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O ABUSO DE DIREITO NA DENNCIA DOS CONTRATOS DE DISTRIBUIO: O ENTENDIMENTO DOS TRIBUNAIS BRASILEIROS E AS DISPOSIES DO NOVO CDIGO CIVIL*
Paulo Eduardo Lilla** SUMRIO: 1. Introduo. 2. Delimitao Subjetiva; 2.1. Terminologia Adotada. 3. Delimitao Objetiva Qualificao Jurdica dos Contratos de Distribuio; 3.1. Conceito; 3.2. Caractersticas; 3.3. Natureza Jurdica Atipicidade Mista do Contrato de Distribuio; 3.4. O Contrato de Distribuio no Novo Cdigo Civil. 4. Aspectos Gerais da Dissoluo dos Contratos. 5. A Denncia Abusiva nos Contratos de Distribuio; 5.1. O Exerccio Lcito do Direito de Denncia; 5.2. O Abuso de Direito na Denncia dos Contratos de Distribuio; 5.3. Indenizao pela Resciso de Contrato de Distribuio; 5.4. As regras do Novo Cdigo Civil para a Denncia do Contrato de Distribuio. 6. Concluso.

1. INTRODUO A segunda metade do sculo XX foi marcada por diversas inovaes no mbito do comrcio. O desenvolvimento tecnolgico, a globalizao, e a implementao de um sistema eficaz de proteo aos consumidores, possvel atravs do fenmeno da publicizao do direito privado, fato que pode ser bem notado no direito dos contratos, foram, sem dvida, os principais fatores que contriburam para a intensificao das relaes comerciais no mundo.

Trabalho agraciado com o 1 lugar no Concurso de Monografia e Pesquisa da Faculdade de Direito da FAAP Prmio Josaphat Marinho. Agradeo o apoio e a ateno do Professor Dr. Haroldo Malheiros Duclerc Verosa, orientador da presente pesquisa. Agradeo, tambm, o auxlio e o incentivo da Dra. Maria Helena de Sousa Freitas e da Professora Dra. Paula Andrea Forgioni, que foram imprescindveis para a realizao deste estudo. ** Acadmico do Curso de Direito da Fundao Armando lvares Penteado FAAP e do Curso de Relaes Internacionais da Pontifcia Universidade Catlica de So Paulo PUC SP. 1

Importante ressaltar que, dentro desse contexto, a integrao entre produtores e distribuidores, atravs do contrato, torna possvel um maior desenvolvimento do mercado e, conseqentemente, maiores vantagens para o consumidor que se beneficia adquirindo e usufruindo produtos e servios de qualidade e com assistncia tcnica garantida. A evoluo da economia moderna impe ao fabricante a preocupao de distribuir seus produtos com maior agilidade, abrangncia territorial e eficcia nos servios prestados, o que seria impossvel sem investimentos em publicidade e utilizao de sofisticadas tcnicas de marketing, servios de assistncia tcnica clientela para atender a demanda do mercado consumidor. Para atingir tais finalidades, o fabricante deve dispor de uma rede organizada de distribuidores que, atravs de uma poltica comercial uniforme, estratgia de vendas e planejamento comum de atividades, possa reduzir os custos na produo, obtendo maiores lucros nas vendas, e, conseqentemente, trazendo benefcios no s para ele, mas tambm para o distribuidor que, uma vez sendo comerciante independente, beneficia-se da utilizao da marca do fabricante para desenvolver seu comrcio. Essa relao contratual entre empresas ligando a produo ao pblico consumidor atravs da intermediao do distribuidor bem fundamentada por ENZO ROPPO: Se o contrato adquire relevncia cada vez maior com o progressivo afirmar-se do primado da iniciativa da empresa relativamente ao exerccio do direito de propriedade, tambm porque este constitui um instrumento indispensvel ao desenvolvimento profcuo e eficaz de toda a atividade econmica organizada. Poderia assim dizer-se, para resumir numa frmula simplificada a evoluo do papel do contrato, que de mecanismo funcional e instrumental da propriedade, ele se tornou mecanismo funcional e instrumental da empresa1. Diante de tais consideraes, torna-se relevante a abordagem do tema referente aos contratos de distribuio, sua importncia tanto jurdica como econmica, responsveis pelo desenvolvimento dessa verdadeira integrao entre empresas, com a finalidade de intensificar e aperfeioar, em larga escala, produo, servios e distribuio ao mercado consumidor. Os contratos de distribuio so, na verdade, um dos mais importantes instrumentos jurdicos de nossa sociedade, principalmente nessa

Enzo Roppo, O Contrato, p. 67. 2

passagem de sculo, com o desenvolvimento da comunicao e da informtica, propulsores do desenvolvimento tecnolgico e da globalizao do comrcio. A relevncia do tema estende-se atipicidade mista do contrato de distribuio, fato que sempre gerou inmeras controvrsias tanto nos tribunais brasileiros, quanto estrangeiros. Com o advento do Novo Cdigo Civil que, a princpio, passa a vigorar em janeiro de 2003, o contrato de distribuio torna-se tpico, regulado, com diversas lacunas, no Captulo XII, artigos 710 e seguintes, que dispe sobre os contratos de agncia e distribuio. Sem dvida, o principal problema enfrentado pelos nossos tribunais no julgamento de litgios envolvendo contratos de distribuio, so os abusos cometidos na extino desses contratos, fato que levou tambm o legislador a regular essa questo no Novo Cdigo Civil. Muitos fabricantes abusam do direito de resilir unilateralmente o contrato, notificando, mediante denncia, o distribuidor, concedendo prazo de aviso prvio nfimo, ou at mesmo sem aviso prvio, o que faz da denncia, verdadeira resciso contratual, trazendo diversos prejuzos para o distribuidor que, de uma hora para outra, perde seu negcio e todos os seus investimentos, amargando enorme prejuzo. O presente estudo tem como finalidade analisar exatamente a questo da denncia abusiva dos contratos de distribuio, observando o entendimento da doutrina, da jurisprudncia e, finalmente, as regras do Novo Cdigo Civil para evitar que esses abusos ocorram como vm ocorrendo nos ltimos anos. Antes de examinarmos essa questo, cumpre-nos delimitar subjetivamente o tema de forma a fundamentar a terminologia que ser adotada no presente estudo, bem como delimitar o tema objetivamente para analisar as principais caractersticas dos contratos de distribuio e sua natureza dentro do contexto de sua qualificao jurdica. 2. DELIMITAO SUBJETIVA 2.1. Terminologia Adotada A terminologia designada aos contratos de distribuio muito controversa, tanto na doutrina, quanto na jurisprudncia. Apesar de alguns autores
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utilizarem-se da expresso contrato de distribuio, grande parte prefere os termos concesso comercial, concesso mercantil ou concesso de venda. Essa controversa vem gerando confuso entre juristas, confuso essa que poderia ser evitada, dada a objetividade prtica dessa figura contratual to relevante no atual contexto das relaes comerciais, tanto no mbito nacional, quanto internacional. O Direito Europeu, mais precisamente da Frana e da Itlia, vem desenvolvendo estudos sobre a matria, objeto do presente trabalho, onde est bem fundamentado o chamado Direito da Distribuio, ou Contratos da Distribuio, que seria o gnero do qual vrias figuras contratuais semelhantes seriam espcies. Dentro dos chamados Contratos da Distribuio, poderamos assinalar os contratos de concesso mercantil, franquia, agncia, dentre outros2, cuja principal semelhana a distribuio funo econmica comum aos tipos contratuais supramencionados. Acreditamos ser mais adequado o termo contratos de distribuio em sentido genrico, englobando tambm os contratos de concesso comercial. No h distino prtica entre contratos de distribuio e contratos de concesso mercantil, como assinalam alguns doutrinadores que acreditam que na distribuio a integrao entre fabricante e distribuidor menos intensa, pois admite subdistribuio; j na concesso mercantil tal prtica seria invivel. No h razo para distines e formulaes de teorias que determinem diferenas entre o contrato de distribuio e concesso comercial. Tais distines servem somente para confundir, de maneira desnecessria, empresrios e profissionais do direito que estudam a matria. Tal confuso manifesta na jurisprudncia brasileira que utiliza ora o termo contrato de distribuio, ora o termo contrato de concesso comercial, dentre outros, para designar relaes jurdicas semelhantes em que sempre h um comerciante fabricante, produtor, ou concedente, e outro comerciante distribuidor, revendedor ou concessionrio. Cumpre-nos ressaltar que h uma espcie de contrato de distribuio tipificado por lei especial, qual seja, a concesso comercial de veculos automotores em via terrestre, regulado pela Lei n 6.729/79, a chamada Lei Ferrari.

Cf. Augusto Baldassari, I Contratti di Distribuzione: Agenzia, Mediazione, Concessione di Vendita, Franchising. 4

A terminologia aqui adotada trata dos contratos de distribuio de maneira genrica, ou seja, para o presente estudo, consideramos os contratos de distribuio e de concesso comercial como sinnimos. O contrato de distribuio o mesmo contrato de concesso comercial lato senso, distinto, por sua vez, do contrato de concesso comercial de veculos automotores regulado pela Lei n 6.729/79. Dessa forma, afastamos desde logo possveis confuses que em nada contribuem para o desenvolvimento e aprofundamento da matria sob anlise.

3.

DELIMITAO

OBJETIVA

QUALIFICAO

JURDICA

DOS

CONTRATOS DE DISTRIBUIO 3.1. Conceito

Podemos conceituar a distribuio comercial , na lio de ORLANDO GOMES, como sendo a atividade de revenda de produtos, mercadorias ou artigos que compra ao fabricante e distribui com exclusividade, comercializando-os em certa zona, regio ou rea3. Para HUMBERTO THEODORO JNIOR e ADRIANA MANDIM THEODORO DE MELLO, os contratos de distribuio lato sensu so aqueles que se destinam a dar forma a relaes entre fabricante e distribuidor, regendo as obrigaes existentes entre eles, destinados a organizar a atividade de intermediao e venda da produo, levando-a at o consumidor final. So chamados contratos de distribuio aqueles que estabelecem a obrigao de uma das partes promover a venda dos produtos fornecidos pela outra parte, e cuja execuo implica estipulao de regras gerais e prvias destinadas a regulamentar o relacionamento duradouro que se estabelece entre os contratantes4. Nota-se que nesses contratos imprescindvel a figura de um comerciante, fabricante ou produtor, que vende produtos a outro comerciante, distribuidor, para revenda ao mercado consumidor em certa zona pr-determinada. Para GALGANO, o contrato de concesso de venda aproxima-se do contrato de fornecimento, j que o produtor concedente se empenha em fornecer ao revendedor concessionrio a quantidade de produtos que este lhe requer. O revendedor concessionrio se obriga a estocar uma quantidade mnima contratualmente prestabelecida e a executar a venda em uma zona determinada5. No podemos esquecer de expor a lio lapidar de CHAMPAUD, para quem o contrato de concesso comercial pode ser entendido como uma conveno pela qual um comerciante, o concessionrio, coloca sua empresa de distribuio ao servio de um comerciante ou industrial, o concedente, para assegurar, exclusivamente, sobre determinado territrio, por um perodo determinado e sob fiscalizao do concedente, a distribuio de produtos cujo monoplio de revenda lhe concedido6. Podemos assinalar trs aspectos relativos do lapidar conceito de CHAMPAUD. O primeiro aspecto diz respeito exclusividade, hoje entendida como elemento acessrio desse tipo de contrato. Pela clusula de exclusividade, que ser
Orlando Gomes, Contratos, p. 374. Humberto Theodoro Jnior e Adrana Mandim Theodoro de Mello, Apontamentos sobre a Responsabilidade Civil na Denncia dos Contratos de Distribuio, Franquia e Concesso Mercantil, pp. 14/15. 5 Francesco Galgano, Diritto Privato, p. 544. 6 Claude Champaud, La concession Commerciale, in: Revue Trimestrielle de Droit Commercial, p. 471.
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estudada mais adiante, assinala BULGARELLI, o concessionrio se obriga a no comercializar ou fabricar outro produto do mesmo tipo daquele indicado no contrato7. No entanto, ao contrrio do que CHAMPAUD assinalara sobre a clusula de exclusividade como requisito fundamental do contrato de distribuio, hoje, percebe-se que tal clusula acessria, como ensina ANTONIO PINTO MONTEIRO, para quem o direito de exclusivo no essencial ao contrato de concesso8. Os outros aspectos relativos so concernentes exclusividade territorial ou de zona, e ao perodo da relao contratual. Enquanto o primeiro tambm clusula acessria, podendo ser ajustada ou no pelas partes, o segundo diz respeito durabilidade do contrato. De acordo com a melhor doutrina, os contratos de distribuio podem ser ajustados tanto por tempo determinado, quanto por tempo indeterminado, desde que haja um prazo mnimo de durao suficiente para o distribuidor obter o retorno esperado de seus investimentos. Uma das caractersticas principais desse tipo de contrato a durabilidade, configurando-se abuso de direito a denncia de contrato de distribuio por tempo indeterminado sem haver transcorrido prazo suficiente de acordo com a natureza do negcio e investimentos do distribuidor. A funo econmica do contrato sob anlise a distribuio de produtos ao mercado consumidor. H duas formas de distribuio que podem ser exercidas pelo industrial, a fim de proporcionar vendas em larga escala e em territrios distantes da empresa fabricante. Dessa forma, podemos assinalar a distribuio direta e indireta. A distribuio direta consiste na transferncia imediata do fabricante ao mercado consumidor, atravs de agentes ou representantes comerciais no autnomos que so responsveis por essa intermediao. Nesses casos, de acordo com BOITEAUX, independncia jurdica, no corresponde uma efetiva independncia econmica e, dado que a empresa se integra na organizao comercial da empresa produtora, entende-se que a distribuio direta9. J a distribuio indireta determinada no pela intermediao, mas pela integrao entre a empresa do fabricante, concedente, e a empresa do distribuidor, empresa esta, dotada de certa independncia jurdica e econmica10, que ser
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Waldirio Bulgarelli, Contratos Mercantis, p. 459. Antonio Pinto Monteiro, Denncia de um Contrato de Distribuio, p. 47. 9 Fernando Netto Boiteaux, Contratos Mercantis, p. 100. 10 Essa independncia, como veremos adiante, relativa, posto que o fabricante, concedente, tem o poder de fiscalizar as operaes de venda da distribuidora, uma vez 7

responsvel pela distribuio do produto do fabricante, atravs de revenda ao mercado consumidor. Nota-se que o fabricante tem a oportunidade de acesso ao mercado consumidor de maneira gil, sem maiores despesas ou encargos, enquanto que o distribuidor goza do prestigio e bom nome da marca do fabricante. Trata-se de contrato de integrao e de colaborao, como veremos adiante. Para TERESA PUENTE MUOZ trata-se de um mtodo original de distribucin de productos, una manifestacin del esfuerzo de renovacin del comercio en la medida que permite estabelecer unos tipos de lazos entre fabricantes y comerciantes asegurando un mejor servicio al consumidor11. Diante da integrao entre fabricante e distribuidor, o maior beneficirio dessa relao , sem dvida, o prprio consumidor. A distribuio hoje veculo de adequao da oferta procura, em que os diversos profissionais atuantes no negcio buscam aperfeioar cada vez mais o atendimento clientela, reduzir os custos e otimizar as vendas sem prejudicar a qualidade dos produtos comercializados12. Trata-se de atividade vantajosa, em que todos saem ganhando, principalmente o consumidor, principal beneficirio no negcio. Alguns autores no vem distino entre contrato de distribuio ou concesso mercantil e contratos de franquia, como o caso do Prof. RUBENS REQUIO13, que os considera como sinnimos, considerao, alis, afastada por BULGARELLI para quem a franquia se distingue da concesso mercantil, dada no s a sua amplitude, pois abrange produtos e servios, mas tambm as suas peculiaridades, pois implica cesso de marca ou nome comercial e assistncia tcnica14. No mesmo sentido transcrevemos na ntegra a excelente lio de FBIO KONDER COMPARATO: A concesso de venda , exclusivamente, contrato de distribuio de produtos; a licena de uso de marca ou a eventual prestao de servios do concedente ao concessionrio so meros acessrios do pacto principal, que estipula a exclusividade na distribuio de produtos, ou seja, bens fabricados pelo

que esta se beneficia da utilizao do prestgio da marca do concedente. Trata-se, na verdade, de contrato de integrao horizontal e colaborao recproca, que gera direitos e obrigaes para ambas as partes. 11 Teresa Puente Muoz, ob. cit. p. 22. 12 Humberto Theodoro Jnior e Adriana Mandim Theodoro de Mello, ob. cit. p. 12. 13 Assim esclarece Requio: Esclarecido, como j foi efetuado no item 2 acima, de que no nos convence a distino de nomenclatura entre concesso ou franquia (Concesso Comercial Atpica e seus Efeitos, in: Aspectos Modernos de Direito Comercial, 3 volume, p. 251). 14 Waldirio Bulgarelli, ob. cit. p. 458. 8

concedente. Na franquia, o essencial a licena de utilizao de marca e a prestao de servios de organizao e mtodos de venda pelo franqueador ao franqueado. A finalidade de distribuio da franchise no abrange, pois, apenas produtos, mas tambm mercadorias (isto , revenda de comerciante atacadista e retalhista) e servios, como a hotelaria, por exemplo. Por conseguinte, na concesso de venda, o concessionrio simples intermedirio entre o concedente e o pblico consumidor; enquanto na franquia, o franquiado pode ser, ele prprio, produtor de bens ou prestador de servios15. Cumpre-nos ressaltar que na Europa, tanto a concesso comercial, quanto a franquia, fazem parte dos chamados contratos da distribuio, posto que apesar das peculiaridades inerente a cada uma das figuras contratuais, ambas possuem a mesma finalidade econmica, qual seja, a distribuio mercantil. 3.2. Caractersticas Os contratos de distribuio so contratos de compra e venda continuada em que o fabricante se obriga a vender seus produtos ao distribuidor, com certas vantagens, sendo que este, por sua vez, se obriga a revender ao mercado consumidor, em zona determinada ou no, por prazo determinado ou indeterminado. So portanto contratos de execuo continuada, de integrao entre o fabricante e o distribuidor que, atravs de colaborao recproca, buscam tambm vantagens recprocas na distribuio de produtos aos consumidores. A integrao que envolve fabricante e distribuidor, diz respeito a verdadeiras redes de distribuio organizadas em diversas regies e que so responsveis por vendas em larga escala. Tal organizao em rede, promovida pelo fabricante, gera a integrao mencionada. A idia de integrao substitui a de subordinao, marcante, muitas vezes, no contrato de representao comercial. Integrao significa a unio de duas empresas dotadas de autonomia jurdica e econmica que, apesar de desempenharem funes diferentes, buscam o mesmo fim. Nos contratos de distribuio, uma empresa fabrica e vende para outra empresa, que se obriga a revender ao mercado consumidor, obtendo na diferena entre o que pagou e o que vendeu, ou seja, no lucro, a remunerao pela sua atividade mercantil.

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Fabio Konder Comparato, Franquia e Concesso de Venda no Brasil: Da Consagrao ao Repdio, in: Revista de Direito Mercantil, n 18, pp. 53/54. 9

Dessa forma, todos saem ganhando, o fabricante, que tem seus produtos distribudos em larga escala, e o distribuidor, que, ao gozar da utilizao do nome da marca e de seu prestigio, tem suas vendas facilitadas, apesar de ter tambm a obrigao de investir em propaganda e marketing com o intuito de atrair a clientela, fato que traz tambm a idia de colaborao recproca. Alguns autores acreditam que h um controle abusivo do fabricante na empresa do distribuidor e que, por isso, no haveria autonomia jurdica, nem econmica, posto que o fabricante tem o poder de controlar a atividade empresarial de sua rede de distribuidores. Certamente, h uma espcie de controle, j que o distribuidor lida com a marca e o nome do fabricante, devendo tambm seguir o mesmo padro de revenda das demais distribuidoras da rede. Trata-se, na verdade, de uma uniformizao de poltica empresarial com vistas a estabelecer o mesmo padro de qualidade tanto nos servios quanto nas vendas. Como explicam, com propriedade, HUMBERTO THEODORO JNIOR e ADRIANA MANDIM THEODORO DE MELLO, no se pode alcanar a identidade prpria, caracterstica da rede de distribuio, bem como o padro de qualidade de bens e servios idealizado pelo fabricante, seno pela imposio de sistemas, mtodos e comportamentos que confiram aos vrios integrantes autnomos de uma rede uma imagem unitria16. No mesmo sentido, TERESA PUENTE MUOZ esclarece que o concessionrio gozar de una exclusiva de venta, contraprestacin a las limitaciones que el control y vigilncia del concedente imponem a su actividad mercantil. El concessionrio har suyos los benefcios de la reventa. Pero soportar en cambio que el concedente dirija la poltica de venta de su empresa. El concessionario, a su vez, puede reconocer al concedente una exclusiva de aprovisionamiento, lo que liga ms estrechamente a la empresa del concedente de la que pasa a ser un instrumento o modo de venta, pudindose llegar, de hecho, a una integracin de su empresa en la de concessionario17. Nota-se que, se por um lado o fabricante pode controlar a poltica de venda do distribuidor, por outro lado, o distribuidor pode vender exclusivamente os produtos do fabricante, tornando ainda mais estreita a integrao entre ambos.
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Humberto Theodoro Jnior e Adriana Mandim Theodoro de Mello, ob. cit. p. 18. Teresa Puente Muoz, ob. cit. p. 44. 10

3.3. Natureza Jurdica Atipicidade Mista dos Contratos de Distribuio Como j mencionado, a nica lei no Brasil a regular relao entre fabricante e distribuidor a Lei n 6729/79 que dispe sobre a concesso comercial de veculos automotores em via terrestre. Trata-se de contrato tpico para esse fim. Os demais contratos de distribuio ou concesso mercantil so contratos atpicos mistos, portanto, no sujeitos a qualquer regulamentao legal. Cumpre-nos ressaltar que o Novo Cdigo Civil tipifica os contratos de distribuio, porm a vasta jurisprudncia brasileira das ltimas dcadas tratou desses contratos como figuras atpicas mistas, da a importncia da presente anlise. O jurista portugus PEDRO PAIS DE VASCONCELOS, ensina, com muita propriedade e simplicidade, que os contratos atpicos so os que no so tpicos. Saber quais contratos so atpicos pode parecer simples em abstrato, mas em concreto pode ser difcil. Quando se fala de contratos atpicos quase nunca se distingue e quase sempre se est, na verdade, a falar de contratos legalmente atpicos. No entanto, h muitos tipos contratuais que esto consagrados na prtica e no na lei. No so poucos os casos de contratos legalmente atpicos, que so socialmente tpicos18. Dessa forma, os contratos de distribuio so contratos legalmente atpicos, pois no so tipificados em lei, mas so socialmente tpicos, posto que se trata de figura contratual, h muito, consagrada no meio empresarial e reconhecida no meio jurdico pela doutrina e jurisprudncia. Quanto natureza mista dos contratos, o mesmo autor assinala que o que d aos contratos mistos uma fisionomia prpria o fato de no corresponderem a um nico modelo tpico, e s a esse modelo tpico, que lhes d um quadro regulativo que permita a contratao por referncia e a integrao de sua disciplina. Este fato de no correspondncia a um modelo tpico , no fundo, o que caracteriza os contratos atpicos. E assim conclui: dentro do gnero dos contratos atpicos, os contratos mistos so construdos por referncia tipos que foram modificados ou misturados e por suscitarem problemas prprios de determinao do regime19.

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Pedro Pais de Vasconcelos, Contratos Atpicos, p. 207. Ibidem, p. 214. 11

Aps breve anlise dos contratos atpicos mistos, trazemos a questo ao contrato de distribuio, formado, principalmente, pelo contrato de compra e venda, suporte inicial da figura contratual sob anlise. Na lio de LVARO VILLAA AZEVEDO, quando o elemento tpico se soma com outro tpico ou, mesmo, atpico, desnatura-se a contratao tpica, compondo esse conjunto de elementos um novo contrato, uno e complexo, com todas as suas obrigaes formando algo individual e indivisvel20. Podemos dizer que nos contratos de distribuio h uma verdadeira combinao das disciplinas de vrias convenes tpicas e atpicas, tais quais a compra e venda comercial, a franquia, o mandato mercantil, a comisso, a representao comercial, a agncia, empreitada, etc. Pelo fato dos contratos de distribuio no gozarem de amparo legal, nossos Tribunais sofreram, nas ltimas dcadas, para qualificar esses contratos e julgar os diversos litgios envolvendo fabricantes e distribuidores, evitando abusos de direito na extino dos contratos, matria objeto do presente estudo. Alguns autores acreditam ser possvel a aplicao analgica da lei que dispe sobre concesso comercial de veculos automotores em via terrestre, a Lei n 6.729/79, ou at mesmo da Lei n 4886/65, de Representantes Comerciais, por considerarem as flagrantes semelhanas entre esses contratos e os contratos de distribuio. Essa possibilidade, no entanto, no foi acolhida pela jurisprudncia brasileira, que se fixou contrria possibilidade de aplicao de outras leis especiais21. Essa discusso gerou e ainda gera muita polmica e, mesmo no sendo objeto do estudo em anlise, cumpre-nos fazer algumas consideraes.

lvaro Villaa Azevedo, Validade de Denncia em Contrato de Distribuio sem Pagamento Indenizatrio, in: RT 737 maro de 1997 86 ano. 21 Cf. Acrdo do STJ, do Ministro Eduardo Ribeiro, Presidente e Relator, Agravo Regimental no AG n 43.329-3 SP (93.0026159-2): Contrato de distribuio relativo informtica. Impossibilidade de aplicao analgica de disposies contidas na Lei 6.729/79, a estabelecer uma regulamentao especialssima para as relaes pertinentes a concesso comercial entre produtores e distribuidores de veculos automotores em via terrestre. Trata-se de diploma que estatui conjunto normativo particularmente distinto do direito comum, criando significativas restries autonomia da vontade, que no se ho de estender a situaes nele no previstas. Podemos citar tambm acrdo do Tribunal de Justia do Rio de Janeiro tambm contrrio a aplicao da analogia: Contrato de Concesso Comercial Possibilidade de Denncia Descabimento de Indenizao Inaplicabilidade da Lei n 6.729/79 Voto Vencido: Indenizao devida Apurao em liquidao por artigos (Relator Desembargador Roberto Guimares, Apelao n 3.396/90) 12

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Alguns autores, amparados pelo artigo 4 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil , acreditam que preciso superar o dogma de que apenas as normas gerais de um dado sistema jurdico ensejam integrao analgica, vedada s normas especiais23. LEONARDO SPERB DE PAOLA fundamenta sua opinio da seguinte forma: Fica assente, pois, a possibilidade de aplicao analgica de solues previstas pelo legislador para os contratos de representao comercial, e, principalmente, para os contratos de concesso comercial de venda de veculos automotores aos demais contratos de distribuio24. No mesmo sentido, JOS ALEXANDRE TAVARES GUERREIRO, ao considerar a aplicao analgica da Lei 6.729/79 aos demais contratos de distribuio, assinala que a aplicao analgica, amplamente justificada e recomendada pela identidade essencial de situaes fticas (art. 4 da Lei de Introduo ao Cdigo Civil), impe-se, in casu, em nome do princpio de isonomia, que pedra angular de todo o sistema jurdico, porquanto, afrontaria aos mais rudimentares elementos da eqidade aceitar que o legislador pudesse criar desigualdade de tratamento entre iguais, ou pudesse instituir injustificveis privilgios em favor, apenas, dos distribuidores de veculos automotores25. Opinio contrria compartilhada por EROS ROBERTO GRAUS e PAULA ANDREA FORGIONI, que acreditam ser a aplicao extensiva da Lei n 6.729/79 prejudicial livre concorrncia: O art. 3 da Lei n 6.729/79 no pode ser interpretado extensivamente, de forma a abranger a restrio pretendida pelo fabricante. E assim concluem os juristas: A interpretao extensiva do preceito conduziria, inevitavelmente, violao do princpio da livre iniciativa (e, pois, da livre concorrncia)26. Para solucionar o problema trazemos a lio do notvel jurista NORBERTO BOBBIO, que assim explica: A comunho da ratio legis entre dois
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Art. 4 - Quando a lei for omissa, o juiz decidir o caso de acordo com a analogia, os costumes e os princpios gerais de direito. 23 Leonardo Sperb de Paola, Sobre a Denncia dos Contratos de Distribuio, Concesso Comercial e Franquia, in: Revista Forense Vol. 343. 24 Ibidem, p. 134. 25 Jos Alexandre Tavares Guerreiro, Aplicao Analgica da Lei dos Revendedores, in: RDM, n 49, p. 38. 26 Eros Roberto Grau e Paula A. Forgioni, Restrio Concorrncia, Autorizao Legal e seus Limites Lei 8.884, de 1994 e Lei 6.729, de 1979 (Lei Ferrari), in: RDM, vol. 114, p. 271. 13

casos representa portanto, no campo do direito, aquela comunho da razo suficiente que torna legtimo o raciocnio por analogia. Assim, quando num caso no regulado se encontra a mesma ratio que funda a disciplina de um outro caso, tambm ao primeiro pode ser estendida essa mesma disciplina27. No mesmo sentido, merece citao a lapidar lio de CARLOS MAXIMILIANO: Funda-se a analogia, no como se pensou outrora, na vontade presumida do legislador, e, sim, no princpio de verdadeira justia, de igualdade jurdica, o qual exige que as espcies semelhantes sejam reguladas por normas semelhantes; neste sentido aquele processo tradicional constitui genuno elemento sociolgico da Aplicao do Direito28. Diante dessas importantes consideraes jurdicas, poderamos ser levados a nos convencer de que pelas flagrantes semelhanas entre os contratos de concesso comercial de veculos automotores em via terrestre, e os demais contratos de distribuio, bastaria ao legislador a aplicao da Lei n 6.729/79 por analogia a todo e qualquer caso que envolvesse fabricantes ou concedentes e distribuidores ou concessionrios. Devemos tomar muito cuidado com tal afirmao, posto que, de acordo com TRCIO SAMPAIO FERRAZ Jr., a norma singular , pois, aquela que, para atingir uma utilidade especial, vai contra um princpio geral. Ora, sua peculiaridade assim a de abrir uma exceo para certos casos. Se o faz para estes, no pode ser usada por analogia para outros; ou teramos, ento, para o sistema, de novo, uma insuportvel abrangncia29. Dessa forma, no caberia a aplicao de uma norma especial a um caso semelhante, podendo apenas ser aplicadas normas de cunho geral e os princpios gerais do direito. No poderia, portanto, estender-se a aplicao da Lei n 6.729/79 aos demais contratos de distribuio, posto que trata-se de uma lei especial e no geral. Uma soluo possvel para o problema seria no a utilizao da Lei Ferrari por analogia, mas a utilizao de alguns de seus princpios a determinados casos concretos nos quais esses princpios serviriam como inspirao para o juiz no momento de julgar a demanda.

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Norberto Bobbio, O Positivismo Jurdico Lies de Filosofia do Direito, p. 218. Carlos Maximiliano, Hermenutica e Aplicao do Direito, p. 210. Tercio Sampaio Ferraz Jr., Introduo ao Estudo do Direito, p. 302. 14

Esta parece ser a posio adotada por ORLANDO GOMES, referindose possibilidade de aplicao da Lei n 6.729/79, afirma: Conquanto se limite a regular, para o setor, o contrato de distribuio, suas disposies, com exceo de umas poucas, podem ser aplicadas por analogia, s outras relaes entre produtores e distribuidores30. De qualquer forma, a jurisprudncia brasileira j fixou regras bsicas para a extino dos contratos de distribuio, de acordo com os princpios gerais do direito e, especialmente, com os princpios gerais do direito das obrigaes, negando, outrossim, a possibilidade de aplicao analgica tanto da Lei 6.729/79 (Lei Ferrari), quanto da Lei 4.886/65 de representantes comerciais, apesar de algumas decises isoladas considerarem essa possibilidade. 3.4. O Contrato de Distribuio no Novo Cdigo Civil Finalmente, aps inmeras controvrsias a respeito da atipicidade mista do contrato de distribuio, o Novo Cdigo Civil tipifica o contrato, fixando regras bsicas a serem seguidas pelo fabricante e pelo distribuidor. O Novo Cdigo Civil aproximou o contrato de distribuio do contrato de agncia, por considerar diversas semelhanas entre essas figuras contratuais; semelhanas, h muito, notadas em alguns pases europeus, principalmente pelo direito portugus que permite, em determinados casos, a aplicao analgica da lei que regula o contrato de agncia aos contratos de distribuio. O artigo 710 do Novo Cdigo Civil dispe que pelo contrato de agncia, uma pessoa assume, em carter no eventual e sem vnculos de dependncia, a obrigao de promover, conta de outra, mediante retribuio, a realizao de certos negcios, em zona determinada, caracterizando-se a distribuio quando o agente tiver sua disposio a coisa a ser negociada. Nota-se que o legislador qualifica o distribuidor, diferenciando-o do agente, simplesmente por ter sua disposio a coisa a ser negociada. Trata-se de um conceito imperfeito, que no traduz a real atividade do distribuidor, qual seja, a de comprar para revender, fato importante e que foi omitido pelo legislador. Essa omisso pode trazer tona uma possvel confuso entre o contrato de distribuio e o contrato estimatrio. Pelo contrato estimatrio, segundo o
30

Orlando Gomes, ob. cit. pp. 374/375. 15

artigo 534 do Novo Cdigo Civil, o consignante entrega bens mveis ao consignatrio, que fica autorizado a vend-los, pagando quele o preo ajustado, salvo se preferir, no prazo estabelecido, restituir-lhe a coisa consignada. Percebe-se que no contrato estimatrio o consignante tambm tem sua disposio a coisa a ser negociada. A diferena principal entre os dois contratos que na distribuio o distribuidor compra para revender, sendo que na estimao o consignatrio adquire o bem no atravs de compra, mas atravs de consignao para posterior venda. Na distribuio o distribuidor obtm a propriedade sobre o bem que ser distribudo ao mercado consumidor, j na estimao, o consignatrio obtm, to somente, a posse sobre o bem que poder ou no ser distribudo, sendo que, se no for, dever ser devolvido ao consignante. O conceito do artigo 722 do Novo Cdigo Civil pode vir a trazer problemas de interpretao que devero ser solucionados pela jurisprudncia. Segundo VENOSA, assim como o agente, o distribuidor deve gozar de independncia e autonomia, pois conduz negcio prprio e assume os respectivos riscos (art. 713)31. Esse entendimento de suma importncia, pois alguns autores acreditam haver subordinao do distribuidor perante o fabricante, o que nem sempre ocorre. O Novo Cdigo Civil traz algumas regras para a dissoluo dos contratos de distribuio como veremos mais adiante, j que muitos abusos vm sendo cometidos na denncia desses contratos. VENOSA classifica o contrato de distribuio, de acordo com o Novo Cdigo Civil, como contrato consensual, bilateral, oneroso, comutativo, nominado, tpico, informal, de durao e intuitu personae32. De acordo com o artigo 721, aplicam-se ao contrato de agncia e distribuio, no que couber, as regras concernentes ao mandato e comisso e as constantes de lei especial. A lei especial a que se refere o artigo a Lei n 4.886/65 dos representantes comerciais. 4 ASPECTOS GERAIS DA DISSOLUO DOS CONTRATOS

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Slvio de Salvo Venosa, Direito Civil Contratos em Espcie, p. 620. Ibidem, p. 621. 16

Antes de prosseguirmos na anlise dos abusos cometidos na denncia dos contratos de distribuio, cumpre-nos uma abordagem geral sobre a dissoluo dos contratos, tema que, apesar da extrema relevncia, sempre gerou controvrsias e confuses terminolgicas entre os juristas. O modo natural de extino do contrato o pleno cumprimento de suas obrigaes, o que, segundo ORLANDO GOMES, poderia chamar-se de morte natural do contrato. As formas de extino dos contratos em razo de causas supervenientes sua formao so: a resoluo, a resilio bilateral (distrato) e unilateral (denncia) e a resciso. A resoluo do contrato se d com o inadimplemento de suas obrigaes por uma ou ambas as partes. Inadimplemento que pode ser por culpa da parte ou por acontecimentos fortuitos. Nos casos de inadimplemento contratual por culpa de uma das partes, h resciso do contrato, podendo a parte prejudicada requerer na justia ao de resoluo cumulada com indenizao por perdas e danos. J nos casos de inadimplemento contratual por caso fortuito ou de fora maior, pode-se requerer a resoluo, no entanto no h qualquer indenizao devida. A resoluo o meio pelo qual pode-se extinguir o vnculo contratual mediante ao judicial, quando h qualquer tipo de inadimplemento contratual. A expresso resciso pode ser utilizada no sentido genrico de extino, ou, de modo mais correto, como sinnimo de resoluo culposa. De qualquer forma, h um sentido tcnico jurdico que individualiza a expresso resciso. De acordo com lio de ORLANDO GOMES, resciso a ruptura de contrato em que houve leso33. Ocorre leso quando h vantagem desproporcional por uma das partes causada pela desproporo entre as prestaes de um contrato. , pois, um defeito de negcio jurdico, j que uma das partes abusa da inexperincia ou necessidade da outra parte quando da celebrao do contrato34. Nada impede, no entanto, que se utilize a expresso resciso no sentido amplo de dissoluo culposa por inadimplemento contratual. A resilio pode ser bilateral ou unilateral. A resilio bilateral se realiza pelo consenso das partes atravs do distrato. Como ensina LUS MANUEL TELES DE MENEZES LEITO, professor da Universidade de Lisboa, o distrato
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Orlando Gomes, ob., cit., p. 188. Ibidem. 17

necessariamente bilateral, assentando no mtuo consenso dos contratantes em relao extino do contrato que tinham celebrado35. Tambm chamado na doutrina estrangeira de revogao. Finalmente, a resilio unilateral a extino do contrato por vontade de uma das partes, portanto negcio jurdico unilateral. O meio utilizado para resilir unilateralmente um contrato a denncia. Admite-se apenas nos contratos por tempo indeterminado, geralmente nos contratos de execuo continuada, em que as partes no estabelecem um prazo de vigncia, como o contrato de distribuio, objeto do presente estudo. Nesse sentido, DARCY BESSONE, ensina que em geral, nos contratos por tempo indeterminado, e de execuo continuada, qualquer dos contratantes pode unilateralmente desvincular-se dissolvendo-os. A indeterminao do tempo de durao do contrato ocasionaria a permanncia infinita do vnculo, se no fosse facultado a qualquer das partes, atravs do ius poenitendi, desligar-se, quando lhe aprouvesse. Assiste, assim, a cada um dos contratantes o direito potestativo de desvincular-se36. Examinados alguns pontos importantes a respeito da dissoluo dos contratos, analisaremos a seguir a denncia abusiva nos contratos de distribuio. 5 A DENNCIA ABUSIVA DOS CONTRATOS DE DISTRIBUIO 5.1. O Exerccio Lcito do Direito de Denncia Como j analisamos, os contratos de distribuio podem ser por tempo determinado ou por tempo indeterminado. Quanto aos contratos por tempo determinado, seria impossvel admitir sua resilio unilateral por meio da denncia. A denncia, nesse caso, seria sempre abusiva, seria verdadeira resciso contratual, podendo a parte prejudicada, requerer a resoluo do contrato cumulada com perdas e danos. J nos contratos de distribuio por tempo indeterminado, a resilio unilateral meio lcito de pr termo ao contrato, desde que preenchidos alguns requisitos como o aviso prvio, por exemplo, que tem como finalidade evitar a ruptura
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Lus Manuel Teles de Menezes Leito, Direito das Obrigaes vol. II, p. 99. Darcy Bessone, ob., cit., p. 250. 18

brusca do vnculo, prejudicando os investimentos do denunciado, que no teria tempo suficiente para amortizar os custos. A ausncia de aviso prvio pode ser compensada pelo pagamento de indenizao pelo denunciante dos prejuzos da outra parte. As condies previstas para a denncia dos contratos de distribuio so justificadas para salvaguardar os interesses do distribuidor que geralmente prejudicado pelo fim do contrato. O tempo de aviso prvio serve para que o distribuidor possa tomar uma srie de medidas de natureza diversa que lhe permitem amortizar os efeitos da ruptura, preparar seu futuro como empresrio depois da extino do vnculo contratual37. Alguns autores acreditam que deve haver justa causa para denunciar os contratos de distribuio por tempo indeterminado, o que um verdadeiro absurdo, posto que ningum obrigado a vincular-se eternamente em uma relao contratual. como entendem HUMBERTO THEODORO JNIOR e ADRIANA MANDIM THEODORO DE MELLO: Na Denncia unilateral dos contratos de distribuio vigentes indeterminadamente, entretanto, impe-se a concesso de aviso prvio, com antecedncia adequada e compatvel com o vulto e com a durao do negcio de distribuio. Mas observados esses requisitos impostos pela boa-f e a lealdade, a denncia do contrato direito fundado nas mesmas razes econmicas e morais que justificam a extino do contrato no termo ajustado previamente pelas partes. Lembre-se de que a provisoriedade do contrato de distribuio da sua essncia, e no coaduna com os princpios gerais do direito privado a sujeio eterna do indivduo a uma relao contratual38. Outro aspecto fundamental diz respeito concepo do distribuidor como empresrio independente e que, portanto, assume os riscos de sua atividade comercial39. Dessa forma, sendo lcita a denncia do contrato, cumprindo todos os seus requisitos, principalmente concedendo aviso prvio compatvel com a natureza do negcio e os investimentos do distribuidor, parte geralmente prejudicada pela denncia,
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Tereza Puente Muoz, p. 175. Humberto Theodoro Jnior e Adriana Mandim Theodoro de Mello, ob., cit., p. 26. 39 Cf. acrdo do Tribunal de Justia de So Paulo que afasta a idia de denncia vazia nos contratos de distribuio por tempo indeterminado, considerando apenas necessrio aviso prvio compatvel com a natureza do negcio ajustado entre as partes: Distribuio Comercial Contrato Prazo indeterminado Denncia vazia Clusula expressa que a autoriza, sem indenizao, mediante notificao prvia Proposta de reduo gradativa das relaes negociais, num perodo de nove meses, recusada pela distribuidora Resilio ulterior por iniciativa desta Abuso de direito no caracterizado Indenizao no devida Recurso no provido39. (Apelao Cvel n 72.347-4 So Paulo, Relator Cezar Peluso, in: JTJ LEX 211/18). 19

no h que se discutir sobre indenizao por perdas e danos, indenizao de clientela, ou, at mesmo, renovao compulsria do contrato, pedidos freqentes, apesar de indevidos, que podem ser observados na jurisprudncia brasileira. Por outro lado, muito comum uma empresa fabricante firmar contrato de distribuio por tempo indeterminado com uma distribuidora, exigindo desta pesado investimento em publicidade, mo-de-obra, maquinaria, etc, sendo que depois de determinado perodo, o fabricante denuncia o contrato com um prazo nfimo de aviso prvio, fazendo com que o distribuidor no tenha chances de amortizar seus investimentos. Tal conduta abusiva e configura-se como verdadeira resciso contratual, devendo o fabricante indenizar o distribuidor por perdas e danos. Esse tipo de abuso muito comum nas relaes jurdicas entre fabricantes e distribuidores, sendo que a extino, nesse caso, opera no como resilio (denncia), mas como verdadeira resciso do contrato, podendo o distribuidor requerer na justia a resoluo contratual cumulada com perdas e danos. 5.2. O Abuso de Direito na Denncia dos Contratos de Distribuio Vimos que, apesar da denncia ser meio lcito de pr termo aos contratos por tempo indeterminados, como os contratos de distribuio, desde que preenchidos alguns requisitos, muitos abusos vm sendo cometidos na dissoluo desses contratos. H casos em que a denncia do contrato opera como verdadeira resciso contratual, configurando o abuso de direito. Sobre a possibilidade de ocorrer abuso de direito na dissoluo dos contratos, citamos a excelente lio de DARCY BESSONE, para quem o abuso pode, ainda, ocorrer na dissoluo dos contratos. Em alguns, a resciso pode, unilateralmente, partir de um s dos contratantes, mesmo sem que concorra violao de qualquer de suas clusulas ou o assentimento da outra parte. Assim, no mandato, como na locao de servios ou na sociedade por tempo indeterminado. O legislador, atento a razes superiores estabelece, em casos tais, excees regra de que nenhuma das partes vinculadas pelo contrato pode, a seu arbtrio, desligar-se. A derrogao do princpio inspira-se em motivos especiais, que devem ser atendidos. No seria civil, no entanto, que o titular da prerrogativa se utilizasse dela no propsito de causar prejuzos ao outro contratante ou causando-os

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inconsideradamente, mesmo sem a inteno de produzi-los. Neste uso anormal, antifuncional, consistiria o abuso40. Muitas empresas industriais, para burlar a obrigao de denunciar o contrato com boa-f, concedendo aviso prvio suficiente, firmam contratos de distribuio verbal, sem prazo determinado, acreditando que podero denunciar o contrato a qualquer tempo, sem aviso prvio e, pior, tentando fazer transparecer que h mero contrato de compra e venda entre fabricante e atacadista. Tal atitude configura-se como abuso de direito, pois h verdadeira resciso do contrato, podendo o distribuidor requerer a resoluo do contrato cumulada com perdas e danos41. Para RUBENS REQUIO, a resciso unilateral desmotivada pode, perfeitamente, ser revista sob as luzes da teoria do abuso de direito, atribuindo vtima do ato abusivo um direito indenizao42. Podemos chamar a denncia abusiva de resciso contratual, posto que h, na verdade, inadimplemento culposo do contrato que o fabricante tenta mascarar ao utilizar-se da denncia para dissolver seu vnculo com o distribuidor. Cumpre-nos ressaltar que pode o fabricante resolver o contrato, sem a denncia e, conseqentemente, sem aviso prvio, se houver inadimplemento contratual por parte do distribuidor.

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Darcy Bessone, ob., cit., p. 236. Cf. acrdo da 5 Cmara Cvel do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul: Distribuio. Contrato. Caracterizao do contrato de distribuio entre o fabricante de produtos alimentcios e o seu repartidor. Desfazimento unilateral e injustificado do contrato pelo produtor. Indenizao devida, compreendendo danos emergentes e lucros cessantes. Mais adiante, o Desembargador Ruy Rosado de Aguiar expe em seu voto: Diante desse quadro, no se sustenta a tese da r, de certo modo ingnua, querendo fazer crer que o seu relacionamento com a autora no passava de simples operao de compra e venda entre fabricante e atacadista, como se fosse possvel esquecer que a autora, durante mais de 20 anos, exerceu com exclusividade, na regio, a distribuio dos produtos (apesar de a exclusividade no ser caracterstica indispensvel a este contrato), usando o nome e a marca da produtora, seguindo a tabela de preos por ela fixados, exercendo a distribuio do produto em Santa Maria e arredores, e dedicando-se quase que com exclusividade para essa distribuio, como foi constatado na percia 41. (Apelao Cvel n 590017778 Relator Des. Ruy Rosado de Aguiar Jnior julgamento dia 12/06/1990). 42 Rubens Requio, Concesso de Venda com Exclusividade, in: Aspectos Modernos de Direito Comercial, p. 140. No mesmo sentido, cf. Teresa Pente Muoz: Ahora bien, cuando la ruptura del contrato es consecuencia del ejercicio abusivo del derecho de denuncia, es consequencia de una denuncia improcedente, el concessionario tiene derecho a ser indemnizado, siendo preocupacin constante de los tribunales franceses, como ya hemos dicho, el evitar el abuso del derecho a travs del ejercicio de esta faculdad. Ob. cit. P. 178. 21

H diversos casos na jurisprudncia brasileira em que o distribuidor no cumpriu devidamente suas obrigaes, tendo o fabricante, de imediato, posto termo ao contrato. Configura-se, tambm, nesse caso, abuso de direito por parte do distribuidor, requerer na justia indenizao por perdas e danos, j que a resciso do contrato foi provocada por ele, e no pelo fabricante. O fabricante no tem obrigao de denunciar contrato, concedendo aviso prvio, quando houver inadimplemento do distribuidor43. Nos contratos de distribuio por tempo determinado, no lcita a denncia, posto que j h tempo previsto para o cumprimento de todas as obrigaes44. O que deve existir, na verdade, um tempo mnimo de durao do contrato, j que a durao, como vimos, uma das caractersticas inerentes ao tipo contratual em estudo. Mesmo nos contratos por tempo indeterminado, deve haver um prazo mnimo de durao do contrato para que o distribuidor possa obter um retorno satisfatrio de seus investimentos. Sendo assim, configura-se abuso de direito estabelecer contrato de distribuio por tempo determinado, sem prazo mnimo para o distribuidor amortizar seus investimentos, da mesma forma, nos contratos por tempo indeterminado, em que a denncia do contrato somente poder ser efetivada aps tempo razovel, de acordo com a natureza do negcio. Na maioria das vezes, o abuso de direito ocorre quando o fabricante exerce a denncia do contrato de distribuio com aviso prvio nfimo, principalmente quando sua relao contratual com o distribuidor tenha durado longos anos, gerando confiana recproca e maior integrao entre ambas empresas. No menos comum a ruptura do contrato sem qualquer denncia mediante notificao e, conseqentemente,

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Cf. acrdo do Superior Tribunal de Justia: Concesso Comercial. Resciso do contrato. Justa causa. Demonstrao no processo que a concessionria dera causa resilio do contrato. Descabe o pedido de indenizao. Nulidades processuais inexistentes. Recurso no conhecido - Recurso Especial n 79.636-RS, Relator Sr. Ministro Ruy Rosado de Aguiar, 27 de fevereiro de 1996 (data do julgamento). 44 Cf. recente acrdo da 6 Cmara Cvel do Tribunal de Alada de Minas Gerais que concedeu pedido de indenizao ao distribuidor por denncia (verdadeira resciso), pelo fabricante, do contrato de distribuio por tempo determinado firmado entre eles: Contrato de Revenda e Distribuio Prazo Determinado Resciso Contratual Notificao Indenizao A autonomia da vontade deve respeito ao equilbrio entre os contratantes, e o rompimento do contrato, como o referido, gera direito reparao pela mais valia da clientela conquistada, despesas com aquisio de bens, etc. Apelao Cvel n 327097-3, Relator, Juiz Maciel Pereira julgado dia 22/03/2001. 22

sem a concesso de aviso prvio compatvel com a natureza do negcio e com o vulto nos investimentos do distribuidor45. A jurisprudncia enfrentou problemas ao definir o prazo de aviso prvio a ser concedido, j que, muitas vezes, em contratos de distribuio que duraram por mais de dez anos, verdadeiro ato abusivo o fabricante conceder aviso prvio de trinta a noventa dias, por exemplo. Para LEONARDO SPERB DE PAOLA, se o distribuidor atingiu as metas estabelecidas, tem justificada confiana na continuidade do contrato. Nesse contexto, irrazovel a sua denncia imediata ou dentro de um breve perodo de tempo. Trata-se, aqui, de uma das concretizaes mais notrias do princpio da boa-f46. A importncia do aviso prvio na denncia dos contratos de distribuio, justifica-se na necessidade do distribuidor poder, atravs de tempo suficiente, amortizar os custos de seus investimentos, principalmente quando o contrato provido de clusula de exclusividade, ou seja, quando o distribuidor se obriga a vender, exclusivamente, os produtos do fabricante. Nesse caso, sem prazo suficiente para amortizar seus investimentos, o distribuidor perderia, de forma brusca , seu negcio, sem tempo para liquidar o estoque, dispensar seus empregados e resolver outras pendncias relativas aos seus investimentos. Compartilham do mesmo entendimento HUMBERTO THEODORO JNIOR e ADRIANA MANDIM THEODORO DE MELLO: O que se tem exigido para afastar a abusividade da denncia unilateral do contrato a concesso de aviso prvio suficiente ao encerramento dos negcios ou a sua adaptao a uma nova atividade, que seja conforme natureza do contrato, aos costumes e boa-f47. Dessa forma, configurando-se abuso de direito dessa natureza, cabe ao distribuidor requerer na justia a resoluo do contrato cumulada com perdas e danos,
Cf. Acrdo do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul parece exemplificar a questo: Contrato de Distribuio de Bebidas Sendo indeterminado o prazo de sua durao, nenhuma das partes pode lhe pr fim, imotivadamente, sem previamente avisar a outra. Assim procedendo o fabricante, causa dano grave ao distribuidor, inopinadamente privado de uma importante fonte de lucro e forado a redimensionar sua estrutura operacional em funo da perda. Indenizveis so os danos da diretamente decorrentes, bem como os lucros cessantes45. Apelao Cvel n 593136930 6 Cmara Cvel Porto Alegra Relator, Sr. Adroaldo Furtado Fabrcio 21 de dezembro de 1993. No mesmo sentido, acrdo do Tribunal de Justia do Paran, Apelao Cvel n 218/88, de Curitiba 8 Vara Cvel Relator Des. Negi Calixto 23 de novembro de 1988. 46 Leonardo Sperb de Paola, ob., cit., p. 142. 47 Humberto Theodoro Jnior e Adriana Mandim Theodoro de Mello, ob., cit., p. 30. 23
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ou at mesmo, atravs de ao cautelar, requerer prazo suficiente de aviso prvio, sendo obrigado o fabricante a manter o vnculo contratual, dependendo da natureza do negcio, at que o distribuidor possa amortizar seus investimentos.

5.3. Indenizao pela Resciso de Contrato de Distribuio Os tipos de indenizaes possveis quando h denncia abusiva de contrato de distribuio ou resciso contratual, so a indenizao por perdas e danos e a polmica indenizao de clientela. A indenizao por perdas e danos por inadimplemento contratual do fabricante deve cobrir as despesas feitas pelo distribuidor na explorao do negcio e que o fabricante aproveitar aps a extino do vnculo, as indenizaes trabalhistas a que tiverem direito os empregados do distribuidor dispensados em virtude da extino do contrato de distribuio; dever, tambm, recomprar o estoque de mercadorias, j que no ter mais serventia para o distribuidor. Se o inadimplemento do contrato for causado pelo distribuidor, fica este obrigado a indenizar os lucros cessantes e os danos emergentes ao fabricante. No entanto, mesmo que o distribuidor seja culpado pelo inadimplemento contratual, o fabricante deve cumprir suas obrigaes pendentes com o distribuidor, independentemente do direito de ser indenizado por perdas e danos. J a indenizao de clientela, apesar de polmica, foi bem acolhida pela jurisprudncia brasileira, a exemplo do que ocorre no direito europeu. Originariamente, a indenizao de clientela surgiu em alguns pases europeus na tipificao legal do contrato de agncia para, depois, ser tambm admitida nos contratos de distribuio. Segundo ANTONIO PINTO MONTEIRO, de acordo com o que temos entendido e conforme o modelo que a lei portuguesa adotou, a indenizao de clientela constitui, no fundo, uma compensao a favor do agente, aps a cessao do contrato, pelos benefcios que o principal continue a auferir com a clientela angariada ou desenvolvida pelo agente. E assim continua: Ela devida seja qual for a forma por
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que se pe termo ao contrato ou o tempo por que este foi celebrado (por tempo determinado ou por tempo indeterminado) e acresce a qualquer outra indenizao a que haja lugar (por exemplo, por falta ou insuficincia de pr-aviso ou por violao do contrato pelo principal). como que uma compensao pela mais valia que o agente proporciona ao principal, graas atividade desenvolvida pelo primeiro, na medida em que o principal continue a aproveitar-se dos frutos dessa atividade, aps o termo do contrato de agncia48. No se trata, na verdade, de uma indenizao, pois no necessria prova, pelo agente, de dano. O que conta so os benefcios proporcionados pelo agente outra parte, benefcios que, ao longo da vigncia do contrato, eram desfrutados por ambas as partes, e que, aps seu trmino, apenas o principal ou proponente ir desfrutar49. Trata-se, para boa parte dos juristas, de uma expresso da doutrina do enriquecimento ilcito. Dessa forma, os servios prestados pelo agente devem ser retribudos atravs da indenizao de clientela, caso contrrio haveria um enriquecimento sem causa e injusto do principal ou proponente. Essa seria a funo da indenizao de clientela. A jurisprudncia de diversos pases da Europa vem aplicando esse entendimento por analogia aos contratos de distribuio, por considerar a semelhana existente entre ambos. Semelhana tambm notada pelo legislador ptrio que introduziu, como vimos, no mesmo captulo do Novo Cdigo Civil, um tratamento comum tanto para o contrato de agncia, quanto para o contrato de distribuio. Devemos ter muito cuidado ao analisar a questo da indenizao de clientela, j que os clientes, na maioria das vezes, no so conseguidos apenas pelo esforo do distribuidor, mas, tambm, pela marca e bom nome da empresa fabricante, sem contar com fatores externos que podem levar um cliente determinada distribuidora, como a proximidade de sua residncia, por exemplo. Por um lado, a captao de clientela fruto do esforo do distribuidor, que investe pesado em publicidade e em qualidade de servios prestados para atrair os clientes; por outro lado, a clientela est estreitamente vinculada marca, propriedade do fabricante50. Vimos que os contratos de distribuio so contratos de integrao e de

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Antonio Pinto Monteiro, ob., cit., p. 79. Ibidem. Teresa Puente Muoz, p. 2 25

colaborao recproca, sendo que ambas as partes obtm vantagens no negcio. O fabricante beneficiado pela rpida e eficiente distribuio dos seus produtos em larga escala ao mercado consumidor, atravs de sua rede de distribuio. Os distribuidores, por sua vez, so beneficiados pela exclusividade na revenda dos produtos de determinada marca em determinado territrio. difcil provar a indenizao de clientela, no entanto ela geralmente devida quando a marca no conhecida no mercado, ou quando se trata de empresa multinacional conhecida em outros pases, mas no no pas em que opera uma de suas distribuidoras. Sendo assim, provada a contribuio da distribuidora na captao da clientela, cabe reparao do fabricante quando da dissoluo do vnculo contratual, independentemente de constatao de inadimplemento culposo da empresa distribuidora, pois se trata de indenizao sui generis, ou seja, a finalidade da reparao evitar o enriquecimento sem causa do fabricante. 5.4. As regras do Novo Cdigo Civil para a Denncia do Contrato de Distribuio Vimos que o Novo Cdigo Civil tipifica o contrato de distribuio, fixando algumas regras para sua dissoluo. O principal problema enfrentado pela jurisprudncia brasileira, como ficou demonstrado, reside no abuso de direito na denncia dos contratos de distribuio por tempo indeterminado. A denncia, nesses casos, opera como verdadeira resciso contratual, posto que o fornecedor no concede aviso prvio suficiente para que o distribuidor possa amortizar os custos de seu investimento e preparar negcios futuros. O artigo 473 do Novo Cdigo Civil dispe que a resilio unilateral, nos casos em que a lei expressa ou implicitamente o permita, opera mediante denncia notificada outra parte. E prossegue, no pargrafo nico do mesmo artigo, se, porm, dada a natureza do contrato, uma das partes houver feito investimentos considerveis para a sua execuo, a denncia unilateral s produzir efeito depois de transcorrido prazo compatvel com a natureza e o vulto dos investimentos. De acordo com o dispositivo, nos contratos de distribuio em que o distribuidor teve de arcar com custos elevados para executar o negcio, no importar o prazo de aviso prvio concedido pelo fabricante quando da denncia do contrato se o prazo no for suficiente para a amortizao dos investimentos do distribuidor.

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Haveria, no caso, no uma indenizao da parte prejudicada, mas a continuao compulsria do contrato pelo tempo necessrio amortizao dos custos do distribuidor51. No mesmo sentido, o artigo 720 do mesmo Cdigo, determina que se o contrato for por tempo indeterminado, qualquer das partes poder resolve-lo, mediante aviso prvio de noventa dias, desde que transcorrido prazo compatvel com a natureza e o vulto do investimento exigido do agente. E prossegue, no pargrafo nico, no caso de divergncia entre as partes, o juiz decidir da razoabilidade do prazo e do valor devido. Apesar de o legislador ter fixado um prazo de aviso prvio de 90 dias, tornou relativa a questo dependendo da natureza do negcio e do vulto do investimento exigido do agente ou distribuidor, fornecendo-lhe prazo suficiente para amortizar os custos de seus investimentos. Dessa forma, h como se evitar denncia abusiva de contrato de distribuio com prazo nfimo de aviso prvio, problema enfrentado diversas vezes pela jurisprudncia brasileira. Quanto indenizao, o legislador fixou algumas regras precisas, como a do artigo 715 que dispe que o distribuidor ter direito indenizao se o fabricante, sem justa causa, cessar o atendimento das propostas ou reduzi-lo tanto que se torna antieconmica a continuao do contrato. Nota-se que o legislador refere-se aos casos de resoluo do contrato, que pode ocorrer tanto pela cessao do fornecimento, de produtos pelo fabricante ao distribuidor, ou a diminuio desse fornecimento. Havendo justa causa, h resoluo do contrato, posto que haveria inadimplemento do distribuidor, mas, no havendo justa causa, h verdadeira resciso do contrato, pois a culpa, no caso, recai sobre o fabricante. Se o distribuidor for dispensado por justa causa, de acordo com o artigo 717, ter direito a ser remunerado pelos servios teis prestados ao fabricante. No entanto, esse direito no exclui a indenizao por perdas e danos devidas ao fabricante pelos prejuzos causados. O Novo Cdigo Civil, apesar da confuso terminolgica e conceitual, resolve o problema da amortizao dos custos do distribuidor quando da extino do vnculo contratual, possibilitando prazo de aviso prvio compatvel com a natureza do negcio celebrado entre as partes.
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Leonardo Sperb de Paola, p. 143. 27

Traz normas claras tambm para a indenizao do contrato e pe fim indenizao de clientela, j que no condiz com a natureza dos contratos de distribuio, posto que o distribuidor comerciante autnomo e obtm benefcios com a utilizao da marca do fabricante, e, portanto, deve assumir os riscos de sua atividade.

6. CONCLUSO Os contratos de distribuio apesar de serem um dos meios mais eficientes de ligao de produo ao pblico consumidor, e de integrao entre empresa fabricante e empresa distribuidora, vm sendo objeto de diversos litgios nos nossos Tribunais. Muitos abusos vm sendo cometidos na extino desses contratos, principalmente por fabricantes que abusam do direito de denncia nos contratos por tempo indeterminado, ou at mesmo chegam a cometer esse tipo de abuso nos contratos por tempo determinado causando prejuzos irreversveis para o distribuidor. No podemos esquecer, por outro lado, de mencionar que alguns abusos so cometidos pelo distribuidor, j que a denncia meio lcito de pr termo ao contrato por tempo indeterminado, desde que preenchidos alguns requisitos, como a boa-f e a concesso de prazo de aviso prvio suficiente, de acordo com a natureza do negcio e com o vulto nos investimentos do distribuidor. O contrato de distribuio atpico misto at a entrada em vigor do Novo Cdigo Civil. Essa atipicidade mista contribuiu para os abusos cometidos na denncia dos contratos de distribuio, j que no havia amparo legal e a jurisprudncia brasileira no permitia a aplicao analgica da Lei n 6.729/79 (Lei Ferrari) aos demais contratos de distribuio. O Novo Cdigo Civil, apesar de algumas falhas, principalmente na conceituao de contrato de distribuio, proporcionou regras precisas para a dissoluo desses contratos, com o intuito de evitar possveis abusos a serem cometidos nessa relao contratual to relevante para a sociedade, para o desenvolvimento da economia

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de mercado, e para a segurana do trnsito jurdico que, segundo GUSTAV RADBRUCH52, necessidade vital do comrcio.

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Introduo Cincia do Direito, p. 89. 29

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