presunta voluntad del testador.
IV. El artculo 947 dispone lo siguiente: cuando uno de los lega-
tarios haya muerto antes que el testador, o si renunciare al legado, o fuere
incapaz de recibirlo, o cuando faltare la condicin bajo la cual era lla-
mado, proceder tambin entre los legatarios el derecho de acrecer, de
conformidad con los artculos 943 y 944. Lo mismo suceder cuando una
cosa se haya legado a varias personas en un mismo testamento, aun por
disposicin separada.
Como se observa, dos puntos de importancia ofrece, adems, esta
previsin: el derecho de acrecer acordado tambin en el Caso de que falte
la condicin bajo la cual era llamado el legatario, punto este que no
contempla el artculo 942, y el derecho de acrecer en el caso de que una
cosa haya sido legada a varias personas en un mismo testamento, aun por
disposicin separada.
Con relacin al primer punto, nuestro comentador Dominici limtase a
decir que "en materia de legado establece la ley cuatro casos en que
procede el derecho de acrecer: la muerte, la renuncia o la incapacidad
del colegatario, que son comunes al de coheredero, y la falta de condi-
cin bajo la cual fu llamado aqul, que no existe respecto de la heren-
cia". Y el expositor Ricci, refirindose a los artculos 879 y 884 del C-
digo Civil italiano, idnticos a los artculos 942 y 947 del nuestro, afir-
ma: que" el fin del legislador, al establecer el derecho de acrecer, tanto
respecto de los herederos como de los legatarios, es ,el de dar ejecucin
a la presunta voluntad del testador; y que si faltando el colegatario ins-
titudo bajo condicin, se presume que el testador quiso que la porcin
del mismo acreciese a los dems, no hay razn para no presumir la misma
voluntad cuando falta el coheredero institudo bajo condicin", por cuyo
motivo se decide porque el artculo 884 - equivalente al 947 de nuestro
Cdigo - es aplicable al caso omitido por el 879 - equivalente al 942
del nuestro -, Indudablemente que este expositor parte de la base de
que en materia de disposiciones testamentarias, no tienen cabida las con-
diciones resolutorias, pues de otra manera es inexplicable este parecer.
Sgn se vi en el estudio respectivo, la disposicin a ttulo universal o
particular puede hacerse bajo condicin suspensiva o resolutoria: si es lo
primero, faltando la c.ondicin, falta el heredero; si es lo segundo, fal-
tando la condicin, no falta el heredero, en cuyo caso es intil hablar
del derecho de acrecer. Y por eso, si la condicin es suspensiva, es admi-
sible el parecer aludido; pero no si es resolutoria.
Con respecto al otro punto, el mismo expositor sostiene que si se busca
la razn jurdica de esa diferencia, no es fcil encontrarla, porque si "en
orden al nombramiento de los herederos, las instituciones separadas im-
plican eu. el nimo del testador distintos conceptos y excluyen, por tanto,
aquella uu.idad de disposicin, base del derecho de acrecer, igualmente,
con respecto a los legatarios, la multiplicacin de las instituciones excluye
que el nombramiento de todos sea el resultado de un solo concepto;
pero que puede observarse que s:endo la herencia universitas, es ms f-
cilmente divisible en partes o cuotas intelectuales, que una cosa singular y
determinada que constituya objeto de un legado"; y que "probablemente
puede encontrarse en esta dificultad de divisin de la cosa singular la
razn por la cual el legislador - el italiano - ha considerado que no
obstante se deje la cosa a varios legatarios con disposiciones distintas, toda-
va la institucin, aunque mltiple, debe considerarse nica". Acaso este
autor se inspire en el Cdigo Civil francs, donde se halla una disposicin
- artculo 1.045 - que autoriza el derecho de acrecer cuando una cosa
que no fuese susceptible de divisin sin deteriorarse, se haya legado por
una misma acta a muchas personas, aunque sea separadamente. De todos
modos, aun cuando obren razones de conveniencia en la previsin excep-
cional que se estudia, lo cierto es que ella consulta, es evidente, la volun-
tad del de e ujus , punto fundamental en materia de testamentos.
,Y. Segn el artculo 948, si se ha dejado un usufructo a varias per-
sonas, de manera que, segun las reglas arriba establecidas, haya entre
ellos dere-cho de acrecer, la parte del que falte, aun despus de la acep-
tacin del legado, acrecer siempre los dems usufructuarios.
Si no fuere procedente el derecho de acrecer, la parte del que falte
se consolida con la propiedad.
La parte del que falte, aun despus de la aceptacin del legado, acre-
cer siempre a los dems, porque el usufructo termina entonces para el que
falta y priva en -la institucin la unidad de concepto. Si no hay lugar al
derecho de' acrecer, la parte del que falta se consolida con la propiedad,
porque el usufructo no es trasmisible a los herederos del usufructuario.
VI. Cuando - establece el artculo 949 - no procede el derecho
de acrecer entre los legatarios, la parte del que falte aprovechar al here-
dero o a los legatarios personalmente encargados del pago del legado; o
a todos los herederos en proporcin a sus partes hereditarias, cuando est a
cargo de toda la herencia. "
En el primer caso -obtienen una compensacin del usufructo, y en el
segundo, estando el legado a cargo de la herencia, es natural que la parte
del que falte aproveche a todos los herederos proporcionalmente a sus
respectivas cuotas.
VII. Ordena el, artculo 950 que la disposicin del artculo 945
referente a las obligaciones a que estara sometido el coheredero que falte,
se aplicar tambin al colegatario en cuyo provecho sea procedente el
derecho de acrecer, y al heredero o al legatario a quienes< sea beneficiosa
la caducidad del legado.
Es lgico que al beneficiarse de la parte correspondiente al colega-
tario que falte, el beneficiado soporte las obligaciones a que estuviese
sometido aqul.
De la re'))ocacin }J de la ineficacia de las disposiciones
testamentarias
1. Estatuye el artculo 951 que las disposiciones a ttulo universal
o particular hechas por quien al tiempo de su testamento no tena' o igno-
raba tener hijos o descendientes, aun solamente concebidos, son revocables
por" la existencia o superveniencia de un hijo, descubierta aqulla o veri-
ficada sta despus de la muerte del testador, salvo que el testador haya
previsto en el mismo testamento o en otro posterior o anterior, no revo-
cando ni siquiera tcitamente, el caso de existencia o superveniencia de
hijos o descendientes de "stos.
As como el testamento es revocable por vQluntad del testador, de lo
cual tratan los artculos 990, 991 y 992, tambin puede ser revocado por
disposicin de la ley, interpretando la presunta voluntad del testador.
El artculo copiado anteriormente, en el cual, como se advierte con clari-
dad, se acoge el principio de que el hijo natural tiene la misma condi-
cin que el legtimo, supone que el testador, a quien sobreviven hijos o
descendientes, mal puede preferir a stos a las personas nombradas en el
testamento; y basado en esta presuncin, el legislador concepta revoca-
ble la disposicin testamentaria, sea a ttulo universal ora a ttulo par-
ticular, para lo cual es preciso que al tiempo del testamento no exista
ninguno de esos hijos o descendientes o que el testador ignorase la existen-
cia de alguno, aun solamente concebido, y que sea descubierta la existencia
o verificada la superveniencia de un hijo despus de la muerte del testa-
qor, a menos que ste haya previsto en el mismo testamento o en otro
posterior o anterior, no revocado ni siquiera tcitamente, la existencia o
superveniencia de hijos o descendientes de stos, porque entonces no pro-
cede la revocacin legal de la disposicin testamentaria, puesto que la
presuncin que sirve de base a la expresada revocacin es exclu da por
una voluntad en contrario del testador, la cual es evidente por el hecho
de prever la existencia o superveniencia del hijo; y en este caso la dispo-
sicin tiene su efecto, bien entendido, en cuanto no perjudique la legtima.
11. Esta accin revocatoria - ordena el artculo 952 - correspon-
de a los hijos o a sus descend:entes, y prescribe a los cinco aos de haber
tenido ellos conocimiento del testamento, no pudiendo en ningn caso in-
tentarse despus de veinte aos de la muerte del testador, salvo siempre
la suspensin de la prescripcin en favor de menores.
Por manera que estando los hijos o descendientes enterados del tes-
tamento, la accin revocatoria prescribe a los cinco aos de haber adqui-
rido la noticia sobre el particular; pero si no han teIiido tal conocimiento,
la accin dura veinte aos, tiempo mximo de prescripcin que no corre
contra menores.
111. Queda sin efecto - dispone el artculo 953 - toda disposicin
testamentaria si el favorecido por ella no ha sobrevivido al testador o es
Incapaz.
Sin embargo los descendientes del heredero o legatario premuerto o
incapaz participarn de la herencia o del legado en el caso de que la
representacin se hubiera admitido en su provecho, si se hubiese tratado
de sucesin ah intestato; a menos que el testador haya dispuesto otra cosa,
o que se trate de legados de usufructo o de otro derecho personal por su
naturaleza.
Luego, al no sobrevivir el heredero o legatario al testador, o siendo
incapaz aqul, lo mismo que el legatario. la disposicin testamentaria no
es revocable, sino que desaparece ipso jure. Ello es perfectamente lgico,
puesto que para recibir por testamento, es imprescindible la personalidad;
si a la muerte del testador el institudo ya no existe. ste haba dejado de
ser persona y por eso, no poda ser sujeto de derechos, en cuya virtud
la institucin mal puede subsistir.
Para recibir por testamento, es necesario no hallarse comprendido en
ninguna de las causales de incapacidad establecidas por la ley; de modo
que si el institudo es incapaz, le falta igualmente la personalidad, por lo
cual la institucin no puede jurdicamente tener efecto. Ahora bien, tra-
tndose de sucesin ab iniesiaio, la ley llama a la herencia del hijo pre-
muerto o incapaz, como representantes, a los descendientes de uno y otro;
y en el punto que se contempla, deja a salvo el derecho de participar de
la herencia o del legado a los descendientes del heredero o legatario,
en el caso de que la representacin se hubiera admitido en su provecho, si
se tratase de sucesin ab iniesiaio .. pero debe tenerse en cuenta que esto
ltimo procede en cuanto el testador no haya manifestado una voluntad
en contrario, esto es en el sentid:> de no dar participacin al descendiente
del heredero o legatario; o en cuanto no se trate de un usufructo o de
otro derecho personal por su naturaleza, que son intrasmitib
1
es.
IV. Conforme al artculo 954. la disposicin testamentaria caduca
para el heredero o el legatario que renuncia a ella.
Ello es una consecuencia legtima del principio segn el cual el que
repudia la herencia se considera como si nunca hub:era sido llamado a ella.
V. La enajenacin - previene el artculo 955 - de la totalidad o
de parte de la cosa legada,hecha por el testador, p r o d u c ~ la revocacin del
legado respecto de todo cuanto se haya enajenado. aunque la enajenacin
sea nula o la cosa haya vuelto al poder del testador.
Igual revocacin se efectuar si el testador ha transformado la cosa
legada en otra, de manera que haya perdido su precedente forma y su
denominacin primitiva.
Esa enajenacin, poco importa que sea nula o que la cosa haya vuelto
al poder del testador, revela en ste el propsito de revocar la disposicin,
lS
lo cual est de acuerdo con las normas que rigen el testamento como acto
esencialmente revocable, lo cual constituye un derecho que no puede
nunciarse, ni en forma alguna restringirse. E igual criterio se impone
do el testa dar ha transformado la cosa legada, de suerte que haya perdido
su precedente forma y su denominacin primitiva, lo cual equivale
cillamente a que la cosa ha dejado de existir, y est manifestando de
parte del teslador una voluntad contraria a la disposicin.
Pero - de acuerdo con el artculo 956 - cuando el testador, no
tante lo dispuesto en el artculo anterior, haya vendido con pacto de
tracto la cosa legada y la haya rescatado en vida, el legado quedar
sistente.
Si no la ha rescatado, el legado valdr nicamente respecto del
cho de rescate.
El hecho de haberse reservado el testador el derecho de retracto
demuestra que su intencin no es revocar el legado; y en tal caso, de no
haberla rescatado, el legado se circunscribe al derecho de rescate, que.
no es otra cosa que una condicin resolutoria a la cual se ha sometido
la venta.
VI. El artculo 957 estatuye que el legado no tendr efecto si la
cosa legada ha perecido completamente durante la vida del testador.
Tampoco lo tendr si ha perecido despus de la muerte de ste, sin
venir hecho o culpa del heredero, aunque ste haya incurrido en mora
respecto de la entrega, cuando la cosa hubiera igualmente perecido en
nos del legatario.
En el primer caso, el legado carece de objeto; y en el segundo,
recida la cosa sin culpa del heredero, se extingue la obligacin de
garla al legatario, de acuerdo con una norma fundamental sobre el
ticular.
y cuando - establece el artculo 958 - se hayan legado varias cosas
alternativamente, el legado subsistir, aun cuando no quede sino una.
La obligacin del heredero en este caso se limita a entregar la cosa
que quede, sin posible eleccin. De todos modos, esa cosa que ha quedado
est en la voluntad del testa dar que pase al heredero:
SECCIN SPTIMA
De las sustituciones
1. Establece el artculo 959: que puede institUIrse en primero o
ulterior grado otr:a persona al heredero o al legatario para el caso en que
uno de ellos no quiera o no pueda aceptar la herencia o el legado.
Se pueden sustituir varias personas a una o una a varias.
La sustitucin no es otra cosa que una institucin condicional para
el caso de que la institucin no pueda tener efecto. La sustitucin a que
s'e refiere este artculo es la conocida en el Derecho romano con el nom-
bre de sustitucin vulgar; y es para el caso de que el institu do, heredero
o legatario, no quiera, como cuando renuncia la herencia o el legado, o
que no pueda aceptar una u otro, como cuando es incapaz. La sustitucin
puede hacerse de una persona a otra, de varias personas la una o de una
a vanas.
Ahora bien, si - conforme al artculo 960 - en la sustitucin se ha
expresado solamente uno de los dos casos, el de no querer o el de no
poder, y si el llamado no quiere o no puede obtener la herencia o el lega-
do, el otro se entiende tcitamente comprendido, siempre que no conste
la voluntad contraria del testador.
El legislador presume la voluntad del testador cuando ste ha guar-
dado silencio sobre uno de los dos casos; pero si la voluntad expresa del
testador es limitar la sustitucin a uno solo de dichos casos, es preciso
atenerse a lo declarado en el testamento.
II. Los sustitutos - dice el artculo 961 - deben cumplir las car-
gas impuestas a las personas a quienes sustituyan; a !Denos que sea evi-
dente la voluntad del testador de limitar esas cargas a las personas lla-
madas, en su primer lugar.
Sin embargo las condiciones que se refieren especialmente a la persona
del. heredero o del legatario no se entendern repetidas con respecto al
sustitutO', sino.,. cuando as se haya declarado expresamente.
El sustituto se p:esume gravado con las mismas obligaciones que el
institudo. El gravamen que pesa ms sobre el patrimonio. se entiende que
subsiste cualquiera que sea su dueo; la carga' o condicin que se refiere
a una persona determinada se entiende impuesta a la misma y no a otra,
por lo que no puede entenderse repetida con respecto al sustituto. En am-
bos casos trtase de una voluntad presunta; pero esa presuncin desapa-
rece ante la voluntad expresa del testador, quien puede eximir al sustituto
de las cargas expresadas o que las condiciones que se refieran especial-
mente a la persona del heredero o legatario se entiendan repetidas en la
sustitucin.
III. Previene el artculo 962 que si en el testamento se ha estable-
cido entre ms de dos herederos o legatarios en partes desiguales una
sustitucin recproca, la parte fijada en la primera dispos:cin se presume
repetida tambin en la sustitucin.
Si otra persona es llamada a la sustitucin en concurrencia c-on los
llamados en primer lugar, la porcin vacante pertenecer por partes igua-
les a todos los sustitutos.
Antonio y Luis son institudos herederos, el primero en tres quintos
y el segundo en dos, y luego son institudos recprocamente; si Antonio
premuere o no acepta la herencia o el legado, Luis recibir los tres quin-
tos que correspondan a Antonio. Porque la institucin demuestra evi-
dentemente que el testador en defecto del institudo prefiri el sustituto
a los herederos legtimos. Ahora bien, son tres los herederos institudos
recprocamente: Antonio en dos sextos, Luis en tres sextos y Juan en un
sexto; faltando Antonio, su porcin se dividir as: dos tercios para Luis
y uno para Juan. Cuando con los institudos es llamado a la sustitucin
algn extrao, lo cual demuestra que el testador quiere equiparar, por lo
que a la sustitucin se refiere, al extrao con los nombrados primeramente,
en cuyo caso la porcin vacante pertenecer por partes iguales a todos los
sustitutos.
IV. De acuerdo con el artculo 963, toda disposicin por la cual el
heredero o legatario quede c-on la obligacin, de cualquiera manera que
esto se exprese, de conservar y restituir a una tercera persona, es una sus-
titucin fideicomisaria.
Esta sustitucin es vlida aunque se llame a recibir la herencia' oel
legado a varias personas sucesivamente, pero slo respecto de las que
existan a la muerte del testa dar.
El artculo 899 del Cdigo Civil italiano prohibe terminantemente
semejante institucin; y la jurisprudencia respectiva expOne las razones
que militan en pro de esa prohibicin. Nuestro legislador, pues, se aparta
del concepto antes dicho y declara vlida la expresada sustitucin, "con
cierta limitacin- dice el comentador Sanojo - que tiene por objeto evi-
tar las vinculaciones"; y el expositor Dominici se explica as: "el propsito
de las sustituciones fideicomisarias es hoy favorecer en una forma par-
ticular con el usufructo de los bienes hereditarios a determinadas perso-
nas, antes de destinarlos definitivamente a otras,. o de que lleguen en plena
propiedad a los 'herederos ab intestato". Pero la sustitucin puede ser
nula, por incapacidad del sustituto y en tal caso utile per inutile non
viciatur (artculo 964).
v. Conforme al artculo 965, puede el testador dar sustituto a los
incapaces de testar, respecto de los bienes que les deje para el caso en
que el incapaz muera en la incapacidad de testar, excepto respecto de lo que
tenga que dejarles por razn de legtima.
No se trata de dar sustituto al que no quiere o no p u ~ d e aceptar, sino
a aquellos que no pueden testar a que se contrae el artculo 837. En lo
tocante a la legtima no puede darles sustituto, porque ella viene al here-
dero por imposicin de la ley, no por voluntad del testador.
y conforme al artculo 966, el padre, y en su defecto, la madre,
podrn hacer testamento por el hijo incapaz de testar para el caso en que
ste muera en tal incapacidad, cuando el hijo no tenga herederos forzo-
sos, hermanos y sobrinos.
Este derecho puede conceptuarse, en parte, como atributo de la pa-
tria potestad. Ese testamento no es eficaz sino cuando l sobrevive al tes-
tador y muere en estado de incapacidad.
SECCIN OCTAVA
De los albaceas o testamentarios
I. El artculo 967 autoriza al testador para nombrar uno o ms
albaceas.
El albacea no es otra cosa que un mandatario del testador, encargado
de ejecutar el testamento; mandato anmalo ciertamente, en razn de
que el mandato, en su acepcin jurdica, termina con la muerte del man-
dante, en tanto que el albaceazgo va a tener efecto con posterioridad al
fallecimiento del testador. El albaceazgo carece, pues, de fundamento
jurdico y slo se explica por una larga costumbre. "La utilidad de tal
designacin -,- dicen Colin y Capitant - es innegable, dado que los here-
deros y los dems sucesores a quienes incumbe en primer lugar el deber
de asegurar la ejecucin de la ltima voluntad del de cujus, estn natu-
ralmente inclinados a descuidarla cuando es onerosa a sus intereses" (11).
Segn Ricci, el origen de esta institucin se remonta a la Edad Media
y parece haber sido introducida para garantizar el exacto cumplimiento
de los legados ad pas causas. "Los testado res no siempre tenan plena e
ilim;tada confianza en sus herederos, por lo que temiendo que los intere-
ses pecuniarios pudiesen sobornar la conciencia de sus sucesores, solan
indicar una persona amiga y de su confianza que diese exacto cumpli-
miento a sus disposiciones testamentarias. Una larga costumbre ha conser-
vado esta institucin comn y familiar, pcr lo que los legisladores moder-
nos han credo conveniente mantenerla" (12).
11. Conforme al artculo 968, no puede ser albacea quien no puede
obligarse; y agrega el artculo 969 que el menor no puede ser albacea ni
aun con la autorizacin del padre o del tutor.
No obstante lo previsto en el artculo 968, el legislador ha querido
evitar la duda que podra surgir de si siendo el albaceazgo un mandato
y pudiendo un menor ser mandatario, sera admisible el nombramiento de
albacea en quien no ha llegado a la mayor edad.
111. Con arreglo al artculo 970, el Juez, a instancia de cualquiera
de los interesados en la sucesin, debe sealar un plazo razonable dentro
del cual comparezca el albacea a aceptar su cargo o a excusarse de ser-
virlo. Si el albacea est en mora de comparecer, puede darse por caducado
el nombramiento.
El cargo no es de obligatoria aceptacin; y como el retardo del alba-
cea en manifestar si acepta o no el cargo puede ser perjudicial a los he-
rederos,> stos tienen derecho para pedir que se le intime a expresar la
aceptacin o la excusa, y para solicitar, en caso de mora a comparecer,
que se declare caducado el nombramiento, y as vendr otro albacea, si
lo hay, y de lo contrario la herencia no tendr albacea, cuya falta tampoco
entraa la imposibilidad de ejecutar las disposiciones testamentarias.
IV. Las atribuciones de los albaceas - dice el artculo 971 - sern
las que designe el testador con arreglo a las leyes.
Existiendo herederos forzosos, no podr el testador autorizar a los
albaceas para que se apoderen de los bienes hereditarios, pero s ordenar
que para apoderarse de ellos los herederos, sea necesaria la intervencin,
o citacin en forma, de los albaceas.
A falta de herederos forzosos, podr el testador autorizar a los alba-
ceas para que se apoderen de dichos bienes, mas, para ejecutarlo, ser
siempre necesaria la intervencin y citacin en forma de los herederos, si
el testador. no hubiere dispuesto otra cosa.
No puede el testador dar facultades ilimitadas al albacea. Los here-
deros vienen a la herencia por virtud de la ley y por eso el testador no
puede impedirles que entren en posesin material de los bienes; cuando el
heredero viene por la sola fuerza del testamento, aqul est necesaria-
mente sometido a las cargas y condiciones impuestas.
V. El inters del albaceazgo est en el fiel cumplimtento de las dis-
posiciones testamentarias; ello motiva la tenencia de los bienes por parte
del albacea; pero esto no tiene razn de ser una vez que los herederos
hayan consgnado el dinero suficiente para el pago de deudas y legados
o justifiquen haberlos pagado o hayan asegurado el pago en el modo y
tiempo ordenados por el testador; y de aqu, por qu la ley autoriza la
cesacin de la tenencia referida salvo que, en lo tocante al modo y tiem-
po del pago de las deudas y legados, el testador haya dispuesto lo con-
trario, como lo dispone el artculo 972.
VI. Adems de las atribuciones que seale el testador a los alba-
ceas, stos tienen las que determina el artculo 973, a saber:
1 .0 Disponer y pagar los funerales del testador con arreglo a lo
ordenado por ste, y en defecto de tal disposicin, segn la costumbre
del lugar y las facultades de la herencia.
2. Pagar los legados que consistan en cantidades de dinero, ha-
cindolo saber al heredero y no contradicindolo ste.
3. Vigilar la ejecucin de lo dems ordenado en el testamento; y
sostener, siendo ello justo, su validez en juicio o fuera de l.
4. Si por disposicin del testador est en posesin de todos los bie-
nes, sus atribuciones se extienden a pagar las deudas.
VII. Si - conforme al artculo 974 - en el caso del artculo an-
terior no hubiere en la herencia dinero bastante para hacer los pagos de
que trata dicho artculo, y loOS herederos no lo afrontasen de lo suyo, soli-
citarn los albaceas autorizac:n del T r i b u ~ a l para la venta de bienes,
previa notificacin a los herederos.
El albacea, en su oometido, tiene que ceirse a las facultades que le
seala la ley y a las que le haya conferido el testador, que tambin deben
estar acordes con la ley. El albacea no puede disponer de los bienes,
excepto del dinero para cubrir las cargas de la herencia. Los bienes here-
ditarios son propiedad de los herederos, por lo cual, llegado el.caso de la
venta de bienes necesita el albacea la autorizacin judicial, a cuyo efecto
han de ser notificados previamente los herederos, quienes pueden impedir
la venta y afrontar la cantidad necesaria para atender al cumplimiento de
tales disposiciones.
VIII. El artculo 975 estatuye: que no podrn los albaceas, so pre-
texto de pagos de legados y funerales, proceder al inventario de los bienes
del de cujU$, contra la voluntad de los herederos.
Las funciones de los albaceas hllanse necesariamente limitadas por
el respeto debido a la propiedad de los bienes sucesorios, por una parte,
y, por la otra, el inventario ocasionar gastos que los herederos pueden
evitar, por cuya razn los albaceas no pueden entrar en la formacin de
inventario contra la voluntad de aqullos.
Empero, segn lo previene el artculoO 976, procedern a la forma-
cin del inventario siempre que el testador lo hubiere ordenado o entraren
en posesin de los bienes, a menos que, siendo los herederos capaces de
administrar sus bienes, se opongan a ello.
Si alguno de los herederos no tuviere la libre administracin de sus
bienes, o fuere al'guna corporacin o establecimiento pblico, debern los
albaceas poner, inmediatamente en conocimiento del padre, tutor, curador
o administrador, que debe procederse a la formacin del inventario, y
hallndose sts fuera del domicilio del de cujus, procedern los albaceas
a la formacin del inventario sin necesidad de aquella participacin.
Si el heredero libre en la administracin de sus bienes no se hallare
presente, bastar darle el aviso ordenado anteriormente, si fuere posible.
Si, el testador ha ordenado esa formalidad, lo dispuesto por l debe
cumplirse; si los albaceas estn en, posesin de los bienes, necesario es el
inventario, porque as se sabe qu es lo recibido por ellos a menos que
haya oposicin por parte de los herederos, siendo stos capaces de admi-
nistrar sus bienes; pues si alguno no tuviere la libre administracin o fuere
alguna corporacin o establecimiento pblico, los albaceas deben poner
en conocimiento del padre, tutor, curador o administrador, que debe pro-
cederse a la formacin del inventario y hallndose stos fuera del domi-
cilio del de cujus, procedern los albaceas a la prctica de dicho inven-
tario sin necesidad de aquella participacin, ya que ese inventario debe
llevarse a cabo con arreglo a las normas concernientes al beneficio de
inventario, segn lo dispone el artculo 977, 10 cual es garanta de la fide-
lidad del inventario recibido. Ahora bien, si el heredero libre en la admi-
nistracin no est presente, bastar darle aviso, si fuere posible.
IX. De acuerdo con el artculo 978, el albacea debe cumplir su
encargo en el trmino sealado por el testa dar. Si el testador no lo seal,
tendr el de un ao, a contar desde la muerte de aqul, trmino que el Juez
podr prolongar segn las circunstancias, a peticin de cualquiera here-
dero o del mismo albacea.
Esta regla tiende a evitar que el albacea permanezca en una prolon-
gada administracin de los bienes, con menoscabo de los derechos de
los herederos.
X. El artculo 979 autoriza a los herederos para pedir la termi-
nacin del albaceazgo desde que el albacea haya cumplido su encargo,
aunque no est vencido el plazo sealado por el testador o por la ley.
Como el mandato termina una vez realizado su objeto, siendo el al-
baceazgo un mandato, aunque de carcter excepcional, es lgico que
termine al cumplir el albacea su encargo. Ello est, pues, en el inters de
los herederos, quienes no estn obligados a permanecer en esa situacin
si el albaceazgo ya no tiene finalidad alguna.
Por la misma razn, segn el artculo 980, no es motivo para la pro-
longacin del plazo ni para que contine el albaceazgo la existencia de
legados o fideicomisos cuyo da o condicin est pendiente, a menos que
el testador haya dado expresamente al albacea la tenencia de las respec-
tivas especies, o la parte de bienes destinada a cumplirlos, caso en el cual
se limita el albaceazgo a esta sola tenencia.
Lo d:cho se extiende a las deudas cuyo pago se ha encomendado al alba-
cea, y cuyo da, condicin y liquidacin, estn pendientes; y sin perjuicio
de los derechos concedidos a los herederos en los artculos precedentes.
XI. Si - como lo establece el artculo 981 - muchos albaceas han
aceptado el encargo, uno solo puede intervenir a falta de los dems, salvo
disposicin contraria del testador; pero estn obligados solidariamente a
dar cuenta de los bienes que se les haya confiado, con tal que el testador
ro haya dividido sus funciones y que cada uno de ellos se haya limitado
a los que se le hubieren atribudo.
Cuando se han nombrado varios albaceas, cada uno puede intervnir
a falta de los otros, a menos que el testador haya dispuesto lo contrario.
Cuando a todos se dan las mismas facultades y por virtud de ellas han
entrado en posesin de los bienes, su responsabilidad es solidaria, atenta
la singularidad del cargo. La responsabilidad es individual cuando el tes-
tador ha dividido las funciones de los albaceas y cada uno de ellos se ha
limitado a las que se le hubieren sealado.
XII. Estatuye el artculo 982: que sin expresa autorizacin del tes-
tador, el albacea no puede delegar sus funciones, las cuales terminan por
su muerte o remocin o por la expiracin del lapso sealado por el testa-
dor o por la ley.
En principio, el mandato puede sustituirse sin necesidad de poder al
efecto; pero el cargo de albacea no, dada la razn de la especialidad de
la gestin que le est encomendada.
XIII. El cargo de albacea - dice el artculo 983 - es gratuito y
voluntario; pero una vez aceptado pasa a ser obligatorio, si no sobre-
viniere excusa admisible al prudente arbitrio del Juez.
Es natural, aceptado el cargo debe cumplirse.
Ahora bien, conforme al artculo 984, si el testador leg o seal
conjuntamente a los albaceas alguna retribucin, la parte de los que no
admiten el cargo acrecer a los que lo admitan.
El cargo se da para todo lo relativo al albaceazgo; si uno no lo ad-
mite, los dems tendrn mayor trabajo y es lgico que entonces reciban
mayor remuneracin.
Con respecto al artculo 985, que dispone que los gastos hechos por
el albacea para el inventario y el rendimiento de las cuentas, y los dems
indispensables para el desempeo de sus funciones, les sern abonados de
la masa de la herencia; l es consecuencia legtima del mandato; pero
como el albacea no representa a los herederos sino al de cujus, esos abo-
nos deben estar a cargo de la herencia o sea de la masa de la misma.
SECCiN NOVENA
De la apertura, publicacin .Y protocolizacin
del testamento cerrado
283
1. Ordena el artculo 986 que toda persona que tenga en depsito
un testamento cerrado, est en la obligacin de manifestarlo ante el Juez
de Primera Instancia ms cercano, tan pronto como conozca la muerte
del testador, para que sea abierto y publicado.
Cualquiera que se crea interesado puede solicitar dei mismo funcio-
nario que ordene la entrega del testamento, comprobando la muerte del
testador.
El depositario de un testamento cerra,do est obligado a manifestarlo
al Juez de Primera Instancia, porque de otra manera no puede ser abierto
con los efectos jurdicos correspondientes; esa no puede ser
hecha s:no despus de la muerte del testador, porque mientras est vivo
bien puede reclamar la devolucin al depositario; y porque abrindose la
sucesin en el momento del fallecimiento del testador, es natural presu-
mir que su voluntad era que el depsito permaneciese hasta la realizacin
de tal suceso. Y por eso, cualquiera que se crea interesado puede solici-
tar del mismo funcionario la entrega del testamento, comprobando la muer-
te del testador, porque, es claro, antes no puede ser abierto.
11. En la misma audiencia - dice el artculo 987 - en. que se pre-
sente la solicitud o se haga la manifestacin en referencia, el Juez, fijar
audiencia y hora para la consignacin, apertura y publicacin del testa-
mento. El auto del Juez se publicar oportunamente por la prensa en los
lugares en que la hubiere o por carteles donde no e:xistan peridicos.
La previsin de que el auto del Juez debe publicarse por la prensa
o por carteles donde n.o hubiere peridicos, encamnase a poner el hecho
en conocimiento de quienes tengan inters o quieran presenciar el acto.
111. Estatuye el artculo 988 que en la audiencia y a la hora fijada
se proceder a la consignacin, apertura y publicacin del testamento en
presencia de dos testigos por lo menos, prefirindose, si fuere posible, dos
de los que suscribieron el acta del testamento. Se verificar previamente
el estado en que se encuentre el pliego y si hay o no indicios de haber
sido alt.erados o violados los sellos. De todo se levantar acta en que se
har constar expresamente la verificacin del estado del pliego. Dicha
acta ser firmada por el Juez, los testigos, los interesados que hayan con-
currido y el Secretario.
y luego, en la misma audiencia, segn lo previene el artculo 989,
el Juez ordenar que se expida copia certificada del testamento y del
acta de consignacin, apertura y publicacin, para su remisin al Regis-
trador Subalterno de la jurisdiccin donde se hubiere otorgado el testa-
mento, para su protocolizacin.
Si el testamento se hubiere otorgado en pas extranjero, pero ante el
Agente Diplomtico o Consular de la Repblica, las copias certificadas
se remitirn, por el rgano legal. correspondiente. para su protocolizacin,
a la Oficina Subalterna de Registro donde fu protocolizada la copia del
acta de otorgamiento de dicho testamento.
Si el testamento se otorg ante un funcionario de pas extranjero, las
copias certificadas se remitirn para su protocolizacin, a una cualquiera
de las Oficinas Subalternas de Registro del Departamento Libertador del
Distrito Federal.
Comprobada, pues, la verdad del testamento, mediante la certeza de
la integridad del pliego y de los sellos, queda como ltima f.ormalidad la
protocolizacin, que se har en la Oficina de Registro donde se hubiere
otorgado el testamento, es decir, donde se cumplieron los requisitas que
ordena el artculo 857, o en la Oficina en que se hubiere protocolizado
la copia del acta del testamento otorgado ante el Agente Diplomtico o
Consular de la Repblica, si se han hecho en pas extranjero; o en una
cualquiera de las Oficinas Subalternas de Registro del Departamento Li-
bertador del Distrito Federal, si ,se trata de testamento otorgado ante un
funcionario de pas extranjero, lo cual est acorde con el artculo 881.
SECCIN DCIMA
De la revocacin de los testamentos
1. Todo testamento - estatuye el artculo 990 - puede ser revo-
cado por el testador, de la misma manera y con las mismas formalidades
que se requieren para testar.
ANOTACIONES "DE DERECHO CIVIL 285
Este derecho no puede renunciarse, ni en forma alguna restringirse.
El testamento representa la ltima voluntad del difunto respecto a
sus bienes, y esta voluntad no sera la ltima si queriendo el testador
variar en todo o en parte sus disposiciones, no pudiese hacerlo.
El testamento es un acto esenc:almente revocable segn el concepto
que de l da el artculo 833; y consecuena de este principio es la norma
del artculo 990. Mas para destruir los efectos jurdicos del testamento es
menester su revocacin, que debe hacerse tambin en acto solemne, salvo
que se trate de revocacin legaL De modo que un testamento se revoca
mediante otro testamento o por un acto que contenga simplemente la
declaratoria de revocacin. N o es renunciable el derecho de revocacin
del testamento, por estar de por medio una razn de orden pblico.
11. La revocacin puede ser parcial, segn lo autoriza el artculo 991.
En este caso, o cuando el testamento posterior no contiene revocatoria
expresa, los' anteriores testamentos subsisten en todas aquellas disposiciones
que no resulten incompatibles o contrarias a las nuevas. I
La revocac:n total o parcial puede' tambin ser revocada, en cuyo
cas' r e n a ~ e la disposicin anterior.
N o es necesario que la revocacin sea total. La incompatibilidad en
las disposic:ones del testamento posterior, con las del anterior, demuestra
que la voluntad del testador es contraria a stas; trtase, en consecuencia
de una revocacin tcita.' Pero la revocacin parcial tambin puede ser
revocada, en cuyo caS' renace la disposicin anterior, lo cual es perfec-
tamente lgico. Ahora, tratndose de revocacin total, la nica manera
de destruir sta es haciendo un nuevo testament<).
lII. Conforme al artculo 992, la revocacin producir sus efectos
aun cuando el testamento que la contenga quede sin ejecucin por muerte
o incapacidad del heredero o legatario institudo; o porque renuncien a la
herencia o al legado. .
El punto es, pues, que de la voluntad de revocar no queda duda.
286 FLORENCIO RAMREl
CAPTULO 11 1
DISPOSICIONES COMUNES A LAS SUCESIONES
INTESTADAS y A LAS TEST AMENT ARIAS
SECCIN PRIMERA
De la apertura de la sucesin .Y de la continuacin
de la posesin en la persona del heredero
1. Segn el artculo 993, la sucesin se abre en el momento de la
muerte y en el lugar del ltimo domicilio del de cujus.
No existe sucesin de una persona viva, porque la sucesin es la con-
tinuacin de la personalidad del de cujus, y en vida de ste su persona-
lidad no puede ser continuada por nadie; y de aqu, el principio fun-
damental de que no se adquiere ningn derecho a la sucesin de una
persona VIva.
Abrindose la sucesin en el momento de la muerte del de cujus, es
necesario determinar el lugar en que se encuentra abierta, porque ello
sirve de base a la competencia de la autoridad judicial ante quien deben
proponerse las acciones relativas a la herencia, tal como lo establece el
Cdigo de Procedimiento Civil.
El dQmicilio, que se halla en el iugar donde una persona tiene el
asiento principal de sus negocios e intereses, es independiente de la nacio-
nalidad, por lo que un 'extranjero, sin haber adquirido la nacionalidad
venezolana, puede fijar su domicilio en Venezuela, y un venezolano, sin
perder su nacionalidad, puede establecer su domicilio en el extranjero.
En el primer caso, llegada la defuncin, la sucesin se abre en Vene-
zuela; en el segundo, se. abre:. en,. eL extranjero.
11. Si - conforme al artculo 994 - hubiere duda sobre cul de
dos o ms individuos llamados recprocamente a sucederse, haya muerto
primero que el otro, el que sostenga la anterioridad de la muerte del uno
o del otro deber probarlo. A falta de prueba, se presumen todos muer-
tos al mismo tiempo y no hay trasmisin de derechos de uno a otro.
Puede acaecer, como efectivamente ha sucedido, aunque no con fre-
cuencia, que varias personas, con derecho recproco de sucesin, perez-
can en una catstrofe, verbigracia, incendio, naufragio, terremoto, y en
ese caso importa determinar cul de esas personas muri primero. Supo-
niendo que perecieron madre e hijo, si aqulla muri primero, es a ste
a quien van a heredar los sobrevivientes; trtase, pues, de una sola suce-
sin. Si ambos murieron al mismo tiempo, estamos en presencia de dos
sucesiones, porque en tal caso no hay trasmisin de derechos del uno al
otro fallecido. La anterioridad de la muerte debe ser probada por quien
la sostenga; y en la incertidumbre,. es decir, ante la falta de prueba de
esa anterioridad, el legislador presume que murieron al mismo tiempo.
111. El artculo 995 establece que la posesin de los bienes del de
cujus pasa de derecho a la persona del heredero, sin necesidad de toma
de posesin material.
Si alguno que no fuere heredero tomare posesin de los bienes here-
ditarios, los herederos se tendrn por despojados de hecho, y podrn ejer-
cer todas las acciones que les competan.
brese una sucesin, pero el heredero, sea testamentario o ab inies-
tato, no adquiere la herencia sin el concurso de su voluntad, en virtud del
principio contenido en el antiguo adagio francs nul n' est hrtier qui ne
veut. La razn o fundamento de dicha posesin es independiente del de-
recho de propiedad que al poseedor corresponde. Aunque la posesin
de los bienes del difunto haya pasado a la persona llamada a sucederle,
no por esto queda e s ~ persona obligada a aceptar la herencia, sino que
puede renunciar a ella si no encuentra conveniente a sus intereses acep-
tarla. Repudiada la herencia, el efedo de la renuncia es excluir an por
el tiempo anterior a ella la cualidad de heredero en la persona llamada
a la sucesin, por lo que sta nunca fu heredero y no sindolo, no pudo
tener nunca el dominio de las cosas que componen la herencia. Pero <;.omo
estuvo en posesin de tales bienes por ministerio de l ley, debe suponerse
que esa posesin es independiente del derecho de propiedad. Mas aqu
es necesario distinguir la posesin de derecho y la posesin de hecho; el
eredero slo tiene, al . abrirse la sucesin, la primera, tal como dIce el
articulo 995, de modo que puede haber otra n a que tenga la pose-
si6;de hecho, confirmado esto por el mismo artculo al establecer que
SI alguno que no fuere heredero tomare posesin de los bienes heredit;-
rios, los herederos se tendrn por despojados de h e o h ~ podrn ejercer
que Es, pues, la poseslOn de derecho la que
se trasmitida a la muerte del de cujus, lo cual hllase en
na con e! principio de la continuacin a la personalidad jurdica de!
funto, que no admite solucin de continuidad.
SECCIN SEGUNDA
De la aceptacin .Y de la repudiacin de la herencia
De la aceptacin
1. De acuerdo con el artculo 996, la herencia puede aceptarse pura
y simplemente o a beneficio de inventario.
El heredero no adquiere la cualidad de tal sino por la aceptacin de
la herencia, pues nadie puede serlo contra su voluntad; pero como al
llamado a la herencia se le trasmite la posesin de derecho de los bienes
y ste, caso de morir sin haberla aceptado expresa o tcitamente, trasmite
a sus herederos e! derecho de aceptarla, importa hacer una diferencia
entre el sucesor y e! heredero. El primero es aquel que al abrirse una
sucesin, adquiere el derecho de aceptarla o repudiarla; e! segundo, el
que ha aceptado la herencia, con lo cual llega a ser propietario de los
nes que la constituyen. De modo que si el heredero es un sucesor, el
cesar, por e! solo hecho de serlo, no es heredero.
La alternativa del.sucesor es aceptar o repudiar; por eso no se admite
la aceptacin condicional o a trmino, salvo e! beneficio de inventario.
Se toda o no se acepta; pero no es posible la aceptacin parcial,
segn lo precepta el artculo 997. Imponer condiciones, slo corresponde
al testador. Si no se declara que se acepta la herencia a beneficio de
inventario, se la tiene aceptada pura y simplemente, con 10 cual los bienes
del de cujus se confunden con los del heredero desde el momento de la
muerte de aqul, quedando entonces los dos patrimonios, antes distintos,
convertidos en uno so]o; y por esta razn, los acreedores del de cujus
pasa"n a serlo del heredero.
ANOTACiONES DE DERECHO CIVIL 289
11. El artculo 998 ordena que las. herencias deferidas a los me-
nores y a los entredichos no pueden aceptarse vlidamente sino a bebe-
ficio de inventario.
La confusin del patrimonio resultante de la aceptacin - pura y sim-
ple puede redundar en perjuicio de los incapaces, habida consideracin
de que las deudas es posible que traspasen el activo y debiendo pagarse
entonces con el patrimonio propio del heredero incapaz, resultara que,
en vez de un provecho, habra un dao para aqul.
111. El artculo 999 previene que los inhabilitados no pueden acep-
tar sin el consentimiento de su curador y a beneficio de inventario. Si el
curador se opusiere a la aceptacin, puede el Tribunal, a solicitud del
inhabilitad', autorizarle para que acepte bajo dicho beneficio.
El inhabilitado no goza de plena capacidad para los actos de la vida
civil. Por eso requiere el consentimiento del curador; mas como ste puede
obrar errneamente al oponerse a la aceptacin, el inhabilitado tiene el
recurso de pedir al Tribunal autorizacin para aceptar bajo el beneficio
expresado.
IV. Para la aceptacin de las herencias deferidas a los estableci-
mientos pblicos u otras personas jurdicas, debe - ordena el artculo
1.000 - ser hecha por las respectivas direcciones, conforme a sus regla-
mentos ya beneficio de inventario.
Militan en esta norma razones anlogas a las que obran en los pre-
ceptos que preceden.
V. Conforme al artculo 1.001, el efecto de la aceptacin se re-
trotrae al momento en que se abri la sucesin.
Sin embargo, quedan a salvo los derechos adquiridos por terceros en
virtud de convenciones a ttulo oneroso hechas de buena fe con el here-
dero aparente. Si ste ha enajenado de buena. fe una ~ o s a de la herencia,
solamente est obligado a restituir el precio recibido y a ceder su accin
contra el comprador que no lo hubiese pagado todava.
El heredero aparente de buena fe no est obligado a la restitucin
de frutos sino desde el da en que se le haya notificado legalmente la
demanda.
El efect' de la aceptacin se retrotrae al momento en que se abri la
sucesin, porque desde entonces empieza el derecho del heredero. Si ste
19
toma posesin de la herencia a virtud de un testamento, procede
blemente de buena fe; pero si el testamento llega a ser anulado, entre
tanto ocurre la anulacin aqul es heredero aparente; pero siendo de buena
fe, los derechos que haya trasmitido a tercero en razn de contrato a ttulo
oneroso, a pesar de la retroactividad de la anulacin, se conservan
gramente. Lo mismo sera si el heredero aparente ha entrado en posesin
de la herencia creyndose sinceramente heredero ab inleslalo y luego se
descubre un testamento que le atribuye la herencia a otra persona. Si el
heredero aparente ha enajenado de buena fe una cosa de la herencia, slo
est obligado a restituir el precio recibido o a ceder su accin contra el
comprador que no lo hubiese pagado todava; ello es claro: vendi cosa
ajena por una parte y por otra el hecho de ser de buena fe no lo autoriza
para enriquecerse sin causa y en perjuicio de otra. Cuanto a la restitu-
cin de frutos, es principio fundamental que el poseedor de buena fe hace
suyos los frutos y no est obligado a restituir sino los que percibiere des-
pus que se le haya notificado legalmente la demanda.
Conforme al artculo 1.002, la aceptacin puede ser expresa o tcita.
Ser expresa, cuando se tome el ttulo o cualidad de heredero en un ins-
trumento pblico o privado.
Ser tcita, cuando el heredero ejecute un acto que suponga necesa-
riamente la voluntad de aceptar la herencia, acto que no tendr derecho
de ejecutar sino en calidad de heredero.
Documento pblico es el que ha sido autorizado con las solemnidades
legales por un Registrador, por un Juez u otro funcionario o empleado
pblico que tenga facultad para darle fe pblica en el lugar donde el
instrumento se haya autorizado. El documento privado es aquel que ca-
rece de los requisitos aludidos precedentemente. La aceptacin expresa
debe, en tal virtud, aparecer de un documento r,edactado en dichas condi-
ciones, en el cual el heredero tome su ttulo de tal. La aceptacin tcita no
ha menester esas formalidades, pues basta con que el heredero ejecute un
acto que suponga necesariamente la voluntad de aceptar la herencia, .acto
que no tendr derecho de ejecutar sino en calidad de heredero, o lo que
es lo mismo, un acto exclusivamente propio del heredero, en cuanto nadie
ms que l puede aceptar la herencia, y que no puede realizarse sino en el
concepto de heredero. Es entendido que para aceptar una herencia
samente, como para aceptarla en forma tcita, es necesario que el sucesor
tenga capacidad para aceptar pura y simplemente la misma, por lo que
las personas que, como se vi antes, no pueden aceptar la herencia sino
ANOTAC!O:-ES DE DERECHO CIVIL 291
a beneficio de inventario, no pueden tampoco aceptarla tcitamente; y que
en cuanto al acto ejecutado debe tenerse en cuenta la intencin con que
procedi.
Para juzgar cules son esos actos que suponen la voluntad de
tar la herencia, el artculo 1.003 da un criterio sobre el particular, puesto
que advierte que los actos meramente conservatorios, de guarda y
nistracin temporal, no envuelven la aceptacin de la herencia, si la
sona no ha tomado en ellos el ttulo o calidad de heredero. Si, por ejem-
plo, el sucesor hizo recoger los frutos maduros, con la nica intencin de
no dejarlos perder, se estar en el caso de este ltimo artculo; si orden
la ejecucin de esos actos de recoleccin con el carcter de heredero, y
dispuso de ellos como de cosa propia, se impone la conclusin de que
acept la herencia. E importa observar que si apareciere dudoso que el
acto se realiz con el carcter de heredero o con otro carcter, la duda
se resuelve en contra de quien sostiene la aceptacin. dado que a l le
toca probar sus pretensiones. El sucesor puede probar, ya que la
cin sobre aceptacin no es juris et de jure, que en el conceptuado
como de tal carcter, no procedi en concepto de heredero.
VI. Estatuye el artculo 1.004 que la donacin, cesin o
cin por el heredero a un extrao, a sus dems coherederos o a alguno de
ellos, de sus derechos hereditarios, envuelve su aceptacin de la herencia.
Esos actos son de evidente disposicin y por eso, no pueden ser
cutados vlidamente sino en el concepto de heredero. Ellos se resuelven,
en el fondo, en la enajenacin del derecho de dominio sobre los bienes
hereditarios; y para esa enajenacin necestase que los mismos hayan
trado en el patrimonio ,del heredero por efecto de la aceptacin, por lo
cual tales actos entraan la aceptacin tcita de la herencia.
VII. El mismo efecto - dice el artculo 1.005 tendr la
Cla hecha por uno de los coherederos en favor de uno o de algunos de
los dems, aunque sea gratuitamente, y la hecha en favor de todos sus
coherederos indistintamente, cuando haya estipulado precio por su
nuncJa.
De todos modos, se trata de un acto de enajenacin que no puede
llevarse a cabo sino con el carcter de heredero; enajenacin que, en esa
virtud. implica la aceptacin de la herencia.
VIII. Y segn el artculo 1.006, la renuncia hecha por un cohere-
dero no envuelve aceptacin de la herencia cuando se hace gratuitamente
en provecho de todos los coherederos ah iniesiaio o testamentarios, a
quienes se defirira la parte del renunciante, en caso de faltar ste.
Ello es lgico, si el heredero no acepta, la herencia va a quienes co-
rresponde a faIta suya, los coherederos ah iniesiaio. o testamentarios; la
renuncia hecha gratuitamente de esos coherederos, equivale a no acepta-
cin de la herencia.
IX. Si - conforme al artculo 1.007 - la persona en cuyo favor
se ha abierto una sucesin, muere sin haberla aceptado expresa o tcita-
mente, trasmite a sus herederos el derecho de aceptarla.
Ello demuestra claramente la diferencia entre el sucesor y el here-
dero; si el llamado a la sucesin mUere despus de abierta, sin haberla
aceptado, no ha sido heredero en realidad, pero trasmite a sus herederos
el derecho de aceptacin.
Si estos herederos - ordena el artculo 1 .008 - no estn de acuerdo
para aceptar o para renunciar la herencia, el que la acepta adquiere solo
todos los derechos y queda sometido a todas las cargas de la herencia,
considerndose al renunciante como extrao.
Por manera que la aceptacin por uno de los coherederos, ante el
desacuerdo de todos para aceptar o para renunciar, equivale a no acep-
tacin por los dems o a una simple renuncia en favor del aceptante. El re-
nunciante en tal caso no puede pretender ningn derecho a la herencia,
atenta la razn de que la ley lo considera como extrao.
X. Precepta el artculo 1.009 que los herederos que hayan acepta-
do la herencia del heredero fallecido, podrn renunciar a la herencia que
se haba deferido a este ltimo y que no haba aceptado todava; pero la
renuncia de la herencia del heredero fallecido envuelve la de aquella que
se le haba deferido.
En el primer caso, se est dentro de la permisin a que se contrae
el artculo 1.007; en el segundo, como el derecho de aceptar la herencia
es parte del patrimonio de quien ha muerto sin haberla aceptado, es claro
que sus herederos, al renunciar la herencia dejada por el mismo, renun-
cian a todo lo que dej, en lo cual necesariamente queda comprendido
aquel derecho.
ANOTAcrONES DE 'DERECHO CIVIL 293
XI. Conforme al artculo 1.010, la aceptacin de la herencia no
puede atacarse, a no ser que haya sido consecuencia de violencia o dolo.
No puede tampoco impugnarse la aceptacin, por causa de lesin.
Sin embargo, en caso de descubrirse un testamento, desconocido en el
momento de la aceptacin, el heredero no est obligado a pagar los lega-
dos contenidos en aquel testamento, sino hasta cubrir el valor de la he-
rencia, salvo siempr,e la legtima que pueda debrsele."
La violencia y el dolo menoscaban la voluntad del aceptante, quien
debe gozar de plena libertad, que es el fundamento de ese acto jurdico.
Por lo que respecta a la lesin, que ocurrir si el heredero llega a probar
deudas descubiertas que superen el activo de la sucesin, contra aqulla
puede resguardarse con la aceptacin a beneficio de inventario; pero pue-
de suceder que llegue a descubrirse un testamento, desconocido en el mo-
mento de la aceptacin, en cuyo caso el heredero no est obligado a pagar
los legados contenidos en dicho testamento, sino hasta cubrir el valor de
la herencia, salvo siempre la legtima que pueda debrsele.
XII. El artculo 1.011 establece que la facultad de aceptar una
herencia no se prescribe sino con el transcurso de diez aos.
Esa facultad dura por consiguiente diez aos, que empiezan a contarse
desde la muerte del testador, al cabo de los cuales desaparece, pues no
puede ser indefinida la situacin de quien se encuentre en posesin mate-
rial de los bienes hereditarios, ya que el abandono por parte del heredero
resulvese en una tcita renuncia de la herencia.
De la repudiacin
1. Ordena el artculo 1.012 que la repudiacin de la herencia debe
ser expresa y constar de instrumento pblico.
La repudiacin, en el fondo, n' es sino una renuncia al derecho here-
ditario y como tal, no se presume. La voluntad de no aceptar debe ser
expresa y estar consignada en forma indubitable en un instrument' p-
blico que es el definido en el artculo 1.357.
Para la eficacia de la repudiacin es menester que se haya abierto
la sucesin, porque, segn principio jurdico, no es posible renunciar una
sucesin aun no abierta; que la repudiacin se refiera a la totalidad de
la herencia, como que es imposible la aceptacin parcial; que quien re-
nuncie, tenga derecho de aceptar la herencia; y que se haga en acto solem-
ne, esto es, en documento pblico; formalidad esta ltima basada en motivos
de utilidad y conveniencia, puesto que siendo la aceptacin la regla, la
repudiacin es la excepcin.
II. Conforme al artculo 1.013, el que repudia la herencia se con-
sidera como si nunca hubiera sido llamado a ella.
Sin embargo, la repudiacin no quita al repudiante el derecho de
reclamar los legados dejados a su favor.
Ello explica por qu la aceptacin se retrotrae al momento de la aper-
tura de la sucesin.
El repudiante puede referirse a la herencia y a los legados; pero si
se limita a aqulla, nada obsta a que reclame y reciba un legado, que es
a ttulo particular por un lado, y por el otro el legatario no es continuador
de la persona jurdica del de cujus.
III. Con arreglo al artculo 1.014, en las suceSIones intestadas, la
parte del que renuncia acrece a s ~ s coherederos; si no hay otro heredero,
la sucesin se defiere al grado subsiguiente.
En este caso tienen completa aplicacin las normas referentes al orden
de suceder.
IV. De acuerdo con el artculo 1.015, no se sucede por r e p r e s e n ~
tacin de un heredero que haya renunciado. Si el renunciante fuere el
nico heredero en su grado, o si todos los coherederos renuncia.ren, los
hijos de ellos suceden por derecho propio y por cabezas.
Esta norma es c<lnsecuencia de lo establecido en el artculo 1.013,
pues el que renuncia la herencia se considera como si nunca hubiera sido
llamado a ella, a Jo que se agrega que no se representa a las. personas.
vivas, excepto cuando se trata de ausentes o incapaces de suceder, por
cuya razn los descendientes del renunciante vienen en tal caso por d e r e ~
cho propio.
V. y segn el artculo 1.016, en las sucesiones testamentarias la
parte del renunciante se defiere a sus coherederos o a los herederos ab
intestato, segn lo establecido en los artculos 943 y 946, esto es, si no
hay derecho de acrecer.
VI. De acuerdo con el artculo 1.017, cuando alguien renuncia
una herencia en perjuicio de los derechos de sus .acreedores, stos podrn
hacerse autorizar judicialmente para aceptarla en nombre y lugar de su
deudor.
En este caso, la renuncia se anula, no en favor del heredero que la
ha renunciado, sino slo en provecho de sus acreedores, y hasta concu-
rrencia de sus crditos.
Sin desconocer la analoga, no se trata aqu del ejercicio de la accin
pauliana, sino de una accin excepcional fundada en razones de equidad,
pues partiendo de la hiptesis de que la herencia representa un activo,
que ha de ser el fundamento de los acreedores, activo que es la base del
provecho para quien acepta la herencia y que no percibira si no hubiese
la renuncia del heredero, provecho que se habra adquirido por los acree-
dores a no intervenir dicha renuncia ;el legislador ha juzgado conveniente
privar de esa utilidad a quien acept la herencia en lugar del renunciante,
para concedrsela a los acreedores perjudicados por la renuncia. Esa ac-
cin acordada a los acreedores tiene, pues, por objeto la anulacin de la
renuncia, pero slo en provecho de aqullos y hasta concurrencia de sus
crditos, de modo que caso de haber un remanente, ste pertenece a los
herederos a quienes se defiere la herencia en lugar del renunciante.
VII. Precepta el artculo 1.018 que mientras el derecho de acep-
tar una herencia no se haya prescrito, los herederos que la hayan renun-
ciado pueden aceptarla, si no ha sido aceptada por otros herederos, sin
perjuicio de los derechos adquiridos por terceros sobre los bienes de la
herencia, tanto en virtud de prescripcin como de actos vlidamente eje-
cutados con el curador de la herencia yacente.
Ello equivale sencillamente a la revocacin de la renuncia, que el
legislador admite en razn de que no habindose adelantado ninguno de
aquellos a quienes la herencia fu deferida a consect.encia de la renuncia
a aceptarla, concepta equitativo preferir a toda otra aceptacin la del
renunciante. Para la procedencia de tal revocacin es necesario que el
derecho de aceptar no se haya extinguido por prescripcin, y que otros
herederos no la hayan aceptado; revocacin que tampoco redunda en per-
juicio de terceros, respecto de los derechos adquiridos sobre los bienes de
la herencia, tanto en virtud de prescripcin como de actos vlidamente
realizados con el curador de la herencia yacente.
296 FLORE:-<CIO RAMREZ
VIII. Como lo establece el artculo 1.019, todo el que tenga accin
contra la herencia, o derecho de suceder a falta del llamado actualmente.
tiene derecho de pedir al Tribunal que compela al heredero, sea ah intes-
tato o testamentario, a que declare si acepta o repudia la herencia.
El Juez, procediendo sumariamente, fijar un plazo para esta decla-
racin, el cual no exceder de seis meses.
Vencido este plazo sin haberla hecho, se tendr por repudiada la
herencia.
La facultad de aceptar una herencia prescribe con el transcurso de
diez aos; pero este plazo puede ser abreviado en favor de quien tenga
inters en que se acepte o se repudie la herencia. Ello es evidentemente
lgico: los derechos de uno no pueden estar supeditados a la voluntad de
otro. Por supuesto, que al no ocurrir esta gestin respecto a fijacin
de plazo, nada se pone a que el llamado a una herencia se reserve, S1
as le conviene, a aceptar o na dentro de los diez aos aludidos.
IX. No obstante lo establecido en los artculos anteriores - dice el
artculo 1.020 -, los llamados a una herencia que se encuentren en pose-
sin real de los bienes que la componen" pierden el derecho de repudiarla
si dentro de tres meses de la apertura de la sucesin, o desde el da en
que se les. ha informado de habrseles deferido la herencia, no han proce-
dido conforme a las disposiciones concernientes al beneficio de inventario,
y se reputarn herederos puros y simples, aun cuando pretendiesen poseer
aquellos bienes por otro ttulo.
Segn esto, el derecho de repudiacin puede perderse si los llamados
a la herencia se hallan en posesin real o sea la tenencia material de los
bienesl y no han procedido dentro de tres meses a contar desde la apertura
de la sucesin, de conformidad con las normas relativas al beneficio de
inventario. Es, pues, una sancin contra el heredero, que le sujeta a sopor-
tar todas las cargas de la herencia, aunque excedan del valor de la misma,
y una providencia de salvaguardia para los acreedores y dems intere-
sados en la herencia, a quienes, a falta de las garantas que hubieren ha-
llado en la formalidad' del inventario, se les concede derecho a oponerse
a que el llamado, despus de haber libremente posedo y administrado los
bienes de la herencia, pretenda an separar del acervo hereditario el pa-
trimonio propio.
X. Tambin pierden el derecho a repudiar la herencia, para repu-
tarse herederos puros y simples, los herederos que - segn el artculo
1.021 - hayan sustrado u ocultado bienes pertenecientes a la herencia.
T al es la sancin para e! heredero que obra de ese modo, pues ha-
ciendo tales sustracciones, u ocultaciones, revela e! propsito de aprove-
charse de dichas operaciones, en perjuicio de los dems a quienes pueda
interesar la conservacin de los bienes sustrados u ocultos. Por otra parte
Jos referidos actos suponen la voluntad de aceptar la herencia.
XI. N o se puede, ni aun por contrato de matrimonio, renunciar a
la herencia de una persona viva, ni enajenar los derechos eventuales que
se puedan tener a aquella herencia. As se expresa e! artculo 1.022.
Mientras viva la persona a quien se pretenda heredar, no hay derecho
alguno para los sucesores. N o se puede renunciar sino aquello a que se
tiene derecho.
3.
0
Del beneficio de inventario, de sus efectos .Y de las obligaciones
del heredero beneficiario
I. De acuerdo con e! artculo 1.023, la declaracin de! heredero de
que pretende tomar este carcter bajo beneficio de inventario, se har
por escrito ante el Tribunal de Primera Instancia del lugar donde se
abri la sucesin, se publicar en extracto en el peridico oficial o en otro
a falta de ste, y se fijar por edictos en la puerta del Tribunal.
El beneficio de inventario es un medio concedido por la ley al here-
dero para no verse obligado a pagar con sus propios bienes las deudas y
los legados contenidos en el testamento del de cujus. Mediante la acep-
tacin de la herencia el patrimonio del difunto y el del heredero se con-
funden yde los dos patrimonios slo resulta uno. El beneficio de inven-
tario no tiene otra finalidad que impedir esa confusin, separando dichos
patrimonios para sustraer l,os bienes propios del heredero a la accin de
los legatarios y acreedores de la herencia; pero debe considerarse tambin
desde el punto de vista del inters pblico, porque si a los llamados a una
herencia no se les concediese el medio de no exponer su patrimonio a so-
portar las cargas de la misma', posiblemente algunas herencias quedaran
abandonadas, como que surgiendo la sospecha de que el pasivo era supe-
rior al activo, nadie de fijo querra someterse al peligro de perder su pro-
pia fortuna al aceptar la ajena.
El objeto de esas publicaciones no es otro que el de llevar el hecho
de la aceptacin a conocimiento del pblico y sobre todo de los terceros
a quienes pueda interesar.
II. Segn el artculo 1.024, el heredero puede pedir que se le admita
al beneficio de inventario, no obstante cualquiera prohibicin del testador.
Habiendo en pro de dicho beneficio una razn de inters pblico, la
prohibicin del testador en ese sentido puede o no tomarse en cuenta por
el heredero.
III. Aquella declaracin - dice el artculo 1.025 - no produce
efecto, si no la precede o sigue el inventario de los, bienes de la herencia,
formado con las solemnidades establecidas en el Cdigo de Procedimiento
Civil y en los trminos fijados en este pargrafo.
Cuando hay varios herederos, no es preciso que todos hagan la decla-
racin, pues basta, conforme al artculo 1.026, que uno manifieste su pro-
psito de aceptar a beneficio de inventario para que as se haga. Por lo
dems, el inventario debe ser solemne.
IV. El heredero _. estatuye el artculo 1.027 - que se halle en po-
sesin real de la herencia, deber hacer el inventario dentro de tres meses
a contar desde la apertura de la sucesin, o desde que sepa que se le ha
deferido aquella herencia. Si ha principiado el inventario y no lo pudiere
terminar en este plazo, ocurrir al Juez de Primera Instancia del lugar
donde se ha abierto la sucesin, para obtener una prrroga, que no exce-
der de otros tres meses, a menos que graves circunstancias hagan nece-
sano que sea mayor.
N o puede quedar a voluntad del heredero la oportunidad de practicar
el inventario; si as fuera quedaran en descubierto los derechos de otros
interesados. Y por esta razn, el artculo 1.028 ordena que si en los tres
meses dichos no ha principiado el heredero a hacer el inventario, o si no
lo ha concludo en el mismo trmino o en el de la prrroga que haya obte-
nido, se considerar que ha aceptado la herencia pura y simplemente.
V. Previene el artculo 1.029 que despus de haber terminado el
inventario el heredero que no haya hecho la declaracin preceptuada en
el artculo 1.023, tendr un plazo de cuarenta das, a contar desde la
conclusin del inventario, para deliberar sobre la aceptacin o repudia-
cin de la herencia. Pasado este trmino sin haber hecho su declaracin,
se le oonsiderar como heredero puro y simple.
VI. Cuando el heredero - establece el artculo 1.030 - no est en
poseSlOn real de la herencia, ni se haya mezclado en su administracin,
conserva el derecho de aceptarla bajo beneficio de inventario, mientras
no se haya prescrito la facultad de aceptar la herencia.
Una vez hecha la declaracin a que se refiere el artculo 1.023, de
acogerse al beneficio de inventario, el heredero deber dejar conclu do el
inventario dentro del trmino de tres meses contados desde la declaracin,
a menos que obtenga una prrroga del Juez de Primera Instancia en la
forma prevista en el artculo 1.027. La falta en el oportuno levantamiento
del inventario hace que la aceptacin se tenga por pura y simple.
Cuando el inventario ha sido terminado, el heredero debe hacer la
manifestacin de aceptacin dentro de los cuarenta das sguientes. A falta
de esta declaracin, se tiene por repudiada la herencia.
En el caso del artculo 1. O 19, el heredero que no se encuentra en la
posesin real de la herencia, deber concluir el inventario dentro del
mismo plazo que le haya fijado el Tribunal para su aceptacin o repu-
diacin, salvo que haya obtenido una prrroga de ese Tribunal. Si hace la
declaracin y no hace el inventario se le tiene por heredero puro y simple.
VII. Conforme al artculo 1.031, los menores, los entredichos y los
inhabilitados, no se consideran privados del beneficio de inventario sino al
fin del ao siguiente a la mayor edad, o a la cesacin de la interdiccin
o de la inhabilitacin, si en este ao no han cumplido las disposiciones del
presente pargrafo.
Ello es consecuencia de lo previsto en los artculos 998 y 999. De
modo que llegada la mayor edad o cesada la interdiccin o inhabilitacin,
hay un ao ms para hacer uso del beneficio.
VIII. Durante el plazo concedido para hacer inventario y para de-
liberar,el llamado a la sucesin no est obligado a tomar el carcter de
heredero.
Sin embargo, se le considerar - ordena el artculo 1.032 - como
curador de derecho de la herencia, y con tal carcter se le puede deman-
dar judicialmente para que la represente y conteste las acciones intentadas
contra la herencia. Si no compareciere, e! Juez nombrar un curador a
la herencia para ese caso.
El fin de! plazo es ese. La herencia no puede estar sin representacin
entre tanto, mxime tratndose de intereses de terceros, y ninguno ms
apropiado para ejercerla que el llamado a la sucesin; pero tampoco est
obligado a ello, porque si no comparece, e! Juez est autorizado para
nombrar un curador que la defienda al ser demandada.
IX. Si en la herencia - advierte el artculo 1.033 - se encontra-
ren objetos que no puedan conservarse o cuya conservacin sea costosa,
e! heredero, durante los plazos que quedan establecidos, podr hacerse
autorizar para venderlos, de la manera que juzgue ms conveniente la
autoridad judicial, sin que se pueda ooncluir de all que haya aceptado
la herencia.
Esta es una intervencin especial en razn de la necesidad de con-
servar ntegro el acervo hereditario.
X. Dispone el artculo 1.034 que si el heredero repudia la herencia
durante los plazos establecidos, o la prrroga, los gastos que haya hecho
legtimamente hasta la repudiacin, sern de cargo de la herencia.
El heredero, al repudiar, debe ser considerado romo si nunca hubiese
sido llamado a la herencia; es, pues, un extrao que ha hecho gastos le-
galmente, esto es, para la conservacin, los cuales deben serIe reembolsa-
dos de la misma herencia.
XI. Segn el artculo 1.035, el heredero que de mala fe haya de-
jado de comprender en el inventario algn objeto perteneciente a la heren-
cia, quedar privado del beneficio de inventario.
Esta es la sancin a la mala fe, lo cual hllase de acuerdo con lo es-
tablecido en el artculo 1.021.
XII. Precepta el artculo 1.036 que los efectos del beneficio de
inventario, consisten en dar al heredero las ventajas siguientes:
No estar obligado al pago de las deudas de la herencia ni al de los
legados, sino hasta roncurrencia del valor de los bienes que haya tomado,
y poder libertarse de unas y otros abandonan-Jo los bienes hereditarios a
los acreedores y a los legatarios.
N o confundir sus bienes personales con los de la herencia, y conser-
var contra ella el derecho de obtener el pago de sus propios crditos.
He aqu la finalidad del beneficio de inventario. J:.ste da a la herencia
personalidad jurdica independiente y distinta del heredero en 10 que
atae a las deudas y obligaciones de la sucesin y por eso, le conserva
contra la herencia el derecho de obtener el pago de sus propios crditos.
En todo lo dems el heredero es el continuador de la personalidad del
de cujus. No es conforme a la razn que el heredero quedase obligado a
responder por ms de lo que en la herencia recibe; pero como la apertura
de la sucesin produce la confusin de patrimonios, para evitar los incon-
venientes que de aqu pueden presentarse para el heredero, ste tiene de-
recho a obtener la separacin, mediante el beneficio de inventario. En lo
tocante al abandono de los bienes hereditarios a los acreedores y los lega-
tarios, no puede tener otro objeto que redimirse de las molestias inheren-
tes a la administracin.
XIII. El artculo 1 .037, trae las normas siguientes:
El heredero a beneficio de inventario tiene la obligacin de adminis-
trar 19s bienes de la herencia y de dar cuenta de su administracin a los
acreedores y a los legatarios.
No puede compelrsele a pagar con sus propios bienes, sino en el caso
de que, estando en mora para la rendicin de la cuenta, no satisfaciere
esta obligacin.
Despus de la liquidacin de la cuenta, no puede compelrsele a hacer
el pago con sus bienes personales, sino hasta concurrencia de las cantida-
des por las cuales sea deudor.
El heredero a beneficio de inventario es, pues, un administrador de
bienes ajenos frente a los acreedores de la herencia y de los legatarios;
administracin a que est sometido en razn de las especiales circunstan-
cias, ya que quiz nadie mejor que l puede administrar efi'cazmente. Como
administrador de bienes ajenos debe rendir cuentas ~ los acreedores y a
los legatarios; si incurre en mora en la rendicin de la cuenta, puede ser
compelido - sancin muy lgica - a pagar con sus propios bienes; si
despus de liquidada la cuenta resulta deudor de cantidades, puede com-
pelrsele, hasta concurrencia de stas, al pago con sus propios bienes;
y - ordena el artculo 1.038 - debe prestar la culpa que presta todo
administrador de bienes ajenos, en cuya virtud debe comportarse, en su
administracin, como un buen padre de familia.
y como el heredero podra demorar indefinidamente la liquidacin de
la herencia y aun burlar los derechos y acciones de los interesados, el a r ~
tculo 1.039 faculta a los acreedores y los legatarios para pedir la fijacin
de un trmino al heredero para el r,endimiento de las cuentas.
XIV. Previene el artculo 1.040 que el heredero a quien se deba
legtima. aunque no haya aceptado la herencia a beneficio de inventario,
podr hacer reducir las donaciones y legados hechos a sus coherederos.
La legtima no est sujeta a ninguna carga ni condicin; ella se man-
tiene intacta sea que la herencia se haya aceptado a beneficio de inven-
tario, sea que lo haya sido pura y simplemente; disposicin de carcter
excepcional sin duda alguna, que tiene su fundamento en que siendo al-
guno de los cohereder's donatario o legatario a la vez, pudiera surgir la
duda de si, habindose aceptado la herencia pura y simplemente, el legi-
timario perjudicado puede pedir la reduccin contra aqul, en cuanto dona-
tario o legatario, y esa duda la resuelve el artculo J .040 en el sentido de
conceder la accin para reducir el legado o la donacin respecto del co-
heredero.
XV. Dispone el artculo J .041 que el heredero queda privado del
beneficio de inventario, si enajena los inmuebles de la herencia sin autori-
zacin judicial.
Al proceder as, el heredero se excede manifiestamente de las facul-
tades que le incumben como administrador frente a los acreedores y los
legatrios; y la sancin es, pues, la prdida del beneficio de inventario,
porque la venta, como hecha por quien es verdadero dueo del inmueble,
es perfectamente vlida, lo cual, adems, revela la intencin de renunCiar
dicho beneficio o sea la de la aceptacin pura y simple.
XVI. Queda privado igualmente - estatuye el artculo J .042 -
del beneficio de inventario, si vende los bienes muebles de la herencia sin
autorizacin judicial, antes de que hayan transcurrido dos aos de la de-
claracin de la aceptacin bajo beneficio de inventario; despus de este
plazo, puede vender los bienes muebles sin ninguna formalidad.
Es razonable suponer que los acreedores han ejercido sus acciones en
los dos primeros aos, y si no lo han hecho son tal vez culpables de negli-
gencia, a menos que se hayan puesto de acuerdo con el deudor; por eso,
despus de dichos dos aos, nada impide que venda esos bienes libremente.
XVII. Precepta el artculo 1.043 que si los acreedores u otras
personas interesadas lo exigieren, el heredero dar garanta suficiente res-
pedo de los bienes muebles comprendidos en el inventario, de los frutos
de los inmuebles y del precio de los mismos inmuebles que queden despus
del pago de los crditos hipotecarios. A falta de aquellas garantas, el Juez
proveer a la seguridad de los interesados.
El patrimonio del heredero no constituye garanta para los legatarios
y acreedores de la herencia; en cambio, los bienes hereditarios deben ser
empleados en pagar a aquellas personas, por lo cual es natural que se les
d una seguridad de que dichos bienes no sern dilapidados o dedicados
a .otro objeto en perjuicio de los expresados acreedores y legatarios.
XVIII. El heredero - dice el artculo 1.044 - paga legtimamen-
te a los acreedores y a los legatarios que se presenten, salvo los derechos
de preferencia de ellos, a no ser que algn acreedor u otro interesado se
oponga a que haga los pagos extrajudicialmente o promueva preferencia en
alguno o algunos pagos, pues entonces se harn stos por d orden y segn
el grado que el Juez seale, conforme a las disposiciones de este Cdigo.
Los pagos hechos por el heredero son, pues, legtimos, a menos que
haya oposicin, porque de haberla a que s'e hagan los pagos extrajudi-
cialmente, o porque algn interesado promueva' preferencia en algunos
pagos, es al Juez a quien corresponde sealar el orden, teniendo en cuenta
las disposiciones relativas a los privilegios.
XIX. De acuerdo con el artculo 1.045, los acreedores que no ha-
yan hecho oposcin y se presentaren despus de haberse agotado toda
la herencia en pagar a los dems acreedores y a los legatarios, no tendrn
accin sino contra los legatarios.
Esta ac.cin se extingue por el transcurso de tres aos a contar desde
el da del ltimo pago. ,
Es consecuencia de lo previsto en el artculo 1.044 que el heredero
paga legtimamente a los acreedores y legatarios que se presenten; ago-
tada la herencia en la forma aqu establecida, los acreedores que no hicie-
ron oposicin y no se presentaron oportunamente, no tendrn accin sino
contra los legatarios que recibieron el valor de los legados, porque el tes-
tador no pudo emplearen liberalidades lo que deba a sus acreedores.
El derecho del acreedor es siempre preferente al de los legatarios por
principio nemo liberalis nisi libera tus.
Pero esa disposicin no incluye los acreedores hipotecarios, quienes
- advierte el artculo 1.046 - conservan su accin para cobrarse de los
bienes que les estn afectos el pago de su crdito, aunque no hayan hecho
oposicin.
La hipoteca, que da un derecho de preferencia al acreedor, mientras
no se extinga por uno de los medios a que se refiere el artculo 1.907, est
produciendo sus efectos legales, entre los cuales se halla el de estar adhe-
rida a los bienes e ir con ellos, cualesquiera que sean las manos a que
pasen.
XX. Es natural que - de acuerdo con el artculo 1.047 -los gas-
tos de inventario y rendicin de cuentas sean a cargo de la herencia; y si
se trata del caso previsto en el artculo 1.048, que el heredero sea conde-
nado personalmente en las costas. En efecto, al seguir un pleito temera-
rio, no ha obrado como lo hace un buen padre de famaia y por otra parte,
un pleito temerario puede obedecer tambin al propsito de perjudicar a
los. dems interesados, en lo cual se advierte su mala fe y sta merece
alguna sancin, que aqu no puede ser sino el pago de las costas.
De la separacin de los patrimonios del "de cujus" .Y del heredero
1. El artculo 1.049 autoriza a los acreedores de la herencia y a los
legatarios para pedir la separacin del patrimonio del de cujus y el del
heredero, aun cuando tengan una garanta especial sobre los bienes de
la herencia.
El objeto de esta separacin - estatuye el artculo 1.050 - es el
pago, con el patrimonio del de cujus, a los acreedores y a los legatarios
que la han pedido, con preferencia a los acreedores del heredero.
Siendo el heredero el continuador de la persona jurdica del de cujus,
y confundindose el patrimonio de ste con el de aqul, de modo que los
acreedores de uno y otro tendrn un mismo deudor y una misma garanta,
la separacin ahora permitida por la ley fndase en motivos de equidad,
porque teniendo los acreedores del de cujus una prenda comn sobre los
bienes de ste, el legislador no ha conceptuado equitativo que los acree-
dores del heredero perjudiquen a aqullo,s, disponiendo la separacin para
que los primeros conserven su garanta.
El derecho a pedir la separacin existe, aun cuando aquellos a
nes se conceden, tengan una garanta especial SQbre los bienes de la
rencia, puesto que la garanta puede no asegurar completamente el crdito.
Si - dice el artculo 1.051 -los acreedores y los legatarios han
aceptado al heredero por deudor, no tienen, al menos los que lo hayan
hecho, derecho a la separacin, porque entonces sta no tiene finalidad
alguna. En ese caso, el heredero es el deudor, no la herencia. No se trata
de una verdadera novacin, sino de una renuncia implcita a obtener la
separacin, pero importa advertir que quien pide la separacin, por
derar al heredero como mero detentador de los bienes hereditarios, no
renuncia al derecho de proceder ,contra el heredero como continuador
de la persona del difunto deudor, porque si los bienes sucesorios no bastan
al pago de las deudas, el heredero, caso de no haber aceptado la herencia
a beneficio de inventario, deber pagarla de su prop:o patrimonio.
y el derecho a pedir la separacin - establece el artculo 1.052-
no puede ejercerse sino dentro del perentorio plazo de cuatro meses, a
contar desde la apertura de la sucesin.
Plazo indispensable, porque es necesario conciliar los intereses de los
terceros con los de los acreedores hereditarios. De modo que vencido ese
plazo sin que se haya ejercido el derecho de separacin, los dos
nios se confunden y ya no se puede separar lo que por efecto de la
fusin se ha hecho inseparable. Por otra parte, durante ese mismo plazo
hay un estado de incertidumbre, que no puede prolongarse sin perjuicio
de importantes intereses.
II. Conforme al artkulo 1.053, la aceptacin de la herencia a
neficio de inventario, no dispensa a los acreedores del de cujus, y a los
que pretendan hacer uso del derecho de separacin, de observar lo
blecido en este pargrafo.
La razn es evidente, la aceptacin de la herencia a beneficio de
ventario favorece slo a los herederos y tiende a su patrimonio
de los ataques de los acreedores de la herencia; aqu se trata de obtener
una preferencia sobre los acreedores del heredero, de defender la
cia de tales acreedores.
III. ' Estatuye el artkulo 1.054 que cuando alguna de las personas
a quienes se refiere el artculo 1.049, pidiere la separacin de
mos, se proceder a la formac:n del inventario solemne de todos los
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bienes de la herencia, tanto muebles como inmuebles, y terminado que sea
se enviar a las Oficinas de Registro de los Departamentos o Distritos a
que correspondan las respectivas situaciones de los inmuebles, copia autn-
tica de las partidas del inventario que se refieran a inmuebles, juntamente
con la de la solicitud del peticionario, a fin de que dichas copias sean pro-
tocolizadas en los protocolos de hipotecas correspondientes.
Respecto de los muebles ya enajenados - dice el artculo 1.055-
el derecho de separacin se referir nicamente al precio que se deba.
IV. Con arreglo al artculo 1.056, las hipotecas de los inmuebles
de la herencia, otorgadas en favor de los acreedores del heredero y las
enajenaciones de aquellos inmuebles, aunque estn registrados, no perju-
dican los derechos de los acreedores del de cujus ni los de los legatarios,
siempre que unos y otros hayan llenado los requisitos establecidos en este
pargrafo y en los plazos expresados en el mismo.
Quiere decir que tales hipotecas y enajenaciones no tienen valor frente
a los acreedores y legatarios que hayan solicitado en tiempo oportuno la
separacin; si as no fuera, el derecho a la separacin no tendra efecto
alguno en la prctica, ningn favor hara a los acreedores y legatarios
a quienes se concede tal derecho.
V. Establece el artculo 1.057 que la separacin de los patrimonios
aprovecha nicamente a quienes la han pedido, y no modifica entre stos,
respecto de los bienes del de cujus, la condicin jurdica originaria de los
ttulos respectivos, ni sus derechos de prelacin.
La separacin slo favorece a quienes la han pedido, luego no es una
providencia general que d vida a una condicin jurdica de cosas que
se mantenga tal frente a todos; pero no es un privilegio, ya que ste con-
siste en la prelacin concedida por la ley en razn del crdito. Cada
uno sIgue, pues, en la misma condicin jurdica en que estaba antes de
la separacin.
VI. El heredero puede impedir - dice el artculo J .058 - o hacer
cesar la separacin, pagando a los acreedores y a los legatarios, o dando
caucin suficiente para el pago de aquellos cuyo derecho estuviere pen-
diente de alguna condicin o de algn plazo, o fuere controvertido.
Satisfechos los acreedores y los legatarios o asegurado el pago de los
'1ue estuvieren pendientes de alguna condicin o de algn plazo o cuyo
derecho fuere controvertido, deja de ser el motivo de la separacin, ya
que no puede haber inters en conservarla por parte de quienes la obtu-
vIeron.
VII. Y segn el artculo 1.059, todas las disposiciones relativas a
las hipotecas son aplicables al vnculo que se deriva de la separacin de
los patrimonios, siempre que se haya verificado el registro legal sobre los
inmuebles de la herencia.
Ya se vieron, los efectos a que se contrae el artculo 1.056; y debida-
mente registrada la separacin, en lo referente a los inmuebles, aquellos
acreedores que la obtuvieron tendrn derecho de ejecucin, aunque estn
posedos por terceros. Pero ello tampoco significa que se trata de una
hipoteca; hay s entre la separacin y la hipoteca un punto de contacto,
lo que ha motivado que el legislador haga comunes a ambas las disposi-
ciones sobre hipoteca, en cuanto al vnculo que se desprende de la sepa-
raClOn, siempre que se haya llevado a cabo el registro ordenado por la
ley respecto de los inmuebles de la herencia.
De la herencia :yacente :y de la vacante
1. Segn el artculo 1.060, cuando se ignora quin es el heredero
o cuando han JPlunciado los herederos testamentarios o ab intestato, la
herencia se reputa yacente y se proveer a la conservacin y administra-
cin de los, bienes hereditarios por medio de un curador.
La administracin y conservacin de los bienes por medio de un cura-
dor, tiende a que haya un"representante para hacerle frente a las recla-
maciones que puedan presentarse contra la heren<tia.
Ese curador, y o nombramiento compete al Juez de Primera Ins-
tancia con jurisdiccin en el lugar donde se haya abierto la sucesin, a
peticin de persona interesada o de oficio, segn lo estatuye el artcu-
lo 1.061 ,est obligado -dice el artculo 1.062 - a hacer formar el
inventario de la herencia, a e' er e hacer valer los derechos de sta,
a seguir los juicios que se le promuevan, a administrar a, a epositar en
un instituto bancano el dinero que se encuentre en la herencia y el que
perciba de la venta de los muebles y de los inmuebles, y, por ltimo, a
rendir cuenta de su administracin; debiendo dar caucin por la cantidad
que fije el Tribunal, sin lo cual no podr entrar en el ejercicio de sus fun-
ciones; y si la caucin dada es insuficiente a cubrir las resultas de la cu-
ratela, el Juez ser responsable de los daos y perjuicios sobrevenidos a
los interesados.
La administracin y rendicin de cuentas se rigen por las normas rela-
tivas al heredero beneficiario, segn lo previene el artculo 1.063.
II. El Juez deber emplazar - ordena el artculo 1.064 - por
edicto y por la imprenta si fuere posible a los que se crean con derecho
a la herencia, para que comparezcan a deducirlo; y si pasado un ao
despus de fijados los edictos - estatuye el artculo 1.065 - nadie se
ha presentado reclamando fundadamente derecho a la herencia reputada
yacente, el Juez que haya intervenido en las diligencias de su adminis-
tracin provisoria, declarar vacante la herencia y pondr en posesin de
ella al empleado fiscal respectivo, previo inventario y avalo que se har
de acuerdo con el curador.
Los bienes del de cujus, a falta de los herederos llamados por la ley
en defecto de herederos testamentarios, pasan al patrimonio de la N acin,
pagndose con ellos las obligaciones insoh.Itas: he ah la razn de la en-
trega de la herencia al empleado fiscal respectivo. En orden a la forma-
lidad del inventario y avalo que debe preceder a esa entrega, tiene a su
favor una razn clara, pues las obligaciones que pueden estar a cargo del
Fisco Nacional con tal motivo, no pueden exceder de lo que reciba por
ese respecto.
SECCiN TERCERA
De la particin
1. Dispone el artculo 1.066 que puede encargarse a otra persona la
simple facultad de hacer la particin de los bienes que alguien deje a su
fallecimiento, con tal que no sea uno de los coherederos; y que esta
facultad deber darse en testamento o en instrumento pblico.
La apertura de la sucesin, que ocurre en el momento mismo de la
muerte del de cujus, se resuelve indefectiblemente en un estado de comu-
nidad, que no es otra cosa que la situacin de los coherederos cuyos dere-
chos aun no se han liquidado, pues cuando varios herederos son llamados
a la misma sucesin, tienen un derecho de igual naturaleza sobre cada
uno de los bienes que la constituyen; y la particin se encamina a hacer'
cesar ese 'estado de copropiedad, sealando a cada uno su derecho exclusi-
vo sobre determinados bienes, puesto que durante la comunidad el dere-
cho de cada heredero tiene por objeto una cuota-parte del patrimonio'
ntegro y por virtud de la particin quedar situado sobre cosas distintas,
de las cuales ser propietario con exclusin de los dems; debiendo te-o
nerse en cuenta que en cualquier tiempo en que la particin sea hecha"
sta tiene un efecto retroactivo al da de la apertura de la sucesin, de'
suerte que cada heredero ser reputado haber sucedido solo al difunto en
los .efectos de su lote.
La autorizacin para designar partidor conforme a este artculo, es
consecuencia legtima del derecho a disponer por testamento, en el cual
pueden sealarse las diferentes porciones o delegar en otra persona la
facultad de hacerlo, lo que viene a ser un mandato, anofmal en verdad,
pero que el legislador acepta por fundamentos anlogos a los que privan
en ,el albaceazgo ; y esta facultad debe ser otorgada necesariamente en
testamento o en instrumento pblico, para que haya completa certidum-
bre de la voluntad del de cujus, la cual toma muy en cuenta el legislador,
puesto que aqul estar bien seguro de la capacidad y rectitud de la per-
sona a quien confiere tan importante encargo; mas ese encargado de par-
tir los bienes sucesorios, no puede ser uno de los coherederos, en previsin
de la dificultad para encontrar en ellos la imparcialidad necesaria, como'
que teniendo cada uno sus propios intereses en el caudal hereditario, no es:
ilgico presumir que trate de resultar favorecido.
Acerca del carcter de la particin, es decir, si sta constituye un
ttulo traslativo o simplemente declarativo de la propiedad, punto ste que
ha motivado extensas e interesantes discusiones, ya que unos jurisconsultos,
han atribudo a los romanos la paternidad de la doctrina sustentadora del
carcter traslativo, y otros, la que sostiene el carcter declarativo, con-
cepcin sta que empieza a abrirse paso en el antiguo Derecho francs;'
es indudable que derivndose del causante el derecho a los bienes here-
ditarios y debiendo estarse, por otra parte, a lo estatudo en el artcu-
lo 1. 1 16, segn el cual se reputa que cada coheredero ha heredado solo
e inmediatamente todos los efectos comprendidos en su lote, o que le
hayan tocado en subasta entre los coherederos, y que no ha tenido jams.
'310 FLORENCIO RAMltEZ
. la propiedad de los otros bienes de la herencia, a cuya virtud es inad-
misible el concepto de enajenacin atribudo a la particin, sta es sim-
plemente declarativa; y, esta conclusin resalta al considerar que el dere-
cho hereditario puede ser vendido sin especificar los bienes de que se com-
'pone, caso 'en que el cedente no est obligado a garantir sino su calidad
de heredero, tal como lo establece el artculo 1.556, porque esa venta an-
terior a la particin tiene por base el derecho emanado del de cujus, por
voluntad expresa de ste o por disposicin del legislador.
11. El artculo 1.067 autoriza para pedir la particin de una he-
rencia, no obstante cualquiera prohibicin del testador. Sin embargo -'- dice
el mismo artculo - cuando todos los herederos institu dos o alguno de
ellos sean menores, el testador puede prohibir la particin de la herencia
hasta un ao despus que hayan llegado a la mayor edad los menores.
La autoridad judicial podr, no obstante, permitir la particin, cuando
as lo exijan circunstancias graves y urgentes.
Los herederos son libres para respetar la prohibicin del testador;
muerto ste, cesan todos sus derechos en los bienes, los cuales pasan a los
herederos, quienes no estn obligados a permanecer en comunidad, segn
un principio fundamental. La razn de esta libertad hllase justamente en
que la comunidad presenta, desde el punto de vista social y econmico,
inconvenientes que una larga experiencia ha revelado; es desde luego - si-
guiendo a Btaudry-Lacantinerie - un manantial de querellas; discordias
solel parere communio, dice un viejo adagio; y estas discordias son tanto
ms lastimosas cuanto que estallan aqu entre los miembros de una misma
familia. Y como la indivisin es un obstculo a la buena administracin
de los bienes y una traba a la libre circulacin de los mismos, la iey la ve
con disfavor, por exhibirse contraria al inters general, y por eso permite
a cada uno de los coherederos exigir la cesacin del estado de comunidad,
no obstante cualquiera prohibicin del testador.
Sin embargo, la ley reconoce la prohibicin de partir hecha por el
testador, cuando los herederos institudos .o algunos de ellos sean menores,'
hasta un ao despus. que stos hayan llegado a la mayor edad, previendo
algn dao para los mismos, o con el fin de proporcionarles algn bene-
ficio; pero la autoridad judicial tiene, a pesar de tal prohibicin, facultad
para permitir la particin, cuando as loO exijan graves y urgentes circuns-
tancias, que no pueden consistir sino en el peligro que acaso entraa para
todos o para esos menores el estado de comunidad.
III. Segn el artculo 1.068, la particin procede aunque uno de
los coherederos haya gozado separadamente de una parte de la herencia,
a menos que haya habido una posesin suficiente para la prescripcin,
cuando haya lugar a..sta.
- importa de los coherederos haya gozado separada-
mente de una parte de la herencia, porque el estado de comunidad existe
y en tal caso, el derecho a la particin es incontrovertible. La' posesin
del heredero como tal es equvoca, puesto que ha empezado a poseer en
nombre de todos; pero si por alguna razn jurdica ha cambiado el ttulo
de su posesin, d;';Uodo que sta resulte en su nombre exclusivame
'OIen pue e oponer a prescripcin, si el tiempo corrido en este ltimo caso
es suficiente, lo cual ImpIde, p07innecesaria, la particin; y aquella pre-
. visin es fundamento para sostener que la accin para pedir la particin,
no es prescriptible.
IV. Conforme al artculo 1.069, cuando los coherederos no puedan
acordarse para practicar una particin amistosa, se observarn las reglas
de los artculos siguientes.
De dos maneras, por tanto, puede procederse a la divisin: de comn
acuerdo y por la va judicial. La primera es "la particin ms clara, ms
- dicen Colin y Capitant -, puesto que es laque permite re-
partir los bienes entre los herederos, segn sus gustos, sus preferencias y
aptitudes.; finalmente es la nica que puede con seguridad evitar la pulve-
rizacin o parcelacin excesiva de las tierras, la divisin de las explota-
ciones industriales". En la particin amistosa, los herederos proceden como
a bien tengan; el pacto es ley para ellos; bien entendido que si entre los
mismos hubiere menores, entredichos o inhabilitados, el acto de particin
requiere la aprobacin judicial, previa - es claro - la aceptacin de la
herencia a beneficio de inventario, que debe llevarse a cabo mediante las
solemnidades establecidas en el Cdigo de Procedimiento Civil. Si no
hay acuerdo entre los coherederos, se imponen las normas de la
ley sobre el particular.
V. Una de esas normas es la contenida en el artculo 1.070, que
dispone que cada uno de los coherederos puede pedir en especie su parte
de bienes muebles o inmuebles de la herencia. Sin embargo, si hubiere
acreedores que hayan embargado los muebles o que se opusieren a ello,
o que la mayora de los coherederos juzgaren necesaria la venta para el
pago de las deudas y cargas de la herencia, los muebles se vendern en
pblica subasta.
En todo caso, el mueblaje y otros enseres de uso inmediato y personal
de la viuda del de cujus, se considerarn como bienes propios de sta y
no se incluirn en el acervo hereditario.
Es natural que cada quien est autorizado para pedir en especie su
parte de bienes muebles e inmuebles, puesto que el derecho hereditario
hllase en todos y cada uno de los bienes. sucesorios y porque es la
nera ms comn de partir y que - dice Dominici - puede decirse
mitiva; pero si hay necesidad de vender los muebles, tanto porque son
de fcil realizacin, como porque su venta cause menos perjuicio a los
deros que la de los inmuebles, antes de la particin, por razn de embargo
o por oposicin de los acreedores o por requerirlo el pago de las deudas y
cargas de la herencia, venta que ha de hacerse en pblica subaJsta, el
derecho de los coherederos a bienes muebles, deja de ser.
Mas la ley excluye del acervo hereditario el mueblaje y otros enseres
de uso inmediato y personal de la viuda del de cujus, para considerarlos
como bienes propios de sta. La palabra mueblaje - establece el
lo 535 - comprende los muebles destinados al uso y adorno de las
taciones, como tapices, camas, sillas, espejos, relojes, mesas, porcelanas y
dems objetos s.emejantes; y a este concepto del legislador es preciso
nerse para ver los objetos que no deben incluirse en el caudal de la
rencia tratndose de la viuda del de cujus.
VI. El artculo 1.071 ordena que si los inmuebles no pueden
dirse cmodamente, se har tambin su venta en pblica subasta. Mas
cuando las partes sean todas mayores y consientan en ello, la venta podr
hacerse por las personas que designen.
La subasta tiene por objeto provocar la competencia de compradores,
dando lugar a que halle el mayor nmero de postores; y este
miento rige forzosamente cuando entre los herederos haya incapaces, para
quienes la subasta es garanta de buen precio. Empero, de no hay
necesidad cuando todos los coherederos sean mayores y estn acordes en
que la venta se haga en negociacin privada, por las personas que al efecto
elijan; ellos resuelven, por tanto, libremente el punto. Mas en cuanto a
los pactos y condiciones de la venta, pueden no estar conformes y entonces,
toca - dice el artculo 1.072 - a la autoridad judicial establecerlos con
arreglo a derecho.
VII. Ordena el artculo 1.073 que cada uno de los herederos traer
a colacin, segn las reglas que se establecen ms adelante, lo que se haya
dado y las cantidades de que sea deudor.
Las reglas a que alude este artculo son las comprendidas en la Sec-
cin que trata de la colacin y de la imputacin," a ellas, pues, hay que
someterse para determinar el punto de la colacin en l ordenada y que se
refiere a las donaciones. Por lo que hace a las deudas del heredero, son
un reintegro que l debe verificar, porque ellas forman parte del caudal
hereditario.
Pero - manda el artculo 1.047 - si no se hace en especie la cola-
cin, los coherederos a quienes se les deba tienen derecho a una parte igual
de la masa hereditaria. que debe adjudicrseles, en cuanto sea posible en
objetos de la misma naturaleza y calidad de los que no se han trado a
colacin en especie.
y este procedimiento es perfectamente equitativo, por cuanto la fina-
lidad de la colacin es mantener la igualdad entre los coherederos.
VIII. El artculo 1.075 estatuye que en la formacin y composicin
de los lotes se debe evitar, en cuanto sea posible, desmembrar los fundos
y causar perjuicios por la divisin a la calidad de las explotaciones; y se
pr-oceder de manera que entre en cada parte, en lo posible, igual canti-
dad de muebles, inmuebles, derechos y crditos de la misma naturaleza
y valor.
Esta norma se encuentra en armona con la razn, porque cada par-
tcipe ha de recibir una porcin igual, tanto en cantidad como en calidad;
y por otra parte, es contraproducente desmembrar los fundos y causar per-
juicios a la calidad de las explotaciones, en lo cual obra un evidente inte-
rs social, como existe tambin en la necesidad de la particin.
IX. Segn el artculo 1.076, un partidor nomb,rado por la mayora
de los interesados, formar las partes y las adjudicar a cada heredero.
Para formar dicha mayora se necesita el 'concurso de la mayora abso-
luta de personas y de haberes; caso de no obtenerse esta mayora, el Juez
elegir el partidor.
Este nombramiento es para el caso de que los interesados no estn de
acuerdo en practicar una particin amistosa, pues debiendo hacerse la
eleccin ante el Juez, basta la mayora de los herederos, determinada sta
por la mitad ms uno de stos y la mitad ms uno de los valores heredi-
tarios. Es, por tanto, en caso de no haber mayora como queda expresado,
que incumbe al Juez hacer la eleccin de partidor. La particin es un acto
urgente por naturaleza, en el cual militan razones de utilidad social; y
si hubiera de esperarse la unanimidad, podra ser retardada indefinida-
mente, lo cual, como es concluyente, habra de resolverse en una fuente
de daos para los intereses de los herederos y para los de la sociedad.
X. El artculo 1.077 dispone que practicada la particin, cualquier
interesado podr objetarla si no la creyere justa, y continuar la contro-
versia en juicio ordinario con los dems.
Es natural esa facultad de objetar la particin acordada por este ar-
tculo, atenta la circunstancia de que dicha particin puede no responder
a las exigencias de la ley, porque se haya roto la igualdad entre los here-
deros. La objecin puede, en consecuencia, "fundarse en una infraccin
de la ley o de una disposicin testamentaria, o simplemente en diferencias
aritmticas por pequeas que sean las sumas que el objetante eche de menos
en su haber hereditario". Si los dems interesados no convienen en el punto
de la objecin, habr controversia que debe ser decidida en juicio ordi-
nario, mediante los trmites que al respecto seala el Cdigo de Procedi-
miento Civil.
XI. Si - conforme al artculo 1.078 - dentro de un trmino que
fijar -el Juez, ninguno de los copartcipes hiciere objecin, la particin
quedar conclu da, y as lo declarar el Tribunal.
Si entre los herederos hubiere menores, entredichos, o inhabilitados,
ser necesaria la aprobacin del Tribunal, previo detenido examen de la
particin, para que sta quede sellada.
Cumplida la misin del partidor, el Juez debe sealar un plazo para
que los copartcipes examinen la particin y la aprueben u objeten; si
vence el trmino en el silencio de los interesados, el Juez declarar con-
cluda aqulla; pero si entre stos hay incapaces, para quedar sellada es
necesaria la aprobacin judicial, previo un detenido examen de dicha par-
ticin. Esta formalidad es garanta para los incapaces de que el procedi-
miento se ajust a las pautas de la ley, lo cual excluye todo motivo de
dao para esos incapaces. Y si ha habido objecin y sta es declarada con
lugar por sentencia ejecutoriada, la particin se reformar en el sentido
que indique la sentencia, quedandoconcluda aqulla despus que esto
se verifique, como lo estatuye el artculo 1.079. Es razonable; si la sen-
tencia acoge la objecin, es porque el reclamante estaba en derecho y
entonces la reforma se impone, pues de otro modo nada se habra hecho
con sustanciarla y decidirla, salvo naturalmente las transacciones cele-
bradas entre los interesados capaces con el fin de solucionar las dificultades.
XII. Cada uno de los copartcipes tiene derecho a los documentos
relativos a los bienes y derechos que se le hayan adjudicado, y el artcu-
lo 1.080 ordena entregarle los expresados documentos. Tratndose de los
de una propiedad adjudicada a varios y los comunes a toda la sucesin,
quedarn en poder del copropietario elegido por la mayora formada con
arreglo al artculo 1.076. Si la mayora no pudiere avenirse en la eleccin,
o si alguno de los interesados lo pretendiere, los documentos se archivarn
en el Registro Principal de la jurisdiccin donde se abri la particin.
XIII. Los acreedores hereditarios podrn oponerse a que se lleve
a efecto toda particin de la herencia, hasta que se les pague o afiance,
como lo dispone el artculo 1.081.
Despus de practicada la particin pueden presentarse inconvenien-
tes para que los acreedores reciban el pago de sus acreencias, y en previ-
sin de tales dificultades, el legislador los arma con el derecho de oposi-
cin, a fin de que antes de proceder a la divisin, se les pague o se les
garantice el pago, lo cual supone que no tienen otra garanta eficaz, por-
que de haberla, la oposicin no tendra razn de ser. Lo natural, por otra
parte, es que la divisin se haga del lquido, es decir, de lo que queda una
vez pagadas las deudas. Adems, el deudor es la herencia, habiendo
mediado el beneficio de inventario.
y de acuerdo con los trminos del artculo 1.082, y como la apertura
de la sucesin hace surgir entre los herederos un estado de comunidad,
tratndose de dividir la herencia, le son aplicables tambin, en lo no pre-,
visto, las reglas de aqulla.
316 FLORENCIa RAMREZ
SECCIN CUARTA
De la colacin .Y de la imputacin
1. Ordena el artculo 1.083 que e! hijo o descendiente que entre en
la sucesin, aunque sea a beneficio de inventario, junto con sus hermanos
o hermanas, o los descendientes de unos y otras, deber traer a colacin
todo cuanto haya recibido de! de cuju.s por donacin, directa o indirec-
tamente, excepto el caso en que el donante haya dispuesto otra cosa.
Ensean los autores que la justificacin de esta regla, en lo que a la
donacin concierne, es el principio de igualdad entre esos coherederos,
igualdad que se funda en la intencin presunta del de cujus con respecto
a los mismos, y que cuando ste ha hecho una donacin a uno de esos pre-
suntos herederos, debe suponerse a priori que a menos de que hubiese
expresado lo contrario, no quiso hacer sino un anticipo de la herencia, en-
tendiendo que e! da de su muerte y al hacerse la particin de su sucesin,
todos esos herederos estarn colocados en un pie de igualdad estricta.
La obligacin de colacionar consiste, pues, en traer al patrimonio del
de cujus los bienes que por efecto de una donacin salieron de l, para
estimar en la evaluacin del caudal hereditario e! valor de lo que corres-
ponde a cada coheredero; pero no debe confundirse la obligacin de cola-
cionar la donacin con la reduccin a que la misma puede estar sujeta,
porque cuando se reduce la donacin, los bienes donados se renen ficti-
ciamente 'a la masa (artculo 889) con el objeto de averiguar si la legtima
sufri disminucin por efecto de la liberalidad y reducir sta; en cambio
la colacin se efecta mediante la reunin real de los bienes donados a la
masa '. partible y no para salvar derechos de legitimario. sino para mante-
ner la igualdad entre los herederos.
Para que exista la obligacin de colacionar, segn e! artculo en estu-
. dio, es necesario que a'que! a quien se exija sea al mismo tiempo donatario
y coheredero, porque si falta la cualidad de donatario, falta el objeto que
debe colacionarse, y si falta la de heredero, no existe el ttulo de la cola-
cin; y no basta ser un heredero cualquiera, es necesario que se trate de
descendientes llamados a suceder, ya que a los dems coherederos que no
sean descendientes del de cujus e! legislador no impone la obligacin de
colacionar. N o debiendo olvidar que si el d?nante ha declarado la dona-
cin exenta de colacin no hay para qu hablar de sta, porque slo en el
silencio de aqul se presume lo contrario.
II. Aunque e! hijo o descendiente - previene el artculo 1.084-
haya sido dispensado de la obligacin de traer a colacin lo recibido, no
podr retener la donacin sino hasta e! monto de la cuota disponible.
El exceso est sujeto a colacin.
La razn de esta norma hllase en e! principio fundamental de que
el testador no puede someter la legtima a ninguna carga ni condicin; se
debe ntegramente sin posible menoscabo; y esta es la causa de la reduc-
cin de las disposiciones testamentarias y de las donaciones. La clusula
que ,dispense de la colacin, al exceder la donacin de la porcin dispo-
nible, va contra e! principio aludido.
III. Segn el artculo 1.085, el heredero que renuncie la suceSlOn
podr, sin embargo, retener la donacin o pedir el legado que se le haya
hecho hasta e! monto de la porcin disponible; pero do podr retener o
recibir nada a ttulo de legtima.
La renuncia de la herencia no afecta el ttulo de la donacin ni el del
legado; stos no tienen validez sino en cuanto no exceden de la porcin
disponible; afecta nicamente e! ttulo de heredero, que desaparece en tal
virtud, y por eso el renunciante no puede retener ni recibir nada a ttulo
de legtima que slo es de los herederos.
IV. Establece e! artculo 1.086 que las donaciones hechas al des-
cendiente del heredero, se considerarn siempre hechas con la dispensa
de la colacin. El ascendiente que suceda al donante, no estar sujeto a
la colacin.
El descendiente del heredero no es heredero; la obligacin de cola-
cionar slo se da entre coherederos; de modo que la ,disposicin en estudio
prev la posibilidad de que el donatario pueda entrar, en representacin
de su ascendiente, en la herencia de! donante, en cuyo caso la dispensa de
<:olacin subsiste en lo que concierne al ascendiente; ste - conforme al
artculo 1.083 - tampoco debe colacin; pero puede darse el caso de que
suceda al donante con otros coherederos descendientes, y entonces la dis-
pensa mencionada produce todos sus efectos, evitndose que pueda ser
conceptuada la donacin como hecha indirectamente a uno de los cohere-
deros descendientes.
V. Con arreglo al artculo 1 .087, igualmente el descendiente que
suceda en nombre propio al donante no estar obligado a traer a cola-
cin las cosas donadas a su propio ascendiente, aun en el caso de haber
aceptado su
Si sucede por derecho de representacin, debe traer a colacin lo que
se haya dado al ascendiente, aun en el caso de que haya repudiado la
herencia de ste.
Si el descendiente sucede por derecho propio, aun habiendo aceptado
la herencia de su ascendiente no est obligado a la colacin de las cosas
donadas a ste, porque entonces - advierte Dominici - el ascendiente
y el descendiente son dos personas distintas para la sucesin del donante y
la colacin procede cuando en una misma persona concurren las cualida-
des de heredero y donatario. La regla es distinta cuando sucede por dere"
cho de representacin: la personalidad con que viene a la herencia es la
del representante, de quien trae el derecho y sus obligaciones, entre las
cuales se halla la de colacionar las donaciones recibidas por el represen-
tado; y esto, aun en el caso de que haya repudiado la herencia de ste.
porque la sucesin del ascendiente y la del donante son cosas distintas.
VI. El artculo 1.088 precepta que las donaciones en favor del
cnyuge de un descendiente, se presumen hechas con la dispensa de cola-
cin; y que si las donaciones se han hecho conjuntamente a dos cnyuges,
uno de los cuales sea descendiente del donante, slo la porcin de ste
est sujeta a colacin.
Acerca de esta norma pueden darse anlogas razones a las expuestas
con motivo del artculo 1.086. El cnyuge del descendiente no es heredero.
VII. De acuerdo con el artculo 1.089, queda sujeto a colacin lo
gastado por el de cujus en constituir a sus descendientes un patrimonio
separado, ya con el fin de matrimonio u otro cualquiera, o de pagar las
deudas de aqullos; pero si el patrimonio constitudo a una hija fuere
entregado a su marido sin las garantas suficientes, la hija slo queda obli-
gada a traer a colacin la accin que tenga contra el patrimonio de su
marido.
La razn de colacionar esos valores, no puede ser sino que en esos
casos se trata de verdaderas donaciones. En lo relativo al patrimonio de la
hija, entregado al marido sin garanta suficiente, no teniendo hoy ste la re-
presentacin de la mujer, ni siendo administrador de sus bienes, no se le
encuentra explicacin a esa entrega al marido. Sin embargo, puede ocurrir
que as se haga y que no se le exijan garantas, pues tampoco hay hipoteca
legal por ese respecto; en ese caso la colacin debida por la hij a se limita
a la accin que tenga contra el patrimonio del marido.
VIII. Lo dejado por testamento - dice el artculo 1.090 - no que-
da sujeto a colacin, salvo el caso de disposicin en contrario y de lo
establecido en el artculo 1. 1 08.
La obligacin de colacionar, como se lee en el artculo 1.083, se refiere
a la donacin directa o indirecta, recibida por el donatario antes de la
muerte del de cujus; la liberalidad testamentaria no tiene efecto sino des-
pus de la apertura de la sucesin, por lo que en este caso la colacin no
es prcticamente posible. Sin embargo, el testador puede haberlo dispuesto
as, lo cual podra dejar sin efecto la liberalidad testamentaria, o que el
legatario, que tenga tambin derecho a legtima, pretenda la reduccin
de liberalidades hechas en favor de un donatario, de un coheredero o de
un legatario, aunque sea extrao, como excedentes de la' porcin disponi-
ble, porque entonces debe imputar a su legtima las donaciones y legados
que se le hayan hecho, salvo que se haya dispensado formalmente de tal
imputacin.
IX. Respecto de los gastos de manutencin, curaClOn, educacin,
instruccin, ni los ordinarios por vestido, matrimonio y regalos de costum-
bre, que el artculo 1.091 prohibe traer a colacin, la mayor parte de
esos gastos representan obligaciones del padre y de la madre; y en lo
tocante a los regalos de costumbre, adems de que, en general, todos los
hijos son favorecidos con esos regalos, stos no son de tal cuanta que
puedan resolverse en menoscabo del patrimonio de quien los hace.
,X. Tampoco se traern a colacin - estatuye t;!l artculo 1.092-
las ganancias que el heredero haya obtenido en virtud de contratos cele-
brados con el de cujus, con tal que stos no hayan contenido alguna ven-
taja indirecta en el momento de su celebracin.
El de cujus ha contratado con el descendiente como ha podido hacerlo
con un extrao, en cuyo caso, las ganancias obtenidas por razn de la
capacidad de aqul, le pertenecen exclusivamente, de acuerdo con el ar-
tculo 546; y ahora, si el pensamiento del de cujus fu favorecer al des-
cendiente, con perjuicio de los dems, proporcionndole ventajas indi-
rectas, como la venta de un inmueble por precio que est muy lejos del
verdadero valor de la cosa, nos hallamos en presencia de una donacin
indirecta que cae bajo el imperio del artculo 1.083.
XI. No se debe colacin - establece el artculo 1.093 - por con-
secuencia de las sociedades formadas sin fraude entre el de cujus y alguno
de sus herederos, si las condiciones se han establecido por un acto que
tenga fecha cierta.
Esta clase de contratos se presta efectivamente para favorecer al hijo
con ventajas indirectas y el medio ms adecuado de concederlas - ense-
a Dominici - sera fingir una sociedad anterior o modificar clusulas
de la asociacin existente o hacerla aparecer con data ms remota, si la
fecha cierta no fuere necesaria para la validez del beneficio o utilidad que
reportase al heredero. El fraude de que aqu se habla, no puede ser sino
el propsito de perjudicar a otros descendientes herederos.
XII. El inmueble que - dispone el artculo 1.094 - haya pere-
cido por caso fortuito y sin culpa del donatario, no est sujeto a colacin.
Como el objeto de la obligacin es una cosa determinada, perecida
sta la obligacin se extingue, por ser imposible la prestacin, siempre que
el perecimiento sea por caso fortuito, del que nadie es responsable, y siem-
pre que no haya intervenido culpa del donatario, quien en la conserva-
cin del inmueble debe comportarse como un buen padre de familia.
XIII. Establece el artculo 1 .095 que los frutos y los intereses de
las cosas sujetas a colacin, se debern slo desde el da de la apertura
de la sucesin.
Los frutos e intereses anteriores son exclusivamente del donatario.
Como la obligacin de colacionar no surge sino con el fallecimiento del
donante, es lgico que desde el da de ese acontecimiento se deben tam-
bin los frutos y los intereses; de lo contrario, ningn estmulo habr para
el donatario que, sabedor del riesgo de la colacin, poco inters tendra en
trabajar porque la cosa donada diera los rendimientos de que es capaz,
porque de ordinario - al decir de los autores - los frutos e intereses no
estn destinados a aumentar el patrimonio, sino a sufragar los gastos que
el buen gobierno de la familia requiere, por lo que si se presume que el
donante habra consumido los frutGS producidos por las cosas donadas
cuando stas no hubiesen salido de su patrimonio, la percepcin de los
mismos por el donatario no implica disminucin del patrimonio del donan-
te y falta, en consecuencia, el objeto de la colacin.
XIV. El artculo 1.096 precepta: que se debe la colacin slo por
el descendiente coheredero a sus coherederos descendientes, segn el ar-
tculo 1.083. No se debe ni a los dems. herederos, ni a los legatarios, ni
a los acreedores de la herencia, salvo disposicin oontraria del donador o
del testador y salvo lo que se establece en el artculo 1.108.
Sin embargo, el legatario de la porcin disponible, que sea al mismo
tiempo heredero legitimario, puede pretender la colacin al solo efecto
de establecer la cuota de su legtima, pero nunca para integrarla a la por-
cin disponible.
El principio de que la colacin se debe slo por el coheredero des-
cendiente a sus coherederos sufre dos limitaciones: una
relativa a la disposicin en contrari' del donante o testador, quien puede
establecer que la colacin se deba a los dems herederos, a 'os legatarios
y a los acreedores de la herencia; y otra que se refiere al lo previsto en el
artculo 1. 1 08. La voluntad del donante o testador debe ser expresa, debe
resultar del documento de donacin 00 del testamento. caso en que es de
concluirse que la donacin o disposicin testamentaria es condicional, y
:sea que el donatario haya sido institudo heredero o que no lo haya sido.
tal condicin es admisible por no ser contraria a la ley. al orden pblico o
a las buenas costumbres. Mas el legatario de la porcin disponible. que sea
al mismo tiempo legitimario. puede pretender la colacin. al solo efecto de
establecer la cuota de su legtima. pero nunca para integrarla a la por-
cin disponible. Con respecto a la otra limitacin. la del artculo 1.108.
segn el cual el donatario o legatario que tenga derecho a legtima. puede
pedir la reduccin de las liberalidades hechas en favor de un donatario.
de un coheredero o de un legatario. aunque sea extrao, oomo exceden-
tes de la porcin disponible. pero debiendo imputar a su legtima las dona-
ciones y legados que se le hayan hecho. lo cual est acorde con el artcu-
Jo 887. Aqu se trata de reduccin, no de colacin. que son distintas.
XV. Conforme al artculo 1.097. la colacin se hace. sea presen-
tando la cosa en especie, sea haciendo que se impute su valor a la respec-
tiva porcin, a eleccin del que hace la c'lacin.
El donatario. como dueo de la cosa donada. puede haberla enaje-
nado, lo cual, adems, est aceptado por el artculo 1.098, que establece
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que cuando el donatario de un inmueble lo haya enajenado o hipotecado.
la colacin se har slo por imputacin, porque en dicho caso, como es
evidente, existe la imposibilidad de presentar la cosa en especie, siendo
adems consecuencia lgica del mismo derecho de eleccin concedido al
donatario que debe colacionar, pues al enajenar el fundo manifiesta su
intencin de no querer colacionarle en especie. El fin de la colacin es la
igualdad de los coherederos que tienen derecho a ella y a ese fin basta
con descontar el valor de los bienes enajenados de la cuota
diente al coheredero sujeto a la obligacin de colacionar.
XVI. La colacin por imputacin - ordena el artculo 1.099-
se har atendiendo al valor del inmueble en el momento de la apertura de
la sucesin.
Por efecto de la colacin, el patrimonio del de cujus debe
tuirse en el estado en que se encontrara si la donacin no se hubiera
efectuado, por lo que la cosa donada hallarase en el patrimonio del
nante con sus aumentos o prdidas; luego es manifiestamente lgico que
slo se tenga en cuenta el valor de los inmuebles al tiempo de la apertura
de la suc.esin, para determinar la suma que debe imputarse en la cuota del
que debe la colacin.
XVII. Mas esa norma no excluye el derecho del coheredero a que
se le paguen los gastos hechos para mejorar el inmueble, y la obligacin
del mismo coheredero por los deterioros que le hayan sobrevenido por su
culpa. En efecto, el artculo 1.100 estatuye que en todo caso debern
narse al donatario las impensas con que haya mejorado la cosa, habida
sideracina su mayor valor en el momento de la apertura de la sucesin.
Ya se haga la colacin en especie, ora imputando el valor, el
tario tiene derecho a exigir los gastos con que haya mejorado la cosa,
teniendo en cuenta el mayor valor de sta al abrirse la sucesin. De modo
que si gast ciento en mejoras, pero el valor del fundo slo aument en
cincuenta, a esta suma debe limitarse el reembolso; si fuere lo contrario,
esto es, si el donatario gast cincuenta y el valor aument en ciento. la
suma que debe abonarse ser cincuenta, puesto que el donatario no puede
ser acreedor sino de la suma gastada, no de aquel aumento natural que
cede en beneficio de todos.
y tambin tiene derecho el donatario, segn el artculo 1. 1 01, a que
se le abonen las impensas necesarias que haya hecho para la
ANOTACIO:'-IES DE DERECHO CIVIL 323
cin de la cosa aunque no la haya mejorado. Porque si la cosa no se con-
serva, necesariamente debe sufrir por lo menos una depreciacin, lo cual
redunda en perjuicio de todos; y si para conservarla es preciso hacer
gastos, procediendo como un buen padre de familia, stos pueden resol-
verse en disminucin del patrimonio del donatario, lo cual no es equita-
tivo, y los dems tampoco pueden enriquecerse sin causa en perjuicio del
que debe la colacin.
XVIII. El donatario, por su parte, ser responsable - dice e! ar-
tculo 1.102 - de los deterioros y desmejoras provenientes de hecho, cul-
pa y negligencia suyas, que hayan disminudo e! valor de la cosa.
Esta responsabilidad tiene efecto, sea que la colacin se haga en es-
pecie o por imputacin. Tal responsabilidad emana de no haber obrado
el donatario con la diligencia propia de un buen padre de familia, es de-
cir, en caso de culpa o negligencia, porque en lo tocante al hecho daoso,
imputable a su autor, ella tiene como fundamento la previsin del artcu-
,
lo 1.185, referente a los hechos ilcitos.
XIX. Caso de haber e! donatario enajenado el inmueble - previene
el artculo 1.103 - las mejoras y los deterioros causados por e! adqui-
rente se tendrn en cuenta, con arreglo a los artculos anteriores.
En este caso no es posible la colacin en especie y sta debe hacerse
por imputacin; y para estimar e! monto de lo que debe imputarse, es ne-
cesario ver qu impensas han mejorado la cosa por parte de! adquirente,
a qu impensas tiene derecho por razn de conservacin y cules los dete-
rioros a cargo del mismo. Para calcular e! valor del inmueble al momento
de la apertura de la sucesin, aunque sea otro el poseedor, si se estima,
prescindiendo de las impensas tiles y necesarias, se aumenta el valor de
la imputacin contra el donatario; si no se calculan los deterioros, se per-
judican los heredews, para quienes se rebaja e! valor colacionado. En
uno y otro caso se rompe la igualdad a que tiende la colacin.
XX. El artculo l. 104 precepta que si la donacin hecha a un
descendiente heredero con dispensa de colacin, tiene por objeto un in-
mueble que exceda de la porcin disponible, e! donatario deber traer a
colacin el inmueble en especie, o puede retenerlo todo, segn las reglas
establecidas en e! artculo 893.
El artculo 1.083 al establecer e! deber de colacin, deja a salvo la
disposicin en contrario del donante; luego el donatario puede ser dispen-
sado de la colacin; pero cuando sta tiene por objeto un inmueble que
exceda de la porcin disponible, debe llevarlo a colacin en especie, para
los fines - exclusivos ha de entenderse - de la reduccin correspondiente,
segregndole una parte equivalente al exceso, con tal que el inmueble
admita cmoda divisin, pues si as no fuere, tendrn derecho al inmue-
ble los herederos o el donatario, segn que la reduccin absorba la mitad
o menos de su valor, mediante el abono de los respectivos haberes en
dinero, que dndole siempre al donatario del inmueble el derecho de rete-
nerlo ntegramente, a condicin de que el valor no exceda de la porcin
disponible y de la cuota que le toque en la legtima.
XXI. El coheredero - dispone el artculo l. 1 05 - que trae a co-
lacin un inmueble en especie, puede retener su posesin hasta el reembol-
so efectivo de las cantidades que se le deban por impensas y mejoras.
El derecho de retencin a que se contrae este artculo, es una garanta
simplemente para el coheredero que hace la colacin, a quien debe con-
ceptuarsecomo poseedor de buena fe.
XXII. En].o que concierne a la colacin de los muebles, el artcu-
lo 1.106 estatuye que se hace por imputacin y atendido el valor que
tenan cuando se verific la donacin, si se trata de cosas de consumo o
fungibles. En los dems casos de muebles, la imputacin se har conforme
a lo dispuesto para los inmuebles en los artcul,os anteriores.
Tratndose de cosas de consumo o fungibles, no es posible suponer
que existan al tiempo de la apertura de la sucesin y por eso su valor es
el que tenan al tiempo de la donacin. Tratndose de otra clase de mue-
bles, el criterio es distinto, porque existiendo al tiempo en que se abre la
sucesin, es natural que el valor sea el que entonces tengan, tomando en
consideracin las mejoras e impensas necesarias para la conservacin, lo
mismo que el deterioro que hayan sufrido por culpa del donatario.
XXIII. En cuanto a la colacin del dinero, el artculo 1.107 dis-
pone que se hace agregando ficticiamente el donado al que haya en la
herencia. Si no hubiere dinero o si el que hubiere no bastare para dar a
cada heredero el que le corresponda, el donatario puede eximirse de la co-
lacin, abandonando, hasta la debida concurrencia, el equivalente en mue-
bles, y a falta de stos en inmuebles.
Dos hiptesis supone este artculo: que en la herencia haya dinero
suficiente para que los dems coherederos puedan recibir en la particin
una cantidad correspondiente al valor de cada uno; y que el dinero no
baste, teniendo en cuenta la suma colacionada por el donatario. En la
primera hiptesis, la colacin se har tomando una cantidad menor del
dinero que se encuentra en la herencia o no tomando nada si lo recibido
equivale a la cuota que corresponde al que colaciona, en cuyo caso puede
eximirse de la colacin, abandonando, hasta la debida concurrencia, el
equivalente en muebles y a falta de stos en inmuebles, para igualar a los
coherederos. Al donatario puede convenirle entregar la diferencia en
tivo para participar de las otras cosas que componen la masa hereditaria.
XXIV. El artculo 1.108 establece: que no obstante las
ciones de los artculqs 1.088 y 1.096, el donatario o legatario que tenga
derecho a la legtima, y que pida la reduccin de las liberalidades hechas
en favor de un donatario, de un coheredero o de un legatario, aunque
sea extrao, como excedente de la porcin disponible, delDe imputar a su
legtima las donaciones y legados que se le hayan hecho, a menos que se
le haya dispensado formalmente de tal imputacin.
Sin embargo, la dispensa no tiene efecto en perjuicio de los
rios anteriores.
El artculo 1.090 establece, segn se vi antes, que lo dejado por
testamento no queda sujeto a cDlacin, salvo el caso de disposicin en
trario y de lo establecido en el artculo 1.108, y el artculo 1.096 estatuye
que slo se debe la colacin por el coheredero descendiente a sus
deros descendientes; que no se debe a los dems herederos, ni a los lega-
tarios, ni a los acreedores de la herencia, salvo disposicin en contrario
del donador o testador y salvo lo que se establece en el artculo 1.108.
T al es la razn de lo previsto en este artculo que se estudia; y con
glo al artculo 1.109 cualquiera otra liberalidad segn las reglas
precedentes, est exenta de la colacin, lo estar tambin de la imputacin.
SECCIN QUINTA
Del pago de las deudas
l, Los coherederos - ordena el artculo 1,110 - al pago
de las deudas y cargas de la herencia en proporcin a sus cuotas heredi-
tarias, salvo que el testador haya dispuesto otra cosa,
Las deudas y cargas de la herencia constituyen el pasivo de la misma.
Las deudas - dice Baudry-Lacantinerie - son las obligaciones que tie-
nen su origen en la persona del difunto, que gravan su patrimonio y con
ste pasan a sus herederos; las cargas son deudas pstumas: son obliga-
ciones a las cuales da nacimiento la muerte del de cujus, que por consi-
guiente gravan su sucesin, sin que jams haya estado obligado personal-
mente, quae ab herede coeperunt: tales son los legados, gastos de entierro,
exequias, gastos de liquidacin e impuestos sobre la herencia.
En resumen, los herederos se distribuyen lo que queda despus de
cubierto el pasivo, porque - dice un antiguo adagio - donde ha)) deu-
das no ha)) herencia. Los herederos contribuyen a solventar el pasivo pro-
porcionalmente a las cuotas hereditarias, a menos que el testador haya
dispuesto otra cosa y quien, en tal virtud, puede poner esas obligaciones
a cargo de uno o algunos de los herederos, y entonces estaremos en pre-
sencia de una institucin condicional, admisible jurdicamente en cuanto
no dae .la legtima, si tal fuere el caso. Los herederos o sean los que suce-
den a ttulo universal, estn obligados al pago de tales deudas y cargas,
porque ellos son la continuacin de la persona jurdica del de cujus; y a la
muerte de ste y en las relaciones entre su acreedor y los herederos, la
deuda se divide pso jure entre stos, de manera que cada uno queda obli-
gado personalmente slo en la parte de deuda correspondiente a su cuota;
y de aqu, por qu en caso de insolvencia de uno, tratndose de crdito
quirografario no podr obrar contra los dems. Conviene tener presenfe,
para determinar esa responsabilidad proporcional, si la herencia fu acep-
tada pura y simplemente o a beneficio de inventario, porque si ocurre lo
primero y el heredero ha sido llamado, por ejemplo, a la tercera parte
de la misma, est sujeto a responder de otro tanto de las obligaciones y
cargas hereditarias, hasta con sus bienes propios, si no bastan los de la
sucesip, y si lo segundo, el heredero beneficiario est obligado en la
ma proporcin, pero slo hasta donde alcancen los bienes hereditarios.
II. Estatuye el artculo 1. 111 que cuando alguno o algunos
bIes de la herencia estn gravados con el pago de una renta redimible,
cada coheredero puede exigir que los inmuebles queden libres antes de
que se proceda a la formacin de las cuotas hereditarias; que si los
red eros se dividen la herencia en el estado en que se encuentra, los
bIes gravados se estimarn del mismo modo que los dems y de su valor
se deducir el capital correspondiente a la pensin o renta; y que el
dero a quien se adjudique el fundo o fundos gravados quedar obligado
al pago de la pensin, con la obligacin de garantizara sus coherederos.
El derecho de ,cada uno de los coherederos a que se liberte el
ble antes de la particin, fndase en la conveniencia de evitar reembolsos
siempre embarazosos, con tal que, ello es claro, se trate de una renta
mible, porque si no lo fuere, el derecho expresado carece de objetivo. Es
de advertir que esa renta redimible no puede ser sino la constituda con
anterioridad a la legislacin vigente, porque sta no autoriza la
cin de censos, que son las rentas redimibles. Los coherederos pueden no
hacer uso de aquel derecho y llevar a cabo la divisin de la herencia, en
cuyo caso el inmueble gravado se estimar del mismo modo que los dems
y de su valor se deducir el capital correspondiente a la pensin o renta;
de modo que la diferencia resultante de la deduccin es lo que
mente viene a ser materia de la adjudicacin; y el heredero a quien se
adjudique el fundo o fundos gravados, quedar obligado al pago de la
pensin, con la obligacin de garantizar a sus coherederos, porque stos,
no obstante haberse asumido el pago de la pensin por uno solo, pueden
estar obligados a la prestacin para con el acreedor, ya que la obligacin
de los mismos es personal, independientemente de la accin real contra el
heredero poseedor del fundo que la garantice.
111. Conforme al artculo 1.112, los herederos estn obligados a
tisfacer las deudas y cargas hereditarias personalmente, en proporcin a
su cuota, e hipotecariamente por el todo, salvo su recurso, si hay lugar,
contra los coherederos en razn de la parte CQn que deben contribuir.
Estn obligados personalmente en proporcin a su cuota, porque la
deuda se divide entre ellos por ministerio de la ley; pero puede suceder
que la deuda est garantizada con hipoteca, en cuyo caso el acreedor puede
proceder por el todo contra el heredero en cuya porcin est comprendido
el inmueble hipotecario, a quien la queda a salvo su recurso, si hay lugar,
contra los coherederos en razn de la parte con que deben contribuir.
Con relacin a la hipoteca, se entiende, ello es claro, que es la constituda
contra el deudor originario o sea el de cujus, porque entonces, siendo una
la deuda y uno el deudor, afecta al fundo sobre que versa por la totali-
dad de la deuda, y el fundo gravado pasa a los herederos con las cargas
que lo gravan. T rtase, pues, de hipoteca constituda antes de la apertura
de la sucesin, porque si lo fu despus, no puede afectar la cuota de cada
heredero sino en cuanto es, deudor.
IV. Conforme al artculo 1.113, el coheredero que, en fuerza de la
hipoteca, haya pagado una deuda comn superior a su parte, no tiene
recurso contra los dems coherederos, sino por la parte que corresponda
a cada uno de ellos personalmente, aunque se haya hecho subrogar en
los derechos de los acreedores. Este coheredero conserva en lo dems la
facultad de reclamar su crdito personal como cualquiera otro acreedor,
con deduccin de la parte que l debe pagar.
El acreedor puede haber subrogado en sus derechos al heredero que
pag; pero la accin que nace de la subrogacin no es la que le corres-
ponde, porque si el coheredero que paga en virtud de la hipoteca, se
subrogase en los derechos del acreedor satisfecho, podra a su vez repetir
la suma total, menos aquella parte por la cual estaba obligado personal-
mente, contra otro u otros coherederos que poseyesen el fundo hipotecado
por el mismo; pero no ha querido esto la ley al disponer que no se podr
proceder contra los dems coherederos sino por la cuota porque cada uno
est personalmente obligado, en lo cual obran razones de conveniencia y
utilidad, pues dado al coheredero el derecho de subrogarse en la accin
del acreedor, habra que reconocer este mismo derecho en el coheredero
que pagase a otro coheredero, en virtud de la accin de reembolso, que se
dara tantas veces cuantos fueran los poseedores de los inmuebles hipo-
tecados. La ley quiere, pues, evitar esta prdida de tiempo y de dinero
sin utilidad prctica, porque el resultado final sera siempre el obtener de
cadr!. coheredero la satisfaccin de la parte de deuda porque est perso-
nalmente obligado, debiendo el que procede por subrogacin, no com-
prender en esta accin la porcin de la deuda pagada por l y por la cual
estaba obligado con accin personal; y son estas consideraciones de utili-
dad prctica, el motivo por qu la ley niega al coheredero que paga la
hipoteca, el drecho de subrogarse en los derechos del acreedor y le con-
cede accin contra los dems coherederos por su cuota correspondiente;
mas este coheredero conserva en lo dems la facultad de reclamar su
crdito personal como cualquier otro acreedor.
V. Previene el artculo 1.114 que en caso de insolvencia de un
coheredero, su parte en la deuda hipotecaria se repartir proporcional-
mente entre todos los dems.
T odas estn obligados personalmente en proporcin a su cuota y por
esto el que paga la hipoteca superior a su parte, tiene derecho para obrar
contra los dems por la parte correspondiente a cada uno de ellos; el
acreedor tena derecho a pagarse de toda la deuda sobre los bienes hipo-
tecados,; y 'como lo de justicia es que entre los herederos haya igualdad,
es lgico tambin que la prdida sufrida por uno en razn de insolvencia
de otro, se distribuya entre los solventes. Siempre que se trate de deuda
hipotecaria, porque si lo pagado es una deuda quirografaria, la insolven-
cia est a cargo del acreedor, que slo puede reclamar de los herederos
la parte de cada uno.
VI. De conformidad con el artculo 1.115, el legatario no est obli-
gado a pagar las deudas de la herencia, sin perjuicio de la accin hipote-
caria que competa 3, los acreedores sobre el fundo legado, y salvo tam-
bin el derecho de separacin; pero el legatario que haya satisfecho la
deuda con que estaba gravado el fundo, se subroga en los derechos del
acreedor contra los herederos.
La obligacin de pagar deudas incumbe a los herederos; el legatario,
por ms que derive sus derechos del de cujus, no contina la personalidad
jurdica de ste; pero si el fundo est gravado con hipoteca, los acreedo-
res no experimentan ningn dao en su garanta por el hecho del legado,
el cual, por otra parte, puede estar sujeto a la condicin de que el legata-
rio pague la deuda que el fundo est garantizando.' El legatario tiene,
segn se lee en el artculo 1.049, derecho a pedir la separacin del patri-
monio del de cujus y el del heredero, de donde deriva un derecho de pre-
ferencia respecto de los acreedores del heredero; y si ha pagado la deuda
con que estaba gravado el inmueble, se subroga en los derechos del acree7
dar contra los' herederos, siempre, naturalmente, que el pago no est a
cargo ,del legatario.
As 'como el testador pudo haber dispuesto que las deudas sean paga-
das por uno o algunos de los coherederos, stos, entre s, pueden convenir
en lo mismo al hacer la particin, aunque la ley guarda silencio sobre esto
ltimo, porque entonces los derechos y deberes recprocos entre cohere-
deros no se rigen por la ley, sino por la voluntad de los contratantes; pac-
tos que tampoco pueden oponerse a los acreedores, a menos que stos
consientan en esa manera de proceder.
SECCIN SEXTA
De los efectos de la particin .Y de la garanta de los lotes
I. Estatuye el artculo 1.116 que se reputa que cada coheredero ha
heredado solo e inmediatamente todos los efectos comprendidos en su lote,
o que le hayan tocado en subasta entre los coherederos, y que no ha tenido
jams la propiedad de los otros bienes de la herencia.
Esta n o r ~ a , que apareci por vez primera en el Cdigo Civil de 1916,
y que concuerda con los artculos 883 del Cdigo Civil francs y 1.034
del italiano, decide, segn se advirti antes, el punto acerca de si la par-
ticin es traslativa de dominio o simplemente declarativa, siendo esto lti-
mo lo que fcilmente se concluye de dicho mandato legal. Qu impor-
tancia tiene esta cuestin? Si se admite el principio - copiamos a Domi-
nici - de que "la particin es traslativa de propiedad, resultara que las
hipotecas oonstitudas por un heredero sobre una cosa durante la indivi-
sin, valdran en proporcin a la cuota del heredero, pues no podra tras-
mitir la parte que tena en la cosa sino con el gravamen proporcional esta-
blecido por l"; en cambio, "con el principo de que la particin es slo
declarativa, desaparece la dificultad, porque si se supone que el cohere-
dero no ha tenido propiedad en las cosas que tocan al otro coheredero, es
evidente que no tuvo derecho para imponer sobre ellas en manera alguna
hipotecas de ninguna especie y que stas deben considerarse insubsistentes".
Aunque la apertura de la sucesin da lugar a un estado de comunidad,
mientras sta subsista, el derecho de cada coheredero est en todos los
bienes que constituyan el acervo hereditario; pero como cada quien slo
deriva del de cujus la parte que le corresponde, de aqu por qu debe
. reputarse que ha heredado solo e inmediatamente todos los efectos com-
prendidos en su lote y que no ha tenido nunca la propiedad de los otros
bienes de la herencia.
II. Sin embargo - al tenor del artculo 1.11 7 - los coherederos
se deben mutuo saneamiento por las perturbaciones y evicciones proce-
dentes de causa anterior a la particin, a menos que la eviccin se haya
exceptuado expresa y sealadamente en la particin o que aqulla se
verifique por culpa del coheredero.
No habiendo trasmisin de la propiedad entre los coherederos, el fun-
damento del deber de sanear no puede ser sino la equidad, pues si uno
de ellos llega a ser desposedo por sentencia judicial de la cosa que le fu
adjudicada, en razn de causa precedente a la particin, es porque, no
admite duda, dicha cosa no perteneca al patrimonio del de cujus, y de
no haber lugar al saneamiento, aquel a quien le fu adjudicada estara
sometido a la prdida o lo que es lo mismo, nada se le habra dado, lo
cual colide abiertamente con el principio de igualdad que ha de privar
respecto de los herederos. La eviccin es l ~ desposesin que experimenta
una persona en fuerza de la accin reivindicatoria; pero la perturbacin
o sea la amenaza de ser desposedo por el que pretende ser dueo, basta
para solicitar el saneamiento, bien entendido que esa perturbacin ha de
ser de derecho, porque si es de mero hecho no produce el mismo efecto,
por no significar impugnacin al ttulo del poseedor y por esa razn debe
defenderse por s mismo como propietario. Ahora bien, si la eviccin se
ha exceptuado expresa y sealadamente en la particin, lo que quiere
decir que la ley rechaza la clusula tcita de no saneamiento, al cual bien
pueden renunciar los herederos, hay un pacto entre los mismos, que tiene
fuerza de ley y por eso se debe cumplir; pero si la eviccin se debe a culpa
del coheredero, lgico es que los dems nd sean responsables en este caso,
como que cada quien slo responde de sus propios hechos.
III. Conforme al artculo 1.118, cada coheredero queda obligado
personalmente a indemnizar, en proporcin a su parte, a los dems oohere-
deros, de la prdida ocasionada por la eviccin. .
Si algn coheredero es insolvente, concurrirn proporcionalmente, en
la parte ,con que l debiera contribuir, los coherederos solventes, inclusive
el que haya padecido la prdida.
El legislador. al sealar el lmite de la obligacin de cada cohere-
dero, respecto a la indemnizacin por saneamiento, mantiene el principio
de igualdad y es consecuente con el de que los coherederos contribuyen al
pago de las deudas y cargas de la herencia en proporcin a sus cuotas
hereditarias; y como legtima consecuencia, el mismo criterio rige en cuan-
to a la insolvencia de algn coheredero. Por ejemplo. el coheredero a
quien correspondi la mitad de la herencia, sufre por la eviccin un dao
de mil bolvares; a los otros coherederos toc una cuarta parte; luego cada
uno de stos ha de contribuir con la cuarta parte de dicha suma para in-
demnizar al que sufri la eviccin, quien debe soportar justamente la
mitad de la prdida. Idntico proceder debe observarse cuando alguno
de los coherederos sea insolvente.
IV. Precepta el artculo 1.119 que la garanta de la solvencia
del deudor de una renta, no dura ms de cinco aos despus de la par-
ticin; y que no ha lugar a la garanta por la insolvencia del deudor de
un crdito, si sta ha sobrevenido despus de la particin.
Esta norma refirese al caso de que uno de los coherederos haya
recibido en su cuota una renta o un crdito: los coherederos garantizan
la solvencia del deudor en uno y otro casos. Cuando se trata de renta, la
garanta por insolvencia del deudor dura cinco aos despus de la parti-
cin, en lo cual - al decir de un autor - obran razones de convenien-
cia y equidad, ya que no razones jurdicas; pero ese tiempo es suficiente
para que el acreedor tome las medidas que crea necesarias para su de-
b:da seguridad. En lo referente al crdito, no hay lugar a la garanta
si la insolvencia del deudor es posterior a la particin, porque el crdito
es exigible inmediatamente y si no lo exige, debe sufrir el dao por su
culpa; mas, importa tener en cuenta que el crdito puede no ser exigible
sino despus de cierto tiempo y si durante ste al deudor se hace insol-
vente, no podra imputarse culpa al coheredero de no haber exigido su
crdito, porque no teniendo d e r e c h ~ a reclamar no es negligente y por
e5() la garanta subsiste.
SECCIN SPTIMA
De la rescisin en materia de particin
1. Segn el artculo 1.120, las particiones pueden rescindirse por
las mismas causas que dan lugar a la rescisin de los contratos.
Puede tambin haber lugar a la rescisin, cuando uno de los cohere-
deros ha padecido lesin que exceda del cuarto de su parte en la particin.
La simpie omisin de un objeto de la herencia, no da lugar a la accin
de rescisin, sino a una particin suplementaria.
La particin al fin no es sino un contrato, por lo que, como todos los
contratos, puede rescindirse por incapacidad de alguno de los que en ella
intervinieron - menor, entredicho o inhabilitado - o por vicios del con-
sentimiento, como el error - de derecho y de hecho -, la violencia y el
dolo. Todas 'estas causas se rigen por el derecho comn.
En lo tocante a la rescisin por lesin, nioo caso en nuestro Derecho
Civil, pues "en las particiones - escribe Sanojo - hay ms motivo para
establecer esta causa de rescisin, porque en ellas no hay una especulacin,
un verdadero negocio: all no vemos ms que un arreglo de familia que
tiene por base la igualdad", y sta quedara daada, "si uno de los copar-
tcipes recibiese un lote inferior al de los dems. Con todo, siendo impo-
sible la igualdad perfecta, absoluta, la particin hecha no es rescindible
por el solo hecho de que exista una diferencia entre los lotes atribudo s a
los varios herederos, es solamente en el caso de que esta diferencia cons-
tituya una lesin de ms de la cuarta parte del lote respectivo, cuando la
ley autoriza la rescisin". La lesin, pues, produce el efecto de quitar a
alguno lo que es suyo y dar a otro lo que no le corresPonde, de donde se
origina el quebrantamiento del principio de igualdad que debe presidir
la divisin. Esa igualdad violada ha de ser restablecida, para lo cual se
da la accin rescisoria. De modo que si la lesin no tiene esa importancia,
no tiene cabida la accin de rescisin, como tampoco la tiene por simple
omisin de un objeto, pues con una particin suplementaria puede resta-
blecerse la igualdad, evitndose as las molestias que pudieran dar lugar
a la perturbacin del dominio, cuya conservacin impone el inters social, y
concilindose en consecuencia el principio de razn con el de la conve-
mencla y utilidad social.
11. Estatuye el artculo 1.121 que la accin de rescisin se da contra
todo acto que tenga por objeto hacer cesar entre los coherederos la comu-
nidad de los bienes de la herencia, aun cuando se ,lo califique de venta,
de permuta, de transaccin o de cualquiera otra manera.
y que la accin de rescisin no ser procedente contra la transaccin
celebrada despus de la particin, o "acto que la supla, sobre dificultades
reales que haya presentado el primer acto aunque no se haya intentado
ningn juicio sobre el asunto.
Ser rescindible todo acto por el cual haya cesado la comunidad entre
los coherederos; poco importa el nombre que se le haya dado; lo intere-
sante es saber que por consecuencia de l el estado de indivisin dej de
ser. La particin no slo puede realzarse tomando cada partcipe una
parte en especie de los bienes que componen el patrimonio comn, sino
cediendo a uno bienes en especie y exigindole el equivalente en dinero
o en objetos distintos de los que constituyen la herencia. Pero al hablarse
de transaccin, la ley no adm:te la accin rescisoria contra la celebrada
despus de la particin o acto que la supla, sobre dificultades reales que
haya presentado el primer acto, aunque no se haya intentado ningn
cio. La transaccin es tambin un medio de efectuar la particin, por lo
que contra aqulla procede la rescisin; no sucede as respecto a la
saccin posterior a la particin, porque merced a aqulla el coheredero
que se crey lesionado hizo valer su derecho al atacar la divisin o mejor,
ha conseguido los efectos de dicho derecho; "si no quiere, pues, perpetuar
la accin rescisoria contra el inters social" y contra los intereses de los
mismos herederos, es claro que intentada la demanda de rescisin o ejer-
cido este derecho por virtud de una transaccin, no puede volverse sobre
la particin hecha, impugnndola nuevamente por causa de lesin. La
transaccin sobre la cual no procede la accin rescisoria es la celebrada
sobre dificultades reales que presentaba el primer acto de particin,
que si las dificultades no existen, falta el objeto de la transaccin y sta
no es sino una apariencia a la cual no es posible atribuir el efecto de
guir la accin rescisoria.
III. Esta accin - establece el artculo 1.122 - no se admite
tra la venta del derecho hereditario hecha sin fraude a uno de los
rederos.
T al norma es una excepcin al principio enunciado en el artculo 1. 121 ,
segn el cual la venta es un medio de verificar la particin. Ella se explica
habida consideracin de que el contrato, en este caso, es aleatorio, como
que las ventajas para el comprador del derecho hereditario estn
dinadasal resultado de la liquidacin, lo cual puede constituir una even-
tualidad. Pero la venta debe ser hecha sin fraude, lo cual se presentara
en el caso de que el vendedor estuviese enterado del activo y pasivo y
de los probables resultados; y debe 'efectuarse a riesgo del comprador, de
modo que el vendedor no garantice lo vendido.
IV. Para averiguar si ha habido lesin - ordena el artculo 1. 123
se procede a la estimacin de los objetos, segn su estado y valor en la
poca de la particin.
ANOTACIONE.S DE DERECHO CIVIL 335
Despus de la particin, las cosas sobre que vers pueden haber au-
mentado o disminudo de valor, aumento o disminucin que corresponden
al adjudicatario, de modo que lo seguro es tomar como punto de partida
el estado y valor que tenan al tiempo en que la misma se llev a cabo,
porque es entonces cuando se declara a cada copartcipe la propiedad en
los bienes respectivos.
V. El artculo 1.124 da al demandado por rescisin el derecho de
detener el curso de la accin e impedir una nueva particin, dando al
mandante el suplemento de su porcin hereditaria en dinero o en especie.
Ello est acorde con la finalidad de la accin rescisoria: en esa forma
se restablece la igualdad entre los coherederos, quedando protegidos los
derechos del demandado que ya entraron en su patrimonio. As
rece el inters legal del daado y cesa por consiguiente la causa de la
accin.
VI. De acuerdo con el artculo 1.125, el coheredero que ha
nado su haber en todo o en parte, no tiene derecho a intentar la accin
de rescisin por dolo o violencia, si la enajenacin se ha verificado
pus de haber conocido el dolo, o despus de haber cesado la violencia.
Si despus de conocido el dolo o de haber cesado la violencia, se
venden todos o parte de los bienes adjudicados, por este hecho, realizado
espontneamente y con perfecto conocimiento de causa, se manifiesta
ramente la voluntad de mantener firme la divisin' en cuanto los bienes
enajenados se consideran propios, lo que no poda ser si se tuviera el
psito de rescindir la divisin y considerarla como no hecha. Se presume,
por tanto, una renuncia de los derechos que la ley da al heredero que en
la particin ha sido vctima del dolo o violencia de los otros, y que se
desprende - dice Dominici - del dominio sabiendo que hubo dolo contra
l, o hallndose libre de toda fuerza, si padeci Esta
ci n - en sentir de Sanojo - es juris el de jure, puesto que la ley niega
terminantemente toda accin al heredero que ha verificado la enajenacin.
336 FLO;1ENCIO
SECCIN OCTAVA
De la particin hecha por el padre, por la madre o por otros
ascendientes entre sus descendientes
1. El artculo 1. 126 autoriza al padre, a la madre y los dems
ascendientes para partir y distribuir sus bienes entre sus hijos y
dientes, aun comprendiendo en la particin la parte no disponible.
Esa facultad se refiere, por tanto, a la totalidad de los bienes que
tenga el ascendiente. Si la propiedad es el derecho de usar, gozar y
poner de una cosa de manera exclusiva, con las obligaciones y
ciones establecidas por la ley; si cada quien puede disponer por testa-
mento de la totalidad o parte de sus bienes, lo cual es consecuencia del
derecho de propiedad, salvo, bien entendido, lo referente a legtima; y
si el propietario de una cosa puede trasmitirla a otra persona a ttulo de
donacin, tambin como el resultado del derecho de propiedad, salvo
asimismo lo relativo a legtima, la nica novedad que ofrece la expresada
facultad consiste en determinar concretamente la cuota de cada partcipe,
con el sealamiento individual de los bienes que han de formar las res-
pectivas partes, pues la trasmisin de stas no presenta singularidad alguna.
El perfecto conocimiento que el ascendiente tiene - concepto de
Ricci - de las necesidades, hbitos e inclinaciones de sus descendientes
y el afecto del ascendiente por stos, afecto siempre superior al que puede
tenerse respecto de otro heredero cualquiera, por lo que es de suponerse
que aqul dividi sus bienes del mod.o ms conveniente entre sus
ros, son razones que sirven de fundamento a dicha facultad, a lo que se
agrega que as pueden evitarse ocasiones de discordia, que el inters de
la sociedad exige que no existan.
De todos modos, esta clase de particin ofrece evidentemente un
rcter excepcional, ya que la facultad de hacerla slo corresponde a los
ascendientes, a saber, padre, madre o abuelos, y entre los hij.Q$
y descenQientes; luego las normas sobre la materia apenas a la misma
aplicarse. Cuanto a las ventajas que presenta el ejercicio de esta
facultad - atenindonos a las enseanzas de Dominici - son diversas,
porque permite al padre o al ascendiente distribuir entre sus herederos los
bienes que ha de dejarles, sealar los lotes para los cuales los considere
ANOTACIONES DE DERECHO CIViL 337
ms adecuados, evitar gastos que a todosperjdicara y aun descargarse
regularmente de una administracin laboriosa para lo que no es apto ya
tal vez; sin embargo, "observa un distinguido expositor, no hay
cin ms ocasional a litigio, debido en mucho a la falta de imparcialidad
de que comnmente adolecen los ascendientes que parten, acordando
joras y preferencias entre sus descendientes y, ms que todo quiz, a la
falsedad del mecanismo de la institucin misma que, no siendo por su
naturaleza sino un acto de liquidacin, la ley la convierte en un acto
de disposicin, permitiendo que se efecte entre vivos".
II. Estas particiones - artculo 1.127 - pueden ha,cerse por actos
entre vivos o por testamento, con las formalidades, condiciones y reglas
para las donaciones y testamentos.
Las particiones por actos entre vivos no pueden comprender sino los
bienes presentes.
Tales particiones son, pues, materia de donaciones o de disposiciones
testamentarias, con Jo cual queda definido el punto de que han de hacerse
en acto solemne para que sean vlidas. El testamento tiene especiales
solemnidades y la donacin tambin, a menos, respecto de sta, que se
refiera a cosas exceptuadas de las formalidades de la escritura. De aqu
surge una diferencia: la particin efectuada por acto entre vivos, una
vez aceptada y notificada la aceptacin al donante, produce su efecto
inmediatamente e irrevocablemente; en tanto que la particin hecha por
testamento, es revocable y no produce efecto sino posteriormente al
cimiento del testador. La particin verificada en esta ltima forma no
reviste el carcter de una relacin contractual, porque es obra exclusiva
de la voluntad del testador, aunque ligar a los coherederos como. si
qiera sido celebrada entre ellos; en otras palabras, "aunque han sido
nados en testamento los bienes que ha de percibir cada hijo, se reputa
que recibe la herencia ab iniesiaio y hacen ellos la particin".
En cambio, la particin por acto entre vivos, acaso ms usada que la
otra, es de naturaleza contractual, puesto que en ella han de intervenir
los interesados, porque de lo contrario no tiene validez. Esta misma
ticin no puede abarcar sino los bienes presentes y la razn de ello es
clara: ese acto se resuelve, segn qued insinuado, en una donacin y
sta no puede comprender sino bienes presentes', de suerte que si se refiere
tambin a bienes futuros, es nula respecto de stos. Cmo podran
partirse bienes que no existen?
22
338 FLORENrlO RAMREZ
III. El artculo 1.128 dispone que el ascendiente puede hacer
ticin sin sujetarse a la regla del artculo 1.075, con lo cual queda con-
firmado el razonamiento expuesto acerca del fundamento en que se apoya
la facultad de partir y distribuir los bienes entre los descendientes, como
que el partidor procede con entera libertad, sin estar obligado a observar
las precauciones del artculo ltimamente citado, ya que l est bien a!
corriente de las circunstancias que lo han inducido a llevar a cabo la par-
ticin mencionada. Por otra parte, si el ascendiente estuviera sometido a
la observancia de esa regla, su misin no sera otra que la de un perito lo
que no se aviene con el espritu de la ley.
IV. Conforme al artculo 1.129, los copartcipes se considerarn
entre s como herederos que hubieran hecho la particin de la herencia.
Estn obligados al pago de las deudas, se deben saneamiento y gozan de
los privilegios que la ley acuerda a los copartcipes.
La particin, sea por acto entre vivos () por testamento, en nada altera
la sucesin; el legislador, al permitirla, slo tiene en cuenta que el
diente es el ms capaz, como conocedor de todas las circunstancias, para
hacer una sensata distribucin de sus bienes; y estas razones explican por
qu los copartcipes estn obligados a aceptar lo hecho por el ascendiente,
ya que de otro modo la facultad de ste resultara nugatoria, porque ellos
no entran en posesin de los bienes sino despus de la apertura de la suce-
sin y porque se hallan en las mismas condiciones de cualesquiera
ros, con relacin al pago de las deudas, obligacin de saneamiento y goce
de los privilegios respectivos ..
V. De acuerdo con el artculo 1. 130, si en la particin no se han
comprendido todos los bienes que a su muerte ha dejado el ascendiente,
los omitidos se partirn con arreglo a la ley.
En primer lugar el ascendiente no est obligado a incluir en la parti.
cin todos los bienes que constituyan su patrimonio y por eso, l decide
soberanamente el punto, acerca de si se reserva o no una parte de esos
bienes; o puede suceder que posteriormente a la particin haya adquirido
otros valores, respecto de los cuales no rige, para su divisin, el criterio
de la particin efectuada, sino que deben someterse a las pautas estable-
cidas por el legislador, ya que en cuanto a ellos, lo mismo que en cuanto
a los omitidos, la sucesin es intestada y sta obedece a normas que deben
cumplirse indefectiblemente.
VI. Al tenor del artculo 1.131, es nula la particin en que no se
han comprendido todos los hijos y descendientes de los premuertos llama-
dos a la sucesin.
En este caso, as los hijos y descendientes a quienes no se ha hecho
adjudicacin, como aquellos a quienes se ha hecho, pueden promover una
nueva particin. . ,
De no existir esa nulidad, que obra de pleno derecho, no sera impo-
sible el caso de una exheredacin implcita, salvo que se trate de un hijo
que haba sido declarado incurso en alguno de los casos previstos por el
artculo 810, sin habrsele rehabilitado. En el caso de la expresada nuli-
dad, no queda otro medio que una nueva particin a fin de que el prin-
cipio de igualdad, quebrantado por la particin, recobre su imperio.
VII. Con arreglo al artculo 1.132, la particin hecha por el ascen-
diente, puede atacarse si resulta de la particin o de cualquiera otra dis-
posicin hecha por el ascendiente, que alguno de los comprendidos en
aqulla ha padecido lesin en su legtima.
Si la particin se hace por acto entre vivos puede tambin atacarse
por causa de lesin que pase del cuarto, segn el artculo 1. 120.
Advirtese, pues, una diferencia notable en lo que concierne a la
accin rescisoria por lesin entre la particin hecha por testamento y
la verificada por acto entre vivos: en el primer caso, la particin puede
ser atacada por lesin de la legtma; en el segundo, tambin puede ser
atacada por lesin que pase de un cuarto. Cuando la divisin se hace
por acto entre vivos, el dominio de las cosas divididas ya ha sido adqui-
rido por los descendientes por efecto de la donacin hecha en su favor,
y en virtud de ese dominio, no puede quedar al arbitrio del donante per-
turbar su derecho haciendo una divisin que lesione los intereses de alguno
de los descendientes en provecho de otro; y como los hijos que dividen los
bienes entre s, despus de haberlos adquirido de su ascendiente, pueden
impugnar la divisin por causa de lesin en ms de un cuarto, el mismo
derecho ha de corresponderles cuando la divisin la haga el ascendiente
despus que han adquirido la propiedad de los bienes divididos. Al con-
trario, cuando la divisin se hace en testamento, cualquiera que sea la
desigualdad de cuotas, con tal que no lesione la legtima, debe suponerse
que el testador quiso hacer una disposicin en favor de aquel o aquellos
preferidos por l dentro de los lmites de la parte disponible, por lo cual no
procede la accin rescisoria por causa de lesin en ms de la cuarta parte.
TTULO III
De las obligaciones
La obligacin es - segn la definicin de Colin y Capitant - una ne-
cesidad jurdica por efecto de la cual una persona est sujeta respecto de
otra a una prestacin, 'ya positiva, 'ya negativa, es decir, a un hecho o a
una abstencin.
El concepto del derecho entraa de manera esencial la idea de la
libertad humana. La obligacin se exhibe como una limitacin de esa
misma libertad, porque cuando el hombre se somete a una prestacin, posi-
tiva o negativa, sacrifica o renuncia una parte de su libertad en provecho
de otro, a quien queda jurdicamente vinculado, dejando por ende de ser
libre para no dar, para no hacer aquello a que se ha obligado o para
ejecutar lo que le est prohibido. Ese sacrificio de la libertad tiene su
razn de ser, puesto que necesitando el hombre de los dems y de las
cosas de los dems, para hacerle frente a los imperativos de la existencia,
ha menester un patrimonio; y al limitar su libertad en persecucin de un
provecho, tiende al incremento de su patrimonio; y todo cuanto conduzca
a tal finalidad, puede ser - ensea Ricci - la presta.cin de una cosa o
hecho o tambin la omisin de un acto, ya que el no hacer una persona
,lo que est en su mano realizar, puede "constituir para m una ventaja
valuable"; luego "la limitacin de la libertad puede consistir en dar, hacer
o no hacer alguna cosa". Es, pues, la obligacin un ligamiento del hom-
bre a otro u otros hombres, lo que hllase confirmado por la ley al esta-
blecer que el contrato se encamina a la creacin de un vnculo jurdico;
es, en concepto del legislador venezolano, un juris vinculum, como lo fuera
para los jurisconsultos romanos.
La obligacin, como relacin jurdica entre dos o ~ s personas, difiere
notablemente del deber moral; aqulla -es objeto de la proteccin deci-
dida del legislador, en cuya virtud el a'creedor puede apremiar al deudor
a su cumplimiento; el deber moral, por el contrario, slo encuentra san-
cin en el campo de la conciencia y por eso su eficacia depende de la
moralidad del sujeto.
La ley menciona las obligaciones naturales ciertamente, pero es para
establecer, como lo hace el artculo 1.178, que es inadmisible la repeti-
clOn de las que se hayan pagado espontneamente; mas esta prevlSlon no
implica un reoonocimiento de las expresadas obligaciones, porque si nos
atenemos a las palabras del legislador, quien dice que la repeticin no se
admite respecto de las obligaciones naturales que se han pagado
neamente, es necesario concluir que aqul lo que hace en realidad es
atribuirle eficacia al pago, con lo cual quiere significar que quien libre y
voluntariamente se ha reconocido ligado y ha cumplido sin haber sido
apremiado, virtualmente se ha sometido a una prestacin negativa, a no
reclamar contra el pago efectuado de manera espontnea. En veces, el
legislador, con vista a un inters social, quiere asegurarse del acto de la
voluntad y rodea ste de formalidades impretermitibles, como ocurre en
el testamento, por ejemplo, que no existe sin el requisito de la escritura
hecha con arreglo a las exigencias legales. Si, pues, el de cujus. quien
muri intestado, encarg a sus herederos de entregar una cosa a ttulo de
legar10 a otra persona, aqullos estarn obligados en conciencia a llenar
ese mandato; pero no lo estarn jurdicamente, porque el supuesto
tario no tendra accin para compelerlos a la entrega, por no estar hecha
la institucin en la forma ordenada por la ley. Empero, nada se opone a
que aquella orden sea espontneamente cumplida por los herederos,
to que ningn dao experimenta el inters social en tal caso; y de aqu,
por qu no podran repetir lo que de manera voluntaria y en fuerza de
aquella obligacin natural pagaron.
Colin y Capitant se expresan as: "La obligacin natural es una
gacin desprovista de sanciones. El acreedor no puede perseguir el
plimiento contra el deudor. Por lo tanto, este ltimo es libre de cumplirla
o no cumplirla; es cuestin que ha de resolver a solas con su conciencia.
Slo que una vez que haya reconocido voluntariamente la existencia de
la obligacin, sta se transforma en una obligacin civil perfecta y, por lo
tanto, el pago que haya hecho el acreedor es vlido y no puede ser
tido. Tal es el rasgo caracterstico de la obligacin natural. Es susceptible
de cumplimiento voluntario; pero no de coaccin por los medios legales" (1).
La obligacin natural carece, pues, de valor coercitivo y como tal
slo ejerce su imperio en el mbito de la conciencia individual. No sera
aventurado sostener que esa obligacin no traspasa los lmites de un deber
moral, porque su eficacia estriba justamente en la moralidad del deudor.
Por eso, no se alcanza la razn de la diferencia entre obligacin natural
(1) Ob. citada. lomo m. pg. 103.
y deber moral, proclamada por la doctrina tradicional; y no parece admi-
sible la opinin .de Colin y Capitant de que la obligacin natural es una
verdadera obligacin, un vnculo de derecho, porque si en virtud de cier-
tas causas est desprovista de fuerza coercitiva, esto mismo aleja el con-
cepto de vnculo jurdico, esencial en la obligacin civil, y por consiguiente,
la obligacin natural es tan inexistente jurdicamente como cualquier deber
moral. El carcter jurdico de la obligacin natural est no en la obliga-
cin misma, sino en el cumplimiento espontneo que es a lo que la ley
consagra eficacia plena.
Demolombe asigna dos caracteres constitutivos a la obligacin civil:
"es un vnculo de derecho juris vinculum, en cuya virtud el que est
ligado, puede ser deman.dado en justicia, con el fin de constreirlo, en
nombre del poder pblico, a la ejecucin; es esencialmente individual y
relativa, es decir, existe entre una o algunas personas determinadas y una
o algunas otras personas determinadas. Caracteres que no permiten con-
fundirla con los otros deberes a que el hombre puede estar sujeto en el
estado social y a los cuales se da tambin el nombre del obligaciones, to-
mando esta palabra en sentido extenso; pues si alguna de esas obligaciones
tienen la condicin de relativas, p.or circunscribirse a personas determina-
das, carecen sin embargo de la proteocin del poder pblico, y otras,
aunque se hallan garantizadas por la ley, como la de no daar a los de-
ms, ya que en sta el infractor sobre la condenacin al pago de los daos
y perjuicios, puede ser tambin objeto de sanciones penales, n.o tienen el
carcter de relativas, porque lejos de ligar a una persona determinada con
respecto a otra igualmente determinada, son comunes a todos, esto es,
nos ligan a todos, general y recprocamente (2).
"La .obligacin - dice Baudry-Lacantinerie - tiene pues, dos fases,
segn que se la examine con relacin al deudor o con relacin al acreedor.
Para el primero, cuya libertad restringe, sometindolo a una necesidad
jurdica, constituye una carga: se la designa entonces con el nombre de
obligacin pasiva o deuda; figura en su patrimonio' como una cantidad
negativa y por consiguiente, en el pasivo. Para el seguntlo, el acreedor,
la obligacin constituye un derecho; ella aumenta su patrimonio, ocupa
puesto en el activo y recibe el nombre de crdito u obligacin activa" (3).
Sobre esta materia, importa decir con Planiol y Ripert: "la teora
(2) Ob. citada, tomo XXIV, pgs. 4 y 5.
(3) Ob. citada, tomo 11, pg. 3.
general de las obligaciones es de importancia capital, tanto desde el punto
de vista terico como prctico. Cuantas relaciones existen entre los
bres se refieren a la idea de la obligacin, y es en la teora de las
ciones donde se hallan las nociones fundamentales de la ciepcia del
rech".
CAPTULO 1
DE LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES
SECCIN PRIMERA
De los contratos
Disposiciones preliminares
1. De acuerdo con la definicin contenida en el artculo 1.133, el
contrato es una convencin entre dos o ms personas para constituir,
glar, trasmitir, modificar o extinguir entre ellas un vnculo jurdico.
El contrato es, pues, una de las fuentes de las obligaciones.
donos a la precedente definicin legal, acorde con la teora clsica sobre
la materia, advirtese que el contrato estriba, esencialmente, en un
cierto de voluntades. in idem placitum, encaminado a una finalidad
dica. Se ha dicho que si todo contrato es una convencin, toda convencin
no es un contrato, porque ste es la especie y aqulla el gnero: as
curre Demolombe, lo mismo que otros. autores; y esta diferencia, si bien
de escasa importancia, no adolece de inexactitud, como que no siempre
el acuerdo de voluntades tiende a la realizacin de un fin jurdico.
El contrato, segn la concepcin de la doctrina alemana, acogida
por muchos autores italianos, es un negocio jurdico. En nuestro Cdigo
se habla de contratos, de testamentos, de donaciones, de otras
ciones de voluntad y, en veces, de actos en general: como se lee en los
artculos 11. 12, 18,45,269,392,405,411. 457, 521 y en otras
mas legales; pero no se da una nocin del acto jurdico explcitamente,
aunque s se menciona en ciertos casos. Acerca del concepto de negocio
jurdico, no estn de acuerdo los pareceres, "no slo por lo que mira a
la determinacin de su caracterstica esencial, sino tambin en cuanto a de-
terminar su comprensin". El profesor Coviello, luego de exponer las
opiniones principales sobre la teora del negocio jurdico, concluye que
por ste debe "entenderse la manifestacin de voluntad de una o ms
personas, cuyas consecuencias jurdicas van enderezadas a realizar el fin
prctico de aqullas".
"El negocio jurdico - expone el mismo autor - es as, antes que
nada, una manifestacin de voluntad: decimos manifestacin y no
racin, para comprender tambin los casos en que la expresin de la
voluntad no debe darse a conocer a otra persona - como el
miento de un hijo natural, el testamento -, y aquellos en que la
luntad se manifiesta por un hecho material, ms bien que por una
racin propia y verdadera. Y dijimos tambin de una o varias personas,
para abarcar tanto los casos en que de una sola voluntad manifestada.
dependen consecuencias jurdicas, como aquellos en que es necesario el
acuerdo de varias voluntades (contratos). La voluntad debe tener por
objetivo un fin prctico, en el cual, sin embargo, no es necesario que sea
de orden patrimonial o econmico, bastando que est protegido por el
derecho; por consiguiente, son negocios jurdicos aun aquellas
taciones de voluntad dirigidas a constituir una relacin de familia
monio, reconocimiento, adopcin). y las consecuencias que el derecho
vincula a ellas, no siempre son conformes a la voluntad subjetiva del autor
del negocio jurdico, antes pueden estar en desacuerdo con sta y aun
serIe de todo contraria, pero siempre corresponden al intento prctico,
gn las vistas generales del derecho, y por eso puede decirse que son
conformes solamente a la voluntad normal de los individuos" (4).
El negocio jurdico es una especie de los hechos jurdicos voluntarios,
que son .Jos llamados actos jurdicos por los jurisconsultos franceses. En
efecto - segn Colin y Capitant - hay hechos jurdicos que no
tuyen actos jurdicos, por cuanto son independientes de la voluntad del
hombre, como es, verbigracia, el nacimiento, que seala el comienzo de
la personalidad.
Es esencial al contrato - escribe Ennecerus - "que se hallen frente
a frente dos o ms partes, que quieran dar vida a un efecto jurdico entre
ellas o entre las personas representadas o favorecidas por las mismas; que
las partes se declaren recprocamente sus correspondientes voluntades. Un
contrato eficaz presupone la coincidencia de las declaraciones de las
tes basadas en la coincidencia de las voluntades" (5).
(4) Oh. citada, pg. 344.
(;) Oh. citada, tomo 1, vol. 2.0, pg. 70.
El contrato es causa y la obligacin efecto; luego para hallar el con-
cepto del contrato en su sentido tcnico, ya que con l se busca constituir,
reglar, trasmitir, modificar o extinguir un vnculo jurdico, basta tener
presente el contenido de la obligacin. Si sta entraa una limitacin de
la libertad, que obedece al pensamiento de obtener una utilidad, una ven-
taja apreciable en dinero e un incremento del patrimonio, a cuya conse-
cucin puede llegarse al dar, hacer o no hacer alguna cosa, es evidente
que el contrato, en su concepcin jurdica, involucra indefectiblemente una
cuestin patrimonial. "El contrato - escriben Colin y Capitant - domina
como dueo en el derecho patrimonial. Se puede decir que forma su tra-
ma, pues la inmensa mayora de las relaciones pecuniarias que nacen entre
los individuos, tienen su origen en convenciones (tomq III, pg. 529).
En tesis general, el solo inters. moral no basta para dar vida a la
obligacin en materia contractual; el inters pecuniario es condicin indis-
pensable, porque de lo contrario no es posible que la infraccin del vnculo
jurdico pueda engendrar prdidas para el acreedor; mientras no se com-
prometa el patrimonio en una convencin, es inadmisible la hiptesis de
que el acreedor pueda experimentar daos y perjuicios por la contraven-
cin del deudor. Adems, a favor de esta tesis, hay otro argumento re-
saltante: en los diferentes contrat's a que expresamente se contrae el
Cdigo Civil, advirtese un objetivo econmico, como que todos versan
sobre bienes O' sobre valores.
En la contratacin, la voluntad se impone de un modo soberano para
sealar los efectos del vnculo jurdico, porque los COl1tratantes obran
libremente, ad libitum, al establecer los derechos y las obligaciones que
crean entre ellos, ya que "el legislador slo limita esta voluntad en los
casos en que por razones superiores procedentes, ya de la necesidad de
proteger los incapaces, ya del inters general y del orden pblico, se ve
determinado a establecer reglas imperativas que las partes no pueden alte-
rar". Por eso, los contratos - dice el artculo 1.159, - tienen fuerza de
ley entre las partes y nO' pueden ser revlocados sino por mutuo consenti-
miento o por las causas determinadas por la ley. Tal es el principio de la
autonoma de la voluntad. En el antiguo Derecho espaol, desde el Orde-
namientode Alcal, hllase sancionado que de cualquier manera que el
hombre quiera obligarse, por eso queda obligado ..
Empero, si nuestrO' Cdigo reconoce la autonoma de la voluntad, tam-
bin acepta que los contratos producen ms efectos que los pactados, desde
luego que el artculo 1.160 establece claramente que deben ejecutarse de
buena fe y obligan no solamente a cumplir lo expresado en ellos, sino a
todas las consecuencias que se derivan de los mismos contratos, segn la
equidad, el uso o la ley. Acaso sea esta la razn por qu Colin y Capi-
tant, refirindose a igual norma del Derecho francs, afirman que la li-
bertad contractual es frecuentemente en la prctica ms aparente que
real; y que en la mayor parte de los contratos las partes se contentan cn
prever el efecto esencial de su acuerdo de voluntades y dejan en la som-
bra todas las consecuencias secundarias que pueden posteriormente des-
prenderse del acto realizado por ellas, en cuyo caso se imponen las reglas
supletorias dictadas por el legislador y que se encuentran en la mayor parte
de las veces bien adaptadas a la generalidad de las situaciones contrac-
tuales para las que han sido establecidas. Y tal vez sea este el funda-
mento de la tendencia, que se advierte en algunos autores de menoscabar
el significado de la voluntad en los actos jurdicos y, por tanto, en las obli-
gaciones que de ellos emanan; mas lo que importa sostener para el fin del
presente estudio, es que sin la voluntad no hay convencin.
Se dijo antes que el contrato es una de las fuentes de las obligacio-
nes - manantial fecundo ciertamente -, como 10 son la gestin de ne-
gocios, el pago de lo indebido, el enriquecimiento sin causa y los hechos
ilcitos, y como lo es la ley. Tales hechos jurdicos son, pues, el origen
prximo e inmediato de las obligaciones; y aunque stas, sean contrac-
tuales o no, hallan su fundamento en la ley, en el sentido de que sin el
apoyo que ella les presta carecen de eficacia prcticamente, muchas de
ellas necesitan un acto particular del hombre para su existencia; y de aqu,
porqu cuando la obligacin no ha surgido del hecho privado, como re-
sulta en el caso en que los padres estn obligados a mantener, educar e
instruir a sus hijos, el origen inmediato radica en el mandato legal.
11. e ontratos unilaterales .Y bilaterales. - El contrato es unilateral,
cuando una sola de las partes se obliga; y bilateral, cuando dos se obligan
recprocamente .. En estas definiciones que da el artculo 1.134, se est
expresando con suma claridad que una cosa es la bilateralidad del con-
sentimiento y otra la de la obligacin. Sin el acuerdo de dos voluntades
no es posib),e la existencia del contrato; por manera que, desde este punto
de' vista, los contratos son siempre y necesariamente bilaterales; luego la
diferencia entre contratos unilaterales y bilaterales consiste justamente en
la bilateralidad o unilateralidad de la obligacin creada; si cada uno de
los contratantes queda ligdo al otro por un vnculo jurdico, de suerte que
uno y otro son recprocamente acreedor y deudor, como en la venta, en
que si el vendedor es acreedor al precio, es deudor de la oosa vendida,
y si el comprador es acreedor a la cosa comprada, es deudor del precio,
el contrato es bilateral; pero mientras la obligacin est, con arreglo al
concierto de voluntades, a cargo de una sola de las partes, como el
dato, el contrato es unilateral.
Pero debe tenerse en cuenta que si el carcter de unilateral o
ral del contrato est subordinado al vnculo jurdico, sencillo o doble,
surgido ,de la convencin, ello mismo induce a concluir que tal vnculo
debe nacer en el momento en que se perfecciona el contrato; y por
guiente, las obligaciones provenientes de hechos posteriores al acuerdo de
consentimientos, no tienen virtualidad para cambiar la naturaleza del
trato. El comodato, como se dijo antes, es un contrato unilateral, porque
slo el comodatario est obligado a la restitucin de la cosa; pero ste
puede verse en el caso de hacer algn gasto extraordinario y urgente para
la conservacin de la misma, que el comodante ha de pagarle; y esta
gacin, nacida despus de la celebracin del contrato, no' puede arrebatar
a ste el carcter de unilateral.
Esta distincin de los contratos quiz sea la de mayor importancia
en la prctica. En los bilaterales o sinalagmticos las obligaciones
procas de las partes se sirven mutuamente de causa, de soporte jurdico,
segn la expresin de Colin y Capitant; y de aqu, por qu si uno de
los contratantes no da cumplimiento a su obligacin, el otro puede a su
eleccin reclamar judicialmente la ejecucin o la resolucin del contrato.
Adems, el problema de los riesgos slo se presenta en los contratos
terales, puesto que cuando despus de la celebracin se pierde la cosa
que deba ser entregada o hay imposibilidad para el cumplimiento de una
de las obligaciones, se impone la necesidad de saber cul de los dos
tratantes va a soportar la prdida, es decir, si la otra obligacin va 6 no
a sobrevivir a la extincin de la primera; problema que no surge en un
contrato unilateral, verbigracia, el comodato, porque en este caso la
dida es sin duda para el comodante.
111. Contratos a ttulo oneroso .Y a ttulo gratuito. - El contrato es
a ttulo oneroso - establece el artculo 1.135 - cuando cada una de las
partes trata de procurarse una ventaja mediante un equivalente; es a ttulo
gratuito o de beneficencia, cuando una de las partes trata de procurar
una ventaja a la otra sin equivalente.
El contrato - fuente abundante de las obligaciones - encaminase a
establecer una limitacin de la libertad individual. Esa restriccin - si-
guiendo a Ricci - es aceptada en vista del equivalente o la utilidad que
indemnice el sacrificio parcial de la libertad. o bien sin compensacin de
ninguna clase. En el primer caso. el contrato es oneroso en cuanto una
de las partes no se impone la carga sin imponer a la otrla un correlativo;
en el segundo. el contrato es gratuito en cuanto una de las partes acepta el
gravamen. sin que la otra se obligue de modo alguno. La venta. el arren-
damiento. son contratos a ttulo oneroso; el mandato. el como dato' son
a ttulo gratuito.
T ,odos los contratos bilaterales son a ttulo oneroso. dada la recipro-
cidad de las obligaciones a que se someten los contratantes. pues cada
quien tiende a conseguir una utilidad mediante la carga que asume.
Prcticamente. el inters de la diferencia entre contratos a ttulo one-
roso y a ttulo gratuito. se advierte en lo referente a la culpa. como que
la situacin del deudor es menos grave cuando presta el servicio gratuita-
mente que cuando lo hace para obtener una recompensa; as se ve ate-
nuada la responsabilidad del deudor en el caso de mandato gratuito y en
el de depsito cuando no se ha estipulado remuneracin. Se observa igual-
mente que los contratos gratuitos se celebran slo en consideracin de las
personas. intuitus personae .. y con relacin al ejercicio de la accin pau-
liana existen ms probabilidades de xito cuando se trata de actos a ttulo
gratuito.
IV. e ontratos aleatorios. - El contrato es aleatorio. cuando - dice
el artculo 1.136 - para ambos contratantes. o para uno de ellos. la ven-
taja depende de un hecho casual.
Acerca de este contrato. el expositor Ricci da las siguientes expli-
caciones: "El contrato aleatorio entra en la categora de los contratos
bilaterales y a ttulo oneroso. pero difiere de los dems contratos com-
prendidos en la misma categora. en que mientras en los no aleatorios la
medida de lo que se da depende de lo que se recibe. de suerte que hay
proporcin y equlibrio entre la obligacin contrada y el beneficio esti-
pulado.en los contratos de azar. por el contrario hay desproporcin entre
la obligacin y el beneficio.
En los contratos que no son aleatorios el beneficio nos corresponde
desde que contraemos la obligacin; en los de azar se tiene. por un lado.
una obligacin cierta. pero no se sabe si se conseguir el beneficio. Yo.
ANOTACroNS DE DERECHO CIVIL 353
por ejemplo. pago un premio fijo a una compaa de seguros y sta con-
trae la obligacin de pagarme una suma, muy superior a la desembolsada
por m, al verificarse determinado suceso; pero siendo esto incierto, yo
no' s, en el momento en que firme el contrato, si conseguir o no el bene-
ficio que me prometo; y precisamente esta incertidumbre es lo que justifica
la desproporcin entre lo que se da y lo que se recibe" (6).
V. Formacin del coniraio. - El artculo 1.137 dispone lo siguiente:
El contrato se forma tan pronto como el autor de la oferta tiene co-
nocimiento de la aceptacin de la otra parte.
La aceptacin debe ser recibida por el autor de la oferta en el plazo
fijado por sta o en el plazo normal exigido por la naturaleza del negocio.
El autor de la oferta puede tener por vlida la aceptacin tarda y
considerar el contrato como perfecto siempre que l lo haga saber inme-
diatamente a la otra parte.
El autor de la oferta\ puede revocarla mientras la aceptacin no haya
llegado a su conocimiento. La aceptacin puede ser r e v o ~ a d a entre tanto
que ella no haya llegado a conocimiento del autor de la oferta.
Si el autor de la oferta se ha obligado a mantenerla durante cierto
plazo, o si esta obligacin resulta de la naturaleza del negocio, la revo-
cacin antes de la expiracin del plazo no es obstculo para la forma-
cin del contrato.
La oferta, la aceptacin o la revocacin por una cualquiera de las
partes, se presumen conocidas desde el instante que ellas llegan a la direc-
cin del destinatario, a menos que ste pruebe haberse hallado, sin su
.culpa, en la imposibilidad de conocerla.
Una aceptacin que modifica la oferta, tendr nicamente el valor
de una nueva oferta.
Las normas precedentes, lo mismo que las de los artculos subsiguien-
tes, nuevas en el Cdigo Civil, son de extrema claridad: ellas lo que
hacen realmente es proclamar el imperio de la voluntad en las relaciones
contractuales, pues siendo el contrato el resultado del acuerdo de con-
sentimientos, in idem placitum, en tanto no se verifique ese acuerdo, ello
-es lgico, el contrato no se habr celebrado. Antes de que el autor de
la oferta tenga conocimiento de la aceptacin de la otra parte, no puede
(6) Oh. citada. tomo XIII. pg. 19.
'23
darse el acuerdo expresado, que es de donde surge el vnculo jurdico y
por eso aqul puede revocarla mientras que la aceptacin no haya llegado
a su conocimiento, como que 'hasta entonces falta el elemento esencial que
va a dar vida a la obligacin. Por la propia razn, la aceptacin puede
ser revocada en tanto no haya llegado a conocimiento del autor de la
oferta. Sin embargo, ste puede dar por vlida una aceptacin tarda, esto
es, que no lleg en el plazo fijado por la oferta o en el normal exigido
por la naturaleza del negocio, y considerar el contrato como perfecto,
siempre que l lo haga saber inmediatamente a la otra parte, porque hasta
ese momento no existe el concierto de voluntades. Pero el derecho de
revocacin est limitado cuando el autor de la oferta se ha obligado a
mantenerla durante cierto plazo, o si esta obligacin resulta de la natu-
raleza del negocio, porque en tal caso, la revocacin antes de la expira-
cin del plazo no obsta para la formacin del contrato. Y quien hace una
proposicin no puede permanecer indefinidamente en espera de la respues-
ta, la cual debe llegarle en la oportunidad prefijada, ni el autor de la
contestacin puede estar sometido a la misma situacin de espera indefi-
nida; y en tal virtud, tanto la una como la otra, lo mismo que la revo-
cacin, se presumen conocidas desde el instante en que ellas llegan a la
direccin del destinatario, salvo que ste demuestre haberse hallado, sin
su culpa, en la imposibilidad de conocer la.
La modificacin de la oferta en la contestacin se resuelve en una
nueva oferta, respecto de la cual rige el mismo criterio que acaba de
exponerse.
VI. El artculo 1.138 dispone que si a solicitud de quien hace la
oferta, o en razn de la naturaleza del negocio, la ejecucin por el acep-
tante debe preceder a la respuesta, el contrato se forma en el momento
y en el lugar en que la ejecucin se ha comenzado; y que el comienzo
de la ejecucin debe ser comunicado inmediatamente a la otra parte.
Este artculo tiene los mismos fundamentos del anterior, pues si la
parte a quien fu dirigida la oferta procede a la ejecucin sin respuesta
previa, tal como lo ha exigido el autor de aqulla, o porque la naturaleza
del negocio as lo impone, es evidente que ha aceptado, dando as naci-
miento al vnculo jurdico; debiendo,es natural, hacerlo saber al propo-
nente de manera inmediata, para evitar las complicaciones que pudieran
presentarse por la falta de oportuno aviso.
VII. Y estatuye el artculo 1.139 que quien promete pblicamente
remunerar una prestacin o un hecho, no puede revocar la promesa d e s ~
pus de la prestacin o el hecho se han cumplido.
La revocacin hecha con anterioridad debe fundarse en una justa
causa y hacerse pblica en la misma forma que la promesa, o en una
forma equivalente.
En este caso, el autor de la revocacin est obligado a reembolsar los.
gastos hechos por aquellos que de buena fe y antes de la publicacin de'
la revocacin han comenzado a ejecutar la prestacin o el hecho, pero-
sin que la suma total a reembolsar pueda exceder del montante de la
remuneracin prometida.
La accin por reembolso de los gastos prescribe a los seis meses de
la publicacin de la revocacin.
En el caso a que se refiere este artculo, la promesa no va dirigida a
persona determinada, sino al pblico, a fin de que cualquiera que lo tenga
a bien, proceda a la prestacin o al hecho que ser remunerado. Antes de
que alguno haya aceptado aquella promesa, no hay vidculacin alguna
para su autor, quien, por esta razn, hllase autorizado para revocarla,
siempre que tenga justa causa y haga pblica la revocacin, para impedir
que alguien, seducido por .la remuneracin prometida, d principio a la
ejecucin. Esa revocacin no puede efectuarse sino antes de que la pres-
tacin oel hecho se hayan cumplido; despus, ya no es posible, dada la
circunstancia de que entonces existe un lazo jurdico para el autor de
la promesa. Pero como alguna persona, de buena fe, pudo haber dado
principio a la ejecucin del hecho o la prestacin, antes de haber sido re-
vocada la promesa, en tal caso el autor de la revocacin debe reembol-
sarle los gastos hechos, lo cual es perfectamente lgico, pues sin aquella
promesa pblica esos gastos no se habran ocasionado. La accin por ese
reembolso prescribe a los seis meses de haberse publicado la revocacin;.
tiempo suficiente para que quien la tenga a su favor, pueda hacerla valer.
VIII. Precepta el artculo 1.140 que todos los contratos, tengan
o no denominacin especial, estn sometidos a las reglas generales esta-
blecidas en este Ttulo, sin perjuicio de las que se establezcan especial-
mente en los Ttulos respectivos para algunos de -eUos en particular, en el
Cdigo de Comercio sobre las transacciones mercantiles y en las dems;
1 eyes especiales.
En esta norma general, el legislador confirma el postulado que do-
356 FLORENCiO R.\MREZ
mina en orden a las relaciones contractuales o sea el principio de la auto-
noma de la voluntad, que slo encuentra valla infranqueable en la ley,
en el orden pblico o en las buenas costumbres, y que constituyen la razn
por qu hoy no se reproduce la antigua distincin de contratos nominados
e innominados que tena su origen en la ndole de la accin que
can y comprendidos en las frmulas do ut des, do ut facias, facio ut des,
facio ut facias. No es posible, en efecto, que el legislador abarque en sus
disposiciones todos los contratos que pueden surgir de las relaciones
manas y por eso, "en vez de callar del todo", ha preferido ocuparse de
aquellos "que ya han entrado en nuestras costumbres y en los cuales puede
decirse que se compendia nuestra actividad, dejando a los principios
nerales de razn y a la voluntad misma de las partes el regular las dems
especies de contratos para los cuales no dicta disposicin alguna". Es
preciso, pues, advertir en este punto el antiguo principio de que de
quier manera que el hombre quiera obligarse, por eso queda obligado.
Importa anotar que, no obstante la precedente previsin, el legislador
no se conforma en ocasiones con la expresin de la mera voluntad y exige
la formalidad del instrumento pblico y con tal carcter, que su falta
entraa forzosamente la inexistencia del contrato, como sucede,
cia, en las capitulaciones matrimoniales. He aqu los contratos solemnes.
Otras veces exige la entrega de la cosa para la perfeccin del contrato,
como se observa en el comodato,' el .mutuo, el depsito: tales son los
tratos reales.
IX. De acuerdo con el artculo 1: 141, las condiciones requeridas
para la
1."
2.
a
3."
existencia del contrato son:
Consentimiento de las partes;
Objeto que pueda ser materia de contrato;' y
Causa lcita.
y conforme al artculo 1.142, el contrato puede ser anulado:
1 .0 Por incapacidad legal de las partes o de una de ellas; y
2.
0
Por vicios del consentimiento.
T res son, pues, las condiciones que para su existencia ha menester el
contrato, de suerte que la falta de cualquiera de ellas equivale a que
la convencin no se hubiera celebrado. Si falta absolutamente el
timiento, no puede haber el concierto de voluntades y por eso, no habiendo
surgido el vnculo jurdico, no hay contrato; faltando el objeto materia de
la convencin, se est igualmente ante un contrato inexistente; y si se carece
de la causa, o sea el fin prctico o razn econmico-jurdica de que habla
el profesor Coviello, tendremos tambin un contrato inexistente. Cuando el
consentimiento slo est afectado p,or un vicio, procedente de violencia.
error o dolo, el contrato existe, pero est expuesto a desaparecer en virtud
de una accin de nulidad, lo mismo que cuando las partes o alguna de
ellas carecen de capacidad legal.
El contrato inexistente no puede producir efectos jurdicos ningunos,
al paso que el meramente anulable s puede producirlos, en tanto no sea
impugnado victoriosamente mediante la respectiva accin; el contrato ine-
xistente carece de efectos respecto de todos, mientras que el anulable slo
puede invalidarse en inters de las personas a quienes la ley concede el
derecho para intentar la anulacin.
Como el artculo 1.142 autoriza la accin de nulidad contra el con-
trato, por incapacidad legal de las partes o de una de ellas y por vicios
del consentimiento, es concluyente que la capacidad y el consentimiento
libre de vicios son los requisitos para la validez de los contratos.
De los requisitos para la validez de los contratos
1
De la capacidad de las parte$ contratantes
1. Segn el artculo 1.143, pueden contratar todas las personas que
no estuvieren declaradas incapaces por la ley.
La capacidad es, pues, la regla; la incapacidad, la excepcin. El ex-
positor Ricci, tomando en consideracin que todos aquellos que no pueden
consentir deben conceptuarse incapaces para contratar, concluye que la
incapacidad para contratar no es slo legal, sino natural, y que si el legis-
lador italiano no se ocupa de esta ltima, es porque representa "una con-
secuencia lgica de los principios de razn y de derecho, por lo que se rige
por stos y no necesita una disposicin especial que la regule. Entre la
incapacidad natural y la legal hay la siguiente diferencia: la primera
deriva de la falta absoluta de la facultad de consentir con conocimiento
~ 5 8 FLORENCIO RAMREZ
de causa; la segunda, por el contrario, se funda en la prohibicin de la
ley, la cual puede referirse a una persona que segn su estado natural es
capaz de prestar un consentimiento eficaz, esto es, con conocimiento de
lo que se hace. El menor, por ejemplo, que es todava infante, el borra-
cho, el loco y todo el que haya perdido el uso de la raZn por cualquier
causa, aun momentneamente, no saben lo que hacen, no comprenden la
importancia de sus actos y, por consiguiente, son incapaces de consentir.
Por el contrario, el menor, que est en el uso perfecto de la razn; el in-
terdicto, que se encuentra en un lcido intervalo que le permita compren-
der el alcance de sus actos, estn en situacin de consentir eficazmente y,
sin embargo, la ley niega al primero por su inexperiencia y al segundo por
respeto a la sentencia pronunciada contra l, la capacidad para contra-
tar" (7). Igual criterio sustenta el comentador Dominici.
El legislador venezolano tampoco habla expresamente de esa incapa-
cidad natural; pero, en cambio, estatuye que el consentimiento es condi-
cin indispensable para la existencia del contrato y por eso, si falta aqul,
ste no existe. El consentimiento puede faltar, no slo porque no se haya
manifestado, sino porque lo haya dado quien no tena aptitud para ha-
cerlo, por carecer en absoluto de discernimiento en un momento dado,
como sucedera en el caso de uno de los ejemplos anteriormente propues-
tos. De modo que aquellas teoras caben sin dificultad dentro del sistema
implantado por el Cdigo actual.
II. Quines son ncapaces para contratar? Responde el artculo
1.144 que no tienen capacidad para contratar en los casos expresados
por la ley: los menores, los entredichos, los inhabilitados y cualquiera otra
persona a quien la ley le niega la facultad de celebrar determinados con-
tratos. Y que no tienen capacidad para adquirir bienes inmuebles los ins-
titutos llamados de manos muertas, o sean los que por las leyes o regla-
mentos de constitucin, no pueden enajenarlos.
La capacidad para los actos de la vida civil adviene a la veintin aos
cumplidos, salvo excepciones expresas de la ley, como el matrimonio, el
contrato de trabajo y otros. El menor hllase bajo la patria potestad o
est en tutela, y su representacin, al igual de la administracin de sus
bienes, son ejercidas por el padre o por el tutor, segn las circunstancias.
El entredicho se encuentra en una situacin anloga. El inhabilitado, aun-
(7) Ob. citada. tomo XIII. pgs. 25 y 26.
que no afectado por una incapacidad absoluta, s sufre una restriccin
de la personalidad en cuanto debe ser asistido por un curador en todo
acto de disposicin o que exceda de la simple administracin, y aun de
esta misma, si el Juez lo conceptuare procedente. Respecto a las otras
personas a quienes la ley niega la facultad de celebrar determinados
tratos, la incapacidad es relativa al contrato prohibido: verbigracia, entre
marido y mujer no puede haber venta de bienes. En lo tocante a la
posicin de que no tienen capacidad para adquirir bienes inmuebles los
institutos llamados de manos muertas o sean los que por las leyes o regla-
mentos de su constitucin no pueden enajenarlos, obedece de fijo a que las
vinculaciones quedaron abolidas en Venezuela, como contrarias al incre-
mento de la riqueza.
III. La incapacidad para contratar engendra una aCClon o una ex-
cepcin en favor exclusivo del menor, entredicho o inhabilitado; ellos ni-
camente pueden, llegado el caso, hacer valer esta accin o esa excepcin,
por medio de sus representantes legales, por s mismos es llegado
a la capacidad o readquirido la misma, o por sus herederos o causaha-
bientes. La incapacidad es una medida de proteccin con que el legislador
atiende a los intereses de dichos incapaces, ya que la persona capaz que
ha contratado con alguno de ellos, no puede, segn lo precepta el ar-
tculo 1.145, oponer la incapacidad del menor, del entredicho ni del
inhabilitado con quien ha contratado. Mas, el mismo artculo hace una
excepcin en cuanto a la incapacidad que se deriva de la interdiccin por
condenacin penal, porque siendo esta interdiccin, no un fav,or, sino una
pena accesoria de la principal aplicada al reo de un delito grave, que ha
lesionado con su hecho punible el inters moral de la sociedad, la inca-
pacidad resultante de la predicha interdiccin, puede oponerse por todos
aquellos a quienes interese.
II
De los VICIos del consentimiento
1. Precepta el artculo 1.146 que aquel cuyo consentimiento haya
sido dado a consecuencia de un error excusable, o arrancado por
cia o sorprendido por dolo, puede pedir la nulidad del contrato.
El error y el dolo obran sobre la inteligencia, y la violencia sobre la
36(,)
FLORENCro RAMREZ
voluntad. Todos se resuelven en un cercenamiento de esa misma voluntad.
Pero, infirese lgicamente, la ley alude al consentimiento dado por una
persona capaz, porque si quien ha consentido es incapaz para contratar,
esto basta para invalidar el consentimiento y con l el contrato celebrado;
sin que haya necesidad de abordar el examen de si concurre o no alguno
de los motivos que daen el consentimiento; en otros trminos, si obr o no
el contratante con pleno conocimiento de causa o con entera libertad.
JI. El error que puede viciar el consentimiento es de derecho o de
hecho. Ambos producen idnticos efectos. Quie,n ha errado no ha querido
consentir. Non 'lJidentur qui errant consentire. i No cabe establecer dife-
rencia en sus efectos. "Quien se ha equivocado merece en ambos casos la
proteccin de la ley." El error - segn Demolombe - es una opinin
contraria a la verdad. Colin y Capitant lo definen que es una representa-
cin falsa o inexacta de la realidad. Otros sostienen que el error consiste
en creer verdadero lo que es falso o falso lo que es verdadero. Para que
proceda la accin de nulidad, el error ha de ser excusable. en conformi-
dad con el principio de que quien incurre en culpa debe sufrir sus conse-
cuencias, en cuya virtud los Tribunales deben de tomar en consideracin
el carcter excusable o inexcusable del error, a fin de declarar la nulidad
en el primer supuesto. "Debe ser excusable, esto es, de tal naturaleza,
que no lo habra evitado un hombre de inteligencia media."
IJI. El artculo 1.147 establece que el error de derecho produce la
nulidad del contrato slo cuando ha sido la causa nica o principal.
El profesor Ricci, comentando el artculo 1. 109 del Cdigo Civil
italiano, igual al precedente, habla en estos trminos: "Desprndese de
aqu que en las relaciones privadas es lcito ignorar las disposiciones lega-
les, mientras no lo es en las relaciones entre el individuo y la sociedad,
en virtud del principio de utilidad prctica de que los intereses generales
deben prevalecer sobre los individuales". Y el profesor Coviello asienta
"que el error de derecho consiste en l a ignorancia de una norma de dere-
cho o en la falsa interpretacin o inexacta aplicacin de la misma". Sin
embargo siendo el error un falso concepto de la realidad, muy distinto de
la ignorancia, ya que sta implica una falta absoluta de conocimiento, e
imponindose, como se impone inexorablemente, el principio de que la
ignorancia de la ley no excusa de su cumplimiento, principio que tiene
raigambres en una previsin constitucional y cuya precisin admirable no
da entrada a las reglas de la interpretacin, es razonable concluir que una
cosa es el alegato de ignorancia contra la autoridad de la ley y otra el
haber prestado el consentimiento en una convencin por inadecuada
I
ligencia de aqulla; y as, conciliada la norma del artculo 1. 147 con la
del artculo 2.
0
, puede admitirse la tesis de que "en las relaciones privadas
es lcito ignorar las disposiciones legales".
El error de derecho se resuelve, es cierto, en la infraccin de la ley.
No obstante, importa considerar que en lo que se refiere a los
tamientos de la ley, sta, casi siempre, los sanciona con una accin de
nulidad, sin hacer diferencia acerca de si fueron motivados por ignorancia,
a sabiendas <> por error, bastando el hecho de la infraccin, como en el
contrato celebrado por un menor, para que sea procedente la declaratoria
de nulidad; y de aqu, por qu es necesario aceptar la consecuencia de
que la alegacin sobre error de derecho tiene cabida cuando no exista
otra accin de nulidad.
La leyes obligatoria una vez publicada en la Gaceta Oficial de los
Estados Unidos de Venezuela, o desde la fecha posterior que ella misma
seale, conforme a la Constitucin Nacional: he .aqu la razn del
cipio establecido en el artculo 2., segn el cual la ignorancia de la ley
no excusa de su cumplimiento. Invocar ignorancia de la ley para anular
un contrato es ir contra el principio fundamental, que no admite
cias; luego el error de derecho no puede consistir sino en la falsa
pretacin de la ley o en la inexacta comprensin de una realidad jurdica,
10 cual se exhibe claramente al magistrado en el acto mismo cuya
cin se pide, mientras que la sola alegacin de ignorancia de la leyes
punto que ha menester una prueba por separado, prueba poco menos que
imposible sin violar la norma constitucional.
No basta el error de derecho para producir la nulidad del contrato:
es necesario que ese error haya sido la causa nica y principal o sea el
motivo principal de la determinacin de la voluntad; de modo que si no se
hubiese interpretado mal la previsin del legislador. persona que
rri en el error no habra contratado.
IV. El artculo 1.148 establece: que el error de hecho produce la
anulabilidad del contrato cuando recae sobre una cualidad de la cosa o
sobre una circunstancia que las partes han considerado como esenciales,
o que deben ser consideradas como tales en atencin a la buena fe y a las
condiciones bajo las cuales ha sido conclu do el contrato. Y que es tam-
362 FLORENCIO RAMRI'.Z
bin causa de anulabilidad el error sobre la identidad o las cualidades
de la persona con quien ha contratado, cuando esa identidad o esas cua-
ljdades han sido la causa nica o principal del contrato.
Segn lo expresado en este artculo, el error de hecho debe recaer
sobre cualidades esenciales de la cosa, no sobre la substancia de sta, como
lo requera el Cdigo anterior. Efectivamente, el error sobre la substancia
misma de la cosa se resuelve necesariamente en la falta del objeto del con-
trato, entraando, en consecuencia, la inexistencia de ste. Por lo que hace
a la apreciacin de si las cualidades son esenciales, es necesario ver cul ha
sido la intencin de los contratantes, para llegar a la conclusin de que
sin esas cualidades en la cosa, el contrato no hubiera sido celebrado.
Por lo que respecta al error sobre la identidad o sobre las cualidades
de la persona con quien se ha contratado, que es tambin causa de anula-
bilidad, cuando esa identidad o esas cualidades han sido la causa nica
o principal del contrato, toca al Juez examinar, segn la naturaleza de la
convencin, las circunstancias particulares de la causa y la intencin de
las partes, si aquella condicin se ha realizado o no, si, en una palabra,
existe inluilus personae, como ocurrir - siempre en los contratos a ttulo
gratuito - "en muchos contratos a ttulo oneroso, ya por ambas partes,
verbigracia, en la sociedad, ya por parte de uno solo de los contratan-
tes; verbigracia, en el contrato de trabajo celebrado con tal ingeniero, tal
empleado, o tambin en el contrato de empresa celebrado con tal arqui-
tecto, tal pintor, tal escultor, tal mdico" - ejemplos de Colin y Capi-
tant -; siendo de notar que la doctrina francesa y la italiana estn acor-
des en sostener que el error sobre la persona existe lo mismo cuando recae
sobre la individualidad, que cuando versa sobre las cualidades de la per-
sona. Por lo dems, no debe confundirse el error sobre la persona con el
error in nomine, de que habla el artculo 901, donde se halla establecido
que si la persona del heredero o del legatario fu designada con ineX'ac-
titud, la disposicin testamentaria tiene efecto cuando se pueda probar
cul es la persona que el testador ha querido indicar.
v. Estatuye el artculo 1.149: que la parte que invoca su error para
solicitar la anulacin de un contrato, est obligada a reparar a la otra los
perjuicios que le ocasione la invalidez de la convencin, si el error pro-
viene de su propia falta y la otra parte no lo ha conocido o no ha podido
conocerlo.
y que no proceder la nulidad por error, si antes de deducirse la
accin o hasta el acto de la contestacin de la demanda, la otra parte
ofrece ejecutar su prestacin subsanando el error sin perjuicios para el
otro contratante.
Si el error - de hecho o de derecho - de la parte que lo invoca para
reclamar la anulacin, emana de la falta del reclamante, es claro que ste
ha incurrido en culpa, en cuya virtud, al tenor de principios jurdicos,
debe resarcir a la otra parte los perjuicios que le haya causado la invalidez
de la convencin, siempre que esta ltima no haya conocido el error o no
haya podido conocerlo, porque de lo contrario tambin incurre en culpa,
de la cual no puede ser responsable la primera; y si el contratante contra
quien puede dirigirse el reclamo por nulidad en razn de error, antes de
deducirse la accin o hasta el acto de la contestacin de la demanda,
ofrece ejecutar su prestacin subsanando el error sin perjuicio para el otro
contratante, es lgico que entonces no proceda la accin de nulidad, puesto
que aquella oferta equivale sin duda alguna a la ratificacin de la volun-
tad viciada por el error.
VI. La violencia empleada - estatuye el artculo 1.1 SO - contra
el que ha contrado la obligacin es causa de anulabilidad, aun cuando
haya sido ejercida por una persona distinta de aquella en cuyo provecho
se ha celebrado la convencin.
La violencia, como causa de invalidez del contrato, estriba en la ame-
naza de un mal notable que obra sobre la voluntad, disminuyendo el libre
arbitrio. "El consentimiento arrancado por violencia - dice Dominici-
es consentimiento, aunque viciado en su origen por falta de libertad. Entre
dos males la voluntad ha escogido el que le pareci mejor. Por eso, la ley
no declara inexistentes las convenciones formadas as y se conforma con
hacerlas anulables."
La violencia puede ser fsica o moral. El concepto jurdico de la
violencia hllase expresado en el artculo 1. 1 S 1, segn el cual el consen-
timiento se reputa arrancado por violencia, cuando sta es tal que haga
impresin sobre una persona sensata y que pueda inspirarle justo temor
de exponer su persona o sus bienes a un mal notable; debiendo atenderse
en esta materia a la edad, sexo y condicin de las personas.
Acerca de este punto, el expositor Ricci, refirindose a igual previ-
sin del Cdico Civil italiano, se expresa as: "La redaccin de este ar-
tculo no es muy feliz, porque en su primera parte establece un principio
que la segunda modifica esencialmente, induciendo a confusin. En efecto,
al decir la primera parte que la violencia ha de producir su impresin en
una persona sensata, atemorizndola, parece que el Juez, al resolver si el
consentimiento de Ticio o Sempronio se logr con violencia, debe formarse
un tipo de hombre sensato y, por consiguiente, ver si la violencia empleada
habra atemorizado a ste. Y en la segunda parte dice que no debe aten-
derse al hombre sensato, sino a la edad, al sexo y a las condiciones de la
persona contra quien se us. Es evidente que la segunda parte del artculo
no armoniza con la primera. Cierto es que si debe atenderse a la edad, al
sexo y a la condicin de la persona vctima de la violencia, es preciso que
la consideremos en su debilidad o pequeez, pero no como una persona
sensata. Esto sentado, la violencia debe referirse a la persona considerada
cual es realmente, no como debiera ser, y ver si los actos mediante los
cuales se exterioriz la violencia pudieron producir en ella aquel temor
que es natural dadas sus condiciones. Por lo que para armonizar las dos
partes del artculo en examen, se puede creer que en la primera ha querido
el legislador fijar el principio de que el temor debe ser racional en aten-
cin a la violencia que lo engendra, y en la segunda, que al establecer
esta medida racional, se debe atender a las condiciones especiales de la
persona que la sufri" (8).
El Cdigo Civil francs, en su artculo 1.112, contiene expresiones
idnticas a las del italiano. Colin y Capitant definen la violencia como la
coaccin fsica o moral ejercida sobre un individuo para determinarle a
celebrar un acto.
Coviello habla de la manera siguiente: "la otra condicin psicolgica
que vicia la voluntad, es el temor. La causa de temor contemplada por
la leyes la violencia (vis), esto es, la violencia que se llama moral (vis
absoluta), que acaba del todo con la voluntad. La violencia moral es la
amenaza de un mal que infundiendo temor en el nimo de una persona.
la induce a realizar un negocio jurdico que de otra suerte no habra rea-
lizado. Para que exista la violencia moral, es necesario que la amenaza
sea grave e injusta. La amenaza es grave cuando el mal es de tal ndole,.
que produce serio temor en una persona sensata, esto es, en una persona
que no es de nimo heroico ni tampoco pusilnime, sino dotada de una
fortaleza comn y ordinaria". "La amenaza debe ser injusta, es decir el
mal con que se amenaza no debe consistir en el ejercicio de un derecho
(como cuando el acreedor amenaza al deudor con la expropiacin o la
(8) Ob. citada, tomo XIII, p ~ g . 19.
declaracin de quiebra). Pero aun en esta hiptesis puede haber violen-
cia, cuando el medio, justo en s mismo, se dirige a un fin injusto: conviene
saber, cuando el ejercicio del propio derecho sea amenazado no para ob-
tener la realizacin del derecho mismo (por ejemplo, el pago), o Un hecho
equivalente (novacin, reconocimiento), sino para agravar de manera il-
cita la condicin del amenazado (por ejemplo, para constreir al deudor
a pagar intereses usurarios o dar en pago una cosa de valor mucho mayor
que el crdito) ; o, lo que es peor, para obligarlo a realizar un acto que
no tiene relacin con el derecho con cuyo ejercicio se amenaza (como cuan-
do alguno, amenazando con la declaracin de quiebra, induce a un comer-
ciante a hacer disposiciones testamentarias a su favor") (9).
La violencia - tal como lo establece el artculo 1.152 - es tambin
causa de anulabilidad del contrato, cuando se dirige contra la persona o
los bienes del cnyuge, de un descendiente o de un ascendiente del contra-
tante. Si se trata de otras personas, toca al Juez pronunciar sobre la anu-
labilidad, segn las circunstancias.
"Son a tal punto fuertes los vnculos que naturalmente median entre
cnyuges y entre ascendientes y descendientes, que el mal del uno es mal
del otro. En cambio, si el mal afecta a otras personas, a otros parientes o
amigos, el Juez, antes de pronunciar la nulidad del negocio, deber exa-
minar, segn las varias circunstancias de hecho, si era tan ntimo el afecto
o el vnculo de inters entre la persona amenazada y la que ha celebrado el
negocio, que pueda creerse que sta no ha obrado con la espontaneidad
necesaria, sino bajo la influencia del temor."
y precepta el artculo 1.153 que el solo temor reverencial, sin que se
haya ejercido violencia, no basta para anular el contrato.
El temor reverencial se deriva no de la amenaza de un mal, sino slo
de un profundo sentimiento ,de respeto ilimitado o de ciega obediencia hacia
otra persona. "Pero si la persona que tena gran autoridad sobre el nimo
de otro, ha recurrido en un caso determinado a amenazas para mantener
o reforzar la autoridad actual, no hay entonces el simple temor reveren-
cial sino el temor que se deriva de la violencia."
VII. El dolo - al tenor del artculo 1.154 - es causa de anulabi-
lidad del contrato, cuando las maquinaciones precticadas por uno de los
(9) Ob. citada, pgs. 427 y 428.
contratantes o por un tercero, con su consentimiento, han sido tales que
sin ellas el otro no hubiera contratado.
Se llama dolo - definicin de Donat - toda sorpresa, fraude, suti-
leza, fingimiento y cualquiera otra mala accin para engaar a alguno.
Segn la doctrina alemana, se entiende por engao toda conducta por la
cual intencionalmente se induce, se corrobora o se mantiene a otro en una
representacin errnea. Hay dolo siempre que el medio para el engao
sea empleado con la conciencia de que con ello otro es detel'minado a una
declaracin de voluntad que no habra emitido sin el engao.
El dolo, como el error, obra sobre la inteligencia representando las
cosas de un modo distinto al que realmente les corresponde. Hay, por
tanto, entre el dolo y el error un punto de contacto en cuanto el que yerra
y el que es vctima del dolo aprecian inexactamente las cosas. Ambos
llegan a los mismos efectos prcticos; pero en cuanto a su diferencia, h-
llase justificada razonablemente: si el error - dice Ricci - "procede de
mi culpa o de mi poca previsin, las consecuencias deben pesar sobre m;
y si alguna vez produce este error la nulidad del contrato, slo es en el
caso de que llegue a viciar el consentimiento, haciendo que yo adquiera
una cosa que no pensaba adquirir; fuera del caso, pues, de que el error
anule el consentimiento respecto de la cosa, en todos los dems casos va
a cargo del que haya incurrido en l. Pero cuando mi el'ror es consecuen-
cia del dolo del otro contratante, en tal caso no debe ser lcito a ste bene-
ficiarse con su propia culpa, por lo que yo podr pedir la nulidad del
contrato, aunque no haya sido inducido a error en cuanto a las cualidades
esenciales de la cosa objeto del contrato" (10).
Las palabras de la ley no dan lugar a dudas acerca del concepto del
dolo: ste - conforme a esas claras expresiones - debe consistir en ar-
tes, maniobras o asechanzas, de suerte que sin ellas la parte engaada
no hubiera contratado; y esas maquinaciones para engaar han de ser prac-
ticadas por uno de los contratantes o por un tercero, con su consentimiento.
(10) Ob. citada, tomo XIII, pg. 41.
III
Del objeto de los contratos
De acuerdo con el artculo 1.155, el objeto del contrato debe ser
sible, lcito, determinado o determinable.
Esta norma es consecuencia precisa de lo establecido en el
lo 1.141 que requiere, como una de las condiciones para la existencia de
un contrato, objeto que pueda ser materia de convencin; y tendr tal
carcter, cuando sea posible, lo que equivale' a que, segn lo exiga el
Cdigo derogado, est en el comercio, y no lo estn los bienes
tuados como del dominio pblico, cuya propiedad no puede adquirir3e
porque son inalienables. La posibilidad puede ser tambin de hecho o sea
la referente a la existencia misma de la cosa. Si la ley prohibe la
cialidad del objeto, ste ser ilcito. Y debe ser determiniido porque de lo
contrario no hay objeto; o por lo menos determinable, lo cual entra en
el concepto de la posibilidad. El contrato encamnase a la creacin de un
vnculo jurdico, y ste no puede surgir sin una finalidad precisa.
No obstante, las cosas futuras - segn el artculo 1.156 - pueden
ser objeto de los contratos. Porque si una cosa no se halla en el comercio
al tiempo del contrato, puede estarlo posteriormente, verbigracia, los
tos que produzca el fundo (tal) en la prxima cosecha. Desde el momento
en que la cosa existe, entra inmediatamente en la categora de los bienes
patrimoniales y comerciales, por lo que el contrato que sobre ello verse,
tiene eficacia jurdica; y en el comercio se observa frecuentemente la venta
de cosas futuras, pues el Cdigo de Comercio al permitir la venta de la
cosa ajena, en el sentido de que el vendedor est obligado a adquirirla y
entregarla al comprador, refirese, en el fondo, a la cosa futura, es decir,
a cosa que aun no est en el patrimonio del vendedor; pero es posible que
llegue a estarlo mediante la adquisicin, mxime si se trata de cosas
terminadas en ,cuanto a su especie.
Empero - agrega el propio artculo - no se puede renunciar una
cesin aun no abierta, ni celebrar ninguna estipulacin sobre esta sucesin,
ni aun con el consentimiento de aquel de cuya sucesin se trate. Esta
cepcin no se puede inferir de un principio de razn - segn Ricci-
"porque si es lcito contratar sobre cosas que aun no existen, pero que
pueden venir a formar parte del patrimonio del que se obliga, debe ser
igualmente lcito, segn la lgica del derecho, obligarse sobre una cosa
que puede entrar en nuestro patrimonio por efecto de una sucesin no
abierta an" . Tal disposicin est, pues, comprendida en la categora de
las que constituyen el derecho excepcional; ella se funda en razones de uti-
lidad social, porque aparte la circunstancia de que un pacto de tal natu-
raleza, "haciendo nacer antes de tiempo derechos que tienen por objeto
una sucesin futura, hace surgir el deseo de efectuar o realizar lo ms
pronto el derecho adquirido, y este deseo que va unido al de la muerte
del de cujus puede ser causa de delitos"; la influencia que ese pacto "po-
dra ejercer en el nimo del de cujus, quitara indudablemente a sus lti-
mas disposiciones el carcter de espontneas, esencial a su vali,jez.
IV
De la causa de los contratos
Conforme al artculo 1.157, la obligacin sin causa, o fundada en
una causa falsa o ilcita, no tiene ningn efecto.
La causa es ilcita cuando es contraria a la ley, a las buenas costum-
bres o al orden pblico.
Quien haya pagado una obligacin contraria a las buenas costumbres,
no puede ejercer la accin en repeticin sino cuando de su parte no haya
habido violacin de aqullas.
La causa lcita es una de las condiciones requeridas para la existencia
del contrato, segn se lee en el artculo 1.141. Porque el legislador al
erigir el principio de que la obligacin sin causa o fundada en una causa
falsa o ilcita, no tiene ningn efecto, guarda la debida consecuencia a lo
previsto en el artculo precedentemente citado; si la obligacin en tal cosa
no tiene efecto alguno, es porque el contrato no existe.
En torno a la causa de los contratos giran multitud de pareceres, en-
contrados los ms. La doctrina es incierta al determinar el significado de
la palabra causa, de suerte que hay quien piensa que es del todo superflua,
"porque se confunde con el objeto en los contratos onerosos y con el
consentimiento en los gratuitos".
El Cdigo Civil de 1867 dej establecido en el artculo 904 que" en
los' contratos onerosos, se entiende por causa para cada parte contratante,
369
la prestacin o promesa de una cosa o servicio hecho por la otra parte;
en los remuneratorios. el servicio o beneficio que se remunera; y en los de
pura beneficencia, la mera liberalidad del bienhechor". Esta norma
apareci en los Cdigos posteriores, prescindiendo as los legisladores vene-
zolanos de la explicacin sobre el sentido de la frase causa del contrato,
en lo cual se adaptaron al sistema de las legislaciones francesa e italiana.
En materia contractual. es indudable que un propsito estimula la
voluntad de los contratantes; mas ese motivo o fin determinante, en lo que
se refiere al punto jurdico. parece que no admite el calificativo de causa
del contrato. :ste. con arreglo a la definicin legal, tiene como finalidad
esencial e inmediata la creacin del vnculo jurdico y ste. como un efecto
que es, halla su causa prxima en la convencin. Luego. si el hombre
se halla obligado, por qu lo est? La respuesta es sencillsima: porque
ha contratado; porque su consentimiento y el de la otra parte han
dido, dando as nacimiento a la obligacin; y de aqu. por qu ante el
problema sobre la existencia de un determinado vnculo jurdico, slo
porta considerar si los ,dos consentimientos concurrieron normalmente a
constituirla. sin entrar en la indagacin de los fundamentos psicolgicos
que hayan impulsado a los contratantes a asumir la condicin de acreedor
y deudor, recprocamente. como que esos motivos. dada su naturaleza,
no siempre estarn al alcance de la mirada de los dems, porque,
ciendo al dominio del fuero interno, es muy sabido que en puntos de esta
ndole slo a merced de inducciones, que si pueden ser exactas tambin es
posible que no lo sean. le ser permitido a un hombre aproximarse al
mbito de la conciencia de otro hombre.
La venta, verbigracia, es perfecta entre las partes y el comprador
quiere la propiedad respecto del vendedor, desde ,que estn convenidos en
la cosa y en el precio. Este contrato engendra obligaciones para uno y
otro contratantes: para el vendedor, la tradicin y el saneamiento de la
cosa vendida. principalmente; para el comprador. el del precio. Cabe
preguntar por qu est obligado el vendedor a efectuar la tradicin?
Sencillamente porque ha vendido. Por qu est obligado el comprador
a pagar el precio? Porque ha comprado. TaJes son las nicas respuestas
congruentes a las referidas preguntas, ya que sera, intil entrar en
siciones acerca de la finalidad que perseguan. el uno al vender y el otro
al comprar. Entre la venta y la compra hllase, pues. una estrecha
xin. de suerte que la una depende de la otra necesariamente. y por eso
los interesados aparecen atados por el vnculo jurdico que proviene de
24
una relacin contractual que es inevitable considerar como causa de las
obligaciones de ambos.
La ley al exigir el requisito de causa lcita, parece referirse a una causa
nica que debe obrar por igual en ambos contratantes. Si hubiera de ras-
trearse en el campo psicolgico, difcilmente se hallara la unidad que es
de pensarse ha de informar dicha causa en ,ambos contratantes. Obede-
cern a igual finalidad el vendedor y el comprador, aqul al enajenar su
cosa y ste al desprenderse de su equivalente? No siempre el vendedor
estar al tanto de los propsitos que inducen al comprador, ni ste de los
que influyen en aqul; no es, pues, absurdo sostener que los motivos que
obran en el uno no son los mismos que militan en el otro, por lo que esas
razones psicolgicas no pueden tomarse en consideracin para establecer
la causa jurdica de la obligacin.
El contrato es vlido aunque la causa no se exprese y sta se presume
que existe mientras no se pruebe lo contrario. Estas normas, de lgica
incontrovertible, llevan ,a pensar que en sentir del legislador la causa de
la obligacin es anterior al contrato; pero si atenta la dificultad para des-
entraar esa causa, llmese fin determinante o porqu de la obligacin, el
legislador ha optado por una presuncin sobre' la existencia de la causa
expresada, presuncin que impera con toda su virtualidad en tanto el
deudor no demuestre en pleno campo judicial la no existencia de la misma
en el punto que se controvierte, lo razonable es ubicarla dentro del lmite
jurdico, donde seorea la incontrastable voluntad del legislador y donde,
por tanto, puede hallarse con seguridad, como que siendo la obligacin,
en su aspecto filosfico, un efecto que brota del acuerdo de consentimien-
tos, in idem placitum, es suficiente cerciorarse del hecho jurdico de la
relacin contractual.
Sobre la nocin de causa, acerca de la cual se ha discutido tanto, de
suerte que se ha llegado a la conclusin de que la idea de causa es una
concepcin artificial, escolstica, que no constituye, propiamente hablando,
un elemento distinto del consentimiento o del objeto, Colin y Capitant
hablan de este modo: "La causa se encuentra en todas las obligaciones
que tienen su fuente en la voluntad del individuo, ya sean contractuales,
ya procedan de una disposicin testamentaria. En efecto, siempre que una
persona se obliga, lo hace en vista de un fin inmediato, directo, que fa
determina a establecr la obligacin: este fin es lo que se llama causa (11).
( 11) Tomo III. pg. 595.
ANOTACfONES DE DERECHO CfYfL 371
Coviello trae estas enseanzas: "obtinese el verdadero concepto de
causa considerando que las declaraciones de la voluntad privada para
producir efectos jurdicos deben tener un objetivo prctioo; ms aun, en
cuanto un fin prctico est reconocido y protegido por el derecho, la decla-
racin de voluntad que tiende a conseguirlo, asume la figura y la eficacia
de negocio jurdico. A ste lo caracteriza, pues, su funcin prctica, en
cuanto protegido por el derecho. Todo el que enajena, renuncia o asume
una o@igacin, no se propone enajenar, renunciar a trasmitir el derecho
patrimonial sic et simpliciter, sino hacerlo con este o con aquel fin; por
ejemplo, para donar, para satisfacer una obligacin anterior, para otorgar
crdito, para efectuar el cambio de una cosa por otra. Pues bien, este fin
prctico es la causa del negocio jurdico, la cu'!l puede definirse diciendo
que es la razn econmico-jurdica del negocio. Concebida la causa, es
evidente que se determina de modo diverso, segn la ndole de los nego-
cios jurdicos. As en los contratos bilaterales, ella consiste en el cambio
de las dos contraprestaciones y, mirada con respecto a la obligacin de un
contratante, consiste en la obligacin del otro. En los Icontratos reales,
estriba en la entrega de una cosa con un fin determinado. En la donacin
y en los actos unilaterales a ttulo gratuito, la causa es la voluntad de be-
neficiar o sea de enriquecer el patrimonio de otro sin contraprestacin
alguna" (J 2). La obligacin implica, de modo esencial, "una limitacin
de la libertad natural y esta limitacin un sacrificio" de aquel sobre quien
recae; luego la causa de la obligacin - en sentir de Ricci - "ser el
mvil que indujo al obligado a limitar su libertad natural", o sea el fin
prctico o razn econmico-jurdica de que nos habla Coviello.
La causa es indispensable para la existencia del contrato; pero no es
necesario que se mencione, porque el artculo 1.158 establece que el con-
trato es vlido aunque la causa no se exprese y que la causa se presume
que existe mientras no se pruebe lo contrario. El hombre al aceptar la
carga de una prestacin positiva o negativa, hace un sacrificio parcial de
su libertad y al verificarlo obra en ejercicio de esa misma libertad. De
aqu que, prescindiendo de t.odo motivo psicolgico que lo mueva a con-
tratar, el hombre se obliga justamente porque es libre para llevar a cabo
10 que no perjudique a otro; y siendo el vnculo jurdico una emanacin
necesaria de la libertad, es natural pensar que quien ha contrado una
obligacin ha hecho uso honesto de aqulla.
(12) Pg. 446.
La causa puede ser falsa, como en el ejemplo siguiente: Antonio cree
que Pedro le ha dado en prstamo diez mil bolvares a su padre, por lo
cual el primero se declara deudor del segundo; si tal 'prstamo no existi,
la causa es falsa. Y puede ser ilcita, lo que ocurre cuando la causa es
contraria a la ley, a las buenas costumbres o al orden pblico. A este
respecto, importa tener en cuenta que de las disposiciones legales, unas son
dictadas para regular las relaciones privadas, en inters particular de las
personas, en tanto que otras tienen por objeto el inters general de la
ciedad. Las primeras pueden ser derogadas por las partes, porque el
lo 6. slo prohibe renunciar o relajar por convenios particulares las leyes
en cuya observancia estn interesados el orden pblico o las buenas
tumbres ;de donde concluye Ricci que si los particulares pueden derogar
normas legislativas del primer gnero, es claro que la ley no ha querido
invalidar las convenciones en que tal derogacin se contiene.
La causa es contraria a la ley "cuando la voluntad del particular
directa o abiertamente se enfrenta con la voluntad de la ley", esto es,
cuando el negocio jurdico est prohibido por una disposicin legal, como
en el caso a que se contrae el artculo 142, que pena con la nulidad los
pactos a que l se refiere, o el artculo 1.482, donde se determina las
sonas que no pueden comprar, ni aun en subasta pblica, ni directamente,
ni por medio de otras personas, los bienes en l especificados.
La causa contraria a las buenas costumbres, cede en detrimento de
la moral, que es norma reguladora de las mismas ... Dos son los elementos
que concurren a formar el concepto de la buena costumbre: el elemento
objetivo, es decir, el uso, prctica o costumbre; y el elemento subjetivo,
o sea la condicin de que la prctica no es contraria al sentimiento tico
comn. Hay usos generalmente reprobados, oomo la prostitucin; y los
hay que, aun siendo contrarios a los principios de una moral rigurosa,
neralmente se consideran como lcitos, como la explotacin del trabajo
del obrero. As como los primeros son inmorales, a pesar de que
tuyen una prctica, los otros no lo son, aunque repugnen a un sentimiento
ms elevado que el comn."
Segn la teora alemana, "no slo el derecho implica mandato para
la conducta del hombre, sino que tambin le mandan la moral y los usos
(las reglas del decoro, los usos de la vida). T cdos los mandatos del
cho, de la moral y de los usos han brotado de la sociedad humana y, al
igual que la cultura de los hombres e incluso el hombre mismo, estn
tos a modificarse y evolucionar. Es contrario a las costumbres el no llenar
ANOTAcrONE3 DE DERECHO CIVIL 373
las exigencias mmlmas que la moral jurdica establece para el comercio
entre los ciudadanos. Esta moral jurdica exige especialmente que sobre
el orden adual jurdico, social y econmico dominen estados sanos desde el
punto de vista socil y econmico".
Por orden pblico - segn Coviello - no puede significarse otra cosa
que el inters social, el bien comn. "El orden pblico - escriben Colin
y Capitant - es el orden en el Estado, es decir, una cierta organizacin
necesaria para el buen funcionamiento del Estado."
El ltimo aparte del artculo 1.157 est diciendo claramente que, en
el contrato, la violacin de las buenas costumbres puede estar de parte
de uno de los contratantes o de ambos; si quien pag la obligacin con-
traria a las mismas no ha incurrido en su violacin, tiene derecho de repe-
ticin, porque no existiendo jurdicamente el contrato, lo que se ha pagado
era indebido; pero si incurri en esa falta, no es posible que se aproveche
de un acto ilcito.
De los efectos de los contratos
1. Precepta el artculo 1. 159: que los contratos tienen fuerza de
ley entre las partes; y que no pueden revocarse sino por mutuo consenti-
miento o por las causas autorizadas por la ley.
El Cdigo Civil francs habla de los efectos de los contratos bajo el
ttulo de efecto de las obligaciones; pero sus expositores, como puede
verse a Demo!ombe, Planiol, Baudry-Laca!ltinerie, afirman que tales efec-
tos son diferentes unos de otros. El legislador italiano trata - igual hace
el venezolano - en lugares separados de los efectos de los contratos y de
las obliga,ciones; y Ricci, eminente del Civil de Italia,
se expresa wbre el particular, en estos trminos:
"La distincin introducida en nuestro Cdigo es perfectamente racio-
nal. Entre contrato y obligacin hay la misma diferencia que entre la
causa y el efecto; por lo que si.la causa no puede confundirse con el efecto.
tampoco el contrato puede confundirse con la obligacin. El contrato no
es ms que una convencin, o sea el acuerdo de varias voluntades in dem
placitum, mientras que la obligacin no es ms que el vnculo jurdico que
nace del contrato. Cuando se habla, pues, de efectos de la obligacin, se
instituye un examen sobre el vnculo jurdico, se analizan sus caracteres
y se deducen las consecuencias que de stos se derivan. Por el contrario,
cuando se habla de efectos del contrato, se considera la convencin en s
misma en cuanto resulta del acuerdo de dos o ms voluntades; y se quiere
saber qu valor tiene este acuerdo y entre qu personas tiene valor" (13).
Los contratos que tienen fuerza de ley entre las partes, no pueden ser
sino los formados mediante el cumplimiento de los requisitos que
nan los artculos 1.141 y 1.142, o sean las condiciones necesarias para
su existencia, como son el consentimiento, el objeto y la causa lcita; y
los que influyen para su validez, esto es, la -capacidad y el consentimiento
libre de vicios. La convencin se resuelve en un vnculo jurdico, en cuya
virtud la persona a l sometida, puede ser compelida a satisfacer la
tacin o el hecho, pues ha ,dejado de ser libre para no dar, para no hacer
o para ejecutar lo que se oblig a no hacer; y de ah, por qu el contrato
celebrado normalmente tiene fuerza de ley entre las partes. El contrato
obliga del mismo modo que obliga la ley. f.sta "es precepto impuesto por
el legislador en inters general de la sociedad; el contrato, por el
rio, es el precepto que las partes se imponen libremente a s mismas para
determinar sus derechos y regular sus relaciones particulares".
Los contratos formados legalmente tienen fuerza de ley entre las
tes. Esta frmula vigorosa - segn la expresin de Colin y Capitant-
estatuye muy exactamente la fuerza del vnculo obligatorio creado por el
.contrato. "Desde el momento en que un contrato no contiene nada
trario a las leyes, ni al orden pblico, ni a las buenas costumbres, las
partes estn obligadas a respetarlo, como estn obligadas a observar 1a
El acuerdo que se ha formado entre ellas, las obliga como la ley
obliga a los individuos. Si, por lo tanto, una de las partes contraviene sus
clusulas, la otra puede dirigirse a los Tribunales y pedirles, ya el cum-
plimiento forzoso de la convencin, ya la indemniza-cin de perjuicios."
Los contratos no pueden revocarse sino por mutuo consentimiento o
por las causas autorizadas por la ley: he aqu una consecuencia legtima
de la norma jurdica de que los contratos tienen fuerza de ley entre las
partes. Es un principio de razn que todo lo que a merced del consenti-
miento existe, puede por el mismo consentimiento dejar de ser; aunque
excepcionalmente la ley, por razones especiales, llegue a impedir la alte-
racin de un contrato por ms que en ello estn de acuerdo las partes,
(13) Ob. citada, tomo XIII, pg . 73 y 74.
como se advierte en el contrato de matrimonio, relativamente al rgimen
de los bienes.
Si los contratos slo pueden revocarse por mutuo consentimiento, es
concluyente que la voluntad de una sola de las partes es impotente para
destruirlos, a menos que la ley lo autorice as, como lo hace el artcu-
lo 1.614, en el que se faculta a cualquiera de las partes para deshacer
libremente los contratos verbales o por escrito sobre alquiler de casas y
dems edificios, en que no se hubiere determinado el tiempo de su duracin.
11. Los contratos - dice el artculo 1.160 - deben ejecutarse de
buena fe y obligan no solamente a cumplir lo expresado en ellos, sino a
todas las consecuencias que se deriven de los mismos contratos, segn la
equidad, el uso o la ley.
En esta materia, los jurisconsultos romanos distinguan los contratos
estricti juris de los contratos bonae fidei; a los primeros aplicaban los prin-
cipios ms rigurosos y absolutos del derecho, en tanto que en los segundos
se atenuaba el rigor del derecho para darle campo a la equidad. El legis-
lador venezolano, siguiendo a los de Francia e Italia, significa en esa nor-
ma que ya no hay contratos de estricto derecho, sino que todos son de
buena fe.
En el artculo 1.159 se habla de los efectos del contrato, considerado
ste como el acuerdo de dos o ms voluntades, mientras que en el 1.160 se
trata de la ejecucin de este acuerdo y del modo de llevarla a cabo; por
eso, para establecer cul es el vnculo que surge de la convencin, slo ha
de tenerse en cuenta la ley del contrato, en tanto que para decidir sobre
el modo de llevarlo a la prctica, es necesario proceder con un criterio
fundado en la equidad. Supongamos el siguiente ejemplo: yo te concedo
- palabras de Ricci -, mediante un correlativo, que construyas en de-
terminados puntos de mi fundo un camino que te conduzca fcilmente a tu
propiedad; mientras se trata de valuar la eficacia j,urdica de esta con-
vencin, no puede acudirse a la equidad para negarle o disminuirle efica-
cia como lesiva de una de las partes; pero supongamos que se ejecuta el
contrato y al proceder a la ejecucin del camino en los puntos determi-
nados, dicha construccin perjudica uno de mis edificios vecinos, haciendo
temer su cada u otro dao grave: se deber en este caso ejecutar el
contrato del modo estipulado? He aqu el caso en que para resolver la
cuestin es preciso acudir a la equidad.
Los contratos no slo deben ser ejecutados de buena fe, sino que obli-
gan a todas las consecuencias que se derivan de los mismos. segn la equi-
dad. el uso o la ley. Ello significa que los contratos. como antes se dijo.
ms efectos que los pacta.dos. no obstante la autonoma de la
voluntad; y que los contratantes no tienen necesidad de indicar las con-
secuencias deducidas del contrato. presumindose que las consintieron im-
plcitamente si no resulta lo contrario de la convencin: por ejemplo. la
obligacin de saneamiento en que se halla el vendedor aunque no haya
sido estipulada; la determinacin. en el contrato de arrendamiento. de las
reparaciones menores o locativas que hayan de estar a cargo del inquilino.
III. Previene el artculo 1.161 que en los contratos que tienen por
objeto la trasmisin de la propiedad u otro derecho. la propiedad o dere-
cho se trasmite y se adquiere por efecto del consentimiento legtimamente
manifestado; y que la cosa queda a riesgo y peligro del adquirente. aun-
que la tradicin no se haya verificado.
Esta previsin tiene que ser una consecuencia lgica de la ndole mis-
ma del contrato, cuya invariable finalidad. segn hemos visto, es la crea-
cin de un vnculo jurdico. Una vez acordes los consentimientos nace el
vnculo expresado. el cual. en el contrato de venta. consiste, para el ven-
dedor. en la entrega de la cosa cuya propiedad trasmitise al comprador.
y para ste, en el pago del precio aceptado. Ahora bien. por qu debe
el vendedor entregar la cosa? Porque se ha desprendido de su propiedad
en favor del comprador, quien en tal virtud es dueo de aqulla; por
manera que si la cosa desaparece. se pierde para l. pues a su riesgo queda
una vez que. de conformidad con el vendedor. se haya manifestado legal-
mente su consentimiento.
Si para la perfeccin del CDntrato fuese necesaria la tradicin. requi-
sito exigido por la doctrina romana; si el derecho de propiedad depen-
diese, por tanto, .de la posesin, no poda "haber transformacin del dere-
cho de dominio sin la simultnea de la posesin tt; pero desde el momento
en que se puede poseer sin ser propietario de la cosa - advierte Ricci-
no se comprende por qu razn el derecho de propiedad debiera conside-
rarse como no transferido. mientras que por efecto de la tradicin el ad-
quirente no hubiese conseguido la cosa.
IV. Cuando por diversos contratos - estatuye el artculo 1.162-
se hubiese alguien obligado a dar o entregar alguna cosa mueble por na-
turaleza, o un ttulo al portador. a diferentes personas. se preferir la
persona que primero haya tomado posesin efectiva con buena fe, aunque
su ttulo sea posterior en fecha.
Esta norma obedece indudablemente al principio establecido en el
artculo 794, segn el cual, respecto de bienes muebles por su naturaleza
y de los ttulos al portador, la posesin produce, a favor de los terceros
de buena fe, el mismo efecto que el ttulo; principio que, es evidente,
tituye una excepcin a la regla fundamental del artculo 548 que reconoce
al propietario de una cosa el derecho de reivindicarla de cualquier poseedor
o detentador, excepcin fundada en razones de utilidad social,
rada la circunstancia de que el movimiento mercantil versa sobre valores
muebles, por lo que importa alejar la inseguridad de las transacciones.
v. Se presume - establece el artculo 1.163 - que una persona ha
contratado para s y para sus herederos y causahabientes, cuando no se
ha convenido expresamente en lo contrario, o cuando no resulta as de la
naturaleza del contrato.
Los herederos son sucesores a ttulo universal; los qmsahabientes, a
ttuloparbcular. Los herederos representan jurldica del de
y obligaciones de ste se trasmiten todos a aqullos;
y continuando la persona jurdica del de cujus en sus es lgico
que contratando cada quien para s, contrate tambin para los herederos
en l<ls cuales contina su personalidad, lo que se ve confirmado por el
artculo 995, que dispone que la posesin de los bienes del de cujus pasa
de derecho a la persona del heredero, sin necesidad de toma de posesin
material.
El artculo 1. 163 sufre una excepcin en dos casos, cuando sta
sulta de la naturaleza del contrato, verbigracia, en el de sociedad,
que se extingue por la muerte de uno de los socios, o en el
se acaba, entre otras causas, por la muerte del mandante o del mand;tario;
y . cuando hay convencin en el sentido de que sta no pasar a los
rederos.
Tocante a los causahabientes, st<lS no suceden al de cujus como los
herederos. Si yo gravo mi fundo con una servidumbre o la adquiero a su
favor, al trasmitirlo a otra persona lleva consigo la servidumbre activa
o pasiva; y de aqu, por qu he contratado, al adquirir la servidumbre a
favor de mi predio o al gravar ste en beneficio de otro predio, para mi
. causahabiente. T rtase, pues, de un derecho o de una obligacin inherente
a la cosa.
VI. El artculo 1. 164 estatuye lo siguiente:
Se puede estipular en nombre propio en provecho de un tercero cuan-
do se tiene un inters personal, material o moral, en el cumplimiento de la
obligacin.
El estipulante no puede revocar la estipulacin si el tercero ha decla-
rado que quiere aprovecharse de ella. .
Salvo convencin en contrario, por efecto de la estipulacin el tercero
adquiere un derecho contra el promitente.
Hay, con arreglo a esta norma, estipulacin por otro cuando, en un
contrato, una de las partes establece con la otra que esta ltima dar o
har alguna cosa en provecho de un tercero extrao al contrato y que no
est representado en l.
Esta clase de operacin jurdica - dicen Colin y Capitant - estuvo
durante mucho tiempo sin una importante aplicacin prctica. As, los
civilistas slo le consagraban breves explicaciones. Pero el desarr,ollo de
los seguros sobre la vida ha sacado a luz una utilizacin nueva, cada da
ms frecuente. El asegurado estipula con la compaa, mediante el pago
de una prima anual, la entrega de un capital o indemnizacin que ser
pagado, ya a l mismo, si vive an aleaba de un plazo convenido, ya, si
muere antes, a un tercero beneficiario designado en la pliza, por ejemplo,
su mujer o sus hijos. Es sabido que los jurisconsultos romanos declaraban
que no era posible estipular por otro: ello era consecuencia lgica de la
concepcin primitiva, tan estrecha, que los romanos tenan del vnculo con-
tractual, concepcin que, en su origen, exclua hasta la idea de la repre-
sentacin.
Hasta el Cdigo Civil derogado por el actual, rigi el precepto de
que no se puede estipular en nombre propio sino para s mismo. En efecto,
si el vnculo jurdico emana del mutuo consentimiento, no es posible con-
tratar para otra persona que no ha manifestado su voluntad de obligarse.
Sin embargo, el precepto referido exceptuaba la estipulacin en provecho
de un tercero, cuando se haca como condicin de una estipulacin hecha
para s mismo, o de una donacin hecha a otro. De modo que el artcu-
lo 1.164 se limita a permitir la estipulacin en nombre propio y en provecho
de tercero cuando se tiene inters personal, material moral, en el cum-
plimiento de la obligacin. Si - por ejemplo - te vendo mi fundo por
mil, imponindote la obligacin de pagar quinientos a Sixto; como este
derecho representa una parte del precio que se me debe, tengo inters en
que cumplas ntegramente tu obligacin; en este caso la estipulacin no es
ANOTACIO)./ES DE DERECHO CIVIL 379
revocable si Sixto ha declarado que quiere aprovecharse de ella, ya que
habiendo ste manifestado su consentimiento, ha surgido entre l y yo un
vnculo jurdico; y por efecto de esa misma estipulacin, Sixto adquiere
igualmente un derecho contra ti, a menos que entre t y yo se haya con-
venido en lo contrario.
VII. El artculo 1.165 estatuye que el que ha prometido la obliga-
cin o el hecho de un tercero, est obligado a indemnizar al otro contra-
tante si el tercero rehusa obligarse o no cumple el hecho prometido.
Prometiendo la obligacin o el hecho de un tercero, pudese quedar
obligado, no en cuanto se pueda obligar a un tercero a ejecutar un hecho
prometido por otro, sino en cuanto se compromete uno a pagar una indem-
nizacin si el tercero no conviene en asumir la obligacin o en cumplir el
hecho prometido. Tal es, pues, el valor jurdico de la promesa del he-
cho ajeno.
VIII. Los contratos - previene el artculo 1.166 - no tienen efecto
sino entre las partes contratantes; no daan ni aprovechan a los terceros,
excepto en los casos establecidos por la ley.
Tercero es aquel que no ha prestado su consentimiento en la conven-
cin y que no habiendo sido representado por ninguno de los contratantes,
es totalmente extrao al contrato. Cuando se habla de contrato que no
daa ni aprovecha a terceros, es claro que se trata del vnculo jurdico
que procede de la relacin contractual y que en modo alguno puede refe-
rirse al tercero, quien no ha tomado parte en el acuerdo de voluntades de
donde se desprende el vnculo expresado. De los casos exceptuados por
la ley, tenemos un ejemplo en el artculo 764 que impone la obligatorie-
dad de los acuerdos de la mayora de los comuneros; otro en el artcu-
lo l. 164 referente a la estipulacin en provecho de un tercero. Y conviene
no olvidar "que la convencin, considerada como un hecho externo, existe
por s misma en el orden material de las cosas, por lo que puede ser invo-
cada por aquel que, sin sacar provecho del vnculo, considralo como un
puro hecho del cual quiere sacar consecuencias favorables".
IX. Precepta el artculo 1.167 que en el contrato bilateral, si una
de las partes no ejecuta su obligacin, la otra puede a su eleccin reclamar
judicialmente la ejecucin del contrato o la resolucin del mismo, con los
daos y perjuicios en ambos casos si hubiere lugar a ello.
380
FLORENCIO RAMREZ
Tal es la condicin resolutoria implcita de que hablaba el artcu-
lo 1 .231 del Cdigo Civil derogado. Razones de equidad obran en pro
de aquella disposicin, ya que con los principios absolutos del derecho no
es posible justificarla, dada la razn de que el no cumplimiento de un con-
trato no destruye el vnculo jurdico, pues loOS contratoOS slo pueden revo-
carse por mutuo consentimiento o por las causas autorizadas por la ley;
de modo que para explicarla es necesario valerse de argumentos deriva-
dos de la equidad y de la presunta voluntad de las partes. El acreedor
tiene un derecho incuestionable para compeler al deudor al cumplimiento
de su obligacin; pero como esto puede no ,ser posible, es equitativo que
tenga facultad para pedir la resolucin del contrato, puesto que l no podr
hacerse justicia por s mismo y porque el vnculo jurdico ata por igual a
los dos contratantes. La condicin resolutoria implcita, de que aqu se
trata, difiere de la resolutoria expresa en que sta obra de pleno derecho,
mientras que aqulla ha menester, para producir efectos, un pronuncia-
miento judicial; y en que la expresa destruye el contratoO ipso jure, en tanto
que la implcita slo da derecho a obtener su resolucin si no se opta por
la ejecucin.
X. El artculo J. 168 establece que en los contratos bilaterales, cada
contratante puede negarse a ejecutar su obligacin si el otro no ejecuta l
suya, a menos que se hayan fijado fechas diferentes para la ejecucin de
las dos obligaciones.
Este artculo, nuevo en nuestro Cdigo, como lo son algunos estudia-
dos en materia contractual, es el principio conocido en la doctrina con el
nombre de excepcin de contrato noO cumplido, non adimpleti contractus,
cuyo fundamento es, esencialmente, la equidad.
De la representacin
1. Dispone el artculo 1.169 que los actos cumplidos en los lmites
de sus poderes por el representante en nombre del representado, produ
cen directamente sus efectos en provecho y en contra de este ltimo.
El PoOder para celebrar en nombre de otro un acto para el cual exija
la ley instrumento otorgado ante un Registrador subalterno, debe ser he-
cho en esta forma. Si el poder se refiere a actos para los cuales es nece-
saria y suficiente la escritura privada, puede ser hecho en esta mIsma
forma, aunque el acto se otorgue ante un Registrador.
Este artculo, lo mismo que los tres subsiguientes, es una de las nove-
dades que contiene el Cdigo Civil en vigencia. La Comisin Codifica-
dora Nacional, al expresar en la Exposicin de Motivos que fueron toma-
dos del Proyecto Franco-Italiano, agrega que fueron acogidos porque en
esas disposiciones se "consagran principios que, si bien en lo general estn
admitidos en la doctrina y la jurisprudencia, en los casos de silencio de la
ley, como ocurra en nuestro Cdigo, se ofrecan discusiones acerca de
la eficacia jurdica de los actos a que ellos se contraen".
La representa,cin a que se refiere el artculo 1.169, que no es la que
corresponde al padre respecto del hijo menor de edad, ni la que del pu-
pilo tiene el tutor, ni la relativa a ciertas personas jurdicas establecidas
por la ley, sino una representacin c<mtractual, hllase consagrada en el
artculo 164 del Cdigo Civil alemn. Ennecerus, comentador de este
ltimo, se expresa as: "Llmase representante al que emite o recibe por
otro (el representado) una declaracin de voluntad cuyo I efecto inmediato
debe afectar al representado. Segn esto, cabe distinguir la representacin
en la emisin (representacin activa) y en la recepcin (representacin pa-
siva) de declaraciones de voluntad" (14).
Coviello expone lo siguiente: "Los negocios jurdicos pueden efec-
tuarse o directamente por la persona interesada, o por medio de otro. El
que declara la propia voluntad, o recibe una declaracin, en lugar y en
nombre de otro, se llama representante. La representacin importa la subs-
titucin de una voluntad a otra en la conclusin de los negocios jurdicos,
de modo que los efectos del negocio se verifican inmediatamente en favor
o en contra no del que lo ha efectuado, sino de aquel en cuyo nombre e
inters se ha celebrado. Verifcase as una separacin de los efectos res-
pecto de la causa: los efectos, o sean los derechos y obligaciones nacidas
del negocio, se refieren a la persona del representado; la causa, o sea la
declaracin de voluntad, mira a la persona del representante" (15).
Este autor - acorde con la doctrina alemana - distingue el represen-
tante, que "no es un simple rgano trasmisor de la voluntad de otro, ni
siquiera cuando debe obrar dentro de los lmites de las instrucciones reci-
bidas, porque es la declaracin de su voluntad la que constituye el nego-
(14) Tomo I. vol. 2., pg. 231.
(15) Ob. citada, pg. 431.
cio jurdico, y las instrucciones que se le han dado sirven slo para Juzgar
si se excedi o no en sus poderes"; del nuncius o mensajero, "simple ins-
trumento de la trasmisin de la voluntad", que "desempea el mismo ofi-
cio que el correo, el telgrafo, el telfono, el fongrafo", y que en "la
conclusin del negocio nada pone de s mismo, limitndose a repetir lo que
otro ha pensado y manifestado".
"El que ejecuta el acto jurdico - expresan Colin y Capitant - obra
en nombre y por cuenta de otra persona; en otros trminos, tiene intencin
de obrar por un tercero y manifiesta ste su intencin a aquel con quien
contrata. La condicin que acabamos de formular debe considerarse como
esencial. Por consiguiente, si aunque obre por cuenta de otro el represen-
tante no manifiesta a la otra parte su cualidad de intermediario, no hay
representacin, el contrato se forma entre las dos partes contratantes" (16).
"No basta que el representante realice el acto por cuenta de tercera per-
sona, es preciso adems que tenga poder para representarla."
Del principio en la parte principal del artculo 1. 169, desprndese
indudablemente la norma de que el mandatario debe ,ceirse a los trminos
del poder que se le ha conferido; y el mandante debe cumplir todas las
obligaciones contraclas por el mandatario dentro de los lmites del man-
dato. La segunda parte del mismo artculo, al prever "la forma en que
debe constar la representacin, de acuerdo con la exigencia establecida
por la ley para el acto mismo que ha de' realizar el representante", enca-
mnase a facilitar la solucin de obstculos que de otro modo podran pre-
sentarse en la prctica.
11. Previene el artculo 1.170: que el representado que haba limi-
tado o revocado la facultad conferida al representante, no puede oponer
esta limitacin o revocacin a los terceros que no hayan tenido conocimien-
to de ellas al tiempo de la celebracin del acto o contrato.
Al tiempo de la celebracin del contrato puede haber sido revocada
o limitada la representacin, en cuyo caso sta no existe o se halla restrin-
gida, y por eso, es natural, el contrato es inexistente; pero as como los
terceros han de estar al tanto del poder conferido al representante y de
las facultades inherentes a la representacin, es natural que tambin deben
estarlo de la revocacin o de la limitacin, como que si as no fuera, po-
dra quedar abierta la puerta al fraude.
(16) Tomo 1, pg. 191.
III. De acuerdo con el artculo 1.1 71 : ninguna persona puede, salvo
disposicin contraria de la ley, coOntratar consigo mismo en nombre de su
representado, ni por cuenta propia. ni por cuenta de otra, sin la autoriza-
cin del representado. En todo caso, ste puede ratificar el contrato.
Si la ley o el representado autoriza al representante para contratar
consigo mismo, en noOmbre de su representado, el punto no ofrece dificul-
tad; pero de no existir esa autorizacin, se advierte desde luegoO el gran
peligro de que aqul, al contratar consigo mismo, no proceda con la hones-
tidad que corresponde observar a quien ejecuta operaciones en noOmbre de
otro. Sin embargo, aparte la circunstancia de que el representado puede
ratificar el contrato, con lo cual desaparece la irregularidad, se est en
presencia de una regla general que se desenvuelve en otras previsiones le-
gales, como se advierte en el artculo 1 .481, que prohibe a los mandata-
rioOs adquirir loOs bienes que estn encargados de vender.
IV. El artculo 1. 1 72 establece loO siguiente:
N o se requiere que el representante tenga capacidad I para obligarse,
basta que l sea capaz de representar a oOtro conforme a la ley y que el
acto de que se trate no est prohibido al representado.
Si la voluntad del representante est viciada, el acto es anulable en
beneficio del representado.
Si la voluntad del representado est viciada, el acto es anulable siem-
pre que el representante no haya hecho sino expresar la voluntad del re-
presentado.
El contrato se concluye entre el representado y la persona con quien
ha contratado el representante, con tal que ste obre dentro de los lmi-
tes de sus poderes, y por eso basta que el representante se halle en actitud
de expresar la voluntad del representado. Lo importante es que el repre-
sentado sea legalmente capaz, para que los efectos del negocio jurdico,
derechos y obligacioOnes, puedan nacer con relacin a. l; y siempre que
la ley no exija una capacidad especial en el representante y que el acto no
est prohibido al representado. Si el marido, verbigracia, noO puede vender
biene:> a la mujer, mal podra efectuarlo por medio de representante.
El representante puede ser inducido a la celebracin del contrato por
error, por violencia o por dolo y en tal caso, aplicando loOs principios ge-
nerales del derecho sobre el particular, el contrato es necesariamente anu-
lable en beneficio del representado, habida consideracin de que los efec-
tos del mismo se produjeron directamente en provecho o en contra de dicho
384 FLORE.NCIO RAMRE.Z
representado. Y si el representado, al conferir el poder, obr impulsado
por alguna de las causas que vician el consentimiento, por la misma razn
el acto es anulable, siempre que el representante se haya circunscrito a
expresar la voluntad del representado, porque puede haber hecho otras
declaraciones, en nombre de ste y dentro de los lmites de su poder, en-
caminadas a subsanar el vicio.
SECCIN SEGUNDA
De la gestin de negocios
I. Al tenor del artculo 1.1 73, quien sin estar obligado asume cons-
cientemente la gestin de un negocio ajeno, contrae la obligacin de con-
tinuar la gestin comenzada y de llevarla a trmino hasta que el dueo se
halle en estado de proveer por s mismo a ella; y debe tambin someterse
a todas las consecuencias del mismo negocio y a todas las obligaciones
que resultaran de un mandato.
El gestor procurar mediante aviso por la prensa y por otro
medio ponerse en comunicacin con el dueo.
Quien es incapaz de aceptar un mandato es tambin incapaz de obli-
garse como gestor de negocios; ser siempre responsable de los daos que
ha causado y estar obligado en razn de su enriquecimiento sin causa.
He aqu uno de los antiguos cuasicontratos: otra fuente de las obliga-
ciones. En el Cdigo Civil vigente desapareci la definicin del cuasi-
contrato y su denominacin. No hay nocin ms indecisa que la del
cuasicontrato, . segn lo expresan Colin y Capitant. La nocin del cuasi-
contrato - dice Planiol - nunca ha sido analizada de manera formal,
aunque su utilidad haya sido advertida por algunos autores. Laurent re-
conoce francamente que las pretensas obligaciones cuasicontractuales son
en realidad obligaciones legales, y afirma que en vano se buscara otra
causa que la'ley, por lo que es sta que, por motivo de equidad y de utili-
dad, impone ciertas obligaciones. Aubry et Rau, lo mismo que otros juris-
consultos franceses, se rigen por igual criterio, admitiendo que las obliga-
ciones que nacen de los cuasicontratos surgen de pleno derecho o de la
equidad natural.
N o obstante la eliminacin antes anotada, el concepto de la gestin
de negocios no ha sufrido alteracin, de lo cual convence la comparacin
del artculo 1.1 73 con el 1.207 del Cdigo derogado. El que asume la
gestin del negocio ajeno no debe estar obligado a ello, porque de ser as,
se est en presencia de un contrato de mandato; y debe proceder cons-
cientemente, es decir, en la inteligencia de que no realiza un negocio pro-
pio, sino de otro, pues de lo contrario faltara la voluntad de ingerirse en
asuntos que no le ataen, sin lo cual no es posible la gestin en su sentido
jurdico. Debe continuar la gestin comenzada y llevarla a trmino hasta
que el dueo est en condiciones de proveer por s mismo a ella; y esta
obligacin obedece o tiene su fundamento de modo cierto en el dao que
podra causar a aqul, si el gestor abandonase el negocio antes de que el
dueo pudiese hacerle frente a su administracin, y aun cuando se puede
observar - dice Ricci - que "este dao se producira aunque el gestor
no se hubiese inmiscudo desde el principio en los negocios de otro", es
"fcil replicar que el extrao, al inmiscuirse en el negocio, ha podido
impedir al interesado proveer por s mismo a la buena marcha del asunto,
por lo que se constituira en autor del dao, y, por tanto, responsable si
abandonara la gestin comenzada antes de que aqul estuviese en situa-
cin de encargarse del negocio". y debe tambin someterse a todas las
consecuencias del mismo negocio y a todas las obligaciones que resulta-
ran de un mandato, porque el gestor obra en su propio nombre, lo cual
le impone el sometimiento a las consecuencias de la gestin en lo que se
refiere a la persona con quien ha contratado, la cual no tendra accin
contra el dueo del negocio; y como administra un negocio ajeno, es na-
tural su responsabilidad para con ste, la cual ha de hacerse efectiva con
sujecin a las normas del mandato. Pero esto ltimo no significa que man-
dato y gestin sean la misma cosa, puesto que aqul es un contrato formal-
mente al paso que sta no; el mandatario obra en virtud de las facultades
que le ha conferido el mandante, a quien, en consecuencia, representa;
el gestor obra por su propia iniciativa, sin que se le hayan dado faculta-
des al respecto y no. representa al dueo. .
Es lgico que el gestor procure mediante avisos por la prensa y por
cualquier otro medio ponerse en comunicacin con el dueo, porque as
ste podr dictar sus providencias sobre ~ l particular, ya que puede concep"'
tuar no admisible la gestin o autorizarla expresamente en caso contrario.
La ltima previsin del artculo en estudio, nueva en la materia, tiene
un inters real, puesto que al establecer que la capacidad para obligarse
como gestor depende de la que se tenga para aceptar un mandato, se hace
desaparecer todo motivo de discusin; y sea capaz o no para la gestin,
25
386 FLORENCIO RAMiREZ
ser responsable de los daos que ha causado y estar obligado en razn
de su enriquecimiento sin causa, lo cual es consecuencia necesaria de ha-
berse inmiscudo conscientemente en ella.
II. Est tambin obligado - dice el artculo 1.174 - a continuar
la gestin, aun cuando el dueo muera antes de que el negocio est con-
dudo, hasta que el heredero pueda tomar su direccin.
T rtase, con esta regla, de evitar el dao que el heredero podra
experimentar si el gestor abandonara la gestin antes de que .aqulestu-
viese en actitud de encargarse del negocio. Hay aqu otra diferencia entre
el mandato y la gestin: el uno termina con la muerte del mandante, la
otra, una vez comenzada, no.
III. El artculo 1.175 dispone que est igualmente obligado a poner
en su gestin todo el cuidado de un buen padre de familia. La autoridad
judicial puede, sin embargo, moderar el valor de los daos que hayan
provenido de culpa o negligencia del gestor, segn las circunstancias que
lo han movido a encargarse del negocio.
Aunque el legislador iguala al gestor con el mandatario en el sentido
de que ambos tienen la misma obligacin, pues este ltimo debe
el mandato con la diligencia de un buen padre de familia, importa
que al mandatario le basta sujetarse a los trminos de la representacin,
ceirse a los lmites del mandato; en tanto que el gestor debe obrar deide
todo punto de vista como un buen padre de familia. El mandatario es
elegido, por lo que el mandante debe culparse a s mismo de haber desig-
nado a un individuo inepto; el gestor no es elegido, se mezcla espontnea-
mente en los negocios de otro, por lo que debe estar a todas las conse-
cuencias. Empero, esta responsabilidad puede ser disminuda por la auto-
ridad judicial, segn las circunstancias que indujeron al gestor a encar-
garse del negocio; norma sta de equidad justificada por la singularidad
de las circunstancias aludidas. "Supongamos que yo - dice Ricci - slo
por afecto al amigo ausente, que se ha visto obligado a abandonar sus
asuntos, me encargo de ellos para que no se perjudiquen; pues bien, si yo
no soy buen administrador y dejo que los asuntos marchen mal, deber
responder rigurosamente de las consecuencias? Si bien he ocasionado dao,
tambin provecho, por lo que debo ser juzgado segn la equidad".
IV. Con arreglo al artculo 1.176, el dueo cuyo negocio ha sido
bien administrado debe cumplir las obligaciones oontradas por el gestor
en su nombre, indemnizarlo de todas las obligaciones y reembolsarle los
gastos necesarios o tiles, con los intereses desde el da en que haya hecho
esos gastos.
Esta disposicin no se aplica a la gestin comenzada o a los actos de
gestin ejecutados a pesar de la prohibicin del dueo, a menos que esta
prohibicin sea contraria a la ley, al orden pblico o a las buenas cos-
tumbres.
La ley somete al dueo, cuando el negocio ha sido bien administrado,
a las obligaciones contradas por el gestor en su nombre y a ,las indemniza-
ciones y reembolsos que previene el artculo precedente, puesto que todo
ello se resuelve en un enriquecimiento para el dueo; pero ocurre pregun-
tar: la expresin en su nombre, a quin se refiere? Si el gestor obr en
nombre del interesado, aun creyendo estar autorizado para hacerlo, es ne-
cesario considerar a ste como un tercero, en cuyo caso qebe tenerse pre-
sente lo dispuesto en los artculos 1.164, 1.165 y 1.166, lo cual basta
para alejar la idea de la gestin de negocios ajenos; luego aquella expre-
sin tiene que contraerse a las obligaciones que en beneficio del dueo haya
contrado el gestor en su propio nombre. No obstante, el expositor Ricci,
al examinar las relaciones e ~ t r e el interesado y el gestor y las de aqul
con quien contrat el gestor, refirindose a estas ltimas, dice: el gestor
puede haber contratado con el tercero de dos modos, declarando que obra
por cuenta del interesado, del cual se cree representante, u obrando por
cuenta suya y considerando el asunto propio. En el primer caso, el gestor
no ha querido obligarse personalmente, sino que ha querido obligar al in-
teresado, por lo que ste queda obligado siempre que el acto se considere
de buena administracin.
Si el gestor comenz la gestin o ejecut algunos actos a pesar de la
prohibicin del dueo, es natural que ste no quede sujeto a las obliga-
ciones y reembolsos por virtud de buena administracin, pues al proceder
as el gestor, hay que pensar que quiso echar sobre s la responsabilidad
de tales obligaciones y de los gastos hechos; no obr bien, al contravenir
a la prohibicin del dueo, salvo que sta sea contraria a la ley, al orden
pblico o a las buenas costumbres. Sobre esto ltimo, es de advertirse que
el artculo 679 del Cdigo Civil alemn se expresa en estos trminos: no
se tendr en cuenta la voluntad contraria del dueo cuando, a falta de la
gestin, no se hubiera cumplido en tiempo oportuno un deber cuyo cumpli-
388 FLORENCJO RAMREZ
minto sea de inters pblico, o un deber de alimentos legales que incum-
biera a dicho dueo. .
v. La ratificacin del dueo produce los efectos del mandato en lo
que concierne a la gestin, aunque sta haya sido cumplida por una per-
sona que crea gestionar su propio negocio (artculo 1.177).
Si el dueo ratifica lo hecho por el gestor, quiere decir, sin duda algu-
na, que el negocio fu bien administrado, y por otra parte, la aceptacin
del dueo sita al gestor en la posicin de un verdadero mandatario, pues
el hecho de que procediera por error, creyendo gestionar un negocio pro-
pio, por lo menos' revela buena fe.
SECCIN TERCERA
Del pago de lo indebido
1. Segn el artculo 1.178, todo pago supone una deuda: lo que se
ha pagado sin deberse est sujeto a repeticin.
La repeticin no se admite respecto de las ,obligaciones naturales que
se han pagdo espontneamente.
Como el pago es un medio de extincin de las obligaciones y no es
razonable que se d ejecucin a una obligacin que no existe, de aqu por
qu todo pago supone una deuda, y por qu lo que se ha pagado sin
deberse est sujeto a repeticin. Con relacin a las obligaciones naturales,
el acreedor no tiene accin contra d deudor para compelerle al pago, por-
que tales obligaciones carecen de valor coercitivo; pero si el deudor ejecu-
ta voluntariamente la obligacin, como sera el caso en que el heredero
llenase, sin ser apremiado, una disposicin del de cujus, carente de forma-
lidades legales, la ley reconoce el hecho del pago espontneo y niega en
tal caso la accin en repeticin.
11. La persona que, por error ha hecho un pago a qUIen no era su
acreedor; tiene el derecho de repetir lo que ha pagado.
Este derecho no pertenece -'- dice el artculo 1.179 - a aquel que"
creyndose deudor, paga al verdadero acreedor, cuando ste se ha pri-
vado de buena fe de su ttulo o de las garantas de su acreencia, o ha
dejado prescribir su accin. En este caso, el que ha pagado tiene un re;.
curso contra el verdadero deudor.
Quien yerra no ha pensado consentir. Tres hiptesis pueden admitirse
en estos casos: que no existe deuda; que existiendo, el acreedor sea
sona distinta de aquella a quien se paga; que el derecho de crdito existe
en la persona a quien se paga, pero que la persona del deudor sea
rente de aquella que paga. Cuando no existe deuda o cuando existiendo
por parte del que paga, el acreedor no es aquel a quien se paga, procede
la repeticin de lo indebido, lo mismo si el que recibe el pago lo hace por
error o a conciencia de que no es a l a quien debe pagarse. Esa
cin se justifica, aparte la mxima de que nadie debe enriquecerse con
perjuicio de otro, aceptada generalmente, con la consideracin de que
quien paga, creyendo ser deudor, obra en razn de una obligacin sin
sa para l. Ahora, quien paga que no deba, no tiene derecho de
repeticin, puesto que la ley limita ese derecho a quien por error ha hecho
un pago a quien no era su acreedor, ya que habiendo procedido a
das de que no era deudor o de que pagaba a quien no era su acreedor,
es preciso ver en l un propsito de liberalidad, que debe ceirse a
lidades legales impretermitibles, porque de lo contrario ella no puede
ducir efectos jurdicos.
En cuanto a la tercera hiptesis, aquel a quien se paga es el verdadero
acreedor, pero la persona que paga no es la que debe. En este caso, si
ella sabe que no es deudora y no tiene el pensamiento de donar, habr
que ver en esa persona la idea de extinguir una deuda existente en
dad, lo cual hllase permitido por el artculo 1.283, siempre que obre en
nombre y en descargo del verdadero deudor. El punto es que pague
yndose deudor, para que haya lugar a la repeticin, es decir, que pague
por error; pero aun en este caso, la ley excluye la repeticin cuando el
acreedor se ha privado de buena fe de su ttulo o de las garantas de su
acreencia o ha dejado prescribir su accin. Si quien paga no tiene
cin de satisfacer una deuda ajena, desde luego ha procedido por error y
es claro que si hubiese sabido que la deuda no estaba a su cargo, no habra
pagado; razn por la -cual el acreedor no puede considerar el pago como
extincin de su crdito, en cuya virtud, conservando sus derechos contra
el verdadero deudor, se enriquecera injustamente si pudiera apropiarse la
cosa pagada. Pero el acreedor, en razn del pago, se ha privado de buena
fe - creyendo extinguido el crdito - de su ttulo o de las garantas de
390
FLORENCIO RAMREZ
su acreencia, O ha dejado de prescribir su accin, de modo que le sea
imposible comprobar su derecho o proceder eficazmente contra el deudor,
falta entonces el enriquecimiento injusto y por ende, el motivo para la
restitucin. En este caso, el que ha pagado tiene derecho de obrar contra
el verdadero deudor, quien, si as no fuera, resultara enriquecindose con
dao del autor del pago.
III. Si quien recibi el pago - establece el artculo 1.180 -lo hizo
de mala fe, est obligado a restituir tanto el capital como los intereses, o
Jos frutos desde el da del pago.
T al es la sancin impuesta al poseedor de mala fe, pues slo al de
buena fe le est reconocido el derecho a hacer suyos los frutos, por lo
menos hasta que se le haya notificado legalmente la demanda.
IV. El artculo 1.181 estatuye lo siguiente:
Quien ha recibido indebidamente una cosa determinada, est obligado
a restituirla, si subsiste.
Quien la ha recibido de mala fe, estar obligado a restituir el valor
de la cosa que ha perecido o se ha deteriorado an por caso fortuito, se-
gn la estimacin que se haga para el da del emplazamiento para la con-
testa,cin de la demanda de restitucin, salvo el derecho, para quiein, ha
dado la cosa indebida, de exigir la misma cosa deteriorada y adems una
indemnizacin por la disminucin de su valor.
Quien recibi de huena fe la cosa indebida estar obligado, en caso
de que no subsista o de deterioro, a la indemnizacin hasta el monto de lo
que se ha convertido en su provecho.
La restitucin procede en todo caso, sea que quien recibi indebida-
mente la cosa determinada haya procedido de mala o de buena fe, es
decir, sabiendo que no se le deba o ignorando esto ltimo o creyendo,
por error, que s le era debida. Si la cosa subsiste, debe restituirse, porque
quien la recibi no haba adquirido la propiedad; pero no existe o est
deteriorada: quien la recibi de mala fe debe restituir su valor, segn
la estimacin que se haga para el da del emplazamiento para la contes-
tacin de la demanda de restitucin, aun ,cuando la prdida o el deterioro
se deban a caso fortuito; ahora, tratndose de mero deterioro, quien ha
dado la cosa indebida tiene derecho para exigir la misma cosa deterio-
rada y adems una indemnizacin por la disminucin de su valor. Y quien
la recibi de buena fe, slo est obligado a indemnizar hasta el monto
391
de lo que se ha convertido en su provecho; luego si no ha obtenido bene-
ficio alguno, nada est obligado a resarcir.
v. El artculo 1. 182 establece lo que sigue:
Quien haya recibido la cosa de buena fe y la enajena antes de cono-
cer su obligacin de restituirla, est obligado a restituir el equivalente por
l recibido o a ceder la accin para obtenerlo. Si la enajenacin ha sido
hecha a ttulo gratuito, el tercer adquirente queda obligado, dentro del
limite de su enriquecimiento, para con el que ha hecho el pago indebido.
Quien ha recibido la cosa de buena fe y la enajena despus de haber
tenido conocimiento de su obligacin de restituir, queda obligado a resti-
tuir la cosa en especie o su valor, segn la estimacin que se haga para el
da en que se exija la restitucin, salvo, para quien haya pagado indebi-
damente, el derecho de exigir la prestacin recibida en virtud de la enaje-
nacin, o la accin para obtenerla. En caso de enajenacin a ttulo gra-
tuito, el adquirente, a falta de restitucin de parte del enajenante, queda
obligado dentro del lmite de su enriquecimiento para con el que ha hecho
el pago indebido.
Quien ha vendido la cosa recibida de buena fe, antes de conocer su
obligacin de restituir, ha procedido regularmente, en cuya virtud slo
est obligado a restituir el equivalente por l recibido o a ceder la accin
para obtenerlo, porque quien vende la osa recibida de buena fe, hacin-
dolo igualmente de buena fe, pues como tal ha de considerarse hasta que
tenga conocimiento de la obligacin de restituir, la trasmite legtimamente
al comprador, por lo que qui.en la haba dado en pago no podra reivin-
dicarla; y como el enriquecimiento obtenido por el vendedor no exceder
del precio obtenido por la venta, a ese precio debe estar limitada la obli-
gacin de restituir. Si se trata de enajenacin a ttulo gratuito, ste es un
medio de trasmitir la propiedad legalmente, por lo que quien la haba
dado en pago no tendra derecho de reivindicarla, para lo cual - tratn-
dose de muebles - es preciso tener en cuenta lo en el artculo 794;
pero habindose enriquecido el adquirente con perjuicio del dueo de la
cosa, es lgico que ste slo tenga derecho contra el adquirente en la me-
dida de su enriquecimiento.
Quien ha vendido aquella cosa de mala fe, y lo ser por tener cono-
cimiento de la obligacin de restituir, queda obligado a la restitucin de
la cosa en especie o su valor, segn la estimacin que se haga para el da
en que se exija la restitucin; pero a quien ha hecho el pago indebida-
mente, se le confiere el derecho de exigir la prestacin recibida en vrtud
de la enajenacin o la accin para obtenerla. Si la enajenacin fuere a
ttulo gratuito, a falta de restitucin por parte del enajenante, el adqui-
rente queda obligado dentro del lmite de su enriquecimiento para con el
que ha hecho el pago, ya que si la cosa no es susceptible de reivindica-
cin, tampoco es justo que quien hizo ese pago deba perder absolutamente
su valor, para cuya devolucin se toma como criterio, no la estimacin de
la cosa comn, sino el lmite que resulta del enriquecimiento.
VI. Qu obligacin tiene aquel a quien se hubiere restitudo la
cosa? Reembolsar - dice el artculo 1.183 -, an al poseedor de mala
fe, los gastos hechos para la conservacin de la cosa, as como los gastos
tiles de conformidad con el artculo 792, que fija la suma menor entre
el monto de las impensas y el mayor valor dado a la cosa.
Tratndose de gastos de conservacin, es evidente que el dueo de la
cosa ha debido hacerlos tambin con el mismo fin, por lo que es natural
que los pague; y si se trata de gastos tiles, ellos representan un aumento
de valor y no es justo que la persona a quien se hace la restitucin, se
enriquezca con perjuicio del que la ha efectuado.
SECCIN CUARTA
Del enriquecimiento sin causa
El artculo 1. 184 precepta que aquel que se enriquece sin causa en
perjuicio de otra persona, est obligado a indemnizarla, dentro del lmite
de su propio enriquecimiento, de todo lo que aqulla se haya empobrecido.
En la Exposicin de Motivos del proyecto del actual Cdigo, se ex-
presa que este artculo, nico sobre la materia, fu tomado del proyecto
franco-italiano, y que con l se hace disposicin legal un principio consa-
grado por la doctrina y la jurisprudencia. El punto que se estudia hllase
previsto en el artculo 812 del Cdigo Civil .alemn, comprendindose bajo
la misma denominacin de enriquecimiento sin causa, los dems casos de
restitucin de lo que se ha recibido indebidamente, los cuales obedecen al
antiguo y conocido principio universal de derecho de que nadie debe enri-
quecerse a expensas de otro, sin causa jurdica que lo justifique.
Sobre esta materia, Colin y Capitant dicen lo siguiente: "Ningn texto
positivo se refiere in terminis a la regla general de equidad de que nadie
puede enriquecerse sin derecho en perjuicio de otro. Pero se funda en una
tradicin constante procedente del derecho romano y de nuestro antiguo
derecho. Se la puede considerar, como la jurisprudencia, igual que si
tuviera en vigor en nuestra legislacin civil, as como la. accin de in rem
verso que constituye su sancin. Adems, si bien el Cdigo Civil no
mula el principio general, lo consagra en muchas aplicaciones de detalle.
Se puede considerar que la ms importante de estas aplicaciones es la
gacin de restituir impuesta al que ha recibido el pago. de lo indebido,
obligacin sancionada por la accin de repeticin de lo indebido o
tio indebiti, que constituye en el Cdigo Civil el objeto de textos precisos
y amplios. Pero esta obligacin descansa tambin en otra base, pues puede
deducirse de la teora de la causa" (17).
Ennecerus se expresa as: "El enriquecimiento que surge para un
jeto a expensas de otro, a pesar de ser conforme al derecho vigente, puede
aparecer como injustificado o, como tambin se dice, sin causa, si se
dera el fin ltimo del derecho patrimonial, que no es sino la regulacin
justa y equitativa de las relaciones patrimoniales. Pero es el caso que con
bastante frecuencia el derecho se ve forzado, por razones de seguridad, de
exteriorizacin y de realizacin de los derechos o por razones de la lgica
jurdica y por otras mltiples consideraciones, a dar lugar a efectos
dicos que no son conformes con esa aspiracin ltima". "La obligacin
de entreg,ar el enriquecimiento injusto presupone, en primer trmino, que
el obligado haJJa obtenido algo. Es menester que su situacin patrimonial
haya mejorado. El conjunto de todo lo obtenido, considerando todos los
valores gastados al efecto y las cargas que en ello se basan, tiene que
representar una ventaja patrimonial, un enriquecimiento." "Es menester
que el enriquecimiento haya sido obtenido a expensas de otro; es
ter que la obtencin de la ventaja por parte de uno costado algo a
otro, esto es, tiene que causarle una desventaja ser causada por una tal
desventaja. La ventaja del uno tiene que derivar de la desventaja del
otro o, a la inversa, sta de aqulla" (18).
(17) Ob. citada. tomo IIl. pg. 839.
(18) Ob. citada. tomo n. pgs. 566. 569 y 571.
394
FLORENCIO RAMREZ
SECCIN QUINTA
De los hechos ilcitos
1. Dispone el artculo 1. 185 :
El que con intencin, o por negligencia, o por imprudencia, ha cau-.
sado un dao a otro, est obligado a repararlo.
Debe igualmente reparacin quien haya causado un dao a otro, ex-
cediendo, en el ejercicio de su derecho, los lmites fijados por la buena
fe o por el obj eto en vista del cual le ha sido conferido ese derecho.
Como se ve, en la primera parte de este artculo est el concepto ge-
neral de la culpa, ms preciso sin duda que en el Cdigo derogado; en la
segunda, se consagra expresamente, como canon legal la teora del abuso
del derecho, no acogida unnimemente; pero teniendo hoy el carcter de
una previsin del legislador, es necesario respetarla y cumplirla al tenor
de su texto. El artculo 823 del Cdigo Civil alemn impone al que con
intencin o por negligencia lesione ilegalmente a otro en su cuerpo, en su
libertad, en su propiedad o en cualquier otro derecho, la obligacin de re-
parar el dao causado.
Es, pues, necesario que haya habido un dao y culpa en su comisin.
"Suele llamarse dao - dice Ricci - a aquella disminucin de nuestro
patrimonio, que existe tanto en el caso en que nos vemos privados de
parte de ste (damnum emergens), como en el en que se nos impida ad-
quirir lo que haber adquirido (lucrum cessans). Nuestro pa-
trimonio no es slo material o pecuniario, sino que tenemos, adems, dos
clases de patrimonio: el uno, nuestra integridad y actividad personal; el
otro, nuestro honor o la estimacin de que gozamos entre los dems" (19).
En la mayor parte de los casos, el dao afectar el patrimonio de la
persona, a quien le haya ocasionado gastos o prdidas apreciables en dine-
ro, o tambin "puede afectar a la vctima en su persona fsica", como
en "el caso de un accidente que causa la muerte o la incapacidad"; "pero
el dao puede ser tambin de orden moral, como verbigracia, un ataque
a la reputacin, o a la consideracin de la persona". Por eso, el artcu-
lo 1. 196 estatuye que la obligacin de reparacin se extiende a todo dao
material o moral causado por el acto ilcito; estando el Juez autorizado
(19) Obra y lomo citados, pgs. 139 y 140.
especialmente, para acordar una indemnizacin a la vctima en caso de
lesin corporal, de atentado a su honor, a su reputacin, o a los de su
familia, a su libertad personal, como tambin el caso de violacin de do-
micilio o de un secreto concerniente a la parte lesionada; e igualmente
est facultado para conceder una indemnizacin a los parientes, afines o
cnyuge, como reparacin del dolor sufrido en caso de muerte de la vc-
tima. Tales, por otra parte, el sentir de la jurisprudencia francesa.
Los daos morales expresados, por su naturaleza no se prestan a ex-
perticias ni a clculos matemticos, y sta la razn por qu en' dichos casos
la apreciacin del dao es de la incumbencia del Juez, quien puede o no
acordar la indemnizacin, segn lo encuentre procedente, atendiendo na-
turalmente "a las cualidades morales y reputacin respectiva del ofensor
y del ofendido", lo mismo que a la "condicin social, estado de familia
de uno y otro, causa de la ~ j u r i a y dems circunstancias especiales"
Il. Mas para fines de la reparacin no basta el dao: necestase la
culpa, respecto de la cual ha de tenerse en consideracin l;l imputabilidad
moral y la culpabilidad. La primera se deriva del conocimiento y de la
libertad del agente, porque si no es moralmente imputable, no puede sur-
gir el derecho a pedir el resarcimiento del dao. Es preciso, pues, que el
autor del dao haya obrado con discernimiento; de lo contrario, el artcu-
lo 1. 186 dispone que el incapaz queda obligado por sus actos ilcitos,
siempre que haya obrado con discernimiento. Al loco no le son imputa-
bles sus hechos, lo mismo que al nio que no est en aptitud de distinguir
sobre sus actos, ni sus consecuencias.
Por lo que respecta a la culpa, sta existe cuando el hombre "no se
ha conducido como hubiera debido conducirse, cuando no ha hecho lo que
hubiera debido hacer. Se pregunta cmo este hombre hubiera debido por-
tarse, se compara su conducta con la que hubiera seguido en su lugar un
hombre prudente, diligente. Y esta es, en efecto, la nocin tradicional de
la culpa, la que los jurisconsultos romanos, psiclogos perspicaces, nos han
trasmitido. Para juzgar si un hombre haba incurrido o no en culpa, te-
nan un tipo abstracto de comparacin. En materia contractual era, como
se recordar, el buen padre de familia, el individuo que pone en el cum-'
plimiento de sus obligaciones la diligencia y la puntualidad medias, las
que se pueden encontrar en la mayora de los hombres. Pero en materia
extracontractual, esta medida comn no les pareca suficiente. El hombre,
que vive en medio de sus semejantes, a los que puede causar daos en
el ejercicio de su actividad, debe tener, decan, una. diligencia ms
atenta" (20).
No est de ms decir que se han propuesto algunos otros criterios para
la determinacin de la culpa, como el de la confianza legtima engaada,
como el de que es un hecho ilcito, es decir, prohibido por la ley, o como el
de las obligaciones preexistentes. De todos modos, parece que lo indicado
es el criterio clsico.
El hecho generador del dao, para que pueda acarrear responsabili-
dad, ha de s.er ilcito y lo ser, cuando sea ejecutado sin derecho. Mas
Como el derecho de uno est limitado por el derecho de otro, no basta que
se proceda sin derecho, es preciso que viole el derecho ajeno. Segn Ricci
.. no debe mirarse tanto el derecho del agente, cuanto el de la persona a
quien se dirige el hecho. En otros trminos, al obrar, violo el derecho
ajeno? S? Pues mi acto es ilcito. No? Pues es lcito. Es verdad que
cuando se trata de violar el derecho de otro, yo carezco de derecho para
cometer esa violacin y, por tanto, no ejercito un derecho. Para juzgar
si un derecho me corresponde o no, no ha de atenderse slo a mi patrimo-
nio ni a mis facultades, sino al patrimonio y facultades de otro, para de-
ducir que mi derecho cesa cuando violo el de los dems" (21).
Por lo dems, el lmite de la libertad del hombre se halla justamente
donde empieza la de los otros; y cada quien est autorizado para hacer
todo lo que no perjudique a otro, segn un principio de la Ley F unda-
mental. De modo que cuando el individuo, en uso de su facultad, ejecuta
un dao a otra persona, bastar saber si se ha mantenido o no dentro del
lmite legal de su facultad, y slo cuando lo ha traspasado se podr asen ..
tar que obr ilcitamente, siendo, por ende, responsable del dao causado.
III. El autor del dao debe haber obrado extralimitndose ~ n el uso
de su libertad y con discernimiento acerca del hecho y de las consecuen-
cias que le son inherentes. Si no hubo discernimiento, no es responsable.
Empero, el artculo 1.187 establece que en caso de dao causado por
una persona privada de discernimiento, si la vctima no ha podido obtener
reparacin de quien la tiene bajo su cuidado, los jueces pueden,en consi-
deracin a la situacin de las partes, condenar al autor del dao a una
indemnizacin equitativa. Bien se ve que esa condenacin es facultativa
(20) Colin y Capitant, obra citada, tomo IlI, pgs. 749 y 750.
(21) Obra y tomo citados. pgs. 133 y 134.
solamente; y acerca de la procedencia de dicha medida, excepcional desde
luego, ellos juzgan soberanamente ; pero como se trata de condenar a una
persona irresponsable, que ha obrado sin discernimiento, es preciso ver en
tal previsin un criterio de equidad, tal como se lee en el Cdigo Civil
alemn, en el Cdigo suizo de las obligaciones y otros.
IV. El hecho debe ser ejecutado sin derecho para que merezca el
calificativo de ilcito. El que obra en su legtima defensa o en defensa de
un tercero, hace uso de un derecho y por eso, al causar un dao con esa
conducta, no est sujeto a responsabilidad, de acuerdo con lo que esta
blece el artculo 1. 188. Ahora bien, el dao puede ser causado por un in
dividuo para preservarse a s mismo o para proteger a un tercero de un
dao inminente y mucho ms grave; en este caso no hay completa exen
cin de responsabilidad, atenta la razn de que la ley defiere al criterio
del Juez, quien puede juzgar procedente la responsabilidad en la medida
en 'que lo concepte equitativo. Cada quien tiene derecho a prevenirse
contra posibles peligros para su persona o para sus bienes; pero esa pre
caucin tiene sus limitaciones necesariamente, porque si se traspasan stas,
que es de donde puede surgir el dao, no habr ciertamente la intencin
de delinquir, pero tampoco se ha obrado con arreglo a la conducta que le
corresponda observar al autor del dao, lo cual da nacimiento a la res
ponsabilidad, que ha de hacerse efectiva con criterio de equidad. Lo mis
mo puede decirse cuando se trata del dao causado para proteger a un
tercero de uno inminente y mucho ms grave; esta ltima consideracin es
preponderante; no haba derecho para causar el dao expresado, pero
con l se evit un mal mayor a un tercero. Por supuesto, que el Juez puede
no conceptuar equitativa la reparacin y eximir de ella al agente, porque
la previsin legal al respecto es solamente facultativa.
V. La vctima ha podido con su hecho contribuir a causar el dao,
tal como lo prev el artculo 1.189, en cuyo caso, culpa de su
parte, la obligacin de reparar aqul debe disminuirse en la medida en que
la vctima ha contribudo. Ello es lo aconsejado por la equidad, porque
de no haberse realizado la expresada cooperacin, el dao de cuya repa
racin se trata no habra acaecido.
VI. As Como se responde del dao causado por hecho propio, tam
hin hay responsabilidad por el proveniente. del hecho de otras personas,
como la que afecta al padre, a la madre, o al tutor, quienes estn en la
obligacin de reparar el dao causado por el hecho ilcito de los menores
que habiten con ellos, como lo previene el artculo 1.190, o como la que
incumbe a los preceptores y artesanos por el hecho ilcito de sus alumnos
y aprendices, mientras permanezcan bajo su vigilancia. En esos casos es
de suponer que el hecho ilcito se debe a la falta de vigilancia y entonces
se est ante el dao causado por negligencia. Sin embargo ellos pueden
probar que no han podido impedir el hecho, en cuyo caso no son res-
ponsables.
VII. Tenemos tambin la responsabilidad de los dueos y los prin-
cipales o directores, establecida en el artculo 1.191, referente al dao
causado por el. hecho ilcito de sus sirvientes y dependientes, en el ejer-
cicio de las funciones en que los han empleado; en este caso no es posible
la excusa de que no han podido evitar el dao, porque la culpa est en el
hecho de elegir personas inadecuadas para su servicio.
VIII. Existe igualmente la responsabilidad por el dao causado por
un animal - tal como lo establece el artculo 1. 192 -, pues el dueo o
el que lo tiene a su cuidado, debe reparar ese dao, aunque se hubiera
perdido o extraviado el animal, a no ser que pruebe que el accidente ocu-
rri por falta de la vctima o por el hecho de un tercero. Fuera de los dos
ltimos casos, no hay exencin de responsabilidad, porque es presumible
con fundamento que el hecho acaeci por falta del cuidado necesario o
lo que es lo mismo, por imprudencia en el mantenimiento del animal o por
negligencia en la vigilancia.
IX. La ley - artculo 1.193 - establece aSImIsmo una responsabi-
lidad respecto de toda persona por el dao que han causado las cosas que
tiene bajo su guarda, a menos que pruebe que el dao ha sido ocasionado
por falta de la vctima, por el hecho de un tercero o por caso fortuito o
fuerza mayor. Se est ante un dao que ha quebrantado el derecho ajeno,
y como le es imputable a quien tiene bajo su guarda las cosas que lo han
causado, es lgico que la reparacin est a cargo del guardador de las
mismas, quien, salvo las excepciones que lo relevan de responsabilidad,
se ha mostrado poco diligente en el cuidado de esas cosas.
Como complemento de este artculo, se estatuye lo siguiente: quien
detenta, por cualquier ttulo, todo o parte de un inmueble, o bienes mue-
bIes. en Los cuales se inicia un incendio, no es responsable, respecto a ter-
ceros. de los daos causados, a menos que se demuestre que el incendio
;e debi a su falta o al hecho de personas por cuyas faltas sean respon-
sables.
Acerca de esta norma, importa pensar que el individuo a quien se pida
reparacin con tal motivo, no est obligado a demostrar la causa que lo
excuse, como le toca en los casos de los dos artculos precedentes. porque
la prueba de lo contrario est necesariamente a cargo del reclamante; y
que la irresponsabilidad slo se da en cuanto a terceros. porque puede
suceder muy bien que los bienes en los cuales se inici el incendio pertene-
ciesen a otra persona, a quien, es claro, deben quedarIe a salvo sus accio-
nes por el mismo particular.
X. y aun hay otra responsabilidad, la del dao causado por la ruina
de un edificio o de cualquiera otra construccin arraigada en el suelo, pues-
to que conforme al artculo 1.194, el propi'etario es responsable de dicho
dao. a menos que pruebe que la ruina no ha ocurrido por falta de repa-
raciones o por vicios en la construccin. nicas circunstancias que en rea-
lidad pueden engendrar la culpa, ya que no es admisibl'e la suposicin de
que el propietario haya arruinado ex profeso el edificio, en cuyo caso, si
n' tom las precauciones necesarias, tambin ser indispensablemente res-
ponsable de los daos causados.
XI. Ahora bien. el hecho ilcit' puede ser imputable a varias per-
sonas, dado que ellas concurrieron a su ejecucin. En tal caso, todas estn
obligadas solidariamente a reparar el dao resultante, y en esa virtud una
sola de ellas puede ser obligada a la reparacin; pero como n' es justo
que la persona que ha pagado la totalidad de la obligacin, cargue sola
con la responsabilidad, es natural que tenga su accin contra cada uno
de los coobligados por la parte correspondiente, cuya fijacin est some-
tida al criterio del Juez, quien al efecto tendr en cuenta la gravedad de
la falta cometida por cada uno; y no siendo posible esa determinacin,
entonces cada uno responde por una parte igual.
CAPTULO II
DE LAS DIVERSAS ESPECIES DE OBLIGACIONES
SECCIN PRIMERA
Obligaciones condicionales
1. La obligacin es condicional- estatuye el artculo 1.197 - cuan-
do su existencia o su resolucin depende de un acontecimiento futuro e
incierto.
Esta definicin es precisa. La esencia de la condicin consiste en la
incertidumbre del suceso futuro de que depende la obligacin o su resolu-
cin, porque la condicin puede referirse bi'en a la existencia del vnculo
jurdico, ora a su desaparicin. El acontecimiento ha de ser futuro y por
eso es preciso descartar del concepto legal "la idea de las condiciones in
presens o in preteritum relata, que son los hechos anteriores o contempo-
rneos a la conclusin del negocio, pero ignorados por el autor de ste, a
los cuales subordina la eficacia del negocio".
"La palabra condicin - escribe el profesor Coviello -- tiene mu-
cho significado an dentro del mismo leguaje jurdico: se emplea para in-
dicar cosas diversas, como las circunstancias de hecho que deben realizarse
para la aplicacin de una ley, los requisitos de un negocio jurdico y, por
consiguiente, tambin la contraprestacin en un contrato oneroso, las clu-
sulas o pactos que forman el contenido principal y necesario de un nego-
cio. Mas en sentido estricto, condicin es la clusula por la cual el autor
o autores del negocio jurdico hacen depender su eficacia o su resolucin
de un acontecimiento futuro e incierto, por lo cual se llama condicin el
mismo suceso futuro e incierto de que se hace depender la eficacia o reso-
lucin del negocio" (22).
Ennecerus define la condicin as: "Llamamos condicin a la limita-
.cin aad'ida a una declaracin de voluntad en virtud de la cual un efecto
jurdico o su cesacin se hace depender de una circunstancia incierta para
(22) Ob. citada, pg. 458.
el saber humano". Colin y Capitant la definen de esta manera: "La con-
dicin es un acontecimiento futuro e incierto de cuya realizacin las partes
hacen depender el nacimiento o la terminacin de un derecho"; y agre-
gan: "acontecimiento futuro e incierto es el rasgo caracterstico de la con-
dicin. De este carcter de incertidumbre resulta que los acontecimientos
imposibles, fsica y jurdicamente, no son verdaderas condiciones, puesto
que hay seguridad de que no llegarn nunca".
II. Conforme al artculo 1.198, es suspensiva la condicin que hace
depender la obligacin de un acontecimiento futuro e incierto; es resolu-
toria, cuando verificndose, repone las cosas al estado que tenan, como
si la obligacin no se hubiese jams contrado.
Esta ,distincin es la ms importante que, desde el punto de vista del
efecto, se hace de las condiciones. Las palabras del legislador son de
extrema claridad respecto a cada una de las condiciones suspensivas y
resolutorias.
En la condicin suspensiva "el negocio existe an antes que sta se
cumpla, pero permaneciendo en suspenso su eficacia"; en la resolutoria,
"el negocio existe y produce todos los efectos de que es capaz, desde antes
de que la condicin se realice, y slo queda la incertidumbre sobre la anu-
lacin de estos efectos". "Tambin la condicin resolutoria, como la sus-
pensiva, debemos concebirla no como un negocio accesorio al principal y
distinto del mismo, sino como parte integrante e inseparable de una sola
declaracin. As como el que declara su voluntad bajo condicin suspen-
siva quiere los efectos del negocio slo en cuanto subordinados al cumpli-
miento de un hecho determinado, as tambin el que declara su voluntad
bajo una condicin resolutoria, no quiere aquellos efectos subordinados a
una determinada circunstancia de hechos; tanto en una como en otra hip-
tesis nO hay voluntad que quiera y otra que deje de querer lo que se
quiso, sino una voluntad nica que quiere no de modo absoluto e ilimi-
tado, sino condicional."
"F cil es distinguir en abstracto - expone Ricci - una de otra con-
dicin, aunque pueden presentarse en la prctica dificultades al interpretar
cada contrato. Algunas veces puede no aparecer claramente de la con-
vencin si las partes quisieron hacer depender del cumplimiento de una
condicin la existencia de la obligacin, o bien su resolucin: Cmo re-
solveremos la duda? La solucin no puede ser dada a priori, diciendo,
por ejemplo, que se decidir a favor de una condicin con preferencia a
26
402
FLORENCIO RAMREZ
otra, y, por otra parte, es sabido que a falta de un texto explcito de la
ley no puede hablarse de presuncin. La cuestin, por tanto, debe
verse en cada caso interpretando la voluntad de las partes,. que entre ellas
tiene fuerza de ley" (23).
En nuestro Cdigo no existen normas expresas para la interpretacin
de los contrato's; pero siendo stos el resultado del consentimiento mutuo de
los contratantes, no sera difcil llegar despus de un examen detenido,
a la conclusin acerca de qu es lo que stos han querido, teniendo en
mira las exigencias de la ley, de la verdad y de la buena fe.
lB. Con arreglo al artculo 1.199, la condicin es casual, cuando
depende enteramente de un acontecimiento fortuito que no est en la
testad del acreedor ni del deudor.
Es potestativa aquella cuyo cumplimiento depende de la voluntad de
las partes, y mixta cuando depende a un mismo tiempo de la voluntad
de las partes contratantes y de la voluntad de un tercero o del acaso.
Desde el punto de vista de la causa que produce el acontecimiento,
las condiciones, tal como lo prev este artculo, se distinguen en casuales,
potestativas y mixtas. Condicin casual: si llueve en diciembre; condicin
potestativa: si vas a Europa; condicin mixta:. si yo adquiero de Juan el
fundo tusculano.
Bien mirada esta distincin, advirtese sin esfuerzo que cualquiera de
esas condiciones puede comprenderse en una suspensiva o en una
toria. De modo que la condicin casual puede ser suspensiva o resolutoria,
segn el caso; y lo mismo puede decirse de una potestativa y de una
mixta: el efecto de cualquiera de ellas tiene que ser suspender la
cin o resolverla.
IV. Previene el artculo 1.200 que la condicin imposible o
ria a la ley o a las buenas costumbres, hace nula la obligacin que depende
de ella si es suspensiva; y se reputa no escrita si es resolutoria.
En todo caso, la condicin resolutoria contraria a la ley o a las
nas costumbres, hace nula la obligacin de la cual ha sido causa
minante.
De este artculo se desprende otra divisin de las condiciones:
bIes e imposibles. La condicin es imposible, por serlo naturalmente - como
(23) Ob. citada, tomo XIII, pgs. 166 y 167.
la del tan manoseado ejemplo, si tocas el cielo con la mano -' o por ser
ilcita, es decir, contraria a la ley o a las buenas costumbres. Con respecto
a la condicin imposible debe tenerse en cuenta que la imposibilidad puede
ser absoluta o relativa. Lo que para m es imposible, puede ser posible
para otro y viceversa; lo que se necesita es que la imposibilidad est de
parte del obligado. La condicin imposible supone, pues, un hecho que
no puede realizarse, ya porque es contrario a las leyes de la naturaleza,
ya porque est en contradiccin con los principios del derecho, o porque es
inmoral, como contrario a las buenas costumbres, o por ser ilcito, como
en contravencin a la ley; y es sabido que no pueden renunciarse ni rela-
jarse por convenios particulares las leyes en cuya observancia estn inte-
resados el orden pblico o las buenas costumbres.
Hasta entrar en vigencia el Cdigo Civil actual, rigi el principio de
que toda condicin contraria a la ley o a las buenas costumbres, o que
exigiese el cumplimiento de una cosa imposible, era nula y haca nula la
obligacin que de ella dependiera. No haba, pues, diferencia entre la con-
dicin suspensiva y la resolutoria, ambas iban al m i s ~ o resultado. Hoy
hay una diferencia notable en cuanto a los efectos de unas y otras: la
condicin suspensiva afectada por aquel vicio anula la obligacin; en
cambio, la resolutoria que adolezca del mismo defecto se reputa no escri-
ta, lo que equivaie a que la obligacin es pura y simple.
Meditando acerca de esta innovaeffin tan importante, se advierte: la
condicin imposible o contraria a la ley o a las buenas costumbres, no se
cumplir; luego al contraer una obligacin bajo esa condicin, no ha habi-
do voluntad de obligarse, porque si esa condicin no puede tener efecto,
quiere decir que no se ha contratado; y por eso, la expresin de que hace
nula la obligacin implica la inexistencia de sta; y tratndose de condi-
cin resolutoria de la misma naturaleza, como ella no se cumplir, es
lgico que la obligacin no habr de resolverse y en tal caso es intil la
expresada condicin, por lo cual se reputa no escrita.
Ahora bien, la previsin legal de que en iodo caso la condicin reso-
lutoria contraria a la ley o a las buenas costumbres hace nula la obliga-
cin de la cual ha sido causa determinante, aparece en contradiccin con
lo dispuesto en la parte principal del artculo 1.200, es decir, que tal
condicin se reputa no escrita, por lo que deja en pie la obligacin como
pura y simple; de donde podra inferirse que la disposicin del aparte del
mismo artculo deroga la de la parte principal o que carece de efecto.
Mas como no es admisible una ni otra hiptesis, habr que concluir que
404
FLORENCIO RAMREZ
la previsin de la primera parte. en lo que concierne a reputarse no es-
crita la condicin resolutoria contraria a la ley o a las buenas costumbres.
tiene lugar en cuanto esa condicin no sea la causa determinante de la
obligacin; estando lo dispuesto en el ac pite acorde con el principio de
que la obligacin fundada en causa ilcita no tiene ningn efecto.
V. Precepta el artculo 1.201 que la obligacin contrada bajo
la condicin de no hacer una cosa imposible. se reputa pura y simple.
"Cuando yo te prometo ciento a condicin de que no hars una cosa
imposible. me obligo pura y simplemente porque s que lo imposible no
puede suceder." "La condicin de no hacer una cosa imposible no es.
bien entendido. una condicin imposible. Es una manifestacin comple-
tamente superflua e insignificante que no produce efecto alguno sobre el
acto jurdico."
Respecto a lo establecido en este artculo se advierten las mismas ra-
zones expuestas con rela'cin al caso en que la condicin resolutoria se
reputa no escrita: si la condicin imposible de hacer no puede cumplirse.
mucho menos podr serlo la de no hacer una cosa imposible. y entonces.
lo lgico es pensar que el obligado lo ha sido pura y simplemente.
VI. El artculo 1.202 estatuye que la obligacin contrada bajo una
condicin que la hace depender de la sola voluntad de aquel que se ha
obligado. es nula.
El artculo 1.199 al definir la condicn potestativa diciendo que es
aquella cuyo cumplimiento depende de la voluntad de una de las partes.
reconoce su existencia jurdica; pero el artculo 1.202 establece que la
obligacin contrada bajo una condicin que la hace depender de la sola
voluntad de aquel que se ha obligado. es nula. De aqu es forzoso concluir
que la condicin potestativa que no est exclusivamente subordinada a la
voluntad del obligado. es la de la definicin susodicha. verbigracia. si te
dedicas al comercio: en este caso. si por una parte depende de ti el consa-
grartea esa actividad. hay tambin algunas circunstancias que necesaria-
mente han de influir en tu determinacin; y que cuando la condicin po-
testativa est sometida a la sola voluntad del que se ha obligado. por
ejemplo. si quiero. la obligacin es nula. puesto que quien se obliga en esa
forma. claramente est diciendo que su pensamiento no es el de obligarse.
VII. De acuerdo con el artculo 1.203, cuando la obligacin se con-
trae bajo condicin suspensiva, y antes de su cumplimiento perece o se
deteriora la cosa, se observarn las reglas siguientes:
Si la cosa perece enteramente sin culpa del deudor, la obligacin se
reputa no ,contrada.
Si la cosa perece enteramente por culpa del deudor, ste queda obli-
gado para con el acreedor al pago de los daos.
Si la cosa se deteriora sin culpa del deudor, el acreedor debe recibirl
en el estado en que se encuentre, sin disminucin del precio.
Si la cosa se deteriora por culpa del deudor, el acreedor tiene el dere-
cho de resolver la obligacin, o de exigir la cosa en el estado en que se
encuentre, adems del pago de los daos.
En el primer caso, cumplida la condicin, trtase de una obligacin
sin objeto yeso equivale a no haberla contrado, pues la cosa pereci antes
de hallarse el deudor en la obligacin de entregarla y cuando aun estaba
en la incertidumbre de si llegara o no a la posesin de la cosa. En el
segundo caso, tampoco existe la obligacin de entregar la cosa, porque
eso no es posible; pero como el deudor no ha cumplido el deber de con-
servarla o ha sido, por lo menos, negligente, ha intervenido su culpa en
el perecimiento, en cuya virtud debe indemnizar al acreedor de los daos
sufridos por l a consecuencia de esa culpa.
En el tercer caso, existiendo la cosa y cumpliCla la condicin, que se
retrotrae al da en que la obligacin fu contrada, el acreedor debe sufrir
la disminucin del valor de la cosa por causa del deterioro, del cual, si
no hubo culpa, no es posible hacer responsable al deudor.
En el ltimo caso, como la obligacin existe, pero el deudor no la ha
cumplido como le tocaba, impnese la aplicacin del principio a que se
contrae el artculo 1. 167 para pedir al acreedor la resolucin del contrato
o exigir la cosa en el estado en que se encuentre, adems del pago de los
daos.
VIII. Previene el artculo 1.204 que la condicin resolutoria no sus-
pende la ejecucin de la obligacin; obliga nicamente al acreedor a res-
tituir lo que ha recibido, cuando s-e efecte el acontecimiento previsto en
la oondicin.
Lo establecido en este artculo es consecuencia de la definicin dada:
en el artculo 1.198. "Por tanto, si se celebra una venta a condicin de
que, verificndose un determinado acontecimiento, se resuelva, tal condi-
cin no impide entre tanto al comprador que adquiera el dominio del fundo
y realice los actos de propietario. Pero verificndose el acontecimiento
previsto en la resolutoria, el contrato se considera como no celebrado, por
10 que se supone que el dominio del fundo vendido no sali nunca del
dominio del vendededor."
T rtase aqu de la condicin resolutoria expresa. Aunque en el C-
digo vigente no existe la disposicin referente a la condicin resolutoria
implcita, de que hablaba el Cdigo ltimamente derogado, lo mismo que
los que le precedieron, la norma del artculo 1.167 es sustancialmente
igual a la que antes consagraba tal condicin.
La condicin resolutoria, como la suspensiva, debe ser expresada en
el contrato, porque como "limitacin aadida a una declaracin de vo-
luntad, en virtud de la cual un efecto jurdico o su cesacin se hace de-
pender de una circunstancia incierta para el saber humano", no puede
presumirse, salvo casos previstos especialmente por la ley, como se advierte
en el artculo 1.531, donde se establece que cuando se trata de cosas mue-
bles, la resolucin de la venta se verifica de pleno derecho en inters del
vendedor, si el comprador no se ha presentado a recibir antes de que haya
expirado el trmino para la entrega de la cosa vendida.
IX. T oda condicin - establece el artculo 1.205 - debe cumplir-
se de la manera como las partes han querido o entendido verosmilmente
que lo fuese.
El fundamento de esta norma hllase en el artculo 1.159, segn el
cual los contratos tienen fuerza de ley entre las partes; es necesario, pues,
atenerse a las estipulaciones de los contratantes, para ver cul ha sido su
verdadera voluntad.
x. El artculo 1.206 estatuye que cuando una obligacin se ha con-
trado bajo la condicin de que un acontecimiento suceda en un tiempo
determinado, esta condicin se tiene por no cumplida si el tiempo ha expi-
rado sin que el acontecimiento se haya efectuado. Si no se ha fijado tiempo,
la condicin puede cumplirse en cualquier tiempo, y no se tiene por no
cumplida sino cuando es cierto que no suceder.
Para saber, pues, cundo se tiene por cumplida la condicin, importa
ver si el acontecimiento de que depende la obligacin consiste en un hecho
positivo o en uno negativo. Si es positivo, como en el caso precedente, la
condicin se cumple al realizarse el suceso; pero si el tiempo sealado pasa
sin que el acontecimiento se haya efectuado, la condicin se tiene por no
cumplida; mas si no se ha fijado tiempo, la condicin puede cumplirse en
cualquier tiempo, y no se tiene por no cumplida sino cuando es cierto que
no suceder. Si el hecho es negativo, dispone el artculo 1.207 que cuando
se ha contrado una obligacin bajo la condicin de que no suceda un
acontecimiento en un tiempo dado, la condicin se juzga cumplida cuando
ha expirado este tiempo sin que el acontecimiento haya sucedido; se juzga
igualmente cumplida si antes del trmino es cierto que.el acontecimiento
no debe tener efecto; y si no se ha fijado tiempo, no se tiene por cumplida
sino cuando es cierto que el acontecimiento no ha de cumplirse.
XI. Conforme al artculo 1.208, la condicin se tiene por cumplida
cuando el deudor obligado bajo esa condicin impide su cumplimiento.
El deudor, oponindose con su voluntad al cumplimiento de la condi-
cin, viola la ley del contrato, segn la cual debe permanecer extrao al
suceso de que depende el derecho del acreedor; y como, por otra parte,
los contratos deben ejecutarse de buena fe, es claro qy.e el legislador al
dictar la norma expresada ha querido que se mantenga inclume el prin-
cipio fundamental al respecto. A nadie le es lcito aprovecharse de su
propia malicia en dao de otro.
XII. Con arreglo a lo previsto en el artculo 1.209, cumplida la
condicin, se retrotrae al da en que la obligacin ha sido contrada, a
menos que los efectos de la obligacin o su resolucin deban ser referidos
a un tiempo diferente, por voluntad de las partes o por la naturleza
del acto.
Con respecto a la retroadividad de la condicin, ello significa senci-
llamente - como afirma un autor - "que desaparece la incertidumbre que
haba mientras estaba pendiente la condicin, y la posicin jurdica y eco-
nmica del que tena el derecho incierto es igual a aquella en que se habra
encontrado, si la incertidumbre no hubiese existido nunca. As la retroacti-
vidad de la condicin no importa destruccin de un hecho realizado, sino
claridad de una incertidumbre en un sentido o en otro; por eso no es
aqulla una ficcin absurda, sino una consecuencia justificada por la n-
dole misma de la condicin". Ahora bien, si - como lo prev el artculo,
in fine - los efectos de la obligacin o su resolucin deben ser referidos
a un tiempo diferente, es menester atender a la voluntad expresa de las
partes o a la implcita que entraa la naturaleza del acto.
XIII. Previene el artculo 1.210 que el acreedor puede,. antes del
cumplimiento de la condicin, ejecutar todos los actos que tiendan a con-
servar sus' derechos.
"Un derecho condicional es siempre un derecho que forma parte del
patrimonio de quien lo adquiri, as como la obligacin, aun condicional,
es siempre un vnculo jurdico que disminuye el patrimonio de quien lo
contrae"; y ello explica por qu, pendiente la condicin, el acreedor puede
ejecutar todos los actos encaminados a conservar sus derechos.
SECCIN SEGUNDA
Obligaciones a trmino
1. Segn el artculo 1.211, e! trmino estipulado en las obligaciones
difiere de la condicin en que no suspende la obligacin, y slo fija el
momento de la ejecucin o de la extincin de la misma.
"El trmino - escriben Colin y Capitant - es la modalidad en vir-
tud de la que e! acto jurdico no es ejecutado inmediatamente sino un da
determinado. Si bien este acto ha originado una obligacin, sta no ser,
por lo tanto, exigible hasta e! da sealado." "El trmino o plazo - en-
sea Coviello - es un acontecimiento futuro, pero cierto, desde e! cual
comienza o hasta el cual dura la actuacin de la eficacia de un negocio
jurdico, o sea e! ejercicio de los derechos y el cumplimiento de las obli-
gaciones que de l derivan. La diferencia ,esencial entre condicin y tr-
mino consiste en que la una importa necesariamente incertidumbre de!
acontecimiento, en tanto que el otro importa certeza y, por lo tanto, la
condicin produce un estado de pendencia del negocio jurdico, la que
falta tratndose del plazo; y por eso tambin, mientras que el cumpli-
miento de la condicin produce el efecto retroactivo, no es posible con-
cebir la retroactividad del plazo."
Es, pues, evidente que la obligacin a trmino existe en realidad desde
el momento en que se verifica el acuerdo de consentimientos, y "desde ese
momento as como es cierto, por una de las partes, el derecho adquirido,
es cierto, por la otra, el deber contrado".
11. Cuando - conforme al artculo 1.212 - no haya plazo estipula-
do, la obligacin deber cumplirse inmediatamente. si la naturaleza de la
obligacin o la manera como deba ejecutarse, o el lugar designado para
cumplirla, no hagan necesario un trmino, que se fijar por el Tribuna!.
Si el plazo se hubiere dejado a la voluntad del deudor, se fijar tam-
bin por el Tribuna!.
Desde el momento en que la obligacin es perfecta, es por necesidad
exigible; esa fuerza ejecutiva de la obligacin, puede suspenderse o retar-
darse por voluntad de las partes estableciendo, un plazo; y de aqu, por
qu si no se ha puesto ningn trmino, no hay obstculo que detenga la
ejecucin y por consiguiente es lgico que la obligacin pueda ser exigida
inmediatamente. Ese plazo puede ser expreso o tcito. Si es expreso, la
obligacin debe ejecutarse una vez cumplido, porque las convenciones son
ley entre los contratantes. El plazo es tcito cuando la naturaleza de la
obligacin, la manera como debe ser ejecutada o el lugar sealado para
cumplirla, as lo imponen, en cuyo caso requirese la funcin del Juez,
quien atendiendo a esas cirwnstancias, que son de hecho, debe fijar el
tiempo que fuere menester para el cabal cumplimiento de la obligacin;
fijacin que tambin le corresponde hacer al mismo funcionario cuando el
plazo se ha dejado a voluntad del deudor, pues, "para conciliar la serie-
dad de la obligacin contrada con la facultad concedida al deudor, es
necesario suponer que las partes no quisieron abandonarse al capricho ili-
mitado e irracional del deudor, sino a aquel discreto juicio propio de un
hombre prudente que obra de buena fe".
IU. Segn el tenor del artculo 1.213, lo que se debe en un trmino
fijo no puede exigirse antes del vencimiento del trmino; pero no se puede
repetir lo que se ha pagado anticipadamente, aunque el deudor ignorase
la existencia del plazo.
Sin embargo, si el deudor pag ignorando el trmino, tiene el derecho
de reclamar, en la medida de su perjuicio, el enriquecimiento que su pago
anticipado haya procurado al acreedor. .
Si la obligacin a plazo pudiera ser exigida antes de vencerse ste,
ningn beneficio entraara el mismo para el deudor. Ahora bien, lo que
se paga antes de cumplirse el plazo, es en verdad bien pagado, porque
existiendo la obligacin, lo que se paga no es indebido y por eso, no puede
repetirse. Si el deudor ha pagado sabiendo que dispona de un plazo al
efecto, ha renunciado al mismo, lo que es admisible visto que con ello no
se renuncia ley en que estn interesados el orden pblico o las buenas cos-
tumbres; pero si pag ignorando la existencia del plazo, puede resultar
que experimente algn perjUlclO y entonces tiene derecho a reclamar el
enriquecimIento que su pago anticipado haya procurado al acreedor. re-
clamo que ha de hacerse en la medida del perjuicio sufrido.
IV. Siempre que en los contratos - dice el artculo 1.214 - se es-
tipula un trmino o plazo. se presume establecido en beneficio del deudor.
a no ser que del contrato mismo o de otras circunstancias. resulte haberse
puesto en favor del acreedor. o de las dos partes.
Lo previsto en este artculo es una consecuencia de la norma segn
la cual lo que se debe en un trmino fijo no puede exigirse antes del
vencimiento del trmino; mas puede ocurrir que el plazo se haya estipu-
dado en beneficio del acreedor. en cuyo caso no podra el deudor pre-
tender hacer el pago antes; y puede suceder tambin que el plazo en fa-
vor del acreedor resulte de la naturaleza del contrato mismo, como ('!n el
caso del depsito, en que el trmino debe presumirse en favor del deposi-
tante o sea el acreedor, salvo expresa estipulacin en contrario.
V. Empero, si el deudor - establece el artculo 1.215 - se ha he-
cho insolvente, o por actos propios hubiere disminudo las seguridades otor-
gadas al acreedor para el cumplimiento de la obligacin, o no le hubiere
dado las garantas prometidas, no puede reclamar el beneficio del trmino
() plazo.
La ley no fija con precisin el concepto de la insolvencia; luego el
criterio para determinarla es de hecho simplemente, quedando .. al arbi-
trio del Juez decidir si el deudor, por su negligencia o torpeza, compro-
mete los derechos de sus acreedores, de modo que stos puedan temer
que no ejercitando sus derechos, no podrn hacerlos efectivos ms tarde",
esto es, con posterioridadal vencimiento del plazo. En cuanto a la dismi-
nucin de las garantas, se requiere el concurso del elemento objetivo, es
decir, el hecho material de la disminucin. de las seguridades, y el ele-
mento subjetivo, es decir. el hecho doloso o culpable del deudor, que ha
sido causa de la disminucin dicha. Si el deudor no ha dado las garantas
prometidas, est quebrantando su obligacin, y la sancin de ese quebran-
tamiento que puede redundar en dao del acreedor, no puede ser, de ma-
nera inmediata. sino la prdida del beneficio, en cuyo caso el acreedor
no tendr obstculo jurdico para exigir lo que se le debe.
411
SECCIN TERCERA
Obligaciones alternativas
1. Establece el artculo 1.216: que el deudor de una obligacin al-
ternativa se liberta con la entrega de una de las cosas separadamente com-
prendidas en la obligacin; pero no puede obligar al acreedor a recibir
parte de la una y parte de la otra.
La obligacin supone indispensablemente: pluralidad de prestaciones
y ,derecho del deudor a libertarse de una por la prestacin de otra; bien
entendido que esas 'prestaciones deben hallarse expresadas disyuntivamen-
te, por ejemplo, el fundo a o el fundo b, pues si lo estn en forma conjun-
tiva, entonces la obligacin se extingue por el cumplimiento de las dos
prestaciones. E importa tener en cuenta que la obligacin puede referirse
a un solo objeto, pero el deudor estar autorizado para dar uno distinto,
en cuyo caso la obligacin es facultativa.
Mas si el deudor de una obligacin alternativa se liberta con la entrega
de una de las cosas separadamente comprendidas en la obligacin, porque
tal es la ley que surge del contrato, ese derecho no envuelve el de obligar
al acreedor a recibir parte de la una y parte de la otra, porque de otro
modo se ira contra el principio de que las obligaciones deben cumplirse
exactamente como han sido contradas, acorde con el otro de que los con-
tratos tienen fuerza de ley entre las partes y no pueden revocarse sino por
mutuo consentimiento o por las causas autorizadas por la ley; y de aqu,
por qu si los contratantes han querido que se debiese una u otra cosa en
su totalidad, esa voluntad sera del todo ineficaz si quedara al arbitrio del
deudor satisfacer su obligacin prestando la mitad de una cosa y la mitad
de. otra, lo mismo que si el acreedor pudiese exigir parte de una cosa y
parte de la otra.
11. El artculo 1 .21 7 precepta lo siguiente:
En las obligaciones alternativas la eleccin pertenece al deudor, si no
ha sido expresamente concedida al acreedor.
Si la eleccin debe ser hecha por varias personas, el Juez puede sea-
lar un plazo para que se acuerden y hagan la declaracin de su eleccin.
A falta de declaracin del tiempo fijado, la eleccin ser hecha por el Juez.
Cuando el deudor, condenado alternativamente a la entrega de varias
cosas no cumple su obligacin, el acreedor puede hacerse poner en pose-
sin de una cualquiera de ellas, a su eleccin, salvo para el deudor el
derecho de libertarse entregando en ese momento al acreedor cualquiera
de las otras.
Si la eleccin corresponde al acreedor, y ste no la ha ejercido des-
pus del vencimiento de la obligacin, el juez, a solicitud del deudor, le
acordar un plazo, transcurrido el cual la opcin la ejercer el deudor.
Tratndose de obligaciones alternativas, la eleccin de la cosa que
debe entregarse es impretermitible. Ersa eleccin, si no hubiere estipula-
cin en contrario, corresponde al deudor, lo que est en armona con la
lgica jurdica: el legislador prefiere la liberacin del deudor; pero esta
decisin de la ley no tiene efecto, adems del caso de estipulacin en
contrario, cuando el deudor condenado alternativamente a la entrega de
varias cosas, deja de cumplir su obligacin, ya que en tal caso el acreedor
puede hacerse poner en posesin de una cualquiera de ellas, a su eleccin,
salvo que el deudor decida, para libertarse, entregar en ese momento al
acreedor cualquiera de las otras. De mod() que aqu hay una sancin para
el deudor que ha quebrantado su obligacin, sancin que queda sin efica-
cia cuando ste hace oportunamente uso del derecho que la ley le acuerda
a los fines- de su liberacin.
Cuando la eleccin corresponde al acreedor y ste no la ha hecho des-
pus del vencimiento de la obligacin, el juez, a solicitud del deudor, le
acordar un plazo, transcurrido el cual, la opcin corresponde al deudor,
con lo cual la ley sanciona la negligencia del acreedor.
La eleccin puede corresponder a varias personas y en este caso le
es facultativo al juez sealar un plazo para que se acuerden y hagan la
declaracin de su eleccin; y a falta de tal declaracin en el trmino pre-
fijado, toca la eleccin al juez. Naturalmente, la eleccin no puede estar
en suspenso indefinidamente, porque en el cumplimiento de la obligacin
estn de por medio los intereses del acree-1or y del deudor.
111. Previene el artculo 1.218 que si slo una de las cosas prome-
tidas alternativamente subsiste para el momento de laexigibilidad, la obli-
gacin -es pura y simple. De igual manera se considerar pura y simple
la obligacin, cuando slo una de las cosas prometidas puede ser objeto
de la obligacin.
El precio de la cosa que subsiste o que puede ser objeto de la obliga-
cin, no puede ser ofrecido en su lugar.
Si todas las cosas han perecido y una lo ha sido por culpa del deudor,
ste debe pagar el precio de la ltima que pereci.
Si ocurriere el caso de que para el momento de la exigibilidad slo
subsista una de las cosas prometidas alternativamente, entonces, ello es
claro, la obligacin es pura y simpl,e, ya que la eleccin no ser posible,
y lo propio acaece cuando slo una de las cosas prometidas no puede
ser 'Objeto de la obligacin, como en el caso de no ser determinable o ser
ilcita.
Siendo, pues, pura y simple la obligacin en razn de lo expuesto, ella
se circunscribe invariablemente a la ley del contrato, por lo que el precio
no puede ser ofrecido en su lugar. Puede tambin presentarse la situa-
cin de que todas las cosas han perecido y una lo ha sido por culpa del
deudor ; entonces, ste debe pagar el precio de la ltima que pereci. Esta
es la sancin inmediata, por no haberse conducido respecto de esa cosa
como un buen padre de familia.
IV. Cuando - conforme al artculo 1.219 - la elecdn correspon-
de al acreedor, si han perecido todas las cosas menos una sin culpa del
deudor, el acreedor debe recibir la que subsista; si han perecido por culpa
del deudor, el acreedor puede exigir la que subsista o el precio de cual-
quiera de las otras.
Si han perecido todas, ya sea que todas lo hayan sido por culpa del
deudor, ya que unas lo hayan sido y otras no, el acreedor puede exigir el
precio de cualquiera de ellas.
Todas las cosas menos una han perecido sin culpa del deudor, el
acreedor, aunque tenga a su favor la eleccin, debe recibir la que subsista;
pero si la prdida se debe a culpa del deudor, el acreedor en virtud de su
derecho de eleccin, puede exigir la que subsista o el precio de cualquiera
de las otras. Ahora bien, si han perecido todas las cosas, sea que la culpa
del deudor se refiera a todas o slo a algunas, el acreedor, en razn de su
derecho de eleccin, puede exigir el precio de cualquiera de ellas.
V. Pero si - estatuye el artculo 1 .220 - las cosas han perecido
sin culpa del deudor y antes de que haya habido mora de su parte, la obli-
gacin se extingue de conformidad con el artculo 1.344, segn el cual el
perecimiento de la cosa debida sin culpa del deudor y antes de que haya
incurrido en mora, es un medio de extincin de las obligaciones.
414
FLORENCIO RAMREZ
SECCIN CUARTA
De las obligaciones solidarias
I. Segn el artculo 1.221, la obligacin es solidaria cuando varios
deudores estn obligados a una misma cosa, de modo que cada uno pueda
ser constreido al pago por la totalidad y que el pago hecho por uno solo
. de ellos liberte a los otros, o cuando varios acreedores tienen el derecho de
exigir cada uno de ellos el pago total de la acreencia y que el pago hecho
a uno solo de ellos liberte al deudor para con todos.
Tratndose, pues, de la solidaridad pasiva, se requiere: pluralidad de
deudores, unidad de prestacin, vnculo entre deudores y acreedor y entre
uno y otro deudor, en cuya virtud cada obligado puede ser compelido a
pagar el todo y librarse a s mismo y a los dems ante el acreedor comn;
y tratndose de la solidaridad activa, necestase igualmente: pluralidad
de acreedores, unidad de prestacin, un deudor comn y vnculo entre
aqullos, por lo cual uno de los mismos tiene derecho para reclamar el
pago total, que efectuado, liberta al deudor para con todos.
varias personas se obligan para con otra, cada una se obliga
en realidad por la cuota correspondiente: he aqu la regla general; luego
el hecho de obligarse cada una por la cuota de las dems se resuelve en
una excepcin; y esta excepcin es la solidaridad pasiva. Cuando una
persona se obliga para con otras varias, se obliga ciertamente con cada
una por su parte correspondiente; y, por consiguiente, el hecho de
se por el todo con cada uno de los acreedores es tambin excepcional, en
lo cual consiste la solidaridad activa.
Si varias personas que slo deben cada una una parte, se obligan cada
una por el todo, es porque estn autorizadas para hacer el pago de la
parte correspondiente a las dems; y si una persona que slo debe a los
acreedores la cuota que a cada uno de stos toca, se obliga a pagar el todo
a cualquiera de ellos, es tambin porque cada uno se halla autorizado por
los dems para recibir la parte respectiva. Luego esa autorizacin, en uno
y otro caso, entraa un mandato tcito y en ste radica la solidaridad.
11. La obligacin - previene el artculo 1.222 - puede ser
ria en el caso de que los deudores estn obligados cada uno de una
manera diferente, como en el de que el deudor comn se encuentre
gado de manera diferente para con cada uno de los acreedores.
En efecto, en el caso de solidaridad pasiva cada uno de los deudores
puede obligarse de diverso modo: uno puede serlo puramente o sin plazo,
otro, bajo condicin o con plazo. En el otro caso, el deudor puede estar
obligado, respecto de un acreedor, puramente o sin plazo y respecto de
otro, bajo condicin o con plazo. Las modalidades no -afectan la
gacin.
111. El artculo 1.223 previene que no hay solidaridad entre
,dores ni deudores, sino en virtud de pacto expreso o disposicin de la ley.
La solidaridad no puede presumirse, porque ella lo que hace es
var la situacin de los deudores. La solidaridad entre acreedores ocurre
pocas veces y debe ser necesariamente el resultado de la convencin.
IV. Conforme al artculo 1.224, el deudor solidario puede oponer
al acreedor todas las excepciones que le son personales, y tambin las
munes a todos los ca deudores ; pero no puede oponerle las que sean
mente personales a los dems codeudores.
En consecuencia, podr el deudor solidario oponer su propia
cidad o la de prescripcin de la deuda, que es excepcin comn a todas.
Las excepciones puramente personales slo corresponden a aquellas
nas en cuyo favor se han establecido y por eso no es posible que sean
opuestas por otras.
V. Establece el artculo 1 .225 que, salvo disposicin o convenClOn
en contrario, la obligacin solidaria se divide en partes iguales entre los
diferentes deudores o entre los diferentes acreedores. .
No puede ser de otro modo: si varias personas estn obligadas para
con otra a una misma cosa, cada una lo est por su parte correspondiente;
y si una se obliga para con otras, es claro que slo debe a cada una la
parte correspondiente. Ahora bien la convencin o la disposicin de la ley
pueden sealar partes desiguales para los deudores o con respecto a los
acreedores, en cuyo caso debe estarse a lo estipulado o a lo previsto en
la ley; de no haber previsin o -estipulacin, rige entonces la norma
cedente. En el artculo 1. 195 hallamos un caso de solidaridad
cida por la ley y de que la obligacin se divide entre los coobligados en
la proporcin que fije el Juez segn la gravedad de la falta.
De las obligaciones solidarias entre deudores
1. El artculo 1.226 dispone que las acciones judiciales intentadas
contra uno de los deudores, no impide al acreedor ejercerlas tambin con-
tra los otros.
Si as no fuera, cul es entonces' el fin de la solidaridad ? Tal previ-
sin se exhibe, pues, como consecuencia del principio jurdico de que la
renuncia a un derecho no se presume, sino que debe ser probada indubita-
blemente. Si el acreedor obra contra uno de los deudores, no puede d e ~
cirse que ha renunciado a sus derechos contra los dems, y por eso, la
accin promovida no puede ser obstculo para que la misma se proponga
contra stos, mientras la obligacin est de pie.
II. De acuerdo con el artculo 1.227, cada uno de los deudores
solidarios responde solamente de su propio hecho en la ejecucin de la
obligacin, y la mora de uno de ellos no tiene efecto respecto de los otros.
Tampoco produce efecto contra los otros deudores solidarios el reco-
nocimiento de la deuda hecho por uno de ellos.
Estas normas se avienen perfectamente con los principios de razn y
de justicia: cada quien responde de sus hechos, salvo que ,la ley expresa-
mente le haga responsable de los hechos de otros, como se advierte en
algunos casos de hechos ilcitos. El mandato tcito que supone la solida-
ridad se circunscribe al pago, es decir, a la extincin de la obligacin, por
lo cual el reconocimiento de la deuda hecho por uno de los deudores soli-
darios, es ineficaz respecto de los otros.
III. Previene el artculo 1.228 que las causas de interrupcin y de
suspensin de la prescripcin que existan respecto a uno de los deudores
solidarios, no pueden ser invocados contra los otros.
Sin embargo, el deudor que haya sido obligado a pagar, conserva su
accin contra sus codeudores, aun cuando hayan sido liberados por la
prescripcin.
Esta norma hllase en perfecta armona con los princIpIos generales:
las causas de interrupcin y de suspensin de la prescripcin son perso-
nales, esto es, producen sus efectos slo respecto de los deudores en quie-
nes concurran; y la excepcin que consagra el artculo en relacin con el
deudor que haya sido obligado a pagar, quien conserva su accin contra
los otros, aunque hayan sido liberados por la prescripcin, desprndese
como consecuencia lgica del principio segn el cual la obligacin soli-
daria se divide en partes iguales entre !:s diferentes deudores, y esto obe-
dece a una evidente razn de justicia: cada deudor slo debe una parte
de la obligacin.
IV. Estatuye el artculo 1.229 que la novacin hecha por el acree-
dor con uno de los deudores solidarios liberta a los dems.
Sin embargo, si el acreedor ha exigido el consentimiento de los codeu-
dores para la novacin, y ellos rehusan darlo, la antigua acreencia subsiste.
La novacin extingue la obligacin, en virtud de la nueva que la
reemplaza. Suponiendo, pues, varios deudores solidarios y I que entre uno
de ellos y el acreedor se efecta la novacin, los codeudores quedan libres,
porque stos se hallaban vinculados por una obligacin que se ha extin-
guido por la novacin, .en cuya virtud desapareci el vnculo que los ataba
al acreedor y que no. puede sobrevivir una vez desaparecida la obligacin.
Ahora bien, si el acreedor ha exigido el consentimiento para la novacin,
sta, en tal caso, es condicional, y faltando la condicin, no hay nova-
cin, por lo que la antigua acreencia subsiste.
V. El deudor solidario - precepta el artculo 1.230 - no puede
oponer la compensacin de lo que el acreedor deba a su codeudor, sino
en la porcin correspondiente a su codeudor en la deuda solidaria.
La razn que se advierte en esta regla es que si el deudor solidario
opusiese la compensacin por todo lo que el acreedor debe a su codeudor,
que puede ser mayor que la parte de ste en la deuda solidaria, apare-
cera disponiendo de lo ajeno o extralimitando el mandato que supone la
solidaridad; mas como al ser demandado por el todo, no es justo que se
le reclame aquella parte de la deuda extinguida por la compensacin,
es lgico que en esas circunstancias pueda oponer la compensacin en la
parte que se ha extinguido.
27
VI. El artculo 1.231 se expresa de la manera siguiente:
La remisin o condonacin hecha a uno de los deudores solidarios no
liberta a los otros, a menos que el acreedor lo haya declarado. La entrega
voluntaria del ttulo original del crdito bajo documento privado, hecha
por el acreedor ~ uno de los codeudores, es una prueba de liberac;n, tanto
en favor de este deudor como en el de todos los codeudores solidarios.
El acredor que ha hecho la condonacin no puede perseguir a los
otros deudores solidarios sino deduciendo la parte de aquel en cuyo favor
hizo la remisin, a menos que se haya reservado totaimente su derecho
contra ellos. En este ltimo caso, el deudor que ha sido beneficiado por
la remisin, no queda libre del recurso de sus codeudores.
N o es presumible que cuando el acreedor hace remisin a uno de
los deudores solidarios, piense liberarlos a todos, porque esto, es natural,
debe ser declarado expresamente; el acreedor que remite la deuda a uno
de los deudores solidarios, le remite nicamente lo que a ste corresponde.
En cuanto a la entrega voluntaria del ttulo original del crdito bajo do-
cumento privado, es prueba de liberacin, desde luego que esa entrega
significa que el, pago total ha sido hecho o que el acreedor ha condonado
la deuda; pero como puede suceder que la entrega no haya sido volun-
taria, es decir, con el propsito de liberar, sino que el documento ha ido
a manos del codeudor por otro motiv'o que excluya la voluntariedad, en
este caso aquella presuncin, que no 'es juris el de jure, puede no tener
efecto, en razn de prueba en contrario. Con respecto a los derechos del
acreedor que ha hecho la condonacin aludida, se limitan a perseguir a
los otros deudores solidarios, con deduccin de la parte de aquel en cuyo
favor hizo la remisin, a menos que se haya reservado totalmente sus dere-
chos contra ellos; yeso es lgico, porque los deudores solidarios estn
unidos entre s por un vnculo jurdico que la condonacin no ha destru do.
Mas si a los otros deudores no les aprovecha la condonacin, mal puede
perjudicarles, en cuya virtud conservan libres su recurso contra el deudor
beneficiado, lo cual es consecuencia necesaria de lo establecido en el ar-
tculo 1.225.
VII. La confusin - dice el artculo 1 .232 - liberta a los otros
deudores por la parte que corresponda a aquel en quien se hayan reunido
las cualidades de acreedor y deudor.
Por la confusin slo hay realmente imposibilidad para el ejercicio de
la accin contra aquel en quien ha ocurrido; sobrevive, pues, la obliga-
cin y por eso no hay inconveniente para ejercitarla contra los dems
deudores. Por otra parte, si no se dedujese la cuota que por ese respecto
corresponde al codeudor, el acreedcr aparecera recibiendo ms de la can-
tidad a que tiene derecho, en otras palabras, enriquecindose sin causa
y en perjuicio de los otros deudores.
VIII. Dispone el artculo 1.233 que el acreedor que renuncia a la
solidaridad respecto de uno de los codeudores, ccnserva su accin solida-
ria contra los dems por el crdito ntegro.
La renuncia es un acto de la voluntad del acreedor; la solidaridad es
un derecho y por eso es renunciable; de modo que si la renuncia no com-
prende expresamente a todos los codeudores, es claro que la voluntarJ del
acreedor es favorecer a aquel a quien se contrae, por lo que la renuncia
no se presume. Sin embargo, en el artculo 1.234 se lee lo siguiente:
Se presume que el acreedor ha renunciado a la solidaridad respecto
de uno de los deudores:
1. Cuando recibe separarJamente de uno de los deudores su parte en
la deuda, sin reservarse expresamente la solidaridad o sus derechos en ge-
neral; y
2. Cuando ha demandado a uno de loscodeudores por su parte y
ste ha convenido en la demanda o ha habido sentencia condenatoria.
,
Es manifiesto que si recibe por separado de uno d los deudores su
parte en la deuda, sin reserva alguna, es porque se ha conformado con lo
que recibe, respecto del deudor que hizo el pago parcial; y si ha deman-
dado a uno de los codeudores por su parte y ste convino en la demanda
o hubo sentencia condenatoria, estarn en presencia de un nuevo vnculo
jurdico al cual deben atenerse. En ambos casos se ve, con ese motivo. la
voluntad del acreedor de eximir a ese deudor del pago de la totalidad
de la acreencia.
IX. Establece el artculo 1.235 que el acreedor que recibe separa-
damente y sin reservas de uno de los codeudores su parte de frutos natu-
rales o de rditos o intereses de la deuda, no pierd la solidaridad en
cuanto a ese deudor, sino por los rditos o intereses vencidos y no respecto
de los futuros ni del capital, a menos que el pago haya continuado por
diez aos consecutivos.
El hecho de recibir por separado y sin reservas de uno de los codeu-
dores su parte de frutos naturales, rditos o intereses, es razn para consi-
derar que el acreedor no quiere hacer uso de la solidaridad respecto del
deudor de quien recibi. Ello, tratndose de rditos o intereses vencidos,
porque de los futuros o del capital, el nico hecho que puede hacer pensar
en el abandono de la solidaridad. es el pago por diez aos consecutivos.
que hace que el acreedor se habite a considerar ese deudor como obligado
wlamente por la cuota que paga; y de ese hbito induce el legislador la
implcita renuncia a la solidaridad aun por los frutos o intereses por ven-
cer o por el capital.
X. Segn el artculo 1.236, la sentencia dictada contra uno de los
deudores solidarios no produce los efectos de la cosa juzgada contra los
otros codeudores. La sentencia dictada en favor de uno de los deudores
aprovecha a los otros. a menos que se la haya fundado en una causa per-
sonal al deudor favorecido.
En el primer caso, rige la regla fundamental de que la cosa juzgada
no tiene efecto sino entre las personas que fueron parte en el juicio. En el
segundo, las circunstancias varan: si la sentencia est fundada en una
causa comn. verbigracia. la prescripcin, natural es que aproveche a to-
dos; pero si el fundamento del fallo es una causa personal, verbigracia, la
minoridad del codeudor en cuyo favor se ha dictado. slo a l aprovecha.
XI. El artculo 1. 23 7 se expresa en estos trminos:
El juramento rehusado por uno de los deudores solidarios o el jura-
mento prestado por el acreedor a quien le haya sido referido por uno de
los deudores. no daa a los otros.
El juramento prestado por uno de los deudores solidarios aprovecha
a los otros. siempre que le haya sido referido sobre la deuda y no sobre
la solidaridad.
Rehusado el juramento por uno de los deudores solidarios, ste debe
sucumbir en la demanda; lo propio sucede si el acreedor presta el jura-
mento que le ha sido referido. En uno y otro caso. el juramento no puede
perjudicar a Jos otros. Sin embargo. el juramento prestado por uno de los
deudores solidarios, aprovecha a los otros. cuando le ha sido deferido
sobre la deuda y 'no sobre la solidaridad: en el primer caso, se trata de la
existencia o inexistencia de la deuda. que es comn a todos. y en el segun-
do, de una simple modalidad de la obligacin.
XII. De acuerdo con el artculo 1.238, el codeudor solidario que
ha pagado la deuda ntegra, no pued repetir de los dems codeudores
sino por la parte de cada uno.
Si alguno de ellos estaba insolvente, la prdida ocasionada por su
msolvencia se distribuye por contribucin entre los codeudores solventes,
inclusive el que ha hecho el pago.
En primer lugar, ya se ha visto el principio de que la obligacin soli-
daria se divide en partes iguales entre los diferentes deudores; en segundo
Jugar, no pudindose hacer efectiva la parte del insolvente, no es justo
que el que ha pagado cargue solo con la prdida. Esta es una eventuali-
dad a la cual todos estn sometidos.
XIII. El artculo 1.239 estatuye que en el caso de que el acreedor
haya renunciado a la solidaridad respecto de uno de los codeudores, si
alguno de los otros se hace insolvente, la parte de ste se repartir por
contribucin entre todos los deudores, incluyndose a aquel que haba sido
I
libertado de la solidaridad.
En esta previsin obran idnticas o anlogas razones a las que privan
en la precedente.
XIV. Si - establece el artculo 1.240 - el negocio por el cual la
deuda se contrajo solidariamente, no concierne sino a uno de los deudores
solidarios, ste ser responsable de toda ella a los codeudores, quienes res-
pecto de l slo se considerarn como fiadores.
Esta norma es precisa. Si el negocio slo concierne a uno de los deudo-
res solidarios, ste en realidad es el deudor; los dems lo son frente al
acreedor, por lo que atae a la responsabilidad, y con respecto al deudor
se consideran como fiadores. Por eso, si uno de ellos que no sea aquel a
quien concierne el negocio, cumple la obligacin, este ltimo responder
de la totalidad al que o a los que hicieron el pago; no hay, pues, divisin,
porque se est fuera de lo establecido en el artculo 1.225.
422 FLORENCIO R,\MREZ
De las obligaciones solidarias respecto de los acreedores
. I. El artculo 1.241 precepta que el deudor puede pagar a cual
quiera de los acreedores solidar:os, mientras no haya sido notificado de
que alguno de elles le haya reclamado judicialmente la deuda.
Por efecto del mandato recibido, cada acredor puede pedir al
dar el pago de la totalidad de! crdito; si ninguno reclama el pago,
al deudor, llegado el trmino establecido, le interesa la liberacin de su
compromiso, en cuya virtud puede elegir e! acreedor a quien va a pagar.
Sin embargo, ese derecho de eleccin cesa cuando ha sido notificado
de que alguno de ellos le ha demandado judicialmente e! cumplimiento de
la. obligacin; y cesa, porque el deudor est obligado a pagar a aquel que
antes le reclame el paga, por lo que pagando a un acreedor distinto,
fringe la ley del contrato, y porque el acreedor que recibe la suma despus
que otro ha procedido judicialmente, ya no puede obrar como mandatario
de los dems, desde luego que el mandato recibido deja de ser cuando
otro acreedor, antes que l, exigi el pago, siempre que lo haya hecho
judicialmente, porque si la gestin se ha efectuado fuera de juicio, ella no
impedir al deudor que pague vlidamente a otro acreedor.
II. Precepta el artculo 1.242 que la sentencia condenatoria
nida por uno de los acreedores contra el deudor comn, aprovecha a los
otros. La sentencia dictada en favor del deudor aprovecha a ste contra
todos los acreedores, a menos que se la haya fundado en una causa
sonal al acreedor demandante.
En el primer caso, tratndose de una causa comn a t<ldos, ninguna
razn habra para que otro de los acreedores tuviese necesidad de
ver nuevamente un juicio que, por esa razn, reviste la autoridad de la
cosa juzgada; y en e! segundo, resultara igualmente antijurdica la
mocin de una nueva controversia, salvo que la sentencia tenga como
damento una causa personal al acreedor demandante, como la de haber
ste ejercido violencia o ser culpable de dolo.
III. Conforme al artculo 1.243, todos los acreedores solidarios
den aprevecharse de la negativa del deudor a prestar el juramento
rido por uno de ellos.
El juramento deferido por uno de los acreedores solidarios al deudor
no Jo liberta sino por la parte correspondiente a ese acreedor.
Sobre este punto, conviene tener presente que el juramento decisorio
ofrece los caracteres de una transaccin y sta tiene la autoridad de la
cosa juzgada. En el primer caso, rehusado el juramento por el deudor,
este sucumbe en la demanda, por lo que no habra necesidad de entrar en
nueva controversia judicial; y en el segundo, prestado el juramento por el
deudor y decidido el juicio, en esa virtud, a su favor, ello no puede per-
judicar sino al acreedor que he deferido el juramento, porque el maIldato
que tiene por razn de la solidaridad es para reclamar y recibir el pago,
no para entrar en transaccin con el deudor.
IV. El deudor - estatuye el artculo 1 .244 - no puede oponer a
uno de los acreedores solidarios la compensacin de lo que otro de los
acreedores le deba, sino por la parte de este acreedor.
La obligacin se ha extinguido parcialmente por efecto de la com-
pensacin. El acreedor demandante obra tambin, con motivo de la soli-
daridad, en representacin de aquel acreedor que ha resultado deudor del
demandado; de aqu, por qu ste puede hacer valer como medio de 'de-
fensa la referida compensacin; y adems no habra justicia en obligar al
demandado a pagar la parte de deuda que ha dejado de existir.
V. Segn el artculo 1.245, Ja confusin que se verifica por la reu-
DIon en la persona de uno de los acreedores de las cualidades de deudor
y de acreedor, no extingue la deuda sino por su parte.
La confusin destruye la obligacin en parte; el acreedor en quien
ella concurre est imposibilitado para hacer efectiva su parte, pero no la
de los otros acreedores.
VI. El artculo 1.246 establece que la remlSlon hecha por uno de
Jos acreedores solidarios no liberta al deudor sino ~ o r la parte de este
acreedor.
Es evidente: el acreedor est autorizado para recibir el pago de la
parte de deuda correspondiente a los otros acreedores solidarios, no para
remitir; pero como es libre para condonar su parte, a' sta se circunscribe
el efecto de la remisin.
424
FLORENCIO RAMREZ
VII. La novacin - dispone el artculo 1.247 - hecha entre uno
de los acreedores y el deudor comn, no produce ningn efecto
to de los otros acreedores.
La novacin es necesariamente la resultante de un contrato, y es
bido que los contratos no producen efecto sino entre las partes
tantes; y aunque el acreedor que ha celebrado novacin sobre crdito que
concierne igualmente a l-os dems acreedores, ejerce en tal caso la
sentacin de stos, el mandato debe Jimitarse en su ejercicio a reclamar y
recibir el pago, por lo que al hacer novacin extralimita su poder y por
eso, ella no puede dar nacimiento a consecuencias jurdicas sino en la parte
del acreedor que la ha llevado a cabo.
VIII. De acuerdo con el artculo 1.248. la mora del deudor
pecto de uno de los acreedores solidarios aprovecha a todos los otros.
Por supuesto que el aprovechamiento a que se refiere este artculo, no
puede ser s:noen lo que se relaciona con el resarcimiento de daos y
juicios, que se debe a todos en razn de la mora, porque para no
cer en tal situacin, bien poda haber elegido a cualquiera otro de los
acreedores para hacerle el pago.
IX; El artculo 1.249 dispone: que todo acto que interrumpe la
cripcin respecto de uno de los acreedores solidarios aprovecha a los otros.
La suspensin de la prescripcin respecto de uno de los acreedores
solidarios no aprovecha a los otros.
En efecto, en el acto del cual resulta la interrupcin de la
cin, el acreedor que la obtuvo obraba en su propio inters y en el de
todos los acreedores solidarios, y por esa razn todos se aprovechan de
cha interrupcin. En el caso de suspensin de la prescripcin, obra una
causa personalsima al acreedor en quien ocurre, segn los artculos 1.964
y 1.965.
SECCiN QUINTA
De las obligaciones divisibles .Y de las indivisibles
La obligacin es indivisible - dice el artculo 1.250 - cuando tiene
por objeto un hecho indivisible, la constitucin o la transmisin de un
derecho no susceptible de divisin.
.. Para formarse una idea - exacta - escribe Ricci - de la
dad o indivisibilidad de la obligacin, es preciso tener presente que dichas
indivisibilidad o divisibilidad no representan sino una forma jurdica o modo
con que varias personas concurren en una misma obligacin, ya
landa, ya prometiendo, porque si en la obligacin tenemos un deudor frente
a un solo acreedor, es intil hablar de divisibilida.j o indivisibilidad; por
no tener esta distincin ningn sentido positivo" (24). Por eso, el
lo 1.252 dispone que aun cuando una obligacin sea divisible, debe
pi irse entre el deudor y el acreedor como si fuera indivisible.
Segn el artculo I .25 1, la obligacin estipulada solidariamente no
adquiere el carcter de indivisibilidad.
No es, pues, lo mismo obligacin solidaria que obligacin indivisible
tal como lo declara el legislador. En efecto, la solidaria es, en cuanto a
su origen, la naturaleza subjetiva, porque nace del contrato o de la ley;
en tanto que la indivisible es meramente objetiva, dado que la
lidad est en la' cosa debida, independiente de toda obligacin personal
derivada del contrato o de la ley.
E importa recordar aqu que la obligacin solidaria tiene su origen en
un mandato tcito, por efecto del cual cada acreedor o cada deudor
dario, representa a todos, los otros acreedores o deudores. En la
bilidad ese mandato no existe, por lo que ninguna de las partes interesadas
representa a las otras; ella surge del objeto de la prestacin, tanto
derado en s mismo como con relacin al fin que persiguen los contratantes.
De la obligacin divisible
1. Precepta el artculo 1.252, como se expres antes, que aun cuan-
do una obligacin sea divisible, debe cumplirse entre el deudor y el
dar como si fuera indivisible.
La divisibilidad no es aplicable sino respecto de los herederos de uno
y otro, los cuales no pueden demandar el crdito, o no estn obligados a
pagar la deuda, sino por la parte que les corresponde o por aquella de que
son responsables como representantes del acreedor o del deudor.
(24) Tomo citado, pg. 263.
426
FLORENCIO RAMREZ
Cuando varios herederos representan al acreedor o al deudor, se da
el concurso de varios acreedores o varios deudores en una misma obli-
gacin, y dndose este concurso surge la necesidad de indagar si la obliga-
cin es divisible o indivisible. para establecer las relaciones jurdicas entre
varios acreedores y un solo deudor, o viceversa, entre varios deudores y
un solo acreedor.
n. Pero frente a aquella regla general, presntanse las excepciones
a que se contrae el ,artculo 1.253, conforme al cual, la obligacin no es
divisible entre los herederos del deudor:
1. o Cuando se debe un cuerpo determinado.
2. Cuando uno solo de los herederos est encargado, en virtud del
ttulo, del cumplimiento de la obligacin.
3.
0
Cuando aparece de la naturaleza de la obligacin, o de la cosa
que forma su objeto, o del fin que se propusieron los contratantes, que la
intencin de stos fu que la deuda no pudiera pagarse parcialmente.
El que posee la cosa y el que est encargado de pagar la deuda, en
los dos primeros -casos, y cualquiera de los herederos en el tercer caso,
pueden ser demandados por el todo, salvo su recurso contra los cohere-
deros.
La indivisibilidad de la obligacin puede provenir tanto de la ndole
de la cosa, como de la intencin de las partes que consideren el objeto
como inseparable o indivisible. Si lo que se debe es un cuerpo determina-
do, verbigracia, un ,caballo, es imposible la divisin y por eso la demanda
puede ser intentada contra el poseedor; si uno solo de los herederos est
encargado de dar cumplimiento a la obligacin, aunque sta puede ser
perfectamente divisible, la indivisibilidad se entiende en el concepto de
que el todo puede ser dema'ndado a quien est expresa y concretamente
sujeto a la obligacin; y si de la naturaleza de la obligacin o de la cosa
que forma su objeto o del fin que se propusieron los contratantes, resul-
ta que 'la intencin de stos fu que el pago no pu<::liera hacerse parcial-
mente, la razn de la indivisibilidad es evidente, por lo cual quienquiera
de los herederos puede ser demandado por el todo, quedndole a ste su
recurso contra los coherederos.
De la obligacin indivisible
1. Conforme al artculoO 1.254, quienes hubieren contrado
tamente una obligacin indivisible, estn obligados cada uno por la
talidad.
Esta disposicin es aplicable a los herederos de quien contrajo una
obligacin indivisible.
De modo que cualquiera de los obligados en el primer caso y
quiera de los herederos en el otro, puede ser demandado por el todo.
He aqu otra diferencia con la obligacin solidaria, pues a sta no es
cable la indivisibilidad.
11. Al tenor del artculo 1.255, cada uno de los herederos del
dar puede exigir el total cumplimiento de la obligacin irl.divisible, con el
cargo de dar caucin conveniente para la seguridad de los dems
deros, pero no puede remitir l soloO la deuda ntegra ni recibir el precio
en lugar de la cosa.
Si uno de los herederos ha remitido la deuda o recibido el precio de
la cosa, el coheredero no puede pedir la cosa indivisible, sino
nando la parte del coheredero que ha hecho remisin o recibido el precio .
. El heredero que pide el cumpl:miento total de la obligacin indivisible
debe dar la caucin ordenada por este artculo, justamente porque no es
mandatario de los otros.
III. El heredero del deudor - dispone el artculo 1.256 - de una
obligacin indivisible, a quien se haya reclamado el pago de la totalidad
de la obligacin, puede hacer citar a sus ooherederos .para que vengan al
juicio, a no ser que la obligacin sea tal que slo. pueda cumplirse por el
heredero demandado, el cual en este caso podr ser condenado solo, salvo
sus derechos contra sus coherederos.
El derecho que le confiere la ley al heredero del deudor en el caso
previsto por este artculo, para llamar al juicio a los coherederos,
case, si la particin ya fu practicada, por el deber de mutuo saneamiento
en que se hallan todos por las perturbaciones y evicciones procedentes de
causa anterior a la particin.
428 FLORENCIO RAMREZ.
SECCIN SEXTA
De las obligaciones con clusula penal
1. Segn el artculo 1.257, hay obligacin con clusula penal cuando
el deudor, para asegurar el cumplimiento de la obligacin, se compromete
a dar o a hacer alguna cosa para el caso de inejecucin o retardo en el
cumplimiento.
"La clusula penal es una obligacin accesoria, porque la pena no
p u e d ~ ser fin en s misma, ni objeto principal de la obligacin, sino medio
para la consecucin de un determinado objeto."
II. Conforme al artculo 1.258, la clusula penal es la compensa-
cin de los daos y perjuicios causados por la inejecucin de la obligacin
principal.
El acreedor no puede reclamar a un mismo tiempo la cosa principal
y la pena, si no se la hubiere estipulado por el simple retardo.
Desempeando la clusula penal el papel de indemnizacin en caso
de incumplimiento, de aqu que el acreedor no pueda exigir al mismo tiem-
po el cumplimiento y la pena, porque una vez cumplida la obligacin, no
puede hablarse de inejecuci6n. Sin embargo, este principio est sujeto a
una excepcin y es en el caso de que la pena se haya estipulado por el
slo retardo, porque el contrato es ley entre las partes y el perjuicio se
deriva, en tal caso, nicamente del hecho del retardo, en cuyas circuns-
tancias el acreedor tiene derecho, segn lo estipulado, para reclamar a un
mismo tiempo la cosa principal y la pena. Lo dicho supone que la ejecu-
cin de la obligacin principal es posible, pues si no lo fuere, slo procede
el pago de la pena estipulada.
III. El acreedor puede establece el artculo 1.259 - pedir al
deudor que est constitudo en mora, la ejecucin de la obligacin prin-
cipal, en lugar de la pena estipulada.
Esta norma es consecuencia de la anterior. Llegado el caso de la mora,
pero la ejecucin es posible, el deudor incurre en la pena; pero como el
acreedor no puede reclamar a un mismo tiempo la cosa principal y la pena,
es claro que, no siendo imposible aqulla, tiene la facultad de pedir, en
vez de la pena, el cumplimiento de la obligacin principal.
IV. La pena - establece el artculo 1 .260 - puede disminuirse por
la auteridad judicial cuando la obligacin principal se haya ejecutade
en parte.
Se trata aqu de una simple facultad que n.o puede trasformarse en
un imperative para el Juez, a cuyo prudente arbitrio queda hacer o no uso
de ella, para lo cual debe tener presente la voluntad de los centratantes; de
modo que tal facultad se inspira en una razn de equidad, ya que la
obligacin ha side ejecutada en parte.
V. El artculo 1 .261 estatuye que cuando la obligacin principal
contrada con clusula penal sea indivisible, se incurre en la pena por la
contravencin de uno solo de les herederos del deudor; y puede
drsela, ya ntegramente al contraventor, ya a cada heredero por su parte
correspondiente, salvo siempre el recurse contra aquel por cuyo hecho se
ha incurride en la pena.
Pudindose demandar a uno solo de los herederos por la tetalidad de
la obligacin indivisible, es dare que contravenida sta pbr uno de ellos,
el acreedor tenga derecho para reclamar la pena, bien al contraventer
gramente, ora a cada heredero por su parte oorrespondiente, salve a stos
su recurso contra el infractor.
VI. Pero tratndose de obligacin divisible contrada cen clusula
penal, no se incurre en la pena - establece el artculo 1.262 - sine por
el heredero del deudor que contraviniere a la obligacin y slo por la
parte que le corresponde cumplir en la obligacin principal, sin que pueda
obrar contra los que la han cumplido. Ahora bien, si la clusula penal se
ha establecido para que no pueda hacerse parcialmente el pago, a pesar
de ser divisible la obligacin, y un ceheredero ha impedido que se cumpla
tetalmente, puede exigirse a l la pena ntegra, o a los dems herederos
la porcin correspondiente, salvo a stos la accin de regrese contra aquel
por ,cuyo hecho se ha incurrido en la pena.
VII. Segn el artculo 1.263, a falta de estipulacin contraria, lo
que se da en arras al tiempo de la celebracin del centrato o con
ridad a este acto, se considera como garanta de los daos y perjuicies
para el caso de contravencin.
Si la parte que no ha incurrido en culpa no prefiere exigir el
miento de la convencin, puede retener las arras que haya recibido o exi-
gir el doble de las que haya dado.
De acuerdo con las expresiones de este artculo, las arras tienen el
mismo significado que la clusula penal, cual es el de ejercer una coac.cin
sobre el obligado para que ejecute la obligacin contrada; en caso de
incumplimiento, representan la medida de la indemnizacin por daos y
perjuicios, y el que no ha incurrido en culpa, si no prefiere exigir el cum-
plimiento del contrato, puede retener las arras que haya recibido o pedir
el doble de las que haya dado.
NDICE
LIBRO SEGUNDO
DE LOS BIENES, DE LA PROPIEDAD Y DE SUS MODIFICACIONES
TTULO 1
De los bienes
Concepto jurdico de los bienes
CAPTULO 1
DE LOS BIENES INMUEBLES
l. Bienes inmuebles por naturaleza. - Il. Inmuebles por su destinacin. -IIl. Deslino
suntuario. -IV. Inmuebles por el objeto a que se refieren. Bienes corporales ; bienes
Pgs.
11
incorporales. El derecho real; el derecho personal .................... '. . . . . . . . . . . 15
CAPTULO Il
DE LOS BIENES MUEBLES
1. Bienes muebles por su naturaleza, por el objelo a que se refieren o por determinarlo as la
ley. -11. Maleriales provenientes de la demolicin de un edificio. -IIl. Definiciones. 21
CAPTULO III
DE LOS BIENES CON RELACIN A LAS PERSONAS
A QUIENES PERTENECEN
1. Bienes de la Nacin, .]os Estados, las Municipalidades, los establecimientos pblicos,
dems personas jurdicas y de los particulares. - Il. Bienes del dominio pblico o del
dominio privado. -IIl. Bienes del do",inio pblico de uso pblico o de uso privado.
- IV. Bienes que pasan del dominio pblico al domiQio privado. - V. Tierras sin
dueo. - VI. Inalienabilidad de los bienes del dominio pblico. - VII. El derecho
comn; las leyes especiales ................................... .'............... 24
TfTULO Il
De la propiedad
CAPTULO 1
DISPOSICIONES GENERALES
1. Definicin de l ~ propiedad. - Il. El" producto o valor del trabajo o industria lcitos;
producciones del ingenio o del talento. -IIl. La .utilidad pblica o social. -IV. El
28
434 NDICE
PSlgs.
derecho de reivindicacin. - V. La propiedad del suelo y la de la superficie.-
VI. Derecho de deslinde. - VII. Derecho al cerramiento del predio ............ 3\
CAPTULO B
DEL DERECHO DE ACCESIN RESPECTO DEL PRODUCTO
DE LA COSA
Los frutos naturales y los frutos civils.'La dottrina sobre los frutos, Obligacin de qUien
recoge los frutos, :de:'!1"na cos," ................ ' ..... ' ..... :;;' .... ' .. , ........ '. l . . . 38
DEL DERECHO DE ACCESIN RESPECTO DE LO QUE SE INCORPORA
O SE UNE A LA COSA
SECCIN PRIMERA
Del derecho de accesin respedo de los bienes inmuebles
1. Derecho del propietario del suelo. - B. Presuncian sobre toda construccin, siembra,
plantacin u otras obras sobre o debajo del suelo.,- lB., Obras ejecutadas con male-
riales: ajenos. -IV. Derecho. del propietario del fundo donde, se ed:ficare, sembrare
o plantare por otra persona;obligacindel,mismo.-V. ,Valor excesivo de la cons-
truccin. - VI. Construccin de un edificio en que oc ocupe de buena fe parte del
fundo contiguo. - VB. Obras ejecutadas, por, un tercero con materiales de otro.-
VBI. Las agregaciones e incrementos de terrenos en los fundos situados a orillas de
los ros o arroyos. - IX. El terreno abandonado por 'agua corriente. - X. Heredades
co.nfinanles, con lagunas, o e.tanques. - XI. Terreno que un 1 J a:ranca por fuerza,
- X{I. Las islas, y otras formaciones de la que,
en los ros o lagos interiores navegables o en los mares adyacentes a las costas de
Venezuela. - XIB. Variacin del curso de. un ro. - XIV. Formacin de nuevo
cauce. - XV. Los animales de un vivero que pasaren a otro .................... 41
SECCiN' SEGUNDA
,Del derecho de accesin,' respe.eto de los, bienes ;muebles
1. La equidad. -B. Cosas muebles unidas, 'a diferentes dueos.":-' IIl. Si
de, dos unidas la una no' pudiere considerarse como accesoria ,de la otra.-
IV; Mezcla. - V. La materia superior en, valor. - VI.: Especificacin'. -
VII. Caso que se haya empleado materia en parte prot'ia y en ajena. --: VIII. La
industria como principal. -IX. Derecho de eleccin del dueo" 'de la materia.-
X. Sanciones civiles y penales .............................................. 49
TITULO III
De las limitaciones d,e la propiedad
CAPTULO
DEL USUFRUCTO, DEL USO, DE LA HABITACIN, y DEL HOGAR
Ttulo por el cual se regulan estos ........... , ....... ,' .... " .... ' .... ' ......... : 57
NDICE
SECCIN PRIMERA
Del usufructo
435
Piigs.
lo Concepto del usufructo. - II. Modos por los cuales se constituye el usufructo ...... 57
1.0
De los derechos del usufructuario
lo Le pertenecen todos los frutos naturales o civiles. - II. Les naturales que no
estn desprendidos al principiar o al terminar el usufructo. -III. Los frutos civiles
pertenecen al usufructuario en proporcin de la duraci6n del usufructo. -IV. Usu-
fructo de renta vitalicia. - V. Cosas que se consumen con el uso. - VI. Cosas que
no se consumen con el primer uso. - VII. Monte tallar. - VIII. Las partes de monte
alto. - IX. rboles esparcidos por el campo. - X. rboles cados o arrancados por
accidente. - XI. Los rboles y los plantados para sombra. - XII. Los pies
de una almciga. - XIII. Derecho del usufructuario de donar, ceder o arrendar el
usufructo. - XIV. Los arrendamientos celebrados por el usufructuario. - XV. De
rechos de sel vidumbre. Minas y canteras. - XVI. Otros derechos del usufructuario. 59
2.
0
De las obligaciones del usufructuario
1. Inventario y descripcin de los bienes. - 11. Caucin; excepciones. - I1I. Adminis-
tracin si' el usufructuario no puede dar. caucin. -IV. Otras medidas. - V. Retardo
en la caucin. - VI. Reparaciones mayores y menores. - VII. Derecho de reem-
bolso correspondiente al usufructuario. - VIII. Definicin de reparaciones mayores.-
IX.. Ruina de un edificio por vejez o caso fortuito. - X. Contribuciones, cnones
y demS' gravmenes. - XI. Pago de deudas. - XII. El umfructuario a ttulo uni-
versal; obligaciones. - XIII. Gastos de los pleitos relativos al usufructo.-
XIV. Usurpacin cpmetida por un tercero. - XV. Usufructo sobre un anima\.-
XVI. Usufructo sobre un rebao, piara u otro conjunto de animales ............. 69
.3.
0
De los modos como terrp;ta el usufructo
lo Diferentes -II. Abuso del usufructuario. - nI:.. Usfructo concedido hasta
que una persona haya llegado a una edad determinada. -IV: parcial de
la cosa sujeta a usufructo .................................... .'............... 76
SECCIN SEGUNDA
Del uso, de la habitacin :Y del hogar.
1.
0
Del uso :Y de la habitacin
l. Concepto de. uno y otra. - II. Puntos comunes con el usufructo. - I1I. Obligaciones
de quien tiene el. uso. de un fundo, o el derecho de habitacin ..................... 79
436 NDICE
2.
Del hogar
l. Constitucin del hogar. - II. Quin puede constituirlo. A favor de quines. - I11. Qu
cosa puede ser objeto del hogar.-IV. Solicitud ante. el Juez; avalo; publicacin.-
V. Oposicin. - VI. Efectos del hogar constitudo. Inalienabilidad. - VII. Termi-
1.
nacin del hogar
CAPTULO II
DE LAS LlMIT AC/ONES LEGALES DE LA PROPIEDAD PRED/AL
Y DE LAS SERVIDUMBRES PRED/ALES
SECCIN PRIMERA
Limitaciones legales de la propiedad predial
Las limitaciones legales. - II. Objeto de las mismas
1.0
De las limitaciones de la propiedad predial que se derivan
de la situacin de los lugares
1. Obligacin de los predios inferiores. - II. Reparacin o construccin de riberas o
diques. - III. Derecho de quien tenga un manantial en su predio. - IV. Prohibicin
al propietario del manantial. - V. Fundo atravesado por aguas que no son del dominio
pblico, pero tienen un curso natural. - VI. Derecho del propietario de un fundo a
sacar agua de los ros para conducirla a su predio; excepciones. - VII. Funcin de
los Tribunales en ras controversias sobre el uso de las aguas. - VIII. Derecho del pro-
pietario a servirse libremente de las aguas; excepciones. - IX. El punto de tala y
quema de bosques en las cabeceras de ros y vertientes. - X. Los fundos pecuarios
no cercados
2.
Del derecho de paso, de acueducto y de conductores elctricos
1. Derecho de paso temporal. - II. El predio enclavado entre otros ajenos. - III. Punto
por donde debe darse el paso. - IV. Cerramiento de un fundo por causa de divisin,
venta, permut o por cualquier otro contrato. - V. Cundo puede quitarse el paso.-
VI. Prescripcin de la accin por indemnizacin. - VII. Derecho al paso de las
aguas por fu.ndo ajeno. - VIII. Obligacin de quien ',tiene derecho a hacer pasar
el agua. - IX. Paso del agua a travs de los canales y acueductos. - X. Paso del
agua a travs de caminos pblicos, ros, riberas o torrentes. - XI. Justificacin que debe
hacer quien quiera hacer pasar las aguas por predio ajeno. - XII. Obligaciones antes
de empezar la construccin del acueducto. - XIII. Limitacin a quien posea un canal
en predio ajeno. - XIV. El caso de que el paso se haya pedido para descargar las
aguas sobrantes. - XV. Determinacin de manera estable del lecho del canal.-
XVI. Obligacin de quienes utilicen corrientes que impidan a los propietarios de pre-
dio. contiguos el acceso a s u ~ fincas. - XVII. Derecho del propietario que desee dese-
car o abonar sus tierras. - XVIII. Derecho de los propietarios de predios atravesados
por regueras o foso. ajenos. - XIX. Normas aplicables a las bras de desecacin O
Pgs.
81
86
87
NDIC,E
abono. -..,. XX. . Autorizacin para la desecacin mediante indemnizacin a quien tenga
derecho sobre las aguas. - XXI. F acuitad de q'1ienes tengan derecho a tomar ag\la de
los ros, arroyos, torrentes, canales, lagos u otros receptculos. - XXII. Aprovecha-
miento de aguas por concesiones del Estad
o
."'- XXIII. Limitaciones provenientes de
transporte de energa elctrica . . '. . . . . . . . . . . ..... . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . .
3.
De la medianera
I. La medianera, estado de comunidad. - II. Presuncin acerca de la medianera.-
III. Reparacin y reconstruccin de las paredes medianeras. - IV. Derechos y obli-
gaciones del propietario de la pared medianera. - V. Condicin para hacer medianera
una pared contigua. - VI. Derechos del propietario de una pared medianera; exten-
sin. - VII. Prohibicin. -,- VIII. Obligado el vecino a contribuir a los gastos de
construccin o reparacin de las paredes. - IX. Terrenos situados naturalmente en pia-
437
94
nos diferentes. - X. Casa de diferentes pisos. - XI. rboles en el seto medianero.
4.
De las distancias y obras intermedias que se requieren para ciertas
construcciones, exca'\Jaciones, plantaciones y establecimientos
I
1. Prohibicin de edificar y plantar cerca de las plazas fuertes, fortalezas. calles
y caminos pblicas. - II. Prohibicin de construir cerca de pared ajena o medianera,
aljibes, pozos, cloacas, letrinas, acueductos, fraguas, chimeneas, etc. - III. Condiciones
para plantar rboles cerca de una casa. - IV. Derecho sobre las ramas de algunos rbo-
les; sobre las races
5.
De las luces y vistas de la propiedad del vecino
1. Condiciones para abrir ventana en pared comn. -II. Derecho del dueo de una pared
111
no medianera.-III. Vistas rectas y ventanas para asomarse.-IV, Distancias.... 113
Las aguas pluviales
De las o",
6.
Del desage de techos
SECCIN SEGUNDA
De las servidumbres
1.0
ue pueden establecerse sobre los predios
1. Concepto de la servidumbre Servidumbres continuas o descontinuas.-
III. Servidumbres aparentes y no aparentes. - IV. Servidumbre de tomar agua por
medio de un canal o de otra visible y permanen'!e. - V. F arma del orificio y del apa-
rato para la derivacin de agua corriente. - VI. Concesiones de agua para un uso
determinado. - VII. Derecho a tomar agua de una manera continua. - VIII. Distri-
115
438 NDICE
bucin por turno. - IX. Las aguas que .altan y ,e escapan. - X. Derecho a usar' del
agua como fuerza motriz
2.
0
Del modo como se establecen las sel1!idumbres
1. Diferentes modos de establecerse las servidumbres. - 11. La destinacin del padre de fa-
milia. - III. Restricciones del propietario. - IV. La servidumbre concedida por un
copropietario. - V. Servidumbre sobre las aguas que corren de predio ajeno.-
VI. La limpia regular y la conservacin de los bordes de un receptculo abierto en
fundo de otro
SECCiN TERCERA
De la manera de ejercer el derecho proveniente de las limitaciones legales
y de las sel1!idumbres
1. Qu comprende el derecho de servidumbre. -II. Obligacin de quien tiene derecho a
una servidumbre. -III. Obras a cargo de quien goce de las servidumbres. - IV. Los
trabajos necesarios p&ra conservar la servidumbre. - V. F acuitad del dueo del predio
sirviente. - VI. Divisin del predio dominante. - VII. Restricciones del propietario
del predio sirviente.- VIII. El ttulo y la posesin, normas para el uso de la servi-
dumbre. - IX. Extensin de la servidumbre. - X. El terreno lateral y el situado
debajo del manantial o del canal conductor. - XI. Obligacin de quien concede agua
de un manantial o un canal, respecto a obras ordinarias y extraordinarias. - XII. F al-
ta del agua. - XIII. Escasez de las aguas de uso comn. - XIV. Agua concedida,
reservada o poseda para un uso determinado. - XV. Obligacin de restituir los de-
rrames o las aguas sobrantes. - XVI. Derechos privativGs del propietario obligado a
restituir el sobrante del agua. - XVII. Inlers comn en la derivacin y uso del agua,
o en la bonificacin o desecacin de terrenos
SECCtN CUARTA
Del modo de extinguirse la.s limitaciones legales de la propiedad y las sCl1!idumbres
1. Estado de las cosas que haga imposible su uso. -II. Reaparecimiento de las servidum-
bres. - III. Reunin de la propiedad de los dos predios en una misma persona.-
IV. Servidumbres adquiridas por el enfiteuta en favor del predio enfitutico; servi-
dumbres impuestas por el mismo. - V. El no uso de la servidumbre. - VI. Extin-
cin del modo de la servidumbre. - VII. Condiciones para impedir la prescripcin.-
VIII. El ejercicio de una servidumbre en tiempo diferente del que determinen la
posesin o el contrato. - IX. El predio dominante perteneciente proindiviso a muchas
Pigs.
115
122
127
personas. - X. Extincin de las limitaciones legales de la propiedad .............. 138
TlTULO IV
De la comunidad
1. Concepto de la comunidad. -II. La parte de los comuneros en la cosa comn.-
III. Derecho a servirse de las cosas comunes. - IV. Obligacin de contribuir a los
gastos necesarios para la conservacin de la - cosa comn. - V. Innovaciones en la
cosa comn. - VI. Plena propiedad de la cuota de cada comunero. - VII. Derecho
de los acreedores de un comunero. - VIII. Presuncin de la comunidad. -IX. A na-
die puede obligarse a permanecer en comunidad. - X. No son divisibles aquellas cosas
439
Pligs.
que, partidas, no serviran al uso de su destino. Puntos de contacto con la herencia 143
TTULO V
De la posesin
1. Concepto de la - II. de la legtima.:..... I1I. Presuncin
acerca de que una persona posee por s misma y a ttulo de propiedad. -IV. Presun-
cin respecto al principio y continuacin de la posesin. - V. En igualdad de circuns-
tancias es mejor la condicin del que posee. - VI. Actos que no pueden servir de
fundamento a .Ia adquisicin de la posesin legtima. - VII. Cosas cuya propiedad no
puede adquirirse. - VIII. Presuncin acerca del poseedor actual."':" IX. 'Continua-
cin de Ia posesin. Conjuncin. - X. Amparo a la posesin. -Xl. Restituci6n de
la posesin. - XII. Las dems acciones posesorias de parte de cualquier poseedor
legtimo.-XIII. Denuncia de obra nueva.-XIV. Acciones posesorias en punto
a servidumbres. - XV. El poseedor de buena o de mala fe. - XVI. 'Presuncin
acerca de la buena fe. - xvlI. Derecho a' frutos. - XVIII. Inde';'nizacin por'
mejoras. - XIX. de retenci6n por mejora.s.' - XX. En materia de' muebles
la posesin equivale al ttulo; excepciones' ......................... 153
LIBRO TERCERO'
DE LAS MANERAS DE ADQUIRIR Y TRANSMITIR LA PROPIEDAD
Y DEMS DERECHOS
DISPOSICIN GENERAL
Distintos medios de y tnismisi" ......................................... '.' 181
1.
TTULO 1
De la ocupa-cin
Cosas que se adquieren por ocupacin. -ll. Derecho del propietario de enjambres de
abejas. -III. Concepto' del tesoro. -IV. Encuentro de un objeto que no puede con-
. como tesoro
. TITULO U
De las su'Cesiones
183
Concepto"de la sucesin ......... _................................. ................. 19,1
CAPTULO I
DE LAS SUCESIONESINTEST ADAS
.'
SECCIN PRIMERA
De la capacidad de suceder
1. Capacidad. Incapacidad. - II. Indignidad. Rehabilitacin del indigno. -III. Resti-
tucin de frutos por el excludo como indigno .................................. 198
44
SECCIN SECUNDA
De la represenlacin
1. Definicin. Representacin en lnea recta descendente. - II. El ascendente ms prximo
excluye a los dems. - I11. Representacin en la lnea colateral. - IV. Representacin
en favor de los descendientes y sobrinos naturales del de cujus. - V. Divisin por
Pligs.
estirpes. - VI. No se representa a las personas vivas. Excepciones ................ 201
SECCIN TERCERA
Del orden de suceder
1. Derecho de los hijos legtimos o los descendientes legitimas de stos. Equiparacin de los
naturales en cuanto a la madre natural y a ,los ascendientes de ella. - II. Concurrencia
de los hijos naturales, por la lnea paterna, con hijos legtimos o' destendientes legti-
mos de stos. -III. Derecho del viudo .; de la viuda, al concurrir con los descen-
dientes legtimos. -IV. Sucesin de varn que no ha dejado posteridad legtima.-
V. Herencia de toda persona, varn o hembra, que no haya dejado posteridad legtima
ni natural. - VI. Concurrencia de hermanos legtimos con herma'nos naturales.-
VII. Los hijos adoptivos. - VIII. Los otros colaterales legtimos del de cujus.-
IX. Ha de estar probada la filiacin 'natural. - X. El cnyuge sobreviviente contra
quien el de cujus hubiese obtenido sentencia ejecutoriada de separacin de cuerpos.-
XI. Falta de todos los herederos ab inles,lalo ................................... 204
CAPTULO II
DE LAS SUCESIONES TEST AMENT ARIAS
Dispo.iciones generales
1, Definicin del testamento. -ll. Disposiciones a ttulo universal; a ,ttulo particular.-
III. No hay testamento recproco............ . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . . 213
SECCIN PRIMERA
De la capacidad para di$poner por leslamenlo
Quines son incapaces para disponer por testamento
SECCIN SECUNDA
De la capacidad para recibir por leslamenlo
1. Incapaces para recibir por testamento. - II. Otras personas igualmente incapaces.-
I11. Los descendientes del indigno; -IV. Incapacidad del tutor. - V. Restriccin
al cnyuge en segundas o ulteriores nupcias. - VI. El Registrador o cualquiera otro
oficial que haya recibido el testamento abierto. - VII. La p e r s o ~ a que haya escrito el
testamento cerrado. - VIII. Nulidad de disposiciones en favor de personas incapaces.
215
Presuncin juris el de jure ................................................... 216
NDICE
SECCION' TRCERA
De la forma de los festamentos
1.0
De los testamentos ordinarios
1. Testamento abierto o cerrado. - 11. El testamento nuncupativo. Formalidades.-
111. El testamento cerrado. Solemnidades. - IV. Incapaces para hacer testamento
cerrado. - V. La Ley de Registro Pblico. - VI. El sordomudo y el mudo.-
VII. El absolutamente sordo. - VIII. El testador que no puede hablar ni entender
441
Pgs.
el idioma castellano. - IX. Testigos en los testamentos ..................... '. . . . . 220
2.
De los testamentos especiales
1. Testamentos excepcionales; tres clases. - 11. Testamento en lugar donde reme una epI-
demia; formalidades. Caducidad. - 111. Testamento a bordo de los buques de la
marma de guerra y de los buques mercantes; formalidades. Caducidad. - IV Testa-
mentos de los militares y dems personas empleadas en el ejrcito; formalidades.
Caducidad
3.
Del testamento otorgado en pas extranjero
1. El principio locus regit aclum. - 11. Funcin del Agente Diplomtico o Consular que
225
presencie el acto ............................................................. 228
SE'CCN CUARTA
De la legtima
1. Definicin de la legtima. - 11. Personas en cuyo favor se restringe la libre disposicin
por testamento. - 111. Disposicin acerca de un usufructo o de una renta vitalicia.-
IV. Valor en plena propiedad de los bienes enajenados 'en provecho de un legiti-
mario. - V. Imputacin al cnyuge sobre su legtima ............................ 230
SECCIN QUINTA
De la reduccin de las d.spClsiciones testamentaras
1. Sobre las disposiciones que excedan de la porcin disponible. - 11. Modo de practicar
la reduccin. - 111. Conclusin de las operaciones. - IV. Finalizacin de la reduc-
cin. - V. Legado de inmueble sujeto a reduccin ............................. 235
SECCiN ~ E X T A
De la institucin de herederos y de los legads
Disposiciones a "ttulo de heredero o de legado. Disposiciones fundadas en una causa falsa
o 'errnea' ................................................ '. . . . . . . . . . . . . . . . 241
NDICE
\,0
De 11M personcu .l1 de la. COMS que forman el objeto
de las disposiciones testamentarias
1. La voluntad del testador ha de buscarse en el testamento. - II. Disposiciones nulas.-
III. Disposicin universal o particular en fav';r' del alina. - IV. Disposiciones en
favor de los pobres expresadas en general. - V. Heredero o legatario designado con
inexactitud. - VI. El legado de cosa ajena. - VII. Legado de cosa perteneciente al
heredero o el legatario. - VIII. Validez del legado cuando el testador, el heredero
o el legatario son propietarios slo d ~ una parte de la cosa legada. - IX. El legado de
una cosa mueble indeterminada, de un gnero o de una especie. - X. Legado de una
cosa o de una cantidad como existente en cierto lugar. - XI. Legado de cosa pertene-
ciente al legatario cuando se otorg el testamento. - XII. Legado de un crdito o de
la liberacin de una deuda.-XIII. Legado hecho al acreedor.-XIV. El legado
Pligs.
de alimentos. - XV. Agregacin de adquisiciones posteriores al inmueble legado .... 243
2.
De las disposiciones condicionales o a trmino
1. Disposicin a ttulo universal o particular bajo condicin. - II. Las condiciones impo-
sibles y las contrarias a las leyes y a las buenas costumbres. ~ III. La condicin que
impida las primeras o las ulteriores nupcias. - IV. El trmino en una disposicin a
ttulo universal. - V. La dispesicin baje condicin de que el tcs:adOl sea a su vez
beneficiado en el testamento de su heredero. - VI. Muerte de la persona favorecida
antes del cumplimiento de la condicin suspensiva. - VII. La condicin suspensiva no
impide que e! heredero tenga un derecho adquirido ,trasmisible a su. herederos.-
VIII, Obligacin del heredero o legatario de no hacer o no dar algo. - IX. Legado
bajo condicin o para ser ejecutado ,de"pus de cierto tiempo. - X. Nombramiento de
administrador de la herencia hasta que se cumpla la condicin suspensiva. - XI. Previ-
sIOnes aplicables al caso de que se llame a suceder una persona no concebida.-
XII. Funciones de los administradores ........................................ 252
3."
De los efedos de los legados .Y de su pago
1. Derecho' del 'legatario a recibir la cosa legada. - II. Intereses y frutos de la cosa le-
gada. - III. Legado consistente en una renta vitalicia o pensin. - IV. Legado de
una cantidad pagadera peridicamente. - V. Obligacin de los herederos de pagar
proporcionalmente el legado. - VI. Obligacin de uno solo de los herederos de pa-
gar el legado. - VII. Eleccin de la cosa legada. - VIII. Legado alternativo.-
IX. Cuando el heredero a quien compete la eleccin no ha podido hacerla. - X. Los
accesorios de la cosa legada. - XI. Gastos necesarios para la entrega del legado.-
XII. Cosa 'legada gravada con una pensin, canon, servidumbre u otra carga . .'..... 261
4.
Del derecho de acrecer entre coherederos .Y colegatarios
1. El derecho de acrecer. - II. Obligacin de los coherederos a quienes, en virtud del
derecho de acrecer, pasa la parte de! coheredero que falte. - III. Cuando no sea pro-
NDICE
cedente el derecho de acrecer. -.:. IV. Derecho de acrecer en materia de legado.-
V. Derecho de acrecer en punto a usufructo. - VI. Cuando no procede el derecho
de acrecer entre los legatarios. - VII. Obligaciones a que estara sometido el heredero,
443
PAgs.
incumben al colegatario en cuyo provecho sea procedente el derecho de acrecer ...... 267
5.
De la revocacin .Y de la ineficacia de las disposiciones testamentarias
1. Revocacin por supeiveniencia de hijo. - II. Prescripcin de la accin. - III. Inefica-
cia de la disposicin testamentaria. - IV. Caducidad de la disposicin testamentaria.-
V. La enajenacin de la cosa legada. - VI. Perecimiento de' la cosa legada du-
rante la vida del testador
SECCIN SPTIMA
De las sustituciones
1. Inslitucin en primero o ulterior grado de otra persona al heredero o al legatario.-
B. Obligaciones de los sustitutos. - lB. Sustitucin recproca en partes desiguales.--
271
IV. Sustitucin fideicomisaria. - V. SustitutG para los incapaces de testar ........ 275
SECCIN OCTAVA
De los albaceas o testamentarios
I
1. Nombramiento de uno o' ms albaceas. - B. Quin puede ser albacea. - lB. Sea:
lamiento de plaz:> al albacea para aceptar o excusarse. - IV. Atribuciones de los
albaceas. - V. Tenencia de los bienes por parte del albacea . .....:. VI. Otras at;ibu-
ciones de los albaceas. - VII. Autorizacin de los albaceas para vender bienes.-
VIII. El inventario de los bienes del de cujus. -IX. Trmino sealado al albacea para
cumplir su encargo. - X. Terminacin del albaceazgo.- XI. Designacin de varios
albaceas. - XII. Delegacin de funciones. - XIII. Cargo gratuito y voluntario ... 277
SECCIN NOVENA
De la apertura, publicacin .Y protocolizacin del testamento cerrado
1. Obligacin del depositario de un testamento cerrado. - B. Providencia del Juez.-
lB. Procedimiento para la apertura. Protocolizacin ............................ 283
SECCIN DCIMA
De la revocacin de los testamentos
1. Formalidades para la revocacin de un testamento. - 11. Revocacin parcial.-
BI. La revocacin siempre producir sus efectos ............. , ............. '. . . . . 284
CAPTULO III
DISPOSICiONES COMUNES A LAS SUCESiONES INTESTADAS
y A LAS TEST AMENT ARIAS
SECCIN PRIMERA
De la apertura de la sucesin .Y de la continuacin de la posesin
en la persona del heredero
1. Apertura de la sucesin. - B. Duda acerca de la muerte de individuos llamados rec-
procamente a sucederse. - III. La posesin de los bienes del de cujus ........... 286
444 NDICE
SECCIN SEGUNDA
De la aceptacin .lI de la repudiacin de la herencia
1.0
De la aceptacin
1. Aceptacin pura y simple o a beneficio de inventario. - II. Herencias deferidas a me-
nores y entredichos. - III. La aceptacin por los inhabilitados. - IV. Herencias defe-
ridas a los establecimientos pblicos u otras personas jurdicas. - V. Efecto retroactivo
de la aceptacin. - VI. Actos que envuelven aceptacin' de la herencia. - VII. Re-
nuncia hecha por uno de los coherederos en favor de uno o de algunos de los dems.-
VIII. Renuncia en provecho de todos, hecha gratuitamente. - IX. Trasmisin a los
herederos del derecho de aceptar la sucesin abierta. - X. Los herederos que hayan
aceptado la herencia del heredero fallecido. - XI. No puede atacarse la aceptacin.-
PAgos.
XII. Prescripcin de la facultad de aceptar una herencia .......... ,............. 288
2.
De la repudiacin
1. Forma de la repudiacin. - 11. Efecto de la repudiacin. - III. Acrecimiento de la
parte del que renuncia. - IV. No hay representacin de quien haya renunciado.-
V. La parte del renunciante en las sucesiones testamentarias. - VI. Derecho de los
acreedores con respecto al renunciante. - VII. Derecho de aceptar una herencia por los
herederos que la hayan renunciado. - VIII. Derecho de compeler al heredero a que
acepte o repudie la herencia. - IX. Prdida del derecho a repudiarla. - X. Sus-
traccin u ocultacin de bienes; efectos. - XI. La herencia de una persona viva,
es irrenunciable
3.
Del beneficio de inllentario, de sus efeclos .lI de las obligaciones
del heredero' beneficiario
1. Heredero a beneficio de inventario; declaracin. - 11. No obsta cualquiera prohibicin
del testador. - 111. El inventario solemne de los bienes. - IV. Trmino para hacer
el inventario. - V. Plazo para deliberar. - VI. Derecho del heredero que no est en
posesin real de la herencia. - VII. Los menores, entredichos e inhabilitados. -
VIII. Curador de derecho de la herencia. - IX. Venta de objetos que no se pueden
conservar. - X. Gastos hechos por el heredero que repudia. - XI. El heredero de
mala fe. - XII. Efectos del beneficio de inventario. - XIII. Obligaciones y derechos
del heredero a beneficio de inventario. - XIV. Reduccin de donaciones y legados.-
XV. Privacin del beneficio de inventario. - XVI. Otro caso de privacin del bene-
ficio. - XVII. Heredero,en la obligacin de dar garanta. - XVIII. Pago legtimo.-
XIX. Accin de los acreedores contra los legatarios. - XX. Gastos de inventario y
rendicin de cuentas
4.
De la separacin de los patrimonios del" de cujus" .lI del heredero
1. F acuitad de los acreedores de la herencia y los legatarios. Objeto de la separacin.-
11. No basta la a.ceptacin a beneficio de inventario.'- I11. Inventario solemne.-
293
297
NDICE
IV. Las hipotecas de los inmuebles de la herencia. - V. A quienes aprovecha la se-
paracin. - VI. Cesacin de la separacin. - VII. Aplicacin de las normas rela-
tivas a hipotecas
5.
De la herencia yacente y de la 1>acante
1. Cundo la herencia se reputa yacente. Administracin de los bienes por medio de un
curador. Nombramiento, caucin. - II. Emplazamiento. Declaracin de vacante de la
herencia. Destino de los bienes
SECCIN TERCERA
De la particin
1. Objeto de la particin. Carcter de la misma. - 11. Derecho a pedir la particin.-
I11. No obsta haber gozado separadamente de una parte de la herencia. -IV. Parti-
cin amistosa. - V. Derecho de cada uno de los coherederos. El mueblaje.-
VI. Venta de inmuebles. - VII. Colacin. - VIII. Formacin y composicin de lo-
tes. -IX. Nombramiento de partidor. - X. Objecin a la. particin. - XI. Decla-
ratoria del Juez. - XII. Documentos relativos a los bienes y derechos adjudicados.-
4 4 ~
Pgs.
304
307
XIII. Oposicin de los acreedores ............................................ 308
SECCIN CUARTA
De la colacin y de la imputacin
I. Colacin de donaciones directas o indirectas. Quin est obligado a la colacin. ,- II. Li-
mitacin del hijo aunque haya sido dispensado de la colacin. -I1I. Retencin de la
donacin. -IV. Donaciones que se consideran siempre hechas con dispensa de la co-
lacin. - V. Descendiente que sucede en nombre propio al donante. - VI. Donacio-
nes en favor del cnyuge de un descendiente. - VII. Lo gastado para constituir un
patrimonio separado a sus descendientes. - VIII. Lo dejado por testamento.-
IX. Gastos de manutencin, educacin, curacin e instruccin. - X. Las ganancias
en virtud de contratos con el de cujus. - Xl. Sociedades formadas sin fraude con el
de cujus. - XII. Perecimiento del inmueble por caso fortuito. - XIII. Los frutos
y los intereses de las cosas sujetas a colacin. - XIV. Personas a quienes no se debe
la colaciri. - XV. Cmo se hace la colacin. - XVI. Imputacin. - XVII. Gas-
tos hechos por el coheredero para mejorar el inmueble. - XVIII. Culpa o negli-
gencia del donatario. - XIX. Enajenacin del inmueble por el donatario. - XX. In-
mueble que exceda de. la porcin disponible. - XXI. Reembolso al coheredero.-
XXII. Colacin de muebles. - XXIll. Colacin de dinero. - XXIV. Imputacin
a la legtima
SECCIN QUINTA
Del pago de las deudas
1. Obligacin de los coherederos de contribuir al pag.'Q de las deudas y cargas de ,la he-
rencia. - II. Inmuebles gravados Con el pago de una renta redimible. - III. Obliga-
cin de satisfacer las deudas personalmente. -IV. Derecho del coheredero que ha
pagado una deuda comn superior a su parte. - V. Insolvencia de un coheredero.-
316
446
NDICE
VI. Derecho de subrogacin del legatario que haya pagado la deuda con que estaba
gravado el fundo
SECCIN SEXTA
De los efeelos de la particin .\1 de la garanta de los lo/es
1. Posicin de cada coheredero respecto de los !,fectos comprendidos en su lote. - II .. El
deber de mutuo saneamiento. - III. Dbligacin de indemnizar personalmente a los
Pgs.
326
dems coherederos. - IV. La solvencia del deudor de una renta; garanta ......... 330
SECCIN SPTIMA
De la rescisin en materia de particin
1. Causas por las cuales pueden rescindirse las parl\<:.iones. - II. Objeto de la accin de
rescisin. -;- IIl. Venta del derecho hereditario sin fraude a uno de los cohe-
rederos. - IV. Operacin para saber si ha habido lesi6n,.- V. Detencin del curso
d.; la accin. - VI. Enajenacin del haber de un coheredero ., ... , .............. : 332
SECCiN OCTAVA
De le particin hecha por el padre, por la madre o por o/ros ascendientes
en/re sus descendientes
1. Fundamentos de esta facultad.-I1. Forma de esta particin.-III. Completa libertad
del ascendiente. - IV. Posicin de los copartcipes. - V. Bienes omitidos en la par-
ticin. - VI. Nulidad de la particin. - VII. Lesin en la legtima .............. 336
TfTULO III
De las obliga,ciones
Concepto de la obligacin. Las naturales .............................. ;. 341
CAPTULO 1
DE LAS FUENTES DE LAS OBLIGACIONES
SECCiN PRIMERA
De los con/ral",
1. Definicin del contrato. - 11. Contratos unaaterales y. bilaterales.-.IlI. Contratos a
ttulo oneroso y a ttulo gratuito. - IV. Contratos aleatorios. - V. Formacin del
contrato. - VI. La ejecucin inmediata del contrato. - VII. Promesa pblica de re-
munerar una prestacin o un hecho. - VIII. Norma general en materia de contratos.-
IX. Condiciones requeridas para la existencia del contrato. Causas por las cuales puede
ser anulado .......................................... ;...................... 347
NDICE 447
Pgs.
2.
De los requisitos para la validez de los conlratos
De la capacidad de las partes contratantes
1. La capacidad. La incapacidad. - 11. Quines son incapaces para contratar. - 111. Ac-
cin; excepcin .............................................................. 357
11
De los vicios del consentimiento
1. Error excusable. o violencia o dolo. - 11. Error de derecho o de hecho. - 111. Cundo
el error de derecho produce la nulidad del contrato. - IV. Cundoel error de hecho
produce la anulabilidad del contrato. - V. Quien solicita, invocando su error, la anula-
cin de un contrato, debe reparar perjuicios a la otra. - VI. La violencia como causa
de anulabilidad. - VII. El dolo como causa de anulabilidad ..................... 359
III
Del objeto de los contratos
Requisitos del objeto ............................................................ 367
IV
De la causa de los contratos
Obligacin SID causa o fundada en una causa falsa o lcita .......................... ; 368
3.
De los efeclos de los contratos
1. Los contratos tienen fuerza de ley entre las partes. - 11. Deben ejecutarse de buena
fe. - 111. Trasmisin de la propiedad por efecto del consentimiento legtimamente mani-
festado. - IV. Preferencia de quien primero haya tomado posesin con buena fe de la
cosa mueble. - V. Presuncin acerca de que una persona ha contratado para s y para
sus herederos y causahabientes. - VI. Estipular en nombre propio en provecho de un
tercero. - VII. Promesa del hecho de un tercero. - VIII. Lo. contratos no tienen
efecto sino entre las partes contratantes. - IX. La condicin resolutoria implcita.-
X. El principio non adimpleti contractus ................................... 373
De la representacin
l. Actos cumplidos por el representante en los lmites de sus poderes. - 11. Limitacin o
revocacin de la facultad conferida al representante. - 111. Contratar consigo mismo en
nombre del representado. - IV. Capacidad del representante. Vicios de la voluntad. 380
448 NDICE
SECCIN SEGUNDA
De la gestin de negocios
1. Obligacin del gestor de negocios. -11. Continuacin de la gestin. -111. Debe poner
en ella todo el cuidado de un buen padre de familia. - IV. Obligacin del dueo del
Pgs.
negocio. - V. La ratificacin del dueo ...................................... 384
SECCIN TERCERA
Del pago de lo indebido
lo Repeticin de lo que se ha pagado sin deberse. - 11. Quien ha pagado al que no era
su acreedor tiene derecho de repetir lo pagado. - 111. Obligacin de restituir de quien
recibi el pago de mala fe. - IV. Obligacin de restituir segn que se haya recibido
de buena o de mala fe. - V. Enajenacin de la cosa por quien la recibi de buena
fe. - VI. Obligacin de reembolso de quien recibi en restitucin ............... 388
SECCIN CUARTA
Del enriquecimiento sin causa
Obligacin de indemnizar 'de aquel que se enriquece sin causa en perjuicio de otra persona .. 392
SECCIN QUINTA
De los hechos ilcitos
l. Concepto del hecho ilcito. - 11. Es necesaria la culpa. - 111. Condiciones en el autor
del dao.-IV. El hecho debe ser ejecutado sin derecho.-V. La vctima ha podido
contribuir a causar el dao. - VI. Se responde tambin por el hecho de otras personas.
- VII. Dao causado por el hecho ilcito de sirvientes y dependientes. - VIII. Dao
causado por un animal. - IX. Dao causado por las cosas que una persona tiene bajo
su guarda. - X. Dao causado por la ruina de un edificio. - XI. Obligacin solida-
ria de varias personas .......................................................... 394
CAPTULO 11
DE LAS DIVERSAS ESPECIES. DE OBLIGACIONES
SECCIN PRIMERA
Obligaciones condicionales
1. Definiin de la' condicional. -11. Condicin suspensiva; condicin. resoluto
ria. -'- 111. Condicin 'casual.,....: IV. COlaiion imposible; efecto. - V. Condicin de
no hacer una cosa imposible. - VI. Condicin que depende de la sola voluntad del
obligado. - VII. Prdida o deterioro de la cosa antes de cumplirse la condicin sus-
pensiva. - VIII. Efecto de la condicin resolutoria. - IX. Cmo debe cumplirse la
condicin. - X. Condicin consistente en un hecho positivo o en uno negativo.-
XI. Efecto de la condicin .cuyo cumplimiento h,! impedido el deudor. - XII. Efecto
retroactivo de la condicin. - XIII. Aclos que tiendan a conservar. los derechos del
acreedor antes del cumplimiento de la. condicion: .... , ...... : ................. ' ..... :. . 400
NDICE
SECCiN SEGUNDA
Obligaciones a trmino
1. Concepto del trmino. - II. A falta de plazo estipulado. la obligacin debe cumplirse
inmediatamente. - I11. La norma del artculo 1.213. - IV. El plazo es beneficio del
449
Pdgs.
deudor. - V. Prd:da del trmino o plazo .................................... 408
SECCIN TERCERA
Obligaciones alternativas
1. Cmo se liberta el deudor de una obligacin alternativa. - 11. Eleccin de la cosa.-
III. Si slo una de las cosas prometidas subsiste para el momento de la exigibili-
dad. - IV. Perecimiento de las cosas menos una. Eleccin del acreedor. - V. Pere-
cimiento de las cosas. Extincin de la obligacin ................................ 411
SECCIN CUARTA
De las obligaciones solidarias
1. Concepto de la solidaridad. - 11. Modalidad de la obligacin. - III. El pacto expre-
so o disposicin de la ley. - IV. Las excepciones personales. - V. Divisin de la
obligacin solidaria ........................................................... 414
1.0
De las obligaciones solidarias entre deudores
1. Acciones judiciales intentadas contra uno de los deudores. - II. per-
sonal de cada uno de los deudores. - I1I. Interrupcin y suspensin de la prescripcin
respecto de uno de los deudores. - IV. La novacin hecha por el acreedor con uno de
los deudores solidarios. - V. La compensacin. - VI. La remisin o condonacin
hecha a uno de los deudores solidarios. - VII. La conhIsin. - VIII. Renuncia a la
solidaridad respecto de uno de los codeudores. - IX. El acreedor recibe de uno de los
codeudores su parte de frutos rditos. - X. La sentencia dictada contra uno de
los deudores solidarios. - XI. El juramento. - XII. Derecho del codeudor solidario
que ha pagado la deuda ntegra. - XIII. En caso de renuncia de la solidaridad;
parte del insolvente. - XIV. Cuando el negocio no concierne sino a uno de los deu-
dores solidarios
2.
De las obligaciones solidarias respecto de los acreedores
1. El pago a uno cualquiera de los acreedores solidarios. - II. La sentencia condenatoria
obtenida por uno de los acreedores. - I11. Negativa del deudor a prestar el jura-
mento. - IV. La compensacin. - V. La confusin. - VI. La remisin hecha por
uno de los acreedores. - VII. La novacin hecha por uno de los acreedores.-
VIII. La mora del deudor respecto de uno de los acreedores solidarios. - IX. Inte-
416
rrupcin de la prescripcin respecto de uno de los acreedores solidarios .............. 422
:w
450
NDICE
Pgs.
SECCIN QUINTA
De las obligaciones divisibles JI de las indivi5ibles
Concepto de la indivisibilidad. La obligacin estipulada solidariamente no adquiere el carc-
ter de indivisibilidad. La indivisibilidad es objetiva 424
1.0
De la obligacin divisible
1. Entre acreedor y deudor la obligacin es siempre indivisible. La divisibilidad no es apli-
cable sino respecto de los herederos de uno y otro. - 11. Excepciones.............. 425
2.
De la obligacin indivisible
1. Carcter de la indivisibilidad. - 11. Derecho de los herederos del acreedor. Obliga-
cin. - IlI. F acuitad del heredero del deudor ................................ 427
SECCIN SEXTA
De las obligaciones con clusula penal
1. Carcter de la cluoula penal. - n. Finalidad de la misma. - IIl. Facultades del
acreedor. - IV. Facultad de la autoridad judicial. - V. Contravencin de uno solo
de los herederos del deudor. cuando la obligacin principal es indivisible. --.: VI. Posi-
cin del herenero del deudor que contraviene a la obligacin divisible. - VII. Con-
cepto de las arras ........................................................... 428

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FLORENCIO RAMREZ

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