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TRIBUNAL REGISTRAL
RESOLUCiN No. -
/51/-
1 7 SET. 2013
GROVER JUAN CORNEJO YANCCE W 470186 del 20/5/2013. H.T.D. W 050848 del 12/6/2013. Registro de Sociedades de Lima. Constitucin de SACo
INSCRIPCiN DE lA CONSTITUCiN DE UNA UNIVERSIDAD "Para la inscripcin de la constitucin de una universidad se requiere la previa . autorizacin del rgano competente respectivo."
1.
INSCRIPCiN
SE
SOLICITA
DOCUMENTACiN
Mediante el ttulo venido en grado de apelacin se solicita la constitucin de Sociedad Annima Cerrada, denominada "UNI\(ERSIDAD DE SAN PATRICIO S. A. C." con las siglas "UDP SAC", El ttulo presentado est conformado por: . Parte Notarial que contiene el traslado de la escritura pblica de constitucin del 6/4/2013 otorgada ante el Notario de Lima Moiss Javier Espino Elguera. 11. DECISiN IMPUGNADA La Registradora del Registro de Sociedades de Lima Lada Norka Pozo Ponce formul observacin en los trminos siguientes: Deber adjuntar Resolucin de Autorizacin Provisional de funcionamiento otorgada por el CONAFU segn el inciso a) del arto 2 de la Ley 26439, entre otros requisitos contenidos en la Ley universitaria y otras normas complementarias. 2. Se deja constancia que los rganos de apoyo, rganos de alta dreccin, rganos de asesoria, rganos de control, rganos desconcentrados, rganos de lnea del vicerrectorado, rganos de linea de la gerencia de administracin y finanzas no se regulan por la ley universitaria. Sirvase adecuar su estatuto social, modificar la redaccin del artculo 14 del estatuto social en cuanto a los rganos Ija que no se contempla en la ley 23733 ley universitaria, en todo caso ser revisado por la CONAFU y se estar a lo que ella resuelva. 3. Respecto al aporte de vehiculo del socio Grover Juan Cornejo Yancce previamente s' deber inscribir el aporte a favor de la persona jurdica
"1.
materia de constitucin en el Registro de Propiedad Vehicular, conforme lo exige el literal c) del articulo 35 del RRS. Subsane. Base legal. Esta observacin se sustenta en el artculo 2011 del Cdigo' Civil y el artculo 34 de la Ley 27181, Ley General de Transporte y trnsito Terrestre." 111. FUNDAMENTOS DE LA APELACiN El recurrente fundamentos: sustenta su recurso de apelacin en los siguientes
No est obligado a realizar un trmite que la ley no obliga, pues en ninguna norma se establece que para solicitar la inscripcin de una persona juridica se adjunte resolucin alguna que lo califique previamente como tal, por lo que no debe exigirse la resolucin de autorizacin de la CONAFU. Seala que no se encuentra dentro de la calificacin registral sealar que los rganos de la sociedad son regulados por la ley universitaria o no. La Registradora pide adecuar el estatuto, desconociendo que muchsimas universidades cuentan con los rganos sealados en el estatuto. Sin tino alguno se solicita que se estar a lo que la CONAFU resuelva. Aclua que. acude al Registro para inscrbir una sociedad mas no para que se les autorice a funcionar como universidad, que es un acto post inscripcin. Respecto al aporte del vehculo es suficiente una interconsulta en la base de datos de la misma institucin para determinar que s se halla inscrito debidamente. IV. ANTECEDENTE REGISTRAL
V.
PLANTEAMIENTO
DE LAS CUESTIONES
Interviene como Vocal ponente Elena Rosa Vsquez Torres. De lo expuesto y del anlisis del caso, a criterio de esta Sala la cuestin a determinar es la siguiente: Si para inscribir una universidad se requiere que se acredite la autorizacin provisional de funcionamiento otorgada por CONAFU. VI. ANLISIS 'l. Mediante el constitucin del Espino Elguera inscripcin de "UNIVERSIDAD parte notarial correspondiente a la escritura pblica de 6/4/2013 otorgado ante el Notario de Lima Moiss Javier adjuntado al presente ttulo venido en grado, se solicita la la constitucin de la Sociedad nnima denominada SAN PATRICIO S. A. C." - "UDP SAC"
La Registradora deniega la inscripcin argumentado que se debe adjuntar la resolucin de autorizacin provisional de funcionamiento otorgado por la CONAFU segn el inciso a) del artculo 2 de la Ley 26439, entre otros requisitos contenidos en la Ley Universitaria y, que es necesario que su estatuto se adece a esta ley.
-2013 - SUNARP-TR-L
Por su parte el apelante seala que su intencin es inscribir a la persona jurdica como tal para luego obtener la autorizacin de funcionamiento como universidad. Corresponde analizar los argumentos planteados
1.
2. El artculo 2 inciso 13 de la Constitucin Politica del Per consagra el derecho de asociacin y el derecho a constituir diversas formas de' organizacin juridica sin fines de lucro, sin autorizacin previa y con arreglo a ley. El derecho de asociacin se ejerce al constituir una universidad. Segn el articulo 18 de la norma fundamental las universidades son promovidas por entidades privadas o pblicas y la ley fija las condiciones para autorizar su funcionamiento. Sin embargo, su ejercicio en este tipo de organizaciones requiere de precisiones. . Segn la Constitucin Politica del Per el derecho de asociaclon es de eficacia inmediata, no se requiere de autorizacin previa para ejercerlo. Como ha sealado el Tribunal Constitucional en la Sentencia del EXP. N 04520-2006-PAfTC el derecho de asociacin no se condiciona a objetivo o variable particular alguna. Para efectos constitucionales, las finalidades de dicho atributo no slo se concretan en los consabidos fines no lucrativos, sino en toda clase de objetivos. As, se encuentra reconocido por el mximo intrprete de la Constitucin que las organizaciones con fines lucrativos tienen amparo constitucional y no pueden ser excluidas de la aplicacin del' articulo 2 inciso 13 de la Constitucin Politica del Per. En la misma sentencia se ha establecido, en el FJ 6, que el derecho de asociacin no requiere ningn tipo de autorizacin administrativa a los efectos de configurarse como tal y que en todo caso, presuponga para los efectos de su formalizacin el cumplimiento de determinados y especficos requisitos, no se interpreta como que la autoridad, sea quien, prima facie, autoriza su funcionamiento, sino nicamente la que' supervisa su correcto desempeo de acuerdo a ley. Puntualiza que no es lo mismo ejercer el derecho de asociacin (para lo cual no se requiere autorizacin) que desplegar determinado tipo de actividades (lo que en ciertos casos, s supone autorizacin de por medio).
1 De acuerdo con lo previsto por el primer prrafo del artculo 2011 del Cdigo Civil, los Registradores y el Tribunal Registral en sus respectivas instancias califican la legalidad de los documentos en cuya virtud se solicita la inscripcin, la capacidad de los otorgantes y la validez del acto, por lo que resulta de ellos, de sus antecedentes y de los asientos de los registros pblicos. En el mismo sentido, el segundo prrafo del articulo V del Ttulo Preliminar el Reglamento General de los Registros Pblicos, establece que la calificacin comprende la verificacin del cumplimiento de las formalidades propias del ttulo y la capacidad de los otorgantes, as como la validez del acto que, contenido en el ttulo, constituye la causa directa e inmediata' de la inscripcin. Concordante con ello, el Reglamento General de 105 Registros Pblicos en su articulo 31 seala que la calificacin es la evaluacin integral de los ttulos presentados al registro con el objeto de determinar la procedencia de su inscripcin, con la precisin de que en el marco de la calificacin registral, el Registrador y el Tribunal R.egistral propiciaran y facilitaran las inscripciones de los ttulos ingresados al registro. A su vez, el artculo 32 del mismo Reglamento indica que la caHficacin registral comprende entre otros, los siguientes aspectos; "(. .. ) c) Verificar la validez y la naturaleza inscribible del acto o contrato, as como la formalidad del ttulo en el que ste consta y la de los demas documentos presentados. d) Comprobar que el acto o derecho inscribible, asi como los documentos. que conforman el ttulo, se ajuste a las disposiciones legales sobre la materia y cumplen los requisitos establecidos en dichas normas. (. .. )".
En tal sentido, para crear una persona jurdica' no se requiere de autorizacin estatal, sin embargo, para la realizacin de determinado tipo de actividades que realizarn las personas jurdicas si podra requerirse de autorizacin estatal. En la Sentencia del Exp. 0011-2002-AI. FJ 4, se hace referencia a la autorizacin previa en el siguiente sentido: "(. ..) Por otra parte, este Colegiado considera que cuando fa norma establece que el derecho puede ser ejercido "sin autorizacin previa", no slo pretende instaurar una garantia individual, sino tambin una de ndole social, pues se entiende que el caso de las organizaciones cuyo funcionamiento, dado el especial inters pblico que reviste su objeto, requiera del previo consentimiento del Estado, . se encuentran fuera de la proteccin de la disposicin in comento. Desde luego, corresponder en cada caso determinar la razonabilidad y proporcionalidad al establecerse la necesidad de la previa autorizacin, a efectos de que sta no se convierta en una herramienta estatal para escapar de la proteccin que la Constitucin brinda al derecho de asociacin". En el FJ 5 completa la idea sealando que' "as como existen organizaciones jurdicas cuyos fines no justifican sino un casi absoluto abstencionismo estatal (en estos casos, la intervencin del Estado slo estara admitida ante la afectacin del' orden legal o los derechos de terceros), existen otras cuyos fines de carcter pblico o social traen consigo una labor ms cercana del Estado, sea a travs de su participacin directa, sea a travs de su permanente supervisin. El derecho de asociacin, tal como est concebido en el inciso 13) del artculo 2 de la Constitucin, slo protege a las primeras." Se reconoce, entonces, que podrian existir determinadas organizaciones que requieran de autorizacin previa para su funcionamiento por el especial. inters pblico que revista su finalidad y que en tal caso la intervencin estatal se encuentra justificada, no protegiendo el derecho de asociacin a este tipo de organizaciones. 3. El D. Leg. 882, Ley tiene el propsito de educacin. Asi, las universidades, pueden en el rgimen comn y de Promocin de la Inversin en la Educacin, que fomentar la participacin del sector privado en la instituciones educativas privadas, incluidas las organizarse bajo cualquiera de las formas previstas en el rgimen societario.
La norma distingue a las instituciones educativas de la persona natural o Jurdica propietaria de las instituciones educativas, sta es la Promotora; quien establece, conduce, organiza, gestiona y administra su funcionamiento. 4. La Ley 26439 cre el Consejo Nacional para la Autorizacin de Funcionamiento de Universidades (CONAFU) como rgano autnomo de la Asamblea Nacional de Rectores, con sede en la ciudad de Lima. El CONAFU tenia como atribuciones, entre otras, evaluar los proyectos y solicitudes de autorizacin de funcionamiento de las nuevas universidades pblicas y privadas cualquiera sea su rgimen legal (Ley 23733 o el D. Leg. 882) a nivel nacional y emitir resoluciones autorizando o denegando el funcionamiento provisional, previa verificacin del cumplimiento efectivo, de los requisitos y condiciones establecidos; autorizar la fusin de universidades, evaluar en forma permanente y durante el tiempo que estime
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6. El artculo 42 de la misma resolucin seala: La Resolucin de autorizacin de funcionamiento provisional de una universidad debe incluir los siguientes aspectos: La autorizacin expresa del funcionamiento provisional de la universidad, con la indicacin del distrito, provincia y departamento donde se ha establecido, su sede principal y las subsedes, si las tuviera. La Aprobacin de la organizacin institucional, especificando el rgimen legal en el que se encuentra y la forma de su personeria jurdica, Las carreras profesionales que se autoriza, El nmero de vacantes aprobadas por ciclo acadmico para cada carrera profesional autorizada; y, La fecha de inicio de las actividades acadmicas, Esto significa que el CONAFU aprueba la organizacin nstitucional, especificando su rgimen legal y la forma de su personera jurdica; entonces, resulta un acto previo a su inscripcin en el Registro como. persona juridica, la obtencin de esta autorizacn de funcionamiento provisional por CONAFU, Dicha conclusin es ratificada, por el artculo 43 que seala: "En razn de la personera jurdica que adquiere la universidad, una vez autorizado su funcionamiento provisional, estas deben inscribir su estatuto en los Registros Pblicos del sector donde est ubicada, siendo requisito necesario que el CONA FU apruebe la minuta que lo contiene, visando el documento la Presidencia, la Secretara General y la Comisin Jurdica; con cargo a la promotora de presentar ante este Consejo una copia literal de su inscripcin registral, " Queda claro que autorizado el funconamiento provisional de la universidad, se proceder a inscribir su estatuto, en los Registros Pblicos, Estatuto que se entiende ser elaborado luego de pasar por la aprobacin de las exigencias de CONAFU hechas en la etapa de evaluacin en la que puede haber observaciones y subsanacin de las mismas, 7. La Resolucin N 100-2005-CONAFU aprob el Reglamento de funciones, evaluacin y certificacin institucional de universidades y' escuelas de posgrado bajo competencia del CONAFU, De acuerdo a esta norma, la Promotora es quien impulsa y sostiene su formacin y para dar inicio a sus actividades la Promotora propone ante CONAFU la Comisin Organizadora, quien va a dirigir la universidad durante los 4 aos de funcionamiento, recin el quinto ao deber designarse o elegirse al rector y vicerrectores. (Arts. 18 y 22), Como se aprecia, segn la ley se sigue todo un proceso para que una persona jurdica sea universidad, Primero se deber constituir una entidad promotora (salvo que esta sea persona natural, pues lo permite el D. Leg, 882) e inscribirse como persona jurdica en los Registros Pblicos, quien se encargar de promover la creacin y funcionamiento de la universidad, Esta entidad acredita ante el CONAFU a la Comisin Organizadora que la administrar durante los 4 aos de funcionamiento, recin en el quinto ao podr designarse o elegirse al rector y vicerrectores, Se ratifica entonces, que es necesario contar con una entidad promotora, la
los vicerrectores, entre otros. En tal sentido, se puede sostener que no estamos frente a una promotora sino frente a la universidad misma, la que pretende inscribirse como tal sin que se haya acreditado que ha pasado por el proceso previo ante CONAFU4 Asimismo, cuenta con rganos, sin que se haya acreditado que el CONAFU ha aprobado su organizacin institucional, especificando su rgimen legal y la forma de su personera jurdica; entonces, debe acreditarse el cumplimiento del proceso ante CONAFU, a travs del. documento idneo, cual es la resolucin de autorizacin de funcionamiento provisional otorgada por CONAFU, en tanto haya sido expedida cuando conservaba sus atribuciones para ello. Cabe sealar que en otras oportunidades esta instancia se ha pronunciado favorablemente disponiendo la inscripcin, cuando se pretendia la inscripcin de sociedades promotoras: Resoluciones N" 020-2007SUNARP-TR y 1898-2012-SUNARP-TR-L; de soci'dades de educacin superior (centros educativos): Resoluciones N 680-2012-SUNARP-TR-L y W 862-2012-SUNARP- TR-L y, de sucursal de sociedad extranjera: Resolucin N 1514-2012-SUNARP-TR-L. Todas ellas, referidas a supuestos distintos al presente. Corresponde confirmar precisiones sealadas. el primer extremo de la observacin, con las
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VII CONFIRMAR el primer y el segundo extremo de la observacin con las precisiones sealadas y, DEJAR SIN EFECTO el tercer extremo de la misma, por los fundamentos sealados en la presente resolucin .
RESOLUCiN No. -
/5 J 1- 2013 - SUNARP-TR-L
Regstrese y comunquese
Tribunal/Resoluciones
2013/470186-2013.doc