DIREITOS REAIS A vida em sociedade implica sempre em uma srie de complicaes.

Pressupe invariavelmente relaes humanas e integrao entre as pessoas. Essas relaes originam contnuos conflitos. O CC destina-se exatamente para regular essas relaes de direito. Direitos reais ou direitos das coisas conceito: complexo de normas por meio das quais se regulam as relaes jurdicas referentes s coisas suscetveis de apropriao econmica e exclusiva pelo homem. Portanto, coisa significa o gnero do qual o bem vem a ser uma das espcies. S interessa ao campo dos direitos reais as coisas teis, que tenham valor econmico. Existem muitas coisas que no so pertinentes a esse campo do direito. Tudo aquilo que existe em abundncia, no interessa ao direito das coisas. No entanto, necessrio saber distinguir essas coisas, vez que existem excees. Ex: Israel extrai gua do mar e a transforma em gua potvel. A partir do momento em que a gua retirada do mar e convertida em alguma outra coisa, passa a ter valor econmico e consequentemente, passa a ser objeto do direito das coisas. Da mesma forma, o ar quando industrializado. Importante ressaltar que existem alguns bens que no so coisas no mbito do direito das coisas. A vida um bem, mas no suscetvel de apropriao pelo homem. Um homem no pode se tornar bem de outro homem, um homem no pode transformar outro em seu escravo. A vida, a liberdade, a honra, so bens privativos do homem. Quando o poder do homem sobre a coisa concreto, material, isto se enquadrar dentro do direito das obrigaes, mas neste caso, teremos uma colocao especial. Sempre que fazemos referncia a apropriao exclusiva pelo homem, estamos nos referindo ao poder fsico do homem sobre uma coisa material, ou seja, a propriedade. Contudo, prefervel no usar o termo propriedade. mais adequado usar o termo domnio, deixando a palavra propriedade para designar outros direitos que so de propriedade, mas so de propriedade intelectual. Propriedade Domnio Este termo deve ser reservado para mais especfico para estabelecer a relao propriedades imateriais, propriedades de propriedade sobre coisas materiais. intelectuais (artstica, cientfica e literria). Contedo do direito de propriedade: No CC temos um livro que fala especificamente disso (art. 1196). A propriedade um direito real por excelncia. Elementos da propriedade: 1. Posse (poder fsico, fato de algum estar com o poder daquela coisa); 2. Uso (algum se utilizar da coisa); 3. Gozo (poder que algum tem de utilizar aquela coisa); 4. Disposio (poder que a pessoa tem de alienar, doar a coisa). Sempre que esses elementos estiverem reunidos, temos a propriedade plena. perfeitamente possvel que a pessoa por sua prpria vontade, retire (desmembre) algum desses prprios elementos e transfira para outra pessoa. Assim sendo, como o direito de propriedade um direito real por excelncia, o que deriva dele tambm direito real (art. 1225 do CC). Art. 1.225 - So direitos reais: I a propriedade; II a superfcie; um dos elementos do direito de propriedade transferido a um terceiro. A propriedade fica com um e somente o direito da superfcie transferido para o terceiro, para que este possa realizar alguma atividade. III as servides; o proprietrio transfere a posse, o uso eventual para uma determinada finalidade. IV o usufruto; sou proprietrio do terreno e posso celebrar um contrato com um terceiro transferindo a utilizao da coisa, mas a coisa permanece comigo. Vo uso; posso conceder o uso da casa a um terceiro para que este simplesmente more na casa com sua famlia. Esse direito mais amplo do que o da habitao. Neste caso, o terceiro pode alugar a casa para receber
Direitos reais
1

VI a habitao; posso conceder para que o terceiro a habite. A coisa no poder ser alugada. VII o direito do promitente comprador do imvel; (art. 1417) VIII o penhor; IX a hipoteca; Direitos reais de garantia X a anticrese. O direito de propriedade tem outra qualidade excepcional Toda vez que o desmembramento se desfaz, a propriedade se reequipa e volta a ser plena novamente. Direitos Reais e Direitos Pessoais Na idade mdia (poca do direito romano, direito cannico) no havia nenhuma distino entre direitos reais e direitos pessoais. Na realidade no se falava em direitos, mas sim em aes (jus in re e jus ad rem). - Aes reais (jus in re): sempre que algum tinha o poder direto sobre a coisa e exercia esse direito, ingressava com a ao in re. Obrigao sobre a coisa, mas devida ao proprietrio. - Aes pessoais (jus ad rem): sempre que algum ia exigir alguma coisa de alguma pessoa, ingressava com a ao ad rem. A pessoa que detinha a coisa estava obrigada para com essa pessoa. Direitos reais A concepo clssica partilha a premissa de que direito real o poder fsico direto que uma pessoa (titular do direito) tem sobre uma determinada coisa e que pode opor a qualquer outra pessoa que se oponha ou que venha a turbar a relao. A relao do direito real foi tranqila durante muito tempo. J a relao do direito pessoal, aquele vnculo que se estabelece entre o credor e o devedor, seja por fora de uma conveno ou por disposio legal, que permite ao credor exigir do sujeito passivo (devedor) uma determinada obrigao de dar, fazer ou no fazer, segundo o que foi ajustado. Na relao de direito real existia apenas dois elementos: o titular do direito, que aquele que exerce o poder sobre a coisa e a prpria coisa. No h a figura do sujeito passivo. Todas as outras pessoas da coletividade so obrigadas a respeitar essa relao que se estabelece entre a pessoa e a coisa. No h propriamente um sujeito passivo. Este pode surgir a partir do momento em que algum interferir na situao. Este que interferiu ser determinado como o sujeito passivo desta relao. Ex: Sou proprietrio de um terreno e exero poder fsico sobre este. Um terceiro invade meu terreno, desrespeitando meu direito. A partir do momento que o terceiro invade meu terreno ele passa a ser sujeito passivo determinado dessa relao. Eu posso, usando desse poder fsico sobre a coisa, ir contra todos erga omnes ou posso ir contra ele exigindo a recomposio do meu direito. nisto que consiste a teoria prtica. Esta teoria perdurou por muito tempo sem nenhuma contestao, at que um jurista francs insurgiu contra esta teoria, afirmando que no existe relao jurdica sem um sujeito passivo. Afirma que no existe direito real, mas sim direito fortes e direitos fracos, direitos absolutos e relativos. O direito absoluto aquele oponvel contra todos (direito real). O direito relativo oponvel apenas contra uma ou algumas pessoas determinadas (direito pessoal). Em princpio essa afirmao causou um abalo muito grande em relao teoria prtica. Acabaram surgindo muitos problemas e abalou de certa forma a teoria adotada at ento. Aps certo tempo, Savigny diz que essa teoria de direito relativo e absoluto contraria tudo. Inclusive o conceito romano de obrigao. A partir da comeam a surgir crticas, chamando a ateno para os vcios dessa teoria personalista (direito relativo e direito absoluto). Essas crticas a teoria personalista, recaiam especificamente nos seguintes pontos: 1. Tornava obscuro o conceito romano de obrigao. No direito romano sempre existia o sujeito ativo e passivo e uma nesta teoria desaparecia tudo. 2. Havia ainda outra particularidade que tinha que ser destacada. O conceito de obrigao, alm de ficar descaracterizado, no abrangia propriamente totalmente todos os direitos e, evidentemente, no inclua os direitos de crdito.

Direitos reais

Diante de todas essas crticas surge outra teoria que diz que no existem direitos pessoais, no existem relaes de pessoa a pessoa, o que existe so relaes patrimoniais. o patrimnio de um em relao ao patrimnio de outro. A partir daqui, tudo passa do campo do direito das obrigaes para os direitos reais. A outra teoria, ao contrrio desta, acaba com o direito das coisas e tudo passa a ser direito das obrigaes. Verdadeiramente aqui, encontramos um elemento da razo. A referncia freqente: a garantia do credor genericamente o patrimnio do devedor. Quando se fala em relao de patrimnio a patrimnio, parece que este conceito vem em abono desta teoria, porque, em tese, realmente o que ocorre. No entanto, nesta referncia a garantia no est empregada no sentido tcnico jurdico de uma garantia. Garantia um direito acessrio, que somente surge se a obrigao for descumprida. um direito acessrio, no um direito a ser cumprido. Alm do mais h uma critica que certeira nesta teoria, que so as obrigaes de fazer. Na obrigao de fazer interessa saber quem vai cumprir a obrigao. Por este motivo, a teoria clssica da relao direta imediata da pessoa sobre a coisa a que ainda hoje perdura e que foi adotada pelo direito brasileiro. Direitos reais X Direitos pessoais - direito real aquele oponvel erga omnes. Se eu sou titular de um domnio posso opor esse meu direito a qualquer pessoa que venha a turbar o meu direito. Se um direito pessoal, s posso opor meu direito aquele que celebrou o contrato comigo. O devedor s pode cumprir a sua obrigao em relao ao seu credor. - O direito da coisa recai sobre coisas materiais e o patrimnio no composto s de coisa. composto de coisas e bens, os bens podem ter contedo positivo ou negativo. Ex: Posso ter uma dvida (bem negativo). - O direito real no tem existncia sobre coisa que no existe. O direito real recai sempre sobre algo existente em relao ao qual o titular tem poder fixo. Ao passo que o direito pessoal pode existir sobre algo que ainda no existe. Ex: Posso adquirir de algum uma safra de algodo que ainda no foi plantada. - O direito real sempre determinado, sempre recai sobre algo determinado. J o direito pessoal pode ser indeterminado. - O direito real d origem a uma ao real contra quem o detm. Ex: Na ao de reivindicao o que se discute quem tem o domnio da coisa. - O direito real no desaparece pelo no uso. Ex: Sou proprietrio de uma casa, fico nele de 1960 at 1970. Em 1970 passo a morar na Rssia e fica l at 2010, quando retorno ao Brasil. Posso retornar e voltar a morar na casa. Se eu sou credor de algum e se no cobrar em um determinado tempo, o direito prescrever. Caractersticas fundamentais dos direitos reais No h consenso entre os autores sobre isso. De modo geral, analisando-se as vrias referncias de diversos autores, podemos chegar a um consenso: 1. O direito real adere coisa, sujeitando-a ao seu titular. 2. Tipicidade: os direitos reais tm nmero certo definido por lei. No sentido oposto, em relao aos direitos pessoais, no h restrio. Os direitos reais s existem quando criados por lei. No h possibilidade de duas pessoas celebrarem um contrato criando direitos reais. Por esse motivo, dizemos que os direitos reais so numerus clausus. 3. Oponibilidade: ele oponvel erga omnes. J nos direitos pessoais, o credor s pode agir exigindo o cumprimento da obrigao do credor,. 4. O direito real tem que ser determinado sempre. O direito pessoal determinvel. 5. O direito real exige uma existncia atual e real. 6. O direito real exclusivo. No h possibilidade de um direito real se sobrepor sobre outro. No existem dois direitos reais sobre a mesma coisa. Um exclui o outro. 7. O direito real subsiste mesmo que no seja utilizado. O direito pessoal se no for exercido, no subsiste. 8. Os direitos reais de garantia tm a preferncia de recebimento. 9. O direito real tem duas caractersticas especficas: poder de elasticidade e o poder de consolidao.
Aula 09.02.11

Direitos reais

PRINCPIOS DIREITOS REAIS Princpio da elasticidade: O direito real por excelncia (mais completo de todos) o direito de propriedade. Abrange os seguintes elementos: a posse, o uso, o gozo e a disposio da coisa. O proprietrio pode abrir mo de algum desses poderes. Nesta situao, ocorrer o desmembramento do direito real de propriedade, dando margem criao de outros direitos reais. Ex: Jos proprietrio de uma casa e tem um amigo, Luis, que est passando por dificuldades. Jos resolve criar um direito real de habitao em favor de Luis e sua famlia. Jos dirige-se ao cartrio e lavra uma escritura, abrindo mo da posse e do uso da casa. Luis registra a escritura no cartrio. Jos abriu mo da posse e do uso da casa em favor de Luis e pelo prazo de 20 anos foi criado um direito real de habitao. Houve um desmembramento do direito real de propriedade, dando origem a outro direito real, em face do princpio da elasticidade. Ao final dos 20 anos, vencido o prazo, os poderes transmitidos voltam para Jos e a propriedade torna-se plena novamente. Importante: Sempre que houver desmembramento de um dos poderes da propriedade ser criado outro direito real. Vencidos os prazos ou os poderes desmembrados, a propriedade volta a ser plena. Princpio da concentrao: reconhece no Registro de Imveis a fora atrativa de todos os fatos relevantes aos bens imveis, servindo como um m aos ttulos que interessam juridicamente sociedade. EFEITOS DOS DIREITOS REAIS Direito de seqela: costuma-se dizer na rea jurdica que a propriedade chama pelo seu dono. Isto o que vem a ser o direito de seqela. O proprietrio tem o direito de perseguir aquilo que seu em poder de quem quer que o detenha. Ex: Se A proprietrio de um terreno, se algum se apossar dele, A tem o direito de pleitear em juzo o terreno. O direito de seqela o direito de perseguir o que meu est em posse de outra pessoa para que ele volte ao meu poder. Art. 1.228. O proprietrio tem a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de reav-la do poder de quem quer que injustamente* a possua ou detenha. injustamente*: aqui, significa que a reivindicao da coisa, o direito de reivindicar, previsto neste artigo, deixa claro que ser discutido quem o dono daquilo. O dono tem o direito de ficar na posse da coisa, por isso neste artigo h referncia ao termo injustamente, ou seja, a coisa est na posse de quem no dono dela. 2) Direito de preferncia: h somente no que diz respeito aos direitos reais de garantia (hipoteca, penhor, anticrese). O credor tem o direito de preferncia no sentido de cobrar a dvida, da qual ele titular, e que garantida por ele antes de qualquer outra pessoa que no esteja no lugar dele. Ex: A hipoteca de um mesmo imvel pode ser dada inmeras vezes. O que estiver escrito em primeiro lugar, ser o primeiro a receber e sem concorrncia. Se acabar o dinheiro, a conseqncia que eventuais credores hipotecrios que estiverem relacionados depois, no recebero nada em relao a este imvel. Se o devedor tiver outros bens, pode ser que os outros credores recebam em cima dos outros bens. Penhor Penhora Instituto do direito civil em que Consiste no ato em que algum, devedor de uma alguma coisa dada em garantia de obrigao lquida e certa, citado para cumprir uma determinada dvida. aquela obrigao. A pessoa deve pagar, sob pena de direito real de garantia. penhora. A penhora o arresto (separao) dos bens do devedor, no valor suficiente para cobrir as despesas.

1)

CLASSIFICAO DOS DIREITOS REAIS Existem vrias classificaes: 1. Direito real sobre a prpria coisa (jus in re propria): este o direito de propriedade plena, no h o que questionar. o cerne de onde partem todos os outros direitos reais. No existe nenhum direito real que no tenha sido originado, que no tenha correlao com o direito da propriedade.
Direitos reais

2. Direitos reais sobre coisas alheias: so todos os descritos no art. 1225, com exceo do

direito de propriedade. Todos so originados pelo direito de propriedade. Algum estar usando um direito real sobre algo que no lhe pertence. - O CC de 1916, trazia o direito real de enfiteuse, direito pelo qual a pessoa transfere a outra a posse, o uso e o gozo de uma coisa, inclusive, com direito de alien-la para um terceiro. No entanto, toda vez que alienasse a coisa teria que pagar um percentual estabelecido no contrato ao proprietrio e era conferido ao proprietrio o direito de resgatar o bem. Isso no pode mais ser criado, mas o que foi criado sob a vigncia do CC de 1916, ainda vlido. O CC de 2002 no pode simplesmente abolir esse direito que era permitido na poca do antigo CC. 3. Direitos acessrios e direitos principais: direito acessrios so os direitos reais de garantia, todos os outros direitos so principais. 4. Direito do promitente comprador na aquisio do imvel: anteriormente no era aceito. AES REAIS Sempre que lidarmos com direitos reais, ou seja, sempre que a ao envolva direitos reais ou qualquer um dos seus desmembramentos, previstos no art. 1225, estaremos diante de uma ao de natureza real. Na ao pessoal existe um negcio jurdico celebrado, vinculando o credor e o devedor, de forma que o credor s pode cobrar o devedor certo e determinado. J as aes reais envolvem somente um tema: Quem o titular do direito real discutido? Quem o proprietrio? O conceito de direito real do direito civil, o CPC apenas aplica aquilo que o CC dispe. Ex: Numa ao reivindicatria, se vou reivindicar uma coisa que minha, terei que juntar provas de que a coisa minha. Se vamos discutir quem o dono, temos que juntar todos os ttulos de aquisio do imvel durante o tempo requerido para preencher o tempo de usucapio. A outra parte deve seguir o mesmo procedimento, pois o juiz ir analisar todos os documentos pertinentes apresentados e declarar como legtimo proprietrio aquele que tiver o ttulo perfeito. Na base de ao real o tema discutido o direito de propriedade, consequentemente, o juiz analisar os ttulos apresentados a fim de verificar qual dos ttulos perfeito, vez que no h possibilidade das duas partes estarem com a razo. As duas partes necessariamente devem apresentar os ttulos que possuem. A ao ser procedente ou improcedente conforme os ttulos apresentados. CONSTITUIO DOS DIREITOS REAIS Os direitos pessoais decorrem de um contrato celebrado, por meio de um acordo de vontades ou por um ato ilcito. O credor desta ao poder se voltar ao devedor e pleitear a indenizao ou realizar a cobrana. A constituio de direito real ter origem no usucapio ; por disposio de um testamento ou ainda, por ocasio de um contrato de compra e venda. Quando o ttulo de origem decorre de um contrato de compra e venda, verifica-se que h transmisso de uma coisa de uma pessoa para outra, a doutrina alem denomina-a como a origem causal co m base em direito real, que a escritura de compra e venda devidamente registrada no cartrio de imveis. No direito brasileiro, a transmisso da propriedade recai na compra e venda e o titulo bsico da transmisso da propriedade tem que ser perfeito. Se houver algum vcio neste ttulo, acaba por invalidar o direito real. Se A celebra um contrato de compra e venda e o registra no cartrio, em princpio, ele o proprietrio. Se aparecer algum reivindicando o imvel e tiver um ttulo perfeito e, por exemplo, comprove que o ttulo de A foi falsificado, a aquisio ser invalidada. No direito alemo, a coisa mais complicada. Em razo do princpio da abstrao causal Lavrado o ttulo, este passar por uma comisso de juzes que analisar o ttulo sob todos os aspectos, a fim de se verificar se est tudo correto. Se for aprovado, o ttulo poder ser registrado e a partir da, transcrito o ttulo, prevalecer o registro em si, abstraindo-se a causa. Ainda que se demonstre posteriormente que o ttulo nulo, a propriedade permanece com quem a registrou.

Direitos reais

No direito brasileiro, no prevalece o sistema alemo. Sempre que existe alguma invalidade na base, anula-se o ttulo. A invalidade da causa invalida a prpria aquisio do direito real. O termo posse tem vrios significados, no entanto nenhum deles corresponder ao significado tcnico jurdico POSSE - No sentido de proprietrio, mistura posse e propriedade, que so coisas totalmente diferentes. - A posse representar um estado de fato semelhante relao jurdica. A posse pode significar uma posio equiparada ou semelhante posio jurdica de outra pessoa. uma pessoa que est numa posio e age como se realmente fosse a outra pessoa. Ex: Posse de estado de casado, na impossibilidade de provar o casamento, prevalece a posse do estado de casado. - Designa tambm a investidura de algum em cargo pblico.

Normalmente, quando nos referimos a posse, estamos procurando colocar que uma pessoa tem um certo poder sobre uma pessoa ou sobre alguma coisa. Conceito de posse: sempre um poder que uma pessoa tem sobre alguma coisa de alguma forma. Este estado de fato que aparentemente representa um poder, na realidade pode envolver trs diferentes situaes: 1) Poder de fato que decorre de um poder de propriedade ou de seus desmembramentos. Vai corresponder a um poder resultante da propriedade ou de algum dos seus desmembramentos O que decorre do direito de propriedade a posse. 2) Poder de fato que decorre de algum direito, mas no o direito de propriedade. 3) Poder de fato que no corresponde verdadeiramente a nenhum direito Aqui temos a deteno. Deteno a posse natural que no produz nenhum efeito jurdico. Disto no decorre nenhum efeito. O grande problema que existe est no poder de fato que decorre de um direito que no direito real. Normalmente, quando se fala em algum que tenha o poder fsico sem nenhum direito, estamos nos referindo a algum que usurpou, ou seja, algum que colocou quem estava na posse ou o dono da coisa para fora. Contudo, a grande maioria dos casos das pessoas que esto nessa situao, foi devido ao fato do prprio dono os ter colocado l. a que surgem os problemas. Temos duas teorias para esta situao: Uma corrente diz que se a pessoa foi investida na posse pelo legtimo dono, ele o possuidor. A pessoa no preenche determinados requisitos, portanto, ele mero detentor, tem apenas o poder fsico sobre a coisa.
Aula 10.02.11

Segundo Savigny, na posse temos dois elementos: Corpus: que seria o poder fsico sobre a coisa e A inteno de ter a coisa para si (animus rem sibi habendi). Sem a inteno de ter a coisa para si, temos a deteno. Afirma ainda, que qualquer desses elementos isolado no representa a posse. A importncia da distino no tocante a pessoa ser ou no possuidora, reside na questo de que se a pessoa considerada possuidora, ela tem o direito de convocar os interditos possessrios para defender a posse. Se a pessoa for mera detentora, tem a posse natural, mas no tem o direito de invocar proteo alguma. Temos duas maneiras de retirar tudo aquilo que a coisa pode oferecer: O uso direto da coisa pelo dono. Ex: Se sou o dono de uma fazenda, posso plantar e explor-la da melhor maneira. Outra forma de explorao ceder o uso da coisa para algum, com ou sem retorno financeiro. Ex: a locao da coisa. De acordo com a teoria de Savigny, toda pessoa que no tem a inteno de ter a coisa para si, no possuidor, portanto no tem a possibilidade de proteger a coisa contra
Direitos reais
6

terceiros. Dentro dessa teoria, o locatrio, o credor pignoratcio, o arrendatrio, o depositrio, todos esses so meros detentores. O que significa que se algum invadir a casa que est locada, o locatrio no tem como se defender. E todo aquele que recebe uma coisa, cuja posse foi transferia pelo proprietrio, na realidade detm a coisa em nome do proprietrio, ento ele no tem a posse, porque no existe a posse em nome de outrem, nesta teoria. Alm dessa colocao, importante ressaltar que como todo aquele que detm o poder fsico em nome de outrem no possuidor, dentro da teoria de Savingy, no podemos admitir a possibilidade da classificao da posse em posse direta e indireta. A teoria de Savigny foi to profunda e bem engendrada que seu maior opositor, Ihering, reconheceu a importncia desta teoria. Para Ihering na posse temos dois elementos: O corpus e O animus. No entanto, ele coloca o animus de forma diferente, no como a inteno de ter a coisa para si, mas simplesmente como o poder de ter a coisa. Tem a coisa todo aquele que age em relao a coisa como se fosse o proprietrio. Ihering diz que quem eventualmente v uma pessoa em relao a uma coisa, ele est vendo o dono pela forma de agir desta pessoa em relao coisa. Ex: Sou proprietrio de uma casa e celebro um contrato de locao com A. As pessoas alheias a essa relao, ao observar o comportamento de A em relao a casa locada, pensar que A o proprietrio, pois est realizando todos os atos como se fosse legtimo proprietrio dela. Ihering diz que a posse a visibilidade do domnio, quem v o possuidor est vendo o proprietrio. O fato do proprietrio dar a coisa para alugar algum, como essa pessoa que est na posse da coisa age exatamente da mesma forma como agiria o proprietrio, para todos os fins e efeitos de direito, ele tambm o possuidor. Ento, o locatrio, credor pignoratcio, depositrio, podem invocar os interditos de maneira plena. Como ele admite a possibilidade de algum, pura e simplesmente agir em relao a coisa como dono, em decorrncia disso, todos podem se valer dos interditos possessrios, inclusive, contra o legtimo proprietrio naqueles casos em que o proprietrio possa perturbar o locatrio. Ihering passou a fazer uma srie de consideraes. Na realidade tem que se observar o problema do possuidor em relao coisa, observando a utilizao da coisa. Procurou chamar ateno para o fato de que no o poder fsico, pura e simplesmente, que caracteriza propriamente a posse e nem a inteno de ter a coisa para si, mas sim, levando em conta o poder fsico, a possibilidade de dispor da coisa e a utilizao que possa ser dada a coisa, tendo como base todos os atos que o proprietrio pode praticar em relao coisa. O professor Caio Mario Silveira d exemplos que mostram bem essa situao: - Temos que levar em conta a destinao econmica que se pretenda dar coisa. O fato de existir uma distncia entre a coisa e o possuidor, por exemplo, o possuidor residir em outro lugar, no faz com que, por ele no ter o contato fsico direito, ele deixe de ser o possuidor. O importante que ele tenha a coisa sua disposio. - Se o proprietrio tem um terreno e quer nele plantar, se ele mandar despejar adubo na terra, o fato dele no estar l tomando conta de tudo, no faz com que ele deixe de ser dono das coisas, s porque no est l para vigiar tudo. - Se o caador encontra uma determinada pessoa com a armadilha que ele havia colocado em determinado lugar para apanhar um animal, ele pode acusar aquele que estiver com a armadilha de ladro, vez que o fato dele ter destinado e colocado aquela armadilha em um lugar para apanhar a caa, no faz com que ele deixe de ser o possuidor dela. Da mesma forma, se um animal cair na armadilha dele e algum se apossar da caa capturada, estar praticando furto. - Algum v um terreno vazio, sem ningum. Esse algum invade o terreno e nele planta verduras e frutas. Se outra pessoa invadir o terreno e colher as verduras e frutas, ele no tem o direito de defender a posse? Ningum pode invadir um terreno qualquer e explorar o trabalho de outro, mesmo o legtimo dono. O dono poder pleitear a posse, mas no explorar o trabalho do outro. A razo que tudo isso realiza a sua finalidade econmica no local onde est.
Direitos reais
7

Se uma pessoa deixa propositalmente a sua cigarreira de prata numa rea de terra e algum pega, no existe a possibilidade de se falar em violao do direito de posse, porque a cigarreira ali no tem nenhuma destinao econmica. Em outras palavras, podemos dizer que ele renunciou a propriedade da coisa. Da mesma forma, se uma pessoa deixasse um livro dentro de uma rea de plantao. O que que o livro est fazendo ali? Ele est tendo alguma destinao econmica ali? Qual a finalidade do livro naquele local? Nenhuma. Portanto, no se pode dizer que h posse quando a coisa deixada em um local onde ela no tenha nenhuma destinao. A destinao econmica a razo por meio da qual o proprietrio pode explorar a sua propriedade, aquilo que seu. Sem explorao, para que serve a coisa? Por todos esses motivos, fundamental manter-se a posse de algum em relao a alguma coisa. Ihering diz que ter a propriedade sem a posse o mesmo que ter um tesouro sem a chave para abri-lo. Porque na realidade, se algum proprietrio de uma coisa e no puder explor-la, ter apenas nus. A posse verdadeiramente a razo determinante da explorao econmica da propriedade. o mesmo que ter uma rvore frutfera cheia de frutos e no ter uma escada para colh-los. A propriedade sem a posse como o corpo sem alma, ou seja, no faz sentido. Defesa da posse O possuidor tem a possibilidade de invocar os interditos e proteger aquilo que seu. J o detentor no tem essa possibilidade. nesse sentido que se procura aceitar a noo de posse, reconhecer onde h posse, para o efeito de possibilitar ou no a defesa da posse. Ihering diz que possuidor aquele que age em relao a coisa como se proprietrio fosse, s no ser se existir um obstculo de ordem legal. Isto apresentado em trs dispositivos distintos no CC: Art. 1.198. Considera-se detentor aquele que, achando-se em relao de dependncia para com outro, conserva a posse em nome deste e em cumprimento de ordens ou instrues suas. Pargrafo nico. Aquele que comeou a comportar-se do modo como prescreve este artigo, em relao ao bem e outra pessoa, presume-se detentor, at que prove o contrrio. Ex: A no tem onde morar, vez que est passando por dificuldades. Ento cedo um apartamento para A morar. A passa a ocupar meu apartamento porque eu o autorizei. Passa a ocup-lo em meu nome, por minha ordem e instruo. A considerado detentor, pois age em nome e por ordem de outrem. Art. 1208: No induzem posse os atos de mera permisso ou tolerncia assim como no autorizam a sua aquisio os atos A teoria de Ihering est violentos, ou clandestinos, seno depois de cessar a violncia bem ou a clandestinidade. clara nestes artigos: Art. 1.209. A posse do imvel faz presumir, at prova contrria, a das coisas mveis que nele estiverem. Tanto o CC de 1916 como o de 2002 adotam a teoria de Ihering. O CC de 11916 foi o primeiro CC no mundo a adotar a teoria de Ihering. Art. 1.196. Considera-se possuidor todo aquele que tem de fato o exerccio, pleno ou no, de algum dos poderes inerentes propriedade. Outra questo saber A posse: um fato ou um direito? A doutrina diverge e encontramos trs posies diferentes: Alguns autores dizem que a posse um fato. Aqui temos juristas estrangeiros notadamente. Outros dizem que a posse um direito. Ihering , Teixeira de Freitas adotam esse posicionamento. Outros dizem que um fato e um direito. Savigny adepto dessa teoria. Se a posse um fato ou se um direito, faz-se necessrio verificar que direito esse. Alguns dizem que um direito real, outros que simplesmente um direito. Temos que admitir que a posse em si um fato. O grande reflexo disto ir refletir nas aes possessrias. Se entendermos que a posse um direito real, se surgir alguma lide referente a esse tema, o CPC dispe que todas as vezes que discutimos um direito real, dever ser proposta uma ao real. Se deixarmos de lado e excluirmos a idia de direito real, consequentemente, a posse um fato e responder pelo fato aquele que o praticou.
Direitos reais
8

 A posse um fato, at para efeito de facilitar a possibilidade da discusso da questo, temos que admitir que a posse um fato. Se considerarmos que um direito real, estaremos diante de discusses infindveis. A POSSE PROTEGIDA PORQUE: Savigny Ihering O direito tem a obrigao de proteger a A posse protegida em ateno pessoa do possuidor, em ateno pessoa do propriedade, muito mais fcil proteger a possuidor, a posse protegida. Visa-se posse do que a propriedade. Protege-se a resguardar o possuidor de uma eventual posse porque por meio dela que se explora violncia. Todo ataque posse de algum economicamente a propriedade. pode resultar na morte. Se a posse a visibilidade do domnio, protegendo a posse, estamos protegendo indiretamente a prpria propriedade.
Aula 16.02.11

CLASSIFICAO DA POSSE Sempre que nos referimos classificao, procuramos separar os vrios institutos existentes, considerando os elementos que so comuns ao instituto e isolando-os, para que possamos aplicar os princpios e as leis pertinentes a cada grupo. CLASSIFICAO: 1) Posse direta e indireta O CC no diz o que a posse direta ou indireta, estabelece apenas quem o possuidor. Art. 1.196: Considera-se possuidor todo aquele que tem de fato o exerccio, pleno ou no, de algum dos poderes inerentes propriedade. O direito de propriedade composto por vrios poderes inerentes propriedade posse, uso, gozo e disposio. Toda vez que houver o desmembramento do direito do proprietrio e algum tiver um desses poderes, ele ser considerado, em princpio, possuidor direto. - possuidor direto aquele que detm diretamente a coisa. - Na locao, o locatrio tem a posse derivada, em razo de que esta decorre de um contrato que ele mantm com aquele que lhe transmitiu a posse direta. Ex: A proprietrio de uma casa. A aluga a casa para B. O contrato Posse direta de locao permite que B opere a sublocao para C. A posse direta de C. A e B so possuidores indiretos. A posse de C emana dos contratos de A e B. - A posse direta sempre temporria, ou seja, dura enquanto existir o vnculo com o possuidor indireto ou enquanto o direito pessoal tiver validade, o contrato celebrado for vlido ou o direito real (art. 1125) existir. - possuidor indireto aquele que transmitiu a posse para outra pessoa. Posse indireta Ele detm a posse como uma emanao do direito de propriedade. Finalidade de se determinar se a posse direta ou indireta permitir que qualquer um dos dois (possuidor direito ou indireto) possa defender seus direitos atravs dos interditos. O importante dar ao possuidor direto e ao indireto o direito de evocar os interditos. AES POSSESSRI AS TPICAS OU INTERDITOS POSSESSRI OS
Direitos reais

Reintegrao da posse: Quando ocorre a perda da posse, em razo do esbulho, o legtimo possuidor, aquele que estava na posse e a perdeu por fora do esbulho, tem a ao de reintegrao de posse, que objetiva fazer voltar a posse a quem foi dela despojada. Esbulho o ato pelo qual algum, mediante violncia, pe outro para fora da posse. Manuteno na posse: Quando ocorre uma simples turbao da posse e algum comea a atrapalhar os exerccios dos atos do possuidor. Essa perturbao denominada turbao. Sempre que ocorre a turbao, a pessoa perturbada, prejudicada, mas no perde a posse. A ao pertinente neste caso a de manuteno na posse.
9

 Interdito proibitrio: ao por meio da qual aquele que se sente ameaado vai pedir ao juiz que proba aquele que o est ameaando a levar a ameaa avante, sob pena de pagar uma multa, caso venha a se concretizar a ameaa. Quando a pessoa ameaada, mas no foi turbada, no sentido da prtica de atos materiais e no perdeu a posse, a ao cabvel o interdito proibitrio. Tanto podemos ter um direito pessoal: como o caso da locao, arrendamento, etc, por meio do qual a posse direta transmitida a algum temporariamente, como pode existir, por meio de ao real, um direito real onde o proprietrio do direto abre mo de uns dos poderes, emanando direitos reais derivados da propriedade. Assim sendo, teremos a hiptese de bipartio da posse em posse direta e posse indireta. A concesso da posse direta trar algumas conseqncias: I. O locatrio, o usufruturio, o arrendatrios, o credor pignoratcio, detm a posse e so titulares de uma posse verdadeira, eles no detm a coisa em nome de outro. Toda pessoa que detm a posse direta tem a posse em nome prprio com direito de usufrula plenamente. diferente daquele que detm a coisa em nome de um terceiro. Ex: motorista de uma empresa (ele detm a posse de um caminho da empresa). So exemplos tambm: o caseiro (ele servidor da posse e no possuidor), a empregada domstica, o bibliotecrio. Se porventura, algum os confundi-los e moverem ao contra eles e os citarem, caber esclarecer a questo para que os reais possuidores sejam citados (devem dizer que no so os possuidores e sim os seus patres). Na doutrina alem, eles so chamados de fmulo da posse (servidor da posse). II. Toda vez que a posse se desdobra em direta e indireta, teremos duas posses perfeitas e paralelas. Cada um dos possuidores, dentro dos limites de sua atuao, tem a mais ampla liberdade para defender a sua posse contra atos de terceiros. Art. 1.197. A posse direta, de pessoa que tem a coisa em seu poder, temporariamente, em virtude de direito pessoal, ou real, no anula a indireta, de quem aquela foi havida, podendo o possuidor direto defender a sua posse contra o indireto. O Conselho de Justia Federal esclareceu que embora a lei s mencione que o possuidor direto pode defender sua posse contra o possuidor indireto, qualquer um deles pode usar das aes possessrias cabveis de um contra o outro. No existe nenhuma limitao. III. O desdobramento da posse em direta e indireta depende sempre da existncia de uma relao jurdica entre os dois (possuidor direto e indireto). No existe posse direta ou indireta sem que ocorra um contrato ou um ajuste de natureza real. IV. A posse direta sempre temporria, em virtude de que est limitada a durao de contrato celebrado entre as partes. uma relao que est sempre vinculada a um contrato. No existe posse direta permanente.

2) Posse justa e injusta A distino decorre da forma e dos eventuais vcios objetivos
na forma de aquisio da posse. Posse Se a aquisio feita observando-se todas as regras da transmisso da posse, Justa temos uma posse justa. Posse Se na aquisio da posse as regras de transmisso forem violadas, se no Injusta houver a observncia aos modos de aquisio estabelecidos por lei, a posse injusta. Art. 1.200: justa a posse que no for violenta, clandestina ou precria. A violncia no precisa ser fsica, pode ser cometida atravs de ameaa. Quando isso ocorre, a posse no foi obtida observando-se as regras de transmisso da posse. A posse violenta pblica, no se esconde de ningum. No se confunde posse violenta com a posse de m f a diferena muito grande. Posse violenta Posse de
Direitos reais

aquela obtida de forma contrria ao ordenamento jurdico. A posse foi obtida objetivamente contrariando o que estabelece o ordenamento jurdico. O elemento subjetivo que definir a posse como sendo de m f. Ex: Estou na posse da coisa, sabendo que estou prejudicando algum. A partir do momento
10

m f

Posse clandesti na

Posse precria

que tenho a conscincia de que aquilo no meu e que o meu ato est prejudicando algum, a posse passa a ser de m-f. clandestina a posse quando obtida de forma obscura, s escondidas, sem que o legtimo possuidor tenha conhecimento e escondendo do possuidor. Ex: A possuidor de uma rea. B se instala numa parte da rea de A e passa a exercer posse clandestina, sem o conhecimento do legtimo possuidor. As pessoas tm conhecimento de que B est instalado na rea de A, pois este age normalmente. Para todos os fins e efeitos de direito, perante as pessoas alheias a esta relao, B o legtimo dono da rea. Tem uma caracterstica diferente de todas as outras posses. O vicio da precariedade nunca sanado. Se a posse precria, ela continuar a ser precria sempre. A posse precria se caracteriza a partir do momento em que a pessoa que recebeu a coisa a ttulo precrio se revela contra aquele que lhe transmitiu a coisa e se recusa a devolv-la. Tem a sua origem especificamente na recusa do possuidor, legtimo de incio, em devolver a posse. H na posse precria violncia por abuso de confiana por parte daquele que recebeu a coisa do possuidor, em razo da confiana nele depositada. O possuidor a ttulo precrio um exemplo de fmulo da posse, porque ele recebeu a coisa para desfrutar dela pelo legtimo proprietrio e depois se rebela contra essa pessoa.

As posses violentas e clandestinas so denominadas vcios relativos, vez que cessada a

violncia e a clandestinidade, essas posses at podem levam at mesmo ao usucapio. A posse deixa de ser clandestina e passa a ser pblica em relao aquele que dia de ser possuidor. No direito romano, se a posse apresentasse algum vcio, esse vcio jamais seria sanado. No direito cannico, o possuidor tinha que ser de boa f do comeo ao fim para poder ser beneficiado. No direito civil, existem dois outros institutos que tem uma amplitude muito maior do que no campo do direito pessoal. Ex: Se A agredido por B, A tem o direito de se defender. No mbito da posse, se A vier tomar a posse de B, A pode se defender, exercendo a legtima defesa da posse. No campo do direito civil temos o instituto do desforo imediato. A pode reunir seus amigos e tomar a posse de B de volta. Se A conseguir retomar a posse, para todos os efeitos, A nunca a perdeu. J se A perder a posse e no reagir, no tomar nenhuma medida judicial, a partir do momento que B permanece na posse mais de ano e dia, B se torna possuidor legtimo e como conseqncia, se B ficar na posse durante o tempo necessrio, poder requerer o usucapio. A violncia e a clandestinidade podem desaparecer com o decurso do tempo, desde que cesse a violncia e a posse deixe de ser clandestina e passa a ser pblica, em relao quele que seja o legitimo possuidor da rea obtida clandestinamente. A partir do momento em que o possuidor passa a agir publicamente na posse, ela deixa de ser clandestina. analisada sob o aspecto subjetivo. possuidor de boa f todo aquele que detm a posse de uma coisa, ciente e consciente de que o legtimo dono da coisa e no est prejudicando Posse de boa ningum. f Todo aquele que age de acordo com o ordenamento jurdico possuidor de boa f. possuidor de m f todo aquele que detm a posse de uma coisa, ciente e Posse de m consciente de que esta coisa pertence a outra pessoa, que est, f consequentemente, sendo prejudicada. Conforme Washington de Barros Monteiro, justo ttulo aquele ttulo hbil a transferncia do domnio, da propriedade ou posse de alguma coisa a algum que s no transfere o que contm um vcio decorrente da emanao de quem no seja o vendedor legitimo. Havendo isso, at que isso seja descoberto o que temos a figura de um possuidor ciente e consciente de boa f. A partir do momento que o possuidor passa a ter conhecimento de que aquilo no seu e que est prejudicando outra pessoa, ele torna-se possuidor de m f.
Direitos reais
11

3) Posse de boa f e posse de m f decorre especificamente da pessoa.

Art. 1.214. O possuidor de boa-f tem direito, enquanto ela durar, aos frutos percebidos. Pargrafo nico. Os frutos pendentes ao tempo em que cessar a boa-f devem ser restitudos, depois de deduzidas as despesas da produo e custeio; devem ser tambm restitudos os frutos colhidos com antecipao. Art. 1.219. O possuidor de boa-f tem direito indenizao das benfeitorias necessrias e teis, bem como, quanto s volupturias, se no lhe forem pagas, a levant-las, quando o puder sem detrimento da coisa, e poder exercer o direito de reteno pelo valor das benfeitorias necessrias e teis. Art. 1.220. Ao possuidor de m-f sero ressarcidas somente as benfeitorias necessrias; no lhe assiste o direito de reteno pela importncia destas, nem o de levantar as volupturias. Ao possuidor de boa f todos os benefcios so concedidos. J para o possuidor de m f, no s negado qualquer benefcio, como tambm so impostas determinadas obrigaes. No existe momento certo para que ocorra a transformao do possuidor de boa f em possuidor de m f. Pode acontecer at mesmo antes do incio de qualquer processo, desde que o possuidor fique sabendo que aquilo no dele. Se for demonstrado que ele j sabia anteriormente ao processo que aquilo no era dele, ele est de m f muito antes disso. Se isso se der durante o processo, existem vrias correntes que afirmam qual seria o momento exato dessa mudana: - A partir do momento que o possuidor toma conhecimento que algum est pleiteando a posse e esse algum trar documentos provando ser o real possuidor da coisa. Ento, segundo alguns, a partir deste momento, ocorre a mudana de possuidor de boa f para possuidor de m f. - Proferida a sentena, o possuidor pode recorrer e ganhar a sentena. - Outra corrente afirma que depender da sentena indicando desde quando ele dono da coisa. Uma coisa certa, a sentena transitada em julgado deixa claro O exato momento em que houve a mudana da boa f para m f. Importante: Tudo que o possuidor fez enquanto possuidor de boa f gerar o direito de ser indenizado. Tudo que ele fez depois da cincia de que ele possuidor de m f, ele no ser restitudo por nada e ainda, dever indenizar por eventuais obrigaes.
Aula 17.02.11

POSSE DE BOA F X POSSE DE M F O critrio para verificar se a posse justa ou injusta objetivo. J para se verificar se a posse de boa f ou de m f, considera-se o elemento subjetivo. Art. 1.201. de boa-f a posse, se o possuidor ignora o vcio, ou o obstculo que impede a aquisio da coisa. Pargrafo nico. O possuidor com justo ttulo tem por si a presuno de boa-f, salvo prova em contrrio, ou quando a lei expressamente no admite esta presuno. A posse de boa f sempre que a pessoa detiver a coisa, ciente e consciente de que aquilo seu e no prejudica ningum. O que pressupe, de incio, uma forma correta de aquisio. Se a aquisio foi feita de acordo com os princpios do direito, portanto, a decorrncia lgica que a posse de boa f. Se em determinado momento, a pessoa tiver conscincia de que a coisa no dela, mas continua com ela, passa a ser posse de m f. Para o possuidor de boa f, o direito, em princpio, concede todos os benefcios. J para o possuidor de m f, o direito nega todos os benefcios. A distino de suma importncia por essa razo. O CC faz essa distino, notadamente, em relao aos efeitos da posse. O possuidor de boa f tem direito a todos os frutos, tem direito tambm as benfeitorias necessrias, teis e volupturias. Benfeitoria tudo aquilo que se faz em alguma coisa j existente para melhor-la, embelez-la ou conserv-la. As benfeitorias so obras realizadas em alguma coisa. No caso da construo de uma casa nova, isto no uma benfeitoria, uma acesso. Ex: Benfeitoria necessria: obra realizada para a conservao da propriedade - troca de telhado; Benfeitoria til: a coisa tem necessidade de ter uma utilidade maior, aumenta a
Direitos reais
12

CORRENTES

utilidade da coisa - construo mais um quarto na casa; Benfeitorias volupturias: obra de puro embelezamento. Note que, dependendo da benfeitoria, uma benfeitoria volupturia. Possuo uma academia e construo uma piscina, esta poder ser considerada uma benfeitoria til, pois vai me permitir aumentar o meu ganho. As benfeitorias sero ou no indenizadas, conforme o possuidor seja de boa ou m f. Direito de reteno: Aquele que fez uma benfeitoria necessria tem o direito de reteno, ou seja, tem o direito de reter a coisa at ser indenizado, se for possuidor de boa f. O CC estabelece uma presuno relativa (juris tantum) de posse de boa f ao possuidor com justo ttulo. Essa presuno decorre do pargrafo nico do art. 1201. Justo ttulo: Ttulo, em princpio, um instrumento por meio do qual a coisa adquirida. Justo ttulo um modo de aquisio da coisa. Normalmente ser um contrato de compra e venda, mas pode ser um testamento, a sucesso. A presuno de boa f s existe quando h um justo ttulo. Contudo, o ttulo pode no ser sempre justo, pode conter vcios e, assim sendo, no de boa f. Ex: Joo adquire um imvel de um menor, por meio de instrumento particular. O menor deveria ter sido assistido por um responsvel para que houvesse um justo ttulo. Importante observar que o possuidor pode ser de boa f e no possuir um justo ttulo. Diz-se justo ttulo, por se tratar de ato a transferir o domnio da coisa, no fosse a existncia dele de um vcio que o torne inbil a isso, ou seja, um titulo que normalmente transferiria o domnio, no fosse o vcio contido nele. Sempre que se faz referncia a posse e presuno da posse, estamos afirmando que houve uma transmisso, portanto, ser sempre uma posse derivada. Aquele que se apresenta como possuidor da coisa o porque adquiriu a coisa e possui um ttulo derivado. O grande problema existente nesta questo est na mudana de boa f para m f. Em princpio, aquele que est ciente e consciente de que a coisa dele e no prejudica ningum, em determinado instante, pode verificar que aquilo no dele. A partir do momento que ele toma conhecimento disso, a posse de boa f passa a ser de m f. A conseqncia dessa mudana que tudo que ele fez enquanto possuidor de boa f e ter o direito de ser indenizado e ter tambm o direito de reteno. O valor da indenizao sempre corresponder ao valor atualizado at a data da entrega da coisa e sofrer correo monetria. O valor da indenizao ser sempre atual e real. Para poder ser indenizado, o autor da ao reivindicatria deve depositar o valor antes de entrar na posse da coisa. Quanto ao perodo em que o possuidor foi considerado de m f, ele no ter direito a nada e, ainda, ter o dever de indenizar o legtimo dono, pois ele tinha conhecimento que a coisa no era dele. O grande problema saber qual o exato momento em que ocorre a mudana do possuidor de boa f para possuidor de m f. Existem inmeros mtodos: Alguns autores dizem que a posse transmuta de boa f em m f no momento em que algum reivindica a coisa ou a posse em juzo como sendo sua e apresenta os documentos. Outros dizem que no, que s ocorre a partir do momento em que oferecida a contestao no processo, ou seja, no momento em que ele citado e tem a oportunidade de contestar e de ter os documentos referentes a posse analisados. Outros dizem que nem sempre isso acontece. Dizem que na sentena o juiz dir quem o legitimo possuidor. A outros dizem que o perdedor poder recorrer e ento, a sentena poder ser modificada. Na realidade, o que prevalecer o que ficar decidido com o trnsito em julgado da sentena. O que ficar decidido naquele processo o que decidir at onde o possuidor era de boa f e a partir de quando passou a ser de m f. Ainda assim, nem sempre essa posio que prevalecer. Pode ocorrer, tambm, da questo ser sanada antes do incio do processo, se o possuidor ilegtimo se convencer que ele no o legtimo possuidor e entregar a posse. Na ao reivindicatria, o que se discute no a posse, mas sim a propriedade.

Direitos reais

13

 A posse jurdica decorre sempre do fato de algum ter um ttulo aquisitivo da coisa e estar na sua posse. Se ela no tiver ttulo nenhum, ela meramente detentora. Poder tambm, ser detentora, se detiver o ttulo em nome de outra pessoa que detm a posse. Se verificarmos isso nos termos das teorias de Savigny e Ihering: Segundo Savigny s possuidor aquele que tem o poder fsico sobre a coisa com a inteno de te-la para si. Ento, sem a inteno mero detentor. Nos termos de Ihering todo aquele que detiver qualquer um dos poderes da propriedade possuidor. Se ele o faz tal como o legtimo proprietrio, praticando sobre a coisa todos os atos que o proprietrio praticaria, ele o dono da coisa. So os atos que ele pratica sobre a coisa que definiro se ele possuidor ou no. Note que sempre haver uma restrio. Consoante o CC s no ser possuidor aquele que pratica atos de proprietrio se a lei estabelecer essa prerrogativa, ou seja, se a lei declarar que no possuidor. Art. 1.208. No induzem posse os atos de mera permisso ou tolerncia assim como no autorizam a sua aquisio os atos violentos, ou clandestinos, seno depois de cessar a violncia ou a clandestinidade. Permisso: exige uma autorizao especfica. Tolerncia: no h autorizao expressa, mas a pessoa passa e o legtimo proprietrio no diz nada. No se confunde com a servido, pois esta exige um ttulo escrito e registrado. Ex: A proprietrio de um terreno. B seu vizinho e pede autorizao para passar algumas tubulaes de gua pelo terreno de A. Quem est de fora da relao, no sabe dessa avena, para eles, B est passando pela propriedade como se fosse o legtimo dono, ele est atravessando a propriedade como se fosse dono daquilo ningum est sabendo do acordo. Por fora da oposio que A possa ter em relao a essa passagem, ele pode ter uma tolerncia ou permisso. Em conseqncia disso, para pessoas alheias, B est agindo como legtimo proprietrio. Por isso, a lei diz que no possuidor aquele que pratique ato de mera permisso. Este tem apenas a posse natural que no gera nenhum efeito jurdico. Ex: O Bibliotecrio age como se fosse o dono dos livros, mas apenas detentor, o possuidor o dono da biblioteca. Da mesma forma: o diretor de uma empresa que age como se fosse o dono de sua sala, apesar de no o ser. POSSE AD INTERDICTA: a posse que autoriza o possuidor a invocar os interditos possessrios, na hiptese desta ser ameaada, turbada, esbulhada ou perdida. adquirida por meios regulares, permitidos pelo direito. Para tanto, deve ser uma posse justa. Se essa posse se prolonga no tempo por tempo necessrio a aquisio por usucapio, essa posse ad interdicta se transforma em posse ad usucapionem. Ex: A vislumbra um terreno desocupado e constri neste uma casinha para ele morar. Depois de um tempo, ele faz algumas plantaes que comeam a render frutos. B aparece e passa a colher seus frutos. A nunca teve a inteno de ter a posse para si, mas ele tem o direito de proteger e colher os seus frutos, mesmo que ele fosse o legtimo proprietrio do terreno. POSSE AD USUCAPIONEM: quando der origem usucapio da coisa, desde que obedecidos os requisitos legais. POSSE NOVA E POSSE VELHA O CC de 1916 no art. 517 estabelecia que na posse de menos de ano e dia (1 ano e 1 dia), nenhum possuidor ser manutenido ou reintegrado judicialmente, seno contra os que no tiverem melhor posse. O art. 508 dizia que se a posse for de mais de ano e dia, o possuidor ser mantido sumariamente at ser convencido pelos meios ordinrios. O CPC no art. 954 estabelecia que a ao de manuteno ou reintegrao de posse deveria ser proposta dentro do prazo de ano e dia. Se fosse movida a ao dentro desse prazo, o juiz podia conceder uma liminar para manter o possuidor na posse da coisa ou reintegr-lo na posse da coisa. Claro, depois de feita uma apurao sumria se no existisse uma documentao comprovando a posse. Se a ao de manuteno ou reintegrao fosse movida depois de decorrido esse prazo de ano e dia, no cabia liminar. Aquele que estivesse na posse, sendo ou no possuidor seria mantido na posse. Sendo ou no possuidor ele no
Direitos reais
14

obteria a reintegrao da posse da coisa. Note que isso o que estava estabelecido pelo CC de 1916. O CC atual adotou critrio totalmente diferente. No fala mais nesses termos, embora at hoje, doutrinariamente, se entenda que decorrido o prazo de ano e dia, a nova posse se consolida. Se ningum reclamou a posse de mais de ano e dia, a posse se consolida. O CC de 2002 passou a admitir a medida cautelar de antecipao de tutela. Em certas circunstncias o juiz pode conceder a antecipao de tutela, caso ele se convena da verossimilhana daquele que est pleiteando a antecipao da tutela. Contudo, continua havendo divergncia, vez que alguns juzes continuam mantendo a posse se decorrido o prazo de mais de ano e dia, conforme o CC de 1916 e outros seguem o disposto no CC de 2002. DISTINO: JUS POSSESSIONIS (direito de posse) X JUS POSSIDENDI (direito posse) Em toda ao possessria, o que se discute o direito de posse, portanto, jus possessionis, toda vez que tivermos uma ao de manuteno, reintegrao ou interdito proibitrio discutimos o direito de posse. Quando h ao reivindicatria, discutimos quem tem direito posse por ser o proprietrio. o direito posse como emanao do direito de proprietrio. No se admite na ao possessria a discusso de domnio, ao contrrio do que estabelecia o CC de 1916. O CC atual colocou a coisa no devido lugar. Se a ao reivindicatria, no adianta dizer que possuidor. No adianta o ru dizer que o dono, tendo em vista que na ao possessria que se discute a posse. A pessoa que no seja proprietria, numa discusso com o dono da coisa, pode sair com a posse da coisa, se provar que est na posse da coisa. O dono se quiser obter a coisa para si, dever ingressar com a ao de reivindicao da posse, para que possa juntar os ttulos e provar que o legtimo dono.
Aula 22.02.11

AQUISIO DA POSSE Quando se fala em aquisio da posse tem-se em vista o modo fsico como a coisa foi adquirida. O CC de 1916 no art. 493 adotou a teoria de Ihering, assim como o atual, entretanto, ao definir o modo de aquisio da posse, deixou-se influenciar pela teoria de Savigny. O CC atual, alterando profundamente a orientao do CC de 1916, no art. 1204, deu uma definio genrica sobre o modo de aquisio da posse. Dessa forma, se aproximou ao que dispe o Cdigo alemo. Art. 1.204. Adquire-se a posse desde o momento em que se torna possvel o exerccio, em nome prprio, de qualquer dos poderes inerentes propriedade. Toda vez que algum exerce os quatro poderes ou alguns dos poderes inerentes propriedade, esse algum possuidor. A crtica que se faz a este artigo em referncia a expresso: o exerccio. O exerccio pode considerar alguma circunstncia relacionada teoria de Savigny. Na realidade, para que se tenha a posse, basta o poder fsico sobre a coisa ou algum dos poderes inerentes ao direito de propriedade. Sempre que ocorrer isso, h a posse. Podemos dividir os modos de aquisio da posse em dois: originrio e derivado. Modo originrio de aquisio da posse: h um estado de fato da pessoa em relao coisa. Sempre que se estabelece este estado de fato, existe a posse, com um detalhe fundamental: - Quando o modo de aquisio originrio no existe a figura do transmitente. No h quem transmita o poder de fato sobre a coisa. isto que distingue o modo originrio do modo derivado. Modo derivado de aquisio da posse: necessariamente sempre existir um transmitente. Toda vez que se falar em modo derivado, temos: - A figura de algum que transmite a posse e, - Existir um negcio jurdico como causa desta transmisso da posse. Como decorrncia da transmisso do antigo possuidor para o novo, teremos uma conseqncia direta e imediata, identificada no art. 1206. Art. 1.206. A posse transmite-se aos herdeiros ou legatrios do possuidor com os mesmos caracteres. Se a minha posse viciada, esse vcio, que uma das caractersticas da minha
Direitos reais
15

posse, ser transmitido ao novo adquirente. Se a posse que eu transmito aos meus herdeiros e sucessores, se esta posse contiver algum vcio, este vcio que uma das caractersticas dessa posse, ser transmitido tambm. Na realidade, este artigo completa o disposto no art. 1203. Art. 1.203. Salvo prova em contrrio, entende-se manter a posse o mesmo carter com que foi adquirida. MODOS DE AQUISIO DA PROPRIEDADE Modos originrios: 1. Ocupao ou apropriao do bem sem dono ou abandonado. o modo pelo qual o possuidor passa a dispor da coisa. Ocorrer sempre que no exista a figura do transmitente. Ex: A est andando na praia e apanha um caramujo. um modo originrio de aquisio da posse. Isso ocorre sempre que no exista a figura do possuidor. Ex: O antigo possuidor pega a caneta e joga fora. Se outra pessoa apanhar esta caneta, significa dizer que ele est passando a exercer a aquisio daquilo porque est se apossando da coisa abandonada - res derelictae. Se a coisa no tem dono, aquele que se apossar da coisa primeiro passar a ser seu verdadeiro dono. Ex: Res nullius coisa sem dono. 2. Coisas que efetivamente correspondem a bens de outras pessoas: se a coisa estava na posse de outra pessoa e algum a adquiriu, significa que agiu contra a vontade do possuidor e que a posse viciada pela clandestinidade ou pela violncia. Normalmente, neste modo originrio, para que se configure a apreenso preciso que se tenha o poder fsico, o contato direto com a coisa para que se configure a apreenso. No entanto, existem certas hipteses que dispensam esse poder fsico: - Se A tem uma criao de gado na fazenda, o nascimento de um bezerro no exige que A tenha que tocar nesse bezerro. O simples fato da ocorrncia da multiplicao do gado, no exige o contato fsico com a coisa. Esse princpio da apreenso se aplica tanto em relao aos mveis como aos imveis. - Quanto aos bens mveis haver a apreenso e o deslocamento da coisa, colocando-a sob o poder do possuidor. - Em relao aos imveis, o poder fsico sobre eles uma caracterstica da utilizao. O imvel normalmente se caracteriza pelo uso, pelo aproveitamento que o possuidor possa tirar dele. importante destacar que em relao aos imveis, esse poder fsico pode existir at mesmo sem que o possuidor tenha o poder direto sobra a coisa. Ex: Caador atira em uma caa e a fere, mas o caador no consegue apanhar a caa. O simples fato de ter atirado e ferido a caa no faz com que a coisa esteja na posse dele, pois a caa pode fugir e no se submeter poder fsico do caador. Ex: Caador monta uma armadilha para caar um coelho e fica a distncia. Um animal cai na armadilha dele. Mesmo que o caador no saiba que o animal caiu na armadilha, mesmo que ele esteja distante da coisa, o animal de sua posse, do caador o poder fsico sobre a armadilha. Se algum vier e pegar o animal da armadilha, estar furtando o bem do caador. 3. Exerccio do direito: considerado o direito necessrio verificar a sua utilizao. Ex: A constri um aqueduto, para levar a gua de um lugar para outro, a partir do momento que ele constri o aqueduto e passa a se utilizar dele, esse algum est exercendo o direito e pode se utilizar dos interditos, caso outro pretenda se apossar ou se aproveitar do aqueduto. Modos derivados de aquisio: a aquisio derivada pressupe sempre a figura de um transmitente, no h modo derivado sem a figura do transmitente. Como decorrncia disto, toda posse derivada bilateral, pois h a figura do transmitente e daquele que adquire a posse. A posse derivada pressupe sempre a existncia de um negcio jurdico (compra e venda; comodato, etc.). A aquisio da posse derivada pode ocorrer pelos seguintes meios: - Ato intervivos: em todos os casos em que exista um negcio jurdico.
Direitos reais
16

- Ato causa mortis: sempre que houver um negcio jurdico que ser um testamento ou sucesso. - Ato judicial: arrematao, leilo, adjudicao feita pelo juiz em inventrio. Em todos esses casos temos um ato jurdico de transmisso da posse por meio derivado. Em todos esses casos anteriormente mencionados, temos que considerar os requisitos obrigatrios do negcio jurdico: objeto lcito, agente capaz e o ato jurdico que o consubstancie. Hipteses de modo derivado: Tradio: entrega da coisa de um possuidor para o adquirente. preciso que exista sempre o propsito deliberado de transmitir a posse do transmitente para o outro e de outro, no sentido de receber a posse. - Pode existir tradio que no consubstancie a transmisso da posse para o outro, transmitir apenas o poder fsico ou a deteno da coisa, sem que se caracterize a transmisso da posse. Ex: A pega uma caneta e pede a empregada que guarde a caneta, A no est transmitindo a posse. - Note que nem toda tradio implicar na transmisso da posse. A tradio pode ser realizada de vrias maneiras: Tradio real ou efetiva: aquela em que uma das partes entrega a coisa definitivamente com o propsito deliberado de transmitir a posse da coisa. Tradio ficta ou simblica: aquela em que no h a entrega real da coisa, mas sim a entrega de algo que simbolize a coisa, a entrega simblica da coisa. Ex: chaves do carro, chaves do apartamento. Tradio consensual: neste caso, o que prevalecer ser o acordo de vontade entre as partes no sentido de transmisso da posse. Pode ser feita de duas maneiras: Tradictio longa manu (tradio ao alcance da mo): dispensa que o adquirente coloque suas mos na coisa, bastando que a coisa seja colocada disposio do adquirente, sempre que no existir ningum na posse. Se algum estiver exercendo o poder de fato o possuidor. Todo aquele que exercer o poder de fato sobre a coisa o possuidor. Ex: transmisso da posse de uma fazenda. Tradictio brevi manu (tradio prxima da mo): a pessoa que j detm a coisa vem a adquirir a propriedade desta coisa. Ex: A locatrio de uma casa e compra a casa. Ele que possua em nome do antigo locador, passa a possuir a coisa, por fora deste contrato em nome prprio. - No direito romano, toda vez que algum estava na posse de alguma coisa e eventualmente, mudava o titulo de sua posse, ele tinha que pegar a coisa, dar para o dono, fazer o contrato e o dono deveria devolver a coisa para ele. Como decorrncia disso, a transmisso ficava muito prejudicada. Por isso se criou o sistema que a pessoa, sem dividir o poder fsico sobre a coisa, passa a possu-la sob outro ttulo. Constituto possessrio: exatamente o oposto da tradictio brevi manu. Normalmente, tambm se usa a expresso latina clusula constituti. Na tradictio breve manu, algum que detm a posse da coisa adquire a propriedade, j na clusula constituti, algum que proprietrio da coisa, vende a coisa e continua nela. No direito romano, toda vez que algum estava ocupando a coisa em nome prprio ou como locatrio e adquiria a coisa tinha primeiro que devolver a coisa ao legtimo dono e a o adquirente entregava a coisa. Criava-se uma dificuldade muito grande e desnecessria. Por fora desta circunstncia toda foi que se criou o instituto de constituto possessrio. O importante no constituto possessrio que ele no se presume, tem que estar expressamente consignado no contrato, ou seja, h necessidade de clusula expressa no contrato. Se no estiver, no se pode presumir a existncia dele. Este instituto vem previsto no art. 1267, pargrafo nico do CC e a resoluo 77 diz que se aplica tanto aos contratos que versam sobre coisas mveis como para coisas imveis. Pelo CC o constituto possessrio s se aplica s coisas mveis. O Conselho Federal de Justia no enunciado 77 dispe que este instituto se aplica s coisas mveis e imveis. ACESSO DE POSSE ou ACESSIO POSSESSIONES vem a ser a soma de posse, ou seja, quando alieno uma coisa para outra pessoa, eu transfiro a coisa e a posse dessa coisa. O
Direitos reais
17

adquirente pode somar a sua posse com a do alienante. Isso tem muita aplicao e interesse no usucapio. Cabe ao adquirente verificar em cada caso concreto, se vale a pena ou no unir a sua posse a do alienante. Art. 1.203. Salvo prova em contrrio, entende-se manter a posse o mesmo carter com que foi adquirida. Em alguns casos, por fora do art. 1206, o adquirente no tem a liberdade de separar a sua posse do seu antecessor. Ex: Se A obteve a posse mediante violncia, quando for transmitir a posse aos seus sucessores, a posse ser transmitida com esse vcio. Os sucessores no podem separar a posse, vez que so sucessores universais. J na hiptese da venda desta posse, se a coisa for alienada para algum, esse adquirente adquire a coisa a titulo singular e, consequentemente, o CC permite ao adquirente a separao ou no da posse para os efeitos legais. Art. 1.206. A posse transmite-se aos herdeiros ou legatrios do possuidor com os mesmos caracteres. Consequncia da aplicao: so os princpios aplicveis aquisio da posse. Se uma pessoa adquire a posse, esta posse transmitida ao adquirente com todos os caracteres, todas as qualidades e defeitos a ela inerentes. Se a posse foi obtida mediante clandestinidade ou violncia, ou se foi uma posse perfeita, sem nenhum vcio, a posse ser transmitida com as respectivas qualidades ou defeitos. Cabe ao adquirente, partindo do seu interesse particular, verificar se conveniente ou na, unir a sua posse com o antecessor. Art. 1.207. O sucessor universal continua de direito a posse do seu antecessor; e ao sucessor singular facultado unir sua posse do antecessor, para os efeitos legais. Sucessor universal: aquele que sucede algum em todos os seus direitos, ou seja, passa a ocupar o lugar dele, ou sozinho ou em uma quota parte do seu direito. Nesse caso, no h como separar a posse. Se o antecessor tinha vcio na posse, isso transmitido. Ex: A tem um nico filho, B, que sucede o pai em todos os direitos e deveres, designado sucessor universal, ou seja, sucede o pai em tudo. Se A tiver 3 filhos, cada um deles ter uma quota parte ideal de seus bens. Sucessor a ttulo singular: aquele que sucede a algum em coisa certa e determinada. Neste caso, a posse pode ser separada. Ex: compra e venda - se A vende a caneta para B, B sucessor singular, porque B est sucedendo A na posse da coisa. Legatrio aquele que recebe um legado, ou seja, coisa certa e determinada. Contudo, ele s receber com a morte do testador. Embora a sucesso v ocorrer sobre coisa certa e determinada, o legatrio no pode separar a posse dele, pois ele a herda pela sucesso universal. Art. 1.206. A posse transmite-se aos herdeiros ou legatrios do possuidor com os mesmos caracteres. Em princpio, possuidor aquele que exerce poder fsico sobre a coisa e pode dela desfrutar. Contudo, essa afirmao comporta excees. Art. 1.208. No induzem posse os atos de mera permisso ou tolerncia assim como no autorizam a sua aquisio os atos violentos, ou clandestinos, seno depois de cessar a violncia ou a clandestinidade. So obstculos aquisio da posse: a permisso e a tolerncia. A permisso exige uma autorizao expressa. A tolerncia, ao contrrio, simplesmente significa uma permisso, uma condescendncia do legtimo possuidor que no toma nenhuma atitude em relao quele que pratica atos que seriam de possuidor, no fosse a autorizao ou a tolerncia do legtimo possuidor. A tolerncia e a permisso, nos seus efeitos se confundem, porque nenhuma das duas produzem efeitos de possuidor. Na essncia, nos efeitos, os dois atos se confundem. O CC acrescenta a isso, que os atos clandestinos no autorizam a posse. Enquanto durar a violncia e a clandestinidade, no se pode falar em posse. A partir do momento que cessarem esses vcios, a posse pode surgir e tomar as formas de uma posse perfeita. A posse clandestina deixa de ser clandestina quando o legtimo possuidor tomar conhecimento da posse e no tomar nenhuma providncia.
Aula 24.02.11

Direitos reais

18

Quem pode adquirir a posse? O CC de 2002 no dispe nada acerca disso. Art. 1.205. A posse pode ser adquirida: I - pela prpria pessoa que a pretende ou por seu representante; II - por terceiro sem mandato, dependendo de ratificao. bvio que aquele que pretende adquirir a posse tem que ter poderes para adquirir a posse. A aquisio da posse pressupe determinados requisitos: Objeto lcito; Forma prescrita ou no defesa em lei; Agente capaz. O adquirente deve ter capacidade plena para exercer pessoalmente os atos da vida civil ou: - Se o adquirente for relativamente capaz (maior de 16 e menor de 18 anos), ter que ser assistido por seus pais ou tutores. absolutamente necessria a manifestao de vontade do relativamente capaz e do seu assistente para a aquisio da posse; - Se for menor de 16 anos, dever ser representado na prtica dos atos da vida civil. - Os que no tiverem discernimento devem ser interditados e representados. Art. 2 A personalidade civil da pessoa comea do nascimento com vida; mas a lei pe a salvo, desde a concepo, os direitos do nascituro. Art. 3 So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil: I - os menores de dezesseis anos; II - os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica desses atos; III - os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade. Art. 4: So incapazes, relativamente a certos atos, ou maneira de os exercer: I - os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos; II - os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia mental, tenham o discernimento reduzido; III - os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo; IV - os prdigos. Pargrafo nico. A capacidade dos ndios ser regulada por legislao especial. O CC no dispe, mas o procurador pode adquirir a posse em nome do representado, desde que este tenha poderes para isso. uma conseqncia natural, vez que o procurador se encaixe em certo sentido, na figura do representante legal. O procurador tem que ter poderes para a aquisio da posse, ou seja, tem que ter a procurao. Essa procurao no tem que ter exame rigoroso dos dados constantes dela para feitos de verificar a extenso dos poderes, vez que o prprio CC admite a aquisio da posse pelo terceiro sem mandato, desde que a manifestao de vontade dele seja ratificada pelo interessado a quem ele representa. Art. 1.223. Perde-se a posse quando cessa, embora contra a vontade do possuidor, o poder sobre o bem, ao qual se refere o art. 1.196. O CC de 1916, em termos de conceituao da aquisio da posse adotou praticamente o que dispe o CC alemo. Quem exerce qualquer dos poderes de propriedade est adquirindo a posse. Perde a posse quem deixa de exercer isso. O CC de 1916 era extremamente minucioso, enumerava todas as causas de perda da posse. O CC atual simplesmente diz que perde-se a posse quando deixe de exerc-la ainda que contra a vontade do possuidor. Didaticamente o modo mais prtico que os autores adotam, seguir a ordem ou a enumerao do CC de 1916. Portanto, temos: Hiptese 1) Perde-se a posse pelo abandono, que sempre um ato voluntrio, algum demite de si a posse de uma determinada coisa, renuncia a posse da coisa. Seria como se algum simplesmente abandonasse ou jogasse fora algum objeto que no queira mais. Pode ser bem mvel ou imvel. O abandono da coisa tem o nome jurdico de DERRELIO (significa abandono). Sempre que algum abandona uma determinada coisa est renunciando a posse da coisa. Para que se possa falar em abandono, so exigidos normalmente dois requisitos: Voluntariedade: s existe abandono quando a pessoa voluntariamente abre mo da coisa. Essa voluntariedade no existe em qualquer rea. Ex: No existe voluntariedade
Direitos reais
19

no caso em que, as pessoas bordo de um barco que est afundando, comeam a jogar as coisas a fim de diminuir o peso para no perderem a vida. Esse gesto de quem se despoja de bens atirando-os ao mar para evitar que o navio afunde, no um ato voluntrio. Consequentemente, a pessoa abre mo da posse naquele determinado momento, mas no abre mo da propriedade da coisa. A pessoa que encontrar essas coisas obrigada a devolver. Nessa hiptese no se pode falar em abandono. Capacidade: se a pessoa no tem capacidade plena para a prtica dos atos da vida civil, evidentemente, no se pode falar em abandono. O abandono um ato jurdico, a renncia que pressupe a capacidade. Sem capacidade, no h como se falar em renncia. Quando se fala em renncia de coisa mvel, estamos falando de algum que se despoja da coisa e a partir da, a coisa passa a ser res delictae (coisa sem dono). O primeiro que pegar essa coisa abandonada ser seu dono. Em relao ao imvel, ocorre a perda quando a pessoa abre mo do uso da coisa. Na verdade, a posse do imvel demonstrada pela utilizao dela. Quem deixa de utilizar a coisa, abre mo da posse dela. Tambm pode ocorrer a hiptese de abandono por meio do representante, para isso preciso que ele tenha uma procurao autorizando-o a abrir mo da posse de alguma coisa. Hiptese 2) Tradio a segunda hiptese em que pode ocorrer a perda da posse. Interessante notar que a tradio meio de adquirir a posse e tambm meio de perda da posse. A partir do momento que a coisa entregue, o possuidor est abrindo mo da coisa e o adquirente estar recebendo a coisa. Portanto a a tradio tanto causa de aquisio como de perda da posse. Temos verdadeiramente dois tipos de tradio: a tradio propriamente dita, no sentido tcnico jurdico, onde ocorre a entrega definitiva da posse da coisa outra pessoa. H tambm a tradio em que o possuidor pode entregar algo para algum (empregado, familiar), apenas e to somente para que a pessoa guarde a coisa. Neste caso, no h transferncia de posse. Alguns autores enumeram os requisitos para que tenhamos a tradio: 1) Entrega da coisa. 2) Que essa entrega seja feita com a inteno de transferir a posse para outra pessoa. 3) Tem que existir uma justa causa, uma razo jurdica, um negcio jurdico que justifique a transferncia da posse da coisa ao adquirente. Ex: A empresta um imvel para B. Por meio de uma entrega real, A est entregando a posse direta para B. Existir, por exemplo, uma razo jurdica para isto, neste caso, um comodato. Sempre dever existir um negcio jurdico que justifique a transferncia da coisa. Em relao a coisas mveis, essa transferncia vai significar a apreenso e o deslocamento da coisa para junto do adquirente, a fim de justificar o poder fsico do adquirente sobre a coisa. Em relao s coisas imveis, a tradio se configura atravs do registro no cartrio de registro de imveis. Quando se entrega a coisa para efeito de registro, costuma-se falar em tradio solene. Hiptese 3) Perda da prpria coisa: a perda diferente do abandono. - No abandono, a pessoa renuncia ciente e consciente renuncia a posse da coisa. - Na perda, ocorre o extravio da coisa, o possuidor no sabe o destino que a coisa teve. A partir da, temos duas situaes que podem ocorrer: 1. Posso perder alguma coisa dentro de casa. Enquanto a pessoa imagina que perdeu a coisa dentro de casa, continua sendo seu possuidor, no h nenhuma restrio sobre isso. Ex: A perdeu uma filmadora dentro de casa, mas no sabe onde est, pois no se lembra de t-la tirado de dentro de casa. Quando acontece isso, verdadeiramente A no perdeu a posse, continua sendo o possuidor da coisa. - Contudo, se A perde algo na rua, surge o problema. Enquanto a pessoa procura na rua aquilo que perdeu, para todos os fins e efeitos de direito, A continua possuidora da coisa. A partir do momento que a pessoa desiste de procurar, para todos os fins e efeitos de direito ela perde a posse da coisa.
Direitos reais
20

Ex: A recebeu um cheque e resolveu descont-lo em uma agncia bancria. No caminho para o banco, perdeu o cheque. B achou o cheque e no dia seguinte dirigiu-se ao banco. B apresentou o cheque ao caixa para sac-lo. O caixa chamou a polcia e B foi preso. Instaurado o processo, a defesa alegou que o acusado tinha 15 dias para devolver o cheque ao dono ou autoridade. Contudo, a partir do momento que B apresentou o cheque para receber o dinheiro, ele se apresentou como dono, ele se apresentou para receber o dinheiro. B foi condenado pelo crime de apropriao de coisa achada. - A partir do momento que a pessoa encontra uma coisa achada, ela tem a obrigao de devolver para o legtimo dono ou para a autoridade. No direito brasileiro, no basta estar na posse da coisa, preciso provar que a coisa sua. A posse no vale como ttulo preciso que a pessoa demonstre a legitimidade do poder fsico que ela tem sobre a coisa. Se a coisa furtada, roubada e a pessoa est na posse dessa coisa, ela responder pelo crime. Art. 169 do CP - Apropriar-se algum de coisa alheia vinda ao seu poder por erro, caso fortuito ou fora da natureza: Apropriao de coisa achada - II - quem acha coisa alheia perdida e dela se apropria, total ou parcialmente, deixando de restitu-la ao dono ou legtimo possuidor ou de entreg-la autoridade competente, dentro no prazo de 15 dias. Ex: A pretende vender um carro. B, que seu conhecido, quer comprar o carro e d um cheque para A, que lhe entrega o carro. A deposita o cheque e este devolvido por falta de fundos. O CC estabelece como princpio, que s se pode reivindicar o que foi furtado. Aquilo que tiver sido transferido para outra pessoa, seja em razo da confiana ou por outro motivo, no h como se reivindicar a prpria coisa. A nica coisa que poder ser feita a ao de cobrana em face da pessoa na qual se confiou. - Em todo caso de perda da prpria coisa, se a coisa perdida for encontrada por algum e esta coisa for vendida em leilo ou hasta pblica, aquele que seja o legtimo dono dela, para efeito de recuperar a coisa, ter que pagar aquele que arrematou a coisa em leilo ou em hasta pblica. O legislador quer mostrar a importncia e dar garantia para quem se utilizou desse meio para adquirir a coisa. 2. Perde-se a posse pela destruio da coisa: essa coisa pode ser destruda, por exemplo, por algum fenmeno da natureza. Desaparecida a coisa, perde-se o objeto e com a perda do objeto perde-se o poder sobre ele. Se a coisa no existe mais no h sobre o que exercer a posse. Perecendo a coisa, perece o direito. - Para que possa falar em perda por destruio da coisa, preciso que a destruio seja completa. Se for possvel se aproveitar de parte da coisa, trata-se de deteriorao e no destruio. - O perecimento pode ocorrer por ato do prprio dono (res perit domino). - A coisa pode ser destruda por ato de terceiros. Nesta situao, o que ocorrer que o possuidor no poder exercer a posse sobre a coisa, mas ele passar a ter direito de reparao do dano pelo prejuzo sofrido. - A coisa pode ser perdida nos casos de mistura de slido (ex: arroz), lquido (ex: vinho) e justaposio (uma coisa que se coloca sobre a outra sou proprietrio de uma tela em branco e um pintor pinta algo na tela. Neste caso teremos que verificar se ele agiu de boa ou m f. De quem ser o quadro resultante?). Ex: possvel misturar dois vinhos de proprietrios e qualidade diferentes, surgir uma confuso. Se misturarmos um vinho bom com um vinho ruim, teremos um vinho de qualidade intermediria, evidentemente, surgir um terceiro produto e, ento, haver uma srie de questes: Houve m f de alguma das partes? A quem pertence o produto final?
Aula 02.03.11

- Pode ocorrer a perda posse pela prpria perda da substncia da coisa. Ex: Se A compra um animal e este morrer, h a perda da coisa. Da mesma forma, se A adquirir um automvel, o motor fundir e no for consertado, h a perda da coisa. - Pode ocorrer a perda da posse pela perda das qualidades essenciais da coisa. Ex: Um imvel que permanentemente invadido pelas guas, consequentemente, no ser mais possvel exercer a posse sobre uma coisa que est debaixo da gua. - O desaparecimento do valor econmico da coisa. No vai existir posse sobre algo que no tem valor econmico.
Direitos reais
21

- Perda da coisa pela inalienabilidade dela. Se uma coisa posta fora do comrcio, a conseqncia natural que no h como exercer a posse. A coisa pode ser colocada fora do comrcio pelas seguintes razes: ordem pblica, segurana, higiene e moralidade. Em qualquer desses casos, se a coisa colocada fora do comrcio, a conseqncia o desaparecimento da posse. - Pode ocorrer a perda da posse pela posse de outrem, ainda que contra a vontade do possuidor. A posse sempre exercida com exclusividade, no h como duas pessoas diferentes exercerem a posse sobre a totalidade da coisa, vez que a exclusividade uma das caractersticas da posse. Ex: Se A tem a posse de determinada coisa e expulso, perde a posse para B. A pode reagir, seja por meios das aes possessrias, pelo desforo imediato da posse ou pela legtima defesa, se a posse for retomada por esses meios, para todos os efeitos, ser como se ele nunca tivesse perdido a posse da coisa. - Constituo possessrio: simultaneamente causa de aquisio e de perda da posse. Ex: O proprietrio do imvel vende o imvel e passa a ser locatrio do imvel. Aparentemente neste caso, a situao no muda. Para todos os efeitos, no houve mudana exterior. A mudana que h especificamente de aspecto moral, subjetivo da coisa. EFEITOS DA POSSE Efeito da posse so as conseqncias que decorrem da posse ou ela isoladamente considerada ou ela juntamente considerada em outra circunstncia. De modo geral, os autores colocam como principal efeito da posse o direito de invocar os interditos possessrios (ao de manuteno da posse; ao de reintegrao da posse; interditos proibitrios). Ao de manuteno da posse: tem na sua base a manifestao da turbao da posse do possuidor, sem implicar na sua perda. Ao de reintegrao da posse: prpria para restituir a posse, em caso de esbulho. Interditos proibitrios: a ao que previne a violncia iminente contra a posse. O CC dispe que a forma normal de defesa da posse por meio de ao, cabendo ao Poder Judicirio analisar e resolver o problema, porque a ele que compete resolver toda a violao de direito nesse sentido. O legislador vai alm, uma vez que ele no pode estar em todo lugar para impedir que ocorra a violao de ao direito de algum. Por isso, a lei permite que toda e qualquer pessoa que esteja sofrendo violncia, possa se defender, utilizando a defesa pessoal fisicamente ou em relao posse, ou seja, a legtima defesa da posse. Ex: Se A agredido e no dia seguinte vai se vingar. Teremos duas agresses: uma de A que inicialmente sofreu o ataque e outra, de A contra o seu agressor. Na posse o legislador vai muito alm. Ao lado da legtima defesa, h o instituto do desforo pessoal, ou seja, por este instituto a lei autoriza o possuidor que perdeu a posse tentar retom-la com a sua prpria fora. Se formos comparar com a legtima defesa pessoal, na legtima defesa da posse, tudo perfeitamente legal, j na defesa pessoal, o juzo competente poder ser convocado para que se pronuncie sobre a legalidade das agresses. Quanto s conseqncias da posse em si, alm do direito de invocar os interditos possessrios, os autores costumam analisar outros efeitos produzidos pela posse. Contudo, no existe entendimento uniforme dos autores em relao a isso. A grande maioria dos autores diz que o efeito principal o direito de invocar os interditos. Essa posio unnime. Temos dois efeitos da posse: o direito de invocar os interditos possessrios e o usucapio. Vicente Rao afirma que h somente o direito de invocar os interditos e critica a incluso da aquisio por usucapio como efeito da posse, porque o usucapio no decorre simplesmente da posse em si, mas o efeito da posse acrescido de mais alguma circunstncia, ou seja, o decurso do tempo, da boa f, tempo maior ou alguns outros requisitos normais do usucapio. A grande maioria dos autores apontam o usucapio como os efeitos da posse, visto que sem a posse no h usucapio. bsico para a aceitao a aquisio por meio do usucapio, a posse. Savigny d como efeito da posse os interditos e o usucapio.
Direitos reais
22

Washington de Barros Monteiro traz um discpulo de Savigny que aponta 72 efeitos da posse. As crticas feitas a esse estudo que na realidade no seriam efeitos propriamente da posse. Quase toda a maioria dos autores consideram como efeitos da posse a invocao dos interditos, o direito reteno pelas benfeitorias, o direito da percepo dos frutos, o direito a pagamento de indenizao. Clvis Bevilaqua afirma, ainda, que a posio do possuidor muito mais favorvel do que aquela de quem no . Alm disso, atribui como sendo um dos efeitos da posse, o fato de que o nus da prova de quem alega, de quem nega a posse do possuidor. Na realidade, no por esse fundamento eu se faz essa afirmao, mas sim porque quem est na posse no precisa provar nada, pelo simples fato do possuidor estar na posse da coisa. O legislador aborda um problema que a fundamentao do direito de posse: Por que a posse protegida? Savigny afirma que a posse tem que ser protegida em ateno a pessoa do possuidor, para evitar a violncia contra o possuidor, que pode at ser morto na tomada da posse. Ihering afirma que deve ser protegida em ateno propriedade. Protege-se a posse, porque por meio dela que se explora economicamente a propriedade. Em conseqncia disso, se a pessoa no tem a posse, a propriedade no vale nada para ela, porque ela no tem como se aproveitar da coisa da qual ela possuidora. No direito brasileiro, o fundamento da proteo da posse em primeiro lugar em ateno ao direito de propriedade. Procura o legislador proteger a posse, porque protegendo a posse est protegendo o possuidor que quase sempre o proprietrio. Essa colocao da proteo da posse em ateno ao direito de propriedade tem um inconveniente. Se, dada a proteo a uma determinada posse, porque presumidamente o possuidor o proprietrio, no h como distinguir se esse possuidor realmente o legtimo proprietrio da coisa ou se ele est ocupando indevidamente a propriedade de algum. Por fora desta colocao, pode ocorrer da posse estar nas mos de um usurpador. A possibilidade de que isto ocorra muito rara, pois normalmente quem est na posse da coisa o proprietrio ou algum detentor por ele nomeado. O legislador procurou por todos os meios dar proteo posse e no CC de 2002, esta preocupao demonstrada: Art. 505 do CC de 1916: No obsta a manuteno, ou reintegrao na posse, a alegao de domnio, ou de outro direito sobre a coisa. No se deve, entretanto, julgar a posse em favor daquele a quem evidentemente no pertencer o domnio. Ex: Com base neste artigo - A possuidor de uma determinada coisa, de repente ele se desentende com B e os dois passam a disputar a posse, dizendo que so possuidores. A est na posse do imvel h 8 anos. Durante estes anos, ele teve a posse mansa da coisa, todos os vizinhos o respeitavam como se ele fosse o legtimo dono da coisa. Na disputa judicial, B junta uma escritura de compra e venda dessa rea. Ento, pelo CC de 1916, a partir do momento em que B prova que o legtimo proprietrio da rea, o juiz obrigatoriamente no pode julgar a posse contra ele. Portanto, verdadeiramente, no existe proteo posse, mas sim propriedade. Art. 1.210 do CC de 2002: O possuidor tem direito a ser mantido na posse em caso de turbao, restitudo no de esbulho, e segurado de violncia iminente, se tiver justo receio de ser molestado. 1 O possuidor turbado, ou esbulhado, poder manter-se ou restituir-se por sua prpria fora, contanto que o faa logo; os atos de defesa, ou de desforo, no podem ir alm do indispensvel manuteno, ou restituio da posse. 2 No obsta manuteno ou reintegrao na posse a alegao de propriedade, ou de outro direito sobre a coisa. Se houver uma divergncia como a mencionada acima, se a escritura de compra e venda for apresentada, o juiz dir que no interesse a propriedade e sim a posse. A lide ser decidida sobre esse prisma. Ento, B dever ingressar com a ao de reivindicao, a fim de reconhecer o domnio. Mas B s poder mover a ao, depois de terminada essa ao possessria. Na atualidade temos a proteo da posse pelos simples fato da posse. O que se discute na ao possessria o jus possessionis, ou seja, o direito de posse.
Direitos reais
23

 O que se pretende discutir na ao reivindicatria o jus possidendi, ou seja, o direito da posse como decorrncia do direito de propriedade, ou seja, quem tem o direito propriedade. PRINCPIOS AES POSSESSRIAS No passado havia uma discusso entre os autores acerca de se a posse era direito real ou pessoal. Dizia-se que a posse era um direito real, nesse caso, necessariamente para se discutir qualquer direito real era preciso envolver o cnjuge, se a parte fosse casada. Decorrente disso havia o problema de promover a citao do cnjuge. Ex: A tem uma propriedade. B vem SP em busca de trabalho e invade a propriedade de A, expulsando-o do imvel. A, que foi expulso, move ao de reintegrao de posse contra B. A era casado, consequentemente, sua esposa tinha que ser citada, mas sua esposa mora no nordeste, em uma cidade bem distante. Era enviada a carta precatria, mas nunca voltava. Enquanto isso, B continuava desfrutando da posse. Entretanto, imprescindvel a citao da esposa. Em decorrncia disso surgiam vrias discusses. Art. 10 - O cnjuge somente necessitar do consentimento do outro para propor aes que versem sobre direitos reais imobilirios. 2 - Nas aes possessrias, a participao do cnjuge do autor ou do ru somente indispensvel nos casos de composse ou de ato por ambos praticados. H pouco tempo atrs, o CPC sofreu modificao, colocando fim a toda essa discusso. Por fora da lei 8952, acrescentou-se o pargrafo 2 no art. 10 do CPC. Atualmente, s h necessidade de envolver os cnjuges se marido e mulher so compossuidores de uma determinada rea. Hipteses de situaes diferentes: Compromisso de compra e venda, registrado no Cartrio Imobilirio : esse compromisso outorga um direito real e tudo que envolva esse imvel exige participao de marido e mulher. Outros casos de desmembramento de propriedade. Em todos os casos em que houver um direito real, obrigatria a interveno de marido e mulher. vai interessar dar proteo ao possuidor, pouco importando o nome dado ao. Ex: A possuidor de uma rea que invadida por B. A, tomando conhecimento da invaso, ingressa com ao contra B. Contudo, ao mover a ao, apurou-se que B entrou na rea apenas para retirar lenha e saiu da rea, sem se apossar de nada. O que houve foi a manuteno. A no deveria ter movido ao de reintegrao de posse, mas sim ao de manuteno de posse, pois houve turbao da posse. Nesse caso, o juiz deveria julgar extinto o processo de reintegrao e dizer a A para propor a ao pertinente ao caso. Todavia, por fora desse princpio, de que nas aes possessrias, o que realmente importa dar proteo ao possuidor, o juiz examinar a ao de reintegrao de posse, dir que no houve perda da posse, mas simples turbao e dar a A a proteo necessria contra turbao, sem a extino do processo. Assim ser com todas as aes possessrias que forem equivocadamente propostas. O juiz examinar a ao levando em conta qual a proteo que o autor realmente necessita, sem levar em conta o que o autor props ao ingressar em juzo. Levar em conta aquilo que ficou apurado no curso do processo. O art. 920 do CPC expresso nesse sentido: A propositura de uma ao possessria em vez de outra no obstar a que o juiz conhea do pedido e outorgue a proteo legal correspondente quela, cujos requisitos estejam provados. NATUREZA DPLICE DAS AES POSSESSRIAS Algumas aes tm como caracterstica a natureza dplice: ao de prestao de conta. As aes possessrias podem ou no ser de natureza dplice. S se pode falar em ao dplice, quando o ru da ao formular algum pedido contra o autor. Sem a formulao do pedido, a ao simplesmente possessria e no tem natureza dplice. Nas aes de natureza dplice, qualquer das partes pode propor a ao em face da outra. A sentena proferida pelo juiz faz coisa julgada entre as partes e comporta execuo
Direitos reais
24

Principio da Fungibilidade: s tem cabimento nas aes possessrias tpicas, o que

contra qualquer um dos dois. O mesmo ocorrer nas situaes em que seja necessria a fixao de divisa entre propriedades. Art. 922 do CPC: lcito ao ru, na contestao, alegando que foi o ofendido em sua posse, demandar a proteo possessria e a indenizao pelos prejuzos resultantes da turbao ou do esbulho cometido pelo autor. Ex: A empresta R$ 100,00 para B, que no devolveu o dinheiro. A move ao cobrando os R$ 100,00. B citado e oferece contestao, afirmando que pediu emprestado, mas que depois disso emprestou R$ 500,00 para A, que no pagou. B entrar com reconveno, dizendo que credor de valor superior de A e pleiteando a compensao dos valores e a cobrana da diferena. Isso seria em uma ao normal. Teramos uma ao dentro de outra ao, ambas decididas com a mesma sentena. Ex: A move ao de manuteno de posse em face de B, alegando turbao da posse. B simplesmente contesta a ao alegando que no est turbando posse nenhuma. Aqui B se limita a se defender. Neste caso, no existe ao de natureza dplice. O juiz somente analisar se houve ou no turbao. Ex: Na mesma situao imediatamente acima, na contestao B afirma que no est turbando a posse de A, muito pelo contrrio, alega que o legtimo possuidor da rea e que A o expulsou da rea. Alm disso, quer a proteo da posse e a condenao de A por perdas e danos decorrentes da expulso Neste caso, o juiz colher as provas e verificar quem o legtimo possuidor. Se reconhecer que B o legtimo dono, A, autor da ao, ser condenado a devolver a posse para B e indeniz-lo por perdas e danos. Aqui a ao tem natureza dplice. O CPC no exige que seja proposta a reconveno. Na prpria defesa o ru informar seus direitos ou as violaes por ele sofridas. CONCESSO DE LIMINAR E ANTECIPAO DE TUTELA Art. 928 - Estando a petio inicial devidamente instruda, o juiz deferir, sem ouvir o ru, a expedio do mandado liminar de manuteno ou de reintegrao; no caso contrrio, determinar que o autor justifique previamente o alegado, citando-se o ru para comparecer audincia que for designada. Pargrafo nico - Contra as pessoas jurdicas de direito pblico no ser deferida a manuteno ou a reintegrao liminar sem prvia audincia dos respectivos representantes judiciais. O possuidor, no uso das aes possessrias, seja qual for: Se forem demonstrados os requisitos necessrios, com uma simples petio, o juiz poder conceder a liminar ou antecipar a tutela, desde que o pedido seja formulado dentro do prazo de ano e dia da turbao ou da ameaa, se esse prazo for superado, no cabe a concesso da liminar, mas a ao no perde o carter possessrio. Tudo estava sendo feito nesses termos, sem problemas, at que o CPC, no art. 273, sofreu alterao em referncia antecipao de tutela.
Aula 03.03.11

Execuo das aes possessrias Como se executa? O CPC tem um dispositivo acerca da entrega de coisa certa. DA ENTREGA DE COISA CERTA - Art. 621: O devedor de obrigao de entrega de coisa certa, constante de ttulo executivo extrajudicial, ser citado para, dentro de 10 dias, satisfazer a obrigao ou, seguro o juzo (art. 737, II), apresentar embargos. Pargrafo nico. O juiz, ao despachar a inicial, poder fixar multa por dia de atraso no cumprimento da obrigao, ficando o respectivo valor sujeito a alterao, caso se revele insuficiente ou excessivo. As aes possessrias no se utilizam desse artigo para a execuo. No trmino da sentena do juiz, declarado o direito e no existe mais nenhum procedimento especfico para o cumprimento destas obrigaes decorrentes da sentena. Uma vez transitada em julgado, no cabe embargo e nenhum outro recurso. A ao possessria cabvel tambm contra pessoa jurdica e, especificamente, contra a Fazenda Pblica. Fazenda Pblica: abrange a Unio, os Estados e Municpios. Quando a Fazenda Pblica parte nas aes possessrias, o juiz no pode conceder liminar, sem primeiro ouvir o representante legal da Fazenda Pblica. Parte-se do princpio que os Representantes legais da Fazenda Pblica no praticaro nenhuma ilegalidade, pois eles devem cumprir a lei.
Direitos reais
25

Ex: A proprietrio de um terreno, que invadido pela Unio. Obras so iniciadas nesse terreno. A ingressa com ao possessria contra a Unio. preciso que antes da concesso da liminar, o juiz tome conhecimento do que realmente est acontecendo atravs do representante legal da Unio. Presume-se que se a Unio est realizando as obras por interesse social. Pode ocorrer tambm que esteja havendo algum conflito em razo da Fazenda Pblica no ter numerrio suficiente para pagar o possuidor. Se o juiz no tiver bom senso, pode ocorrer de ser o responsvel por desfazer obras pblicas necessrias comunidade. Se o Poder Pblico estiver agindo dentro do seu poder de polcia, na consecuo de obras essenciais sociedade, portanto, no pode ser considerada como invaso. Ainda que o particular exija a continuidade do processo, este, no poder seguir adiante. Por esse motivo, o CPC no art. 928, dispe: Estando a petio inicial devidamente instruda, o juiz deferir, sem ouvir o ru, a expedio do mandado liminar de manuteno ou de reintegrao; no caso contrrio, determinar que o autor justifique previamente o alegado, citando-se o ru para comparecer audincia que for designada. Pargrafo nico - Contra as pessoas jurdicas de direito pblico no ser deferida a manuteno ou a reintegrao liminar sem prvia audincia dos respectivos representantes judiciais. Note que este dispositivo se refere somente as pessoas jurdicas de direito pblico, isto no se aplica as fundaes, autarquias, as sociedades de economia mista s se aplica Unio, Estados e Municpios. Se a Fazenda Pblica no for ouvida antes da concesso da liminar, dever ingressar com recurso e como conseqncia, acarretar a nulidade da ao. Procedimento nas aes possessrias sobre imveis, coisas mveis e semoventes de pequeno valor. Esses procedimentos eram considerados aes sumrias, mas hoje, essas questes so dirigidas aos Juizados Simples. O art. 3 da Lei 9099 estabelece: O Juizado Especial Cvel tem competncia para conciliao, processo e julgamento das causas cveis de menor complexidade, assim consideradas: I - as causas cujo valor no exceda a quarenta vezes o salrio mnimo; II - as enumeradas no art. 275, inciso II, do Cdigo de Processo Civil; III - a ao de despejo para uso prprio; IV - as aes possessrias sobre bens imveis de valor no excedente ao fixado no inciso I deste artigo. Ex: A tem um terreno no valor de R$ 20.000,00 que invadido. A precisa reagir. necessrio que A ingresse com ao possessria. A pleiteia no Juizado Simples. No entanto, a Lei 9099 inteiramente omissa no que se refere ao assunto. Nesses casos, a primeira questo que surge sobre o cabimento ou no da concesso de liminar, pois no se aplica neste caso o CC. Portanto, proposta ao no Juizado Simples, o invasor ser citado a fim de que comparea em juzo para se tentar a conciliao. No sendo possvel efetuar o acordo, em face da omisso da lei, preciso aplicar o bom senso. Se numa ao possessria cujo objeto um imvel de R$ 1.000.000,00 cabvel a concesso de liminar, por conseguinte, caber tambm liminar no que tange coisa de menor valor. Por esse motivo, os autores de modo geral, aplicam os princpios da ao possessria comum aos processos do Juizado. Assim sendo, a concesso de liminar cabvel em relao s coisas mveis e semoventes (animais). AES POSSESSRIAS TPICAS As aes possessrias visam dar proteo a posse sob um aspecto definido. AO DE MANUTENO DE POSSE: o meio pertinente a ser utilizado nos casos em que h turbao da posse. Turbar criar algum tipo de embarao que o impede o possuidor pratique todos os atos que ele poderia praticar, tal como o proprietrio da coisa praticaria se estivesse exercendo a posse da coisa diretamente. Turbar todo ato material praticado para perturbar o exerccio da posse. Turbar todo ato jurdico que possa ser caracterizado como se fosse uma tentativa de tomar a posse que est no poder de outro. O importante para caracterizar a turbao que a pessoa que est turbando, tem que conseguir a coisa para si. Se ela simplesmente procura danificar a coisa e no quer a posse da coisa, essa situao no se resolve por meio das aes possessrias, mas sim, atravs do pedido de indenizao.
Direitos reais
26

Alguns autores colocam que, para configurar a turbao, so necessrios trs elementos: 1) Ato material, que pode se revestir das mais variadas modalidades. 2) A turbao, como ato material, deve consubstanciar o propsito deliberado da pessoa de obter a posse da coisa. preciso que a pessoa que pratique o ato material tenha o propsito de obter a coisa para si, pois do contrrio existir apenas o dano. Pela prtica do ato material em si, possvel saber se a pessoa quer ou no ter a coisa para si. Na dvida, preciso agir por meio das aes possessrias, a fim de se evitar dano maior. 3) Apesar do ato material, do propsito do turbador pretender a posse, o possuidor continua em poder da posse. (Continuidade da posse).

MODALIDADES DE TURBAO

Turbao de fato ou Turbao material

Turbao de direito

Turbao direta Turbao indireta

Turbao positiva

Turbao negativa

- Consiste numa agresso material sobre a posse de algum. Ex: A possuidor de um terreno. B invade o terreno para retirar lenha que h no terreno. Isto uma turbao, algum est perturbando a posse de A. Como B est agindo como se dono fosse, est praticando um ato dentro da posse de A, est configurada a turbao. - Consiste em algum em um processo judicial contestar a posse de outrem. Ex: A move ao de manuteno de posse contra B. B alega que era o legtimo possuidor e foi A que o expulsou. Note que B, est na ao de manuteno contestando a posse de A. EX: B locatrio de A. C afirma para B que o legtimo dono do imvel locado, portanto, que ele no deve mais pagar aluguel A. Esta situao caracteriza a turbao de direito. C est negando que A o legtimo possuidor. - Consiste na prtica de atos diretamente sobre a coisa. Os exemplos dados pelos autores, em geral, o mesmo da turbao de fato. De certa forma, apenas uma questo de semntica. - Ocorre com a prtica de atos fora da coisa, criando algum tipo de embarao para o legtimo possuidor. Ex: A proprietrio de uma casa e quer alug-la. B coloca um anncio de venda no jornal do mesmo imvel. Dessa forma, B est dificultando a possibilidade de A conseguir alugar o imvel. - Consiste na prtica de atos sobre a coisa, que vai se confundir com a direta ou com a material, as trs se referem, na essncia, aos mesmos atos. No entanto, aqui, o exemplo que os autores do o de algum que passa a plantar dentro do terreno de outro, sem que tome conhecimento da existncia do legitimo possuidor. Isso d na mesma, tanto faz entrar e tirar a lenha, como se fosse o legtimo possuidor, porque nos trs casos, a pessoa est agindo como se fosse possuidor da coisa. - Consiste em atos que no interferem na coisa, mas que em certos sentidos, causam embarao ao exerccio da posse por algum. O exemplo dado neste caso o de algum que impede que o possuidor usufrua da coisa economicamente, seja plantando, alugando a coisa.

PROCEDIMENTO DA AO DE MANUTENO DE POSSE (art. 924 e seguintes) Art. 924 - Regem o procedimento de manuteno e de reintegrao de posse as normas da seo seguinte, quando intentado dentro de ano e dia da turbao ou do esbulho; passado esse prazo, ser ordinrio, no perdendo, contudo, o carter possessrio. As aes podero ser propostas, mas a concesso de medida liminar no ser cabvel. Se existe uma turbao, em princpio, o legtimo possuidor tem o prazo de ano e dia (um ano e um dia) para o efeito de propor a ao e obter a concesso de liminar, por meio da qual, ele conseguir a permanncia na posse e impedir quem est turbando a posse de continuar a faz-lo. importante chamar a ateno que a posse se consolida aps ano e dia. Significa dizer que se algum sofrer uma turbao e no tomar as medidas legais cabveis, passado o prazo de ano e dia, no caber mais a concesso de medida liminar.
Direitos reais
27

Ocorrendo a turbao, dentro do prazo de ano e dia, se for comprovado documentalmente pelo autor que houve a turbao da posse, o juiz pode de pronto conceder a liminar sem ouvir o ru, sem adotar nenhuma outra medida, se o autor tiver os elementos que comprovem o fato, que a turbao data menos de ano e dia e que o autor da turbao o ru. Isso raramente ocorre, vez que muito difcil provar que algum praticou um ato a menos de ano e dia. Quando a ao se refere a um ato ocorrido e no h como se comprovar o fato, o juiz pode determinar uma audincia preliminar, para efeito de colher prova dos fatos que so necessrios para a concesso ou no da liminar. Entretanto, no a instruo definitiva do processo. S sero envolvidas nessa audincia preliminar as testemunhas que o autor indicar, embora o ru deva ser citado para acompanhar a audincia por intermdio do seu advogado. Terminada a inquirio, no h debate. vista dos depoimentos, o juiz ir proferir a deciso. Se o juiz der a deciso na prpria audincia, o ru, consequentemente, fica intimado da deciso do juiz naquele ato e a partir do dia seguinte a esta audincia, comea a contar o prazo para a contestao, porque o processo a partir de ento seguir o rito ordinrio. Nestas aes importante notar que, para efeito de liminar, o autor tem que provar a sua posse, seja documentalmente ou por meio de testemunhas. Necessrio salientar que no o ttulo de propriedade que prova a posse, vez que propriedade uma coisa e posse outra. Nestas aes somente se discute o direito de posse ( jus possessiones). De forma que juntar o ttulo de propriedade no tem serventia alguma, porque pretende-se deslocar a discusso para a propriedade, assunto este que no pertinente nessa situao. Art. 927 - Incumbe ao autor provar: Na ao de manuteno, cabe ao autor provar o ato do ru. I - a sua posse; Il - a turbao ou o esbulho praticado pelo ru; III - a data da turbao ou do esbulho; IV - a continuao da posse, embora turbada, na ao de manuteno; a perda da posse, na ao de reintegrao. Muitas vezes, temos vrios atos turbativos praticados pela mesma pessoa contra o mesmo possuidor. Da surge a questo de como deve ser feita a contagem do prazo nestas circunstncias. Faz-se necessrio destacar que temos atos preparatrios e atos executrios. Ex: A tem um vizinho B, que compossuidor juntamente com A de uma rea. B se acha no direito de construir nessa rea, sozinho, fazendo o que bem entende como se fosse o nico possuidor da coisa. Para evitar chamar a ateno, B, junta os materiais para construo da casa fora da rea de A. Passado certo tempo, B limpa o terreno onde ele pretende construir a casa. Deixa passar o prazo de um ano e um dia, a fim de evitar que A obtenha liminar e pare tudo. A partir da, B invade o terreno para comear a construo da casa. A questo que surge desta situao : como ser feita a contagem do prazo da turbao? Nesta situao temos vrios atos que so meramente preparatrios, na realidade, o nico ato executrio praticado o do incio da construo. O ato de limpeza do terreno, j configuraria em si, um ato turbativo, entretanto, passou mais de ano sem que A nada fizesse, portanto, a eficcia do ato cessou e A no pode mais ingressar com ao reclamando de alguma coisa. Neste caso, o prazo de ano e dia comearia a contar do incio da construo. Pode ocorrer a prtica de vrios atos turbativos da mesma pessoa contra um mesmo possuidor, sem relao de causalidade entre um e outro, no existe relao entre a causa e o efeito entre eles. B invade a propriedade de A e retira lenha. Aps certo tempo, B invade novamente a propriedade de A e retira lenha. Cada um desses atos em si, individualmente considerados, ato de turbao. Assim sendo, o possuidor pode ingressar com ao a partir de qualquer um dos atos. Pode ocorrer tambm, de existir nexo de causalidade entre os vrios atos turbativos. Essa questo no pacfica na doutrina. H divergncia. Se existe nexo de causalidade entre um ato e outro, quando comea a correr o prazo da turbao? Do primeiro ato ou do ltimo?

Direitos reais

28

Os autores do como exemplo: B pretendendo invadir a propriedade de A, invade, comea a limpar o terreno, deixa passar certo tempo e inicia a construo. Aqui temos dois atos que tem nexo de causalidade entre eles. A invaso, com a limpeza e o incio da ao. - Alguns autores afirmam que para o efeito de propositura da ao e incio do prazo de ano e dia, deve-se contar o primeiro ato. - Outros autores dizem que deve ser considerado o ltimo ato (posio majoritria). Na realidade, o CC omisso, nestes casos, no faz nenhuma distino, desta forma, pode-se perfeitamente intentar a ao a partir do ltimo ato, que aquele mais relevante.
Aula 10.03.11

REINTEGRAO DA POSSE Na ao de manuteno, partimos da premissa de que ocorreu a turbao, mas o possuidor continuou na posse da coisa. Na ao de reintegrao, verdadeiramente, houve um esbulho, ou seja, a perda da posse por parte do possuidor em razo de violncia ou no, mas que fez com que o possuidor perdesse a posse da coisa. No caso em que h uma recusa na restituio da coisa, o esbulho fica configurado tambm, porque a posse deixa de voltar ao legtimo dono. Na realidade, o esbulho configurado pelo fato de que se retira o possuidor da posse da coisa, mediante violncia ou recusa de restituio da posse da coisa. A reintegrao de posse fica configurada quando o possuidor tem o direito a ser reintegrado na posse, conforme dispe o art. 927. Incumbe ao autor da reintegrao provar: 1) A posse do possuidor 2) Ocorrncia do esbulho praticado pelo ru 3) Prtica do esbulho a menos de ano e dia 4) Perda da posse O CC de 1916 afirmava que seria a perda da posse mediante violncia, o que fez com que alguns autores sustentassem que somente caberia a ao de reintegrao de posse mediante violncia. No entanto, no esta a posio que prevalece nos tribunais. EX: A empresta sua casa de praia para B, para que este passe l um ms. Passado o ms, B se recusa a devolver a casa. Esta uma situao na qual est configurado o esbulho. Note que no houve violncia. Na perda da posse pela violncia ou pela recusa da violncia sempre cabvel a ao de reintegrao da posse. Esses casos podem ocorrer de duas maneiras: - Se o possuidor destitudo da posse mediante violncia, a partir do exato momento em que ele perde a posse, passa a correr o prazo de ano e dia. Por ser perda da posse, no h que se falar em mais de um ato, um ato s por meio do qual o legitimo possuidor perdeu a posse da coisa. Por outro lado, tambm ser configurado, naqueles casos em que cedida a posse para algum, esse algum se recusa a restituir a coisa. So duas hipteses: 1) Em primeiro lugar, a posse pode ser cedida por um prazo determinado. Neste caso, a partir do momento em que a posse no restituda no dia estabelecido pelas partes, passada a data fixada, j est configurado o esbulho. 2) Se a posse cedida a algum sem prazo determinado para a restituio da coisa, necessrio que se fixe o prazo para que haja a ocorrncia do esbulho. Nesta circunstncia, frente ausncia de prazo, necessrio que o possuidor notifique quem est na posse estabelecendo uma data para a devoluo da coisa. Se no dia constante na notificao, a coisa no for restituda, fica caracterizado o esbulho, permitindo ao possuidor que ingresse com a ao de reintegrao da posse. Ex: A empresta R$ 1.000,00 para B sem prazo determinado. Para efetuar a cobrana necessrio que A d um prazo para B efetuar o pagamento. A dever notificar B dando um prazo para que este cumpra obrigao. A reintegrao pode ser proposta contra a prpria pessoa ou a um terceiro, desde que este tenha conhecimento do esbulho praticado pela pessoa que esbulhou a posse. No entanto, se o terceiro possuidor de boa f, ele est agindo sem o propsito de lesar o legitimo possuidor da coisa. Se a ao proposta dentro do prazo de ano e dia, segundo o art. 928.
Direitos reais
29

Se existe uma data fixada desde o incio, a partir do dia estabelecido para restituio, o legtimo possuidor pode ingressar com a ao de reintegrao de posse, partindo-se do princpio que se existe uma data marcada para a restituio da posse ao legtimo possuidor e isto no se verificou, surge ento, o direito de propor a ao, desde que seja feita prova de que h uma data estabelecida previamente entre as partes para a restituio da coisa. O juiz poder liminarmente, fazer a concesso previamente, desde que no tenha decorrido prazo superior a ano e dia. Se no h prazo determinado, o possuidor far histrico dizendo que cedeu a posse sem prazo determinado, que fez a notificao ao devedor, exigindo dele a restituio da coisa em uma determinada data e que ele no devolveu. Assim sendo, fica configurado o esbulho e o juiz poder conceder a reintegrao na posse. Note que na notificao, no h prazo mnimo de dias para que a obrigao seja cumprida. Normalmente, nesses casos, a parte concede o prazo de trs dias, podendo ser at de um dia para o outro. O que preciso ter uma data determinada para que se possa dizer que no ocorrida a restituio neste dia, ocorreu o esbulho. Nas duas hipteses, temos configurado o esbulho por uma prvia designao de data proposta pelas prprias partes ou por intermdio da notificao, fixando a data para a devoluo da coisa. O CC no art. 1210 dispe no 2: No obsta manuteno ou reintegrao na posse a alegao de propriedade, ou de outro direito sobre a coisa. Na realidade, atravs deste dispositivo, afastada toda e qualquer discusso sobre a propriedade por meio das aes possessrias. A defesa especfica do direito de propriedade a ao de reivindicao. INTERDITO PROIBITRIO O interdito proibitrio tem em vista a ameaa turbao ou o esbulho. O CC estabelece nos artigos 932 e 933 a utilizao do interdito proibitrio. Art. 932 - O possuidor direto ou indireto, que tenha justo receio de ser molestado na posse, poder impetrar ao juiz que o segure da turbao ou esbulho iminente, mediante mandado proibitrio, em que se comine ao ru determinada pena pecuniria, caso transgrida o preceito. O interdito proibitrio tem como pressuposto a ameaa, o esbulho ou a turbao. O propsito da tomada da posse tem que estar caracterizada. Se o objetivo de quem ataca a posse apenas causar dano, no h o que se falar em interdito proibitrio. O princpio da fungibilidade tratado no CC pelo art. 920: A propositura de uma ao possessria em vez de outra no obstar a que o juiz conhea do pedido e outorgue a proteo legal correspondente quela, cujos requisitos estejam provados. Este o princpio que vigora em todas as aes possessrias. Ex: A possuidor de uma rea. B manda um recado para A dizendo que vai invadir o imvel dele. B comea a fazer vrias ameaas a posse A. Em razo disto, A ingressa com interdito proibitrio em face de B. A ingressou com ao em 01.03.11, mas hoje dia 10.03.11. Enquanto a ao est sendo ajuizada, B pratica esbulho e expulsa A de sua propriedade. Note que quando A adentrou com a ao, esta estava adequada ao propsito. Porm, mesmo a ao no sendo a adequada, no preciso extinguir o interdito para que o juiz conhea da ao como de reintegrao de posse. O juiz tomar conhecimento da ao, levando em considerao a proteo que A necessita, para que retome a posse que ele perdeu. No final da ao, se for o caso, diante da simples propositura do interdito, o juiz poder declarar a reintegrao da posse para A. Se for o caso, se A entrar com petio afirmando que perdeu a posse, o juiz marcar uma justificao, A comprovar que foi posto para fora e o juiz vai determinar a reintegrao de A no imvel, se tiver condies. Do contrrio, se j tiver passado esta fase, o juiz dar a proteo que o legtimo possuidor realmente precisa para o efeito de retomar o imvel. Ex: A tem um crdito em relao B. Ao invs de cobrar a dvida, A pede a resciso de contrato. O juiz julgar extinto o processo. A que entre com a ao correta. esta a razo que eleva a importncia da questo. Sempre que a ao for possessria, a nomeao dada a ao, no impede que esta seja apreciada e que a proteo necessria seja dada.
Direitos reais
30

O CC no art. 1210 estabelece que os requisitos do interdito proibitrio, em princpio so: simples ameaa de turbao por parte do pretendente a prtica do esbulho e, como decorrncia disso, que a coisa se mantenha no campo da simples ameaa. Se a coisa sair da simples ameaa, aquele que se sinta ameaado pode pedir ao que o juiz imponha uma multa ao ru. Art. 931 - Aplica-se, quanto ao mais, o procedimento ordinrio. Em referncia a este dispositivo, h discusso acerca do fato de caber ou no concesso de liminar. H entendimento no sentido de que o interdito proibitrio no comporta concesso de liminar, porque quando o juiz determina a citao do ru, para que este se defenda dos termos da ao proposta, o despacho do juiz - cite-se, j significa: No invada! No turbe! J existe na determinao da citao uma ordem para que o ru no leve a ameaa dele adiante. Por esse motivo se entende que no interdito proibitrio no cabe a concesso de liminar. No entanto, o CPC, no art. 933 dispe que Aplica-se ao interdito proibitrio o disposto na seo anterior. Na seo anterior, o CPC trata da manuteno e reintegrao de posse, nas quais cabe a concesso de liminar. Pelo simples fato do juiz conhecer do interdito proibitrio, ele determina a citao, que vale como ordem, para que o ru no pratique o esbulho, no turbe. Se o ru no proceder dessa forma, a sim, haver invaso ou esbulho, a partir do qual caber a reintegrao da posse. Se o juiz disser que no cabe a liminar como se ele estivesse dizendo que a ordem dele para que se mantenha a situao, ento, vale como se tivesse sido concedida a liminar. No interdito proibitrio, o autor tem que pedir ao juiz que aplique ao ru a pena X, caso ele desrespeite a ordem dada. Cabe ao juiz verificar se est de acordo ou no com o valor proposto. O juiz pode abaixar ou concordar, mas no poder aumentar. Em matria processual, no cabe ao juiz a iniciativa, o juiz no age de ofcio, ele tem sempre que ser provocado pelo autor. Se o autor no pleitear o valor, o juiz no poder pleitear por ele. Por outro lado, se o autor pedir um valor muito alto, o juiz poder diminuir o valor. O que no pode ocorrer o juiz dar alm do que foi pedido (sentena ultra ou extra petita). Aspectos importantes: Lembre-se: em toda e qualquer execuo possessria, aplica-se a deciso de plano, sem mais discusso. Aplica-se tambm, nas aes possessrias o princpio da fungibilidade. Tem que existir o pedido de multa, no adianta o autor ingressar com o pedido de multa sem apresentar o valor desejado a esta.
Aula 16.03.11

DEMAIS EFEITOS DA POSSE A diferena de tratamento resultante da posse de boa e m f surte grandes efeitos quando se trata dos frutos e benfeitorias. FRUTOS: O CC dispe que os frutos, produtos e rendimentos so bens acessrios (art. 92 e 95 do CC). So duas as teorias acerca do tema: Teoria objetiva: afirma que os frutos so as utilidades que a coisa normalmente produz reiteradamente, em razo da sua prpria fora orgnica, mantendo as mesmas caractersticas, sem danificar a prpria coisa. Essa teoria leva em conta o conceito orgnico da coisa. Ex: Frutos, vegetais, cafeeiro. Essa teoria orgnica, no atende a todos os interesses da sociedade, vez que ela circunscreve isso a fora orgnica da coisa. Por esse motivo, passou-se a entender a necessidade de outro conceito que abrangesse os benefcios inorgnicos que no so decorrentes exclusivamente da fora orgnica da coisa e que compreendesse outras coisas resultantes da atividade do homem sobre a natureza, sobre as coisas, propriamente ditas. nesse contexto que entram os frutos civis, como os rendimentos, os aluguis, que produzem um determinado resultado. Teoria subjetiva: leva em considerao as riquezas que a coisa pode produzir, como decorrncia de um bem patrimonial, como os frutos de uma colheita e os frutos
Direitos reais
31

decorrentes da atividade do homem sobre a natureza, que no estariam compreendidos no conceito objetivo, que ficam circunscritos fora orgnica da coisa. H divergncia dos autores em relao a qual teoria teria sido adotada pelo CC. Washington de Barros Monteiro afirma que o CC adotou a teoria objetiva. No entanto, essa questo mais referente a semntica, pois o que realmente importa a possibilidade de podermos resolver todos os problemas atravs dos dispositivos do CC. Quanto origem, os frutos podem ser: Frutos naturais: aqueles que se desenvolvem naturalmente, pela fora orgnica da coisa. Frutos industriais: aqueles que decorrem da atividade do homem sobre a natureza. Frutos civis: abrangem os rendimentos que uma coisa possa produzir. Ex: juros, aluguel de uma casa. Outro aspecto importante, leva em considerao o estado dos frutos, pois tem reflexo direto sobre a legislao, so eles: Frutos pendentes: so aqueles ligados a rvore que os produziu pelos ramos ou pela raiz. Ex: Mandioca, cenoura, batata, cebola. Frutos percebidos: so os frutos que j foram colhidos. Ex: Laranja. Frutos estantes: so aqueles frutos que foram produzidos, percebidos e esto armazenados aguardando a sua comercializao. Ex: Laranjas colhidas e armazenadas em caixas no armazm. Frutos percepiendos: so aqueles que j deviam ter sido colhidos e no foram. Ex: A laranja que est quase estragando na rvore e que ainda no foi colhida. Frutos consumidos: aquele que j no existem mais por terem sido consumidos. Em princpio, os frutos devem pertencer ao proprietrio. Se A dono de uma fazenda de produtos hortifrutigranjeiros, tudo que a fazenda produzir pertence a A, em decorrncia disso, cabem os frutos ao proprietrio. Muitas vezes, essa fruio natural, o prprio proprietrio est se utilizando da coisa, ento, ele diretamente colhe os frutos decorrentes da produo. Outras vezes ele o faz indiretamente: A tem uma casa. Ele pode alugar e receber um aluguel. A pode indiretamente colher os frutos por esse meio. Por fora de um negcio jurdico, A pode arrendar sua fazenda para B e excluir os frutos do pomar, obrigando o arrendatrio a entregar os frutos. uma questo de ajuste entre as partes interessadas. Se o acerto for feito, isso que vale. Importante: Se no existir um vnculo entre o proprietrio e aquele que est usufruindo da coisa, isso pode dar margem a uma ao do legtimo proprietrio tentando retomar a posse. Teremos a ao reivindicatria. Nesta situao, julgada procedente a ao e determinada a restituio da coisa ao legtimo dono, sero necessrias algumas respostas: De quem so os frutos? Algum deve ser indenizado? A partir de quando? E quanto s benfeitorias? Houve deteriorao das acesses existentes? A quem cabe a responsabilidade por estas indenizaes? Todas essas questes so reguladas pelo CC. Acolhida a ao de reivindicao, o legislador teve que optar por uma de duas situaes. - H um proprietrio que foi negligente. Ao perder a posse, ele deveria ter tomado providncias e no tomou. Existe o possuidor que tomou conta daquela coisa, usufruiu dela, mas cuidou dela e tornou-a produtiva, o que vem de encontro ao interesse da prpria sociedade. A quem pertencem esses frutos, essa benfeitorias, que partido o legislador deveria ter tomado ou tomou? Se formos analisar a questo sob este prisma, verificaremos que o legislador optou por atender aos interesses maiores da sociedade, ficando com o possuidor, ficando contra o proprietrio que foi negligente. Para resolver essa pendncia, a primeira coisa que o legislador levou em conta foi: possuidor de boa f ou possuidor de m f? O legislador comeou a analisar o problema avaliando a boa f. claro, que existe a possibilidade do possuidor de boa f transformar-se em possuidor de m f.
Direitos reais
32

Por que esse possuidor de boa f tem direito aos frutos? Em face do fato de que o possuidor de boa f est ciente e consciente de que a coisa sua e no prejudica ningum, por isso equiparado ao proprietrio e age como se fora o legtimo proprietrio, portanto, tem direito de colher os frutos. Porm, o Professor Caio Mario no adota este ponto de vista. Afirma que o legislador est abrindo uma exceo nesta questo, atribuindo o direito aos frutos ao possuidor de boa f. No entanto, os autores de modo geral, sustentam que para se falar que uma pessoa est equiparada ao legtimo proprietrio, necessrio ter alguma coisa a mais: preciso ter um ttulo. Pode at mesmo ser um ttulo putativo, ou seja, um ttulo que d a ela a convico de que ela dona, nem que seja um ttulo falso. H outra situao interessante que est disposta no art. 1.263: Quem se assenhorear de coisa sem dono para logo lhe adquire a propriedade, no sendo essa ocupao defesa por lei. Ex: Se A adentra um terreno que estava abandonado pelo dono, passa a cultivar a terra, torna-a produtiva e ningum o aborrece. Com o decorrer dos anos, ningum toma nenhuma providncia, isso d a A, a condio de que ele se apossou de um terreno sem dono e, dentro da viso de um leigo, ele se torna o proprietrio do terreno, inclusive com a legitimidade para a prtica de todo e qualquer ato relacionado a essa condio. Ento, sendo possuidor e estando de boa f, por fora pura da ocupao e diante do fato do proprietrio ter negligenciado a sua condio, A ter direito aos frutos percebidos (art. 1214 do CC), enquanto ele estiver de boa f. Art. 1.214. O possuidor de boa-f tem direito, enquanto ela durar, aos frutos percebidos. Pargrafo nico. Os frutos pendentes ao tempo em que cessar a boa-f devem ser restitudos, depois de deduzidas as despesas da produo e custeio; devem ser tambm restitudos os frutos colhidos com antecipao. Ex: Reivindicao de uma fazenda de caf. O reconhecimento de que o possuidor era de boa f e tem direito a todos os frutos colhidos at um determinado momento, certamente, ser um valor muito expressivo. A produo cafeeira cclica, um ano produz muito e no outro, produz pouco. A conseqncia disto em termos de produo grande, a indenizao ser baseada na produo cclica. Analisando o pargrafo nico do art. 1214: Por que o possuidor de m f no tem direito aos frutos colhidos por antecipao? Se o possuidor antecipa o momento da colheita, ele d amostra de que est de m f, pois os frutos pendentes sero daquele que for considerado proprietrio da coisa. No h como destruir a presuno de m f decorrente dos frutos colhidos por antecipao. H somente uma exceo. Em um caso pode-se admitir que o possuidor fique com os frutos que ainda no foram colhidos se por conta de um fenmeno da natureza, os frutos so derrubados do p. Neste caso, o possuidor poder ficar com os frutos que ainda no estariam em condies de serem colhidos. Ex: Produo de laranjas, as laranjas ainda no esto no ponto de serem colhidas, h um vendaval que derruba todas as laranjas. O possuidor poder ficar com os frutos que no estariam ainda em condies de serem colhidos, pois no foi ele quem colheu os frutos e sim o vendaval que provocou isso. O CC no art. 1215 prev ainda outras duas hipteses: Art. 1.215. Os frutos naturais e industriais reputam-se colhidos e percebidos, logo que so separados; os civis reputam-se percebidos dia por dia. 1) O fruto enquanto pendente, a partir do momento que colhido, passa a ser fruto percebido. O produto de uma indstria, na medida em que vai saindo da mquina e considerado pronto, vai sendo colhido pelo dono da empresa. 2) Os frutos civis so produzidos/colhidos dia a dia. Os frutos so os rendimentos que uma coisa pode produzir. Como por exemplo, os juros, a partir de um montante, o dono ou o titular do direito vai colhendo os frutos. Ex: Uma casa alugada com aluguel fixado em R$ 30.000,00. Portanto, R$ 1.000,00 por dia. Se a sentena estabelecer que at o dia 10 o direito de retomar a coisa do legitimo proprietrio e que a partir da o reivindicante poder tomar posse da coisa, quer dizer que o possuidor dever pagar aluguis a partir do dia 10. Isso ter grande influncia em face da necessidade da fixao da indenizao do reivindicante.
Direitos reais
33

Contudo esse no um critrio universal, em cada legislao, h disposies distintas, isso somente o que se aplica no direito brasileiro. Art. 1.216. O possuidor de m-f responde por todos os frutos colhidos e percebidos, bem como pelos que, por culpa sua, deixou de perceber, desde o momento em que se constituiu de m-f; tem direito s despesas da produo* e custeio. Nesse dispositivo, o CC trata de situaes diferentes. Se o possuidor de m f, ele no tem direito a coisa nenhuma. Se ocorrer de ficar definida a m f, antes mesmo da propositura da ao, tudo o que ele fizer a partir dali, mesmo que no exista ao em andamento, o possuidor de m f ter que indenizar, pois est ciente e consciente de que a coisa no sua e, consequentemente, est prejudicando algum. O CC estabelece ainda, que o possuidor responde pelos frutos que ele deixou de colher, porque retendo a coisa, ele prejudicou o proprietrio e impediu que este usufrusse dos frutos. *tem direito s despesas da produo e custeio: apesar de ser possuidor de m f, se a coisa est produzindo, se os frutos ficarem para o legtimo proprietrio, este no pode enriquecer se aproveitando do trabalho alheio. por isso que o possuidor, mesmo sendo de m f, deve ser indenizado pelas despesas de manuteno e custeio. Do contrrio, o legtimo possuidor enriquecer as custas do trabalho de outro. INDENIZAO DAS BENFEITORIAS Benfeitorias so todas as obras feitas em uma coisa. Essas obras podem ter trs finalidades diferentes: Benfeitorias necessrias: evitar que ela se deteriore ou para conserv-la, Benfeitorias teis: para torn-la mais til; Benfeitorias volupturias: para embelez-la ou torn-la mais agradvel. Neste caso, em cada situao concreta, preciso verificar a circunstncia na qual a benfeitoria aplicada. Art. 1.217. O possuidor de boa-f no responde pela perda ou deteriorao da coisa, a que no der causa. Ex: Uma piscina p construda em uma casa. Normalmente a piscina um lugar de descanso, nesse caso, uma benfeitoria volupturia. J se a piscina for construda numa academia, ser benfeitoria til. preciso tomar o cuidado de levar em considerao aquilo que , em concreto, necessria ou no, til ou volupturia. As disposies do CC tm aplicao sempre, levando-se em conta se o possuidor de boa f, de m f, bem como as benfeitorias. Alm disso, temos as acesses. Acesso: toda coisa nova, tudo aquilo que adere coisa e da qual no pode mais ser separada. Ex: A construo de uma casa acesso. Tudo o que se faz na casa benfeitoria. As modificaes posteriores que possam vir a ser realizadas sero benfeitorias. O CC no faz referncia s acesses. aplicado quanto s acesses, tudo aquilo que se aplica s benfeitorias. As acesses so sempre indenizadas com base no valor real e atual.
17.03.11

Quando surge o problema da restituio da coisa aquele que demandou e teve ganho de causa, surgem os problemas das benfeitorias. Ou o cidado toma posse da coisa e mantm as coisas do jeito que as encontrou at a restituio da posse ao legitimo possuidor. Mas o que normalmente ocorre que aquele que assume a posse procure melhor-la realizando benfeitorias. O CC, a partir do art. 1219, trata especificamente do direito de indenizao das benfeitorias. Art. 1.219. O possuidor de boa-f tem direito indenizao das benfeitorias necessrias e teis, bem como, quanto s volupturias, se no lhe forem pagas, a levant-las, quando o puder sem detrimento da coisa, e poder exercer o direito de reteno pelo valor das benfeitorias necessrias e teis. Art. 1.220. Ao possuidor de m-f sero ressarcidas somente as benfeitorias necessrias; no lhe assiste o direito de reteno pela importncia destas, nem o de levantar as volupturias. Pode-se observar que neste dispositivo, o legislador, de certa forma, no concede benefcios ao possuidor de m f.
Direitos reais
34

A benfeitoria necessria se estende a tudo aquilo que se preste conservao, manuteno e impede a deteriorao da coisa, como por exemplo, a pintura da casa. O possuidor que pague uma hipoteca est lutando para conservar a coisa, pois do contrrio, ir perd-la. Nessas coisas todas, o possuidor de m f no tem direito de reteno, tampouco de indenizao teis. Em outras legislaes, as benfeitorias teis so indenizadas ao possuidor de m f, vez que elas agregam valor coisa. Art. 1.222. O reivindicante, obrigado a indenizar as benfeitorias ao possuidor de m-f, tem o direito de optar entre o seu valor atual e o seu custo; ao possuidor de boa-f indenizar pelo valor atual. No Brasil, a perda do valor da moeda muito grande. Falar em dar ao possuidor o direito de escolha entre o valor de custo e o atual injusto. S poderamos considerar justa esta situao se a moeda mantivesse sempre o mesmo patamar. O prprio STF tem deciso em que manda aplicar a correo monetria, na Revista dos Tribunais n 70, pg. 185 h um acrdo, no qual o STF decide que para que se permita que o possuidor possa escolher entre um ou outro que se corrija para as mesmas datas, o valor de custo e o atual. Esta indenizao que se paga ao possuidor de m f em relao s benfeitorias necessrias uma indenizao inqua, diante da opo que o CC oferece e que se no for atenuada pela correo monetria, ser um valor absurdo. Carvalho Santos defende a tese de que sempre o valor da indenizao deveria ser baseada no valor real e atual. Este direito indenizao corresponde quilo que o possuidor de boa f tem, tanto as benfeitorias necessrias, como as teis. O legislador d, ainda, ao possuidor de boa f, o direito de levantar as benfeitorias volupturias, se a retirada no causar danos coisa. Se o proprietrio achar que no deve indenizar as benfeitorias volupturias, no ser necessrio, pois se ele observar que no possvel levantar a benfeitoria volupturia sem acarretar danos. Para que indenizar por essas benfeitorias, se estas no podero ser retiradas em razo do dano que causaro? Benfeitoria Pressupe a execuo de obra em uma coisa que j existe. A construo de um curral em uma fazenda uma benfeitoria necessria, porque se for uma fazenda de criao, ela no poder se desenvolver se no tiver um curral. Acesso Tudo aquilo que se faa que coisa nova acesso. A plantao de um pomar acesso. preciso que se leve em conta tudo aquilo que novo.

Em se tratando de benfeitorias, necessrio ter viso ampla das circunstncias as quais elas se aplicam, devem ser considerados todos os aspectos da questo. O direito civil assegura ao possuidor o direito indenizao, assegurando a ele o direito de reteno. Alguns autores colocam o direito de reteno como direito pessoal e outros como direito real. Parece mais sensato coloc-lo como direito real do que um direito pessoal, como um direito de garantia, ao passo que o direito de reteno pode ser oposto at contra o legtimo proprietrio da coisa. Ex: Ao de reivindicao em que se discute o domnio. O possuidor ope seu direito de reteno e retm a coisa, breca o exerccio do direito como proprietrio at que a indenizao referente s benfeitorias seja paga, por isso, parece mais acertado colocar o direito de reteno como direito real. O direito de reteno oposto para paralisar o proprietrio at que ele indenize o valor devido, por fora dos melhoramentos ou acesses realizadas. O STF admite que se aplique s acesses tudo aquilo que se aplica as benfeitorias. As acesses tm que ser indenizadas sempre pelo valor real e atual. Esse valor no deve ser arbitrariamente reconhecido. s vezes, a prpria lei deixa claro o exerccio do direito de reteno. No entanto, em outras situaes, o legislador sequer toca no assunto. Por essa razo, o juiz dever analisar caso a caso. O direito de reteno se baseia na equidade.
Direitos reais
35

Equidade: Nesse caso, a equidade se refere a manter igualdade entre as partes, a dar o mesmo tratamento s partes, quando no houver dispositivo que possa ser aplicado. O que deve ser feito a justia no caso concreto. justo que se aplique a correo monetria a fim de se atualizar o valor da indenizao. Importante: O direito de reteno no pode ser aplicado todos os casos. Em alguns casos, a jurisprudncia se mantm tranqila. Ex: A manda um relgio para conserto. Se A no pagar pelo servio, o relojoeiro poder reter o relgio. Embora a lei no seja expressa acerca desse tema, se o relojoeiro quiser, poder reter a coisa se ou at que o pagamento do conserto seja efetuado. Requisitos do direito de reteno: 1) A pessoa deve deter a posse de determinada coisa. 2) Um crdito do retentor em relao ao possuidor ou dono. 3) necessrio que esse crdito seja decorrente de despesas ou servios contrados com relao conservao da coisa. 4) Nexo de causalidade: o trabalho executado em cima de uma coisa que deva ser entregue ao possuidor da coisa. Sempre que exista isso, cabe o direito de reteno. importante frisar que pouco importa se a lei expressamente autoriza ou no, desde que estejam presentes os requisitos, aplicvel o direito de reteno. As benfeitorias se compensam com os danos. Art. 1.221. As benfeitorias compensam-se com os danos, e s obrigam ao ressarcimento se ao tempo da evico ainda existirem. S possvel pedir a indenizao das benfeitorias se elas existirem no momento em que a coisa dever ser devolvida. Se as benfeitorias ou acesses foram realizadas, mas, por exemplo, a casa caiu, nessa situao, no h o direito de ser indenizado por essas coisas, uma vez que elas na mais existem. Entretanto, se as duas coisas ainda existirem, se h benfeitoria, mas se acarretei danos coisa, tero que ser indenizadas. o principio da justia, so os princpios gerais do direito: viver honestamente; no lesar a outrem, dar a cada um o que seu. Existente a benfeitoria, o CC d a medida exata. Art. 1.218. O possuidor de m-f responde pela perda, ou deteriorao da coisa, ainda que acidentais, salvo se provar que de igual modo se teriam dado, estando ela na posse do reivindicante. Essa uma hiptese difcil de acontecer. Sendo possuidor da coisa e acarretando danos a coisa, seja de m f ou boa f, terei que indenizar. No entanto, o possuidor de boa f somente ter que indenizar se houver dolo ou culpa. J o possuidor de m f tratado de forma discriminatria, responder pelos danos, somente ser isentado da no indenizao se provar que os danos teriam ocorrido ainda que estivem na posse do legtimo proprietrio. O CPC previa a hiptese de embargos do devedor no art. 744. Havia a discusso acerca do cabimento dos embargos de reteno das benfeitorias. Este artigo acabou sendo revogado e o CPC acabou transferindo os embargos de reteno para o art. 745, inciso IV. Art. 745. Nos embargos, poder o executado alegar: IV - reteno por benfeitorias necessrias ou teis, nos casos de ttulo para entrega de coisa certa (art. 621); Note que estes embargos no so mais cabveis. Assim sendo, a situao do possuidor que fez benfeitorias, dever alegar isso na contestao da ao possessria ou na ao de reivindicao, dever especificar no processo como era antes e como ficou. Os valores sero apurados durante o processo. O juiz na prpria sentena reconhecer ou no as benfeitorias. Se o juiz no levantar a questo, no caber embargos de reteno pela benfeitoria. No haver o direito de reter a coisa at ser indenizado. A coisa dever ser entregue e ter que ser movida ao e fora da coisa, aguardar a tramitao da ao, a fim de receber a indenizao pelas benfeitorias. Os EMBARGOS DE RETENO somente so cabveis na ao de reivindicao e assim mesmo, desde que tenham sido alvos da contestao. Na ao possessria no cabem embargos de reteno, tendo em vista tratar-se de ao de execuo direta, no tem fase prpria de execuo.
Direitos reais
36

Art. 1.210. O possuidor tem direito a ser mantido na posse em caso de turbao, restitudo no de esbulho, e segurado de violncia iminente, se tiver justo receio de ser molestado. 1 O possuidor turbado, ou esbulhado, poder manter-se ou restituir-se por sua prpria fora, contanto que o faa logo; os atos de defesa, ou de desforo, no podem ir alm do indispensvel manuteno, ou restituio da posse. O dispositivo acima trata da legtima defesa da posse ou do desforo pessoal. Alguns autores denominam de autotutela da posse, que trata do fato do prprio possuidor recuperar ou defender a posse sem ajuda da fora policial. inteiramente compreensvel, pois raramente nos momento da ameaa, haver uma autoridade por perto que possa proteg-lo dessa ameaa. Os dois institutos que tratam da defesa da posse diferem grandemente. - Na legtima defesa da posse existe uma turbao que est sendo levada a efeito por algum contra a posse de outra pessoa. Esta pessoa que est tendo a sua posse turbada, ir se defender contra aquele que est turbando a sua posse, com o intuito de no permitir que aquele que est turbando a posse no consiga obt-la. Importante, portanto, chamar ateno para isso. Na legitima defesa da posse h hiptese de algum que est sendo ou est tendo a posse turbada e esta defendendo a sua posse. Requisitos da legtima defesa da posse: 1) O possuidor tem direito de lanar mo da defesa da posse que, tanto ser do possuidor direto como do indireto. Qualquer possuidor direto ou indireto pode defender plenamente a sua posse, desde que a turbao seja injusta. O possuidor indireto pode valer-se da legtima defesa da posse tambm. O detentor e o guarda que estiver tomando conta da posse de outrem, poder atuar em legtima defesa da posse. A agresso ser justa sempre que qualquer pessoa tentar agredir ou turbar a posse de outrem. A agresso ser justa se partir do antigo possuidor tentar retomar a posse que lhe foi tomada. 2) Tem que existir proporcionalidade nos meios de defesa, tal como existe na legtima defesa pessoal. No pode ir alm da defesa da posse, deve ser limitada prtica dos atos necessrios para a sua defesa.
Aula 23.03.11

S se pode falar em legitima defesa se estiver acontecendo a agresso. J no DESFORO IMEDIATO, j houve a agresso, o possuidor j perdeu a posse e ele tenta retom-la. muito mais amplo que a legtima defesa. O CP no admite essa situao. Se o possuidor agredir posteriormente o seu agressor, ato ilcito e poder configurar o crime do art. 345 do CP (exerccio arbitrrio das prprias razes), salvo se preencher os requisitos do desforo imediato. O art. 188 explcito nesse sentido: Art. 188. No constituem atos ilcitos: I - os praticados em legtima defesa ou no exerccio regular de um direito reconhecido; II - a deteriorao ou destruio da coisa alheia, ou a leso a pessoa, a fim de remover perigo iminente. Pargrafo nico. No caso do inciso II, o ato ser legtimo somente quando as circunstncias o tornarem absolutamente necessrio, no excedendo os limites do indispensvel para a remoo do perigo. Art. 345 do CP exerccio arbitrrio das prprias razes. O CC no adentra em detalhes acerca do desforo imediato, mas a doutrina deixa claro os seus requisitos: 1) S pode se valer do desforo o prprio possuidor pessoalmente, no pode se fazer representar por outra pessoa, o possuidor tem que estar frente dessa tentativa de recuperao da posse perdida. - So poucos os autores que entram nesse detalhe, de exigir a presena do possuidor. Mas isso fundamental no caso, vez que o desforo direito inderrogvel, ou seja, o prprio possuidor tem que estar frente, no momento em que estiver retomando a posse perdida. O possuidor no conseguir, na maioria das vezes, conseguir retomar a posse sozinho., ele pode contar com a Jud de outras pessoas, mas tem que estar junto com essas pessoas. 2) O desforo imediato tem que ser exercido de forma moderada, tem que agir usando moderadamente os meios necessrios para recuperar a posse perdida. Como em toda excludente, a legitima defesa tambm exige o uso moderado dos meios necessrios.
Direitos reais
37

- Se o possuidor se exceder, responder por eventuais danos causados civil e/ou penalmente pelo que acontecer, pois sua conduta poder incidir na prtica de outro crime, isso poder provocar uma verdadeira guerra. - preciso que se tenha em mente que esse recurso s admitido nos casos em que no haja a possibilidade de se recorrer as autoridades policiais ou judicirias. Por ser uma questo que, em princpio envolve direito civil, normalmente, se procurado, o delegado de polcia em primeiro instante dir que no tem nada a ver com isso, deixando claro que no tomar nenhuma atitude. - O problema maior reside no tpico final do que estabelece o art. 1210. Art. 1.210... 1 O possuidor turbado, ou esbulhado, poder manter-se ou restituir-se por sua prpria fora, contanto que o faa logo; os atos de defesa, ou de desforo, no podem ir alm do indispensvel manuteno, ou restituio da posse. A expresso contanto que o faa logo causa dvidas. Estamos em um pas de grandes propores e o simples deslocamento de um local para outro pode levar certo tempo. preciso que se d tempo ao possuidor legtimo para que rena condies para tentar retomar a posse, pois pode ocorrer de existir uma verdadeira quadrilha. Alguns autores falam que esse contanto que o faa logo pode levar dois ou trs dias, outros afirmam que pode demorar at mais de dois meses. importante ter presente que esta reao somente pode ser exercida contra o esbulhador, nunca contra o possuidor legtimo, que pode estar tentando recuperar a posse. necessrio que o juiz verifique se aquele que est tentando retomar a posse pela fora agressor, usurpador ou legtimo proprietrio. PROPRIEDADE O direito de propriedade, indiscutivelmente, o direito real mais importante, em razo da representatividade que este direito possui na vida das pessoas de modo geral. O direito de propriedade existe por si s, todos os outros direitos reais so parcelas do direito real de propriedade. O direito de propriedade inato ao ser humano. Desde o nascimento todos nos temos a noo do que nos pertence. Art. 1.225. So direitos reais: I - a propriedade; II - a superfcie; III - as servides; IV - o usufruto; V - o uso; VI - a habitao; VII - o direito do promitente comprador do imvel; VIII - o penhor; IX - a hipoteca; X - a anticrese. Existem inmeras teorias acerca do tema em pauta. Mas o que realmente importa o carter do direito de propriedade. Sempre foi visto como direito absoluto. Os primeiros Cdigos que foram elaborados deram essa conotao ao direito de propriedade. O Cdigo de Napoleo (1808) j dispunha que o direito de propriedade o direito de dispor, usar e gozar da coisa, da maneira mais absoluta, desde que se cumpram as leis de regulamento ou que no as viole. Essa definio do CC francs foi muito criticada. Washington de Barros Monteiro afirma que essa definio tem duas falhas muito importantes: 1) Afirma que o direito de dispor, usar e gozar da coisa da maneira mais absoluta. No entanto, no existe grau para definir se absoluta. Ou absoluto ou no , mais absoluto ou menos absoluto no existe. 2) Diz respeito parte final em que o CC francs estabelece que desde que se cumpram as leis de regulamento ou que no as viole. Essa definio quer dizer que esse direito de propriedade absoluto, mas no absoluto, pois tem que observar as limitaes impostas pelas leis e regulamento. Se existe alguma regra a ser observada, no direito absoluto. O CC francs apelidado de Cdigo da Propriedade, em razo de que este teve muita preocupao em cuidar de assuntos referentes proteo da propriedade, normalmente, propriedade imobiliria.
Direitos reais
38

O direito de propriedade no definido no CC/1916 e nem no CC/2002. Os dois cdigos trazem disposies acerca dos direitos de propriedade. Na essncia, as disposies em ambos os Cdigos so as mesmas. Art. 1.228. O proprietrio tem a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de reav-la do poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha. EVOLUO DO DIREITO DE PROPRIEDADE Primitivamente, no havia preocupao com o direito de propriedade. Na poca em que o homem morava nas cavernas, sua nica preocupao era com a subsistncia. A propriedade era coletiva, no havia noo de direito propriedade e cada um agia por si s e se preocupando com a sua sobrevivncia. A primeira preocupao, no h nada que confirme isso, talvez, tenha sido referente aos instrumentos de caa. Numa disputa que pudesse surgir, prevalecia sempre a posio do mais forte. Vivia-se na realidade, tal como os animais, em termos de proteo ao territrio. Tudo pertencia a todos e todos viviam sem preocupao. A nica preocupao era proteger a caverna contra eventuais invasores. O homem, at por fora da sobrevivncia, passou a ocupar a mata em torno de sua caverna, com a preocupao de prover sua alimentao, pois ali estaria o que ele precisava para sobreviver. Posteriormente, ainda neste tempo, a propriedade era coletiva e a mulher comea a ganhar destaque pela supremacia que ela exercia em relao aos descendentes. No havia vnculo entre os descendentes e o pai. O vinculo existia com a me, assim aos poucos, vai surgindo o matriarcado, o domnio da me sobre todo o cl. Com o decorrer do tempo, com os agrupamentos maiores, os membros da coletividade passaram a colocar como chefe uma pessoa mais velha, um ancestral comum membro do grupo. Aqui surge a primazia do ascendente, detentor do poder em relao aos outros. Surgiu, ento, o patriarcado e depois disso, com o desmembramento dos grupos maiores, as famlias foram se localizando, surgindo a propriedade familiar. A propriedade familiar era do grupo da famlia, mas sem o carter de permanncia definitiva, at porque esses grupos se deslocavam atrs da caa da qual eles se alimentavam, para outras regies. O homem vivia da caa e por isso se deslocava atrs da caa. A partir disto, temos a propriedade familiar, porem, no em carter perptuo, mas sempre temporrio, porque acompanhavam o deslocamento da caa. Por volta de 450 a.C. surgiu a lei das Doze Tbuas. Eram 12 placas de bronze nas quais estavam escritos os direitos dos cidados. Nessa poca j existia uma espcie de propriedade, porm estas eram rudimentares, mas j em termos individuais. A partir da esta propriedade vai se ampliando. Primeiro teve origem a propriedade aristocrtica e depois as individuais. No direito romano, na fase clssica, com as grandes conquistas de Roma, encontramos as propriedades aristocrticas e tambm as propriedades da Igreja, resultante das concesses de Roma. Como Roma passou a dominar o mundo, a fim de manter a sua autoridade, ela tinha inmeras propriedades no mundo. Para pode administrar todo seu imprio, Roma passou a conceder a propriedade dessas reas aos grandes guerreiros militares que passavam a ser proprietrios, com a obrigao de manter o poder de Roma. Vo surgindo privilgios, concesses e a preocupao, sempre a propriedade imobiliria e nunca a propriedade mvel, exceto a propriedade dos escravos, que foi mantida desde a poca da Roma antiga. Posteriormente, na idade mdia, surgiram as propriedades feudais. Os nobres obtinham as concesses das terras e os Senhores Feudais tinham seus vassalos, aqueles que se dedicavam a trabalhar na terra, praticamente recebendo unicamente o alimento para sobreviver. Na Frana, nessa poca, todas as propriedades pertenciam ao Rei. O rei usufrua indistintamente de seus benefcios, alm de cobrar impostos arbitrariamente. Isso acabou dando origem Revoluo Francesa em 1889. Os reis e a famlia foram guilhotinados e membros da prpria revoluo acabaram assim, por fora de discordarem do movimento. Como decorrncia da Revoluo Francesa e da Declarao dos Direitos Humanos, surgiu o direito absoluto da propriedade individual. No se admitia a ingerncia do Estado neste tipo de propriedade.
Direitos reais
39

O CC de Napoleo Bonaparte de 1903 acabou sendo influenciado pela Revoluo Francesa e inseriram esses direitos de propriedade no texto legal. O CC francs exerceu uma influncia muito grande sobre os outros Cdigos em todo o mundo, principalmente na Europa. Na Rssia acabou surgindo o problema de se partir para o extremo oposto, abolindo-se a propriedade privada e criando a propriedade socialista, nos termos do art.11 da Constituio Russa. Essa propriedade socialista, como propriedade do Estado a terra, o subsolo, as guas e os meios bsicos de produo. O DIREITO DA PROPRIEDADE COMO DIREITO ABSOLUTO: na realidade este direito absoluto no pode ser entendido no sentido de cada um fazer o que bem entender com a propriedade. No entanto, o direito de propriedade, sob certo aspecto, absoluto, pois pode ser oposto contra qualquer pessoa que injustamente detenha a coisa que no dele. Se ele pode ser oposto erga omnes , necessariamente nesse sentido, um direito absoluto. Por outro lado, o mais completo direito real. Todos os outros derivam dele. O exerccio do direito de propriedade sofre restries legais, decorrentes de leis ou de normas. O direito de propriedade, alm de ser absoluto no sentido de ser oposto contra qualquer pessoa, exclusivo. O prprio CC proclama isto no art. 1231. Art. 1.231. A propriedade presume-se plena e exclusiva, at prova em contrrio. Essa exclusividade significa que no podem duas pessoas serem proprietrias de uma nica e mesma coisa. Quanto aos condomnios, cada condmino pode praticar sobre a coisa todos os atos que o outro pode praticar, qualquer condmino, independente da anuncia de outro condmino pode defender a sua propriedade sozinho contra qualquer outra pessoa. Desses dois atributos (absolutismo e exclusividade) deriva outra caracterstica: a propriedade irrevogvel. Tudo aquilo que o proprietrio faz na coisa, s pode ter fim se o proprietrio se manifestar. Se ele no se manifestar no sentido de por fim a aquela situao, o que est disposto permanece. Importante ressaltar que o direito de propriedade somente desaparece a medida que algum se torna o novo proprietrio da coisa. Alguns autores dizem ser caracterstica do direito de propriedade, o princpio da elasticidade.
Aula 24.03.11

A propriedade pode ser classificada em plena e limitada. O uso, gozo e disposio so autnomos, portanto, qualquer um deles podem sair da propriedade. Saindo algum desses elementos da propriedade plena, esta passa a ser limitada. A propriedade resolvel tem todos os elementos reunidos, mas tem um prazo certo, aps o qual ela acaba se extinguindo. Ex: compra e venda com reserva de domnio, pacto de retrovenda. Alm desses elementos, alguns autores falam do princpio da elasticidade que provoca discusso na doutrina. Proteo especfica do direito de propriedade A proteo especifica da posse so os interditos possessrios. Se houver turbao, esbulho ou ameaa, para cada uma dessas ameaas h a ao correspondente. Na propriedade tambm h a proteo especfica. Imaginemos que no existisse nenhum interdito possessrio. Se algum viesse turbar a posse, seria necessrio ingressar com ao de reivindicao para determinar quem tem o domnio da coisa. Cada vez que algum turbasse a minha propriedade, eu teria que juntar meu ttulo de propriedade, alm de fazer prova que sou o titular disso, por meio da filiao e se outras pessoas foram proprietrias do imvel, isso teria que ser feito toda vez que algum questionasse a posse. Para evitar tudo isso que surgiram os interditos possessrios, pois possvel resolver a questo at por meio de uma liminar. O CC no admite a mistura da ao possessria com a ao de reivindicao, tudo tem que ser discutido em tempo e hora. Na AO DE REIVINDICAO h discusso do jus in re, ou seja, o direito de propriedade, discute-se o domnio do objeto da discusso, quem o proprietrio. Por esse motivo, essa ao de reivindicao AO DOMINIAL, ao real que exige sempre a participao do proprietrio, significa dizer que somente o proprietrio pode mover esta ao. Importante
Direitos reais
40

recordar que o art. 10 do CPC dispe exatamente isto. Obrigatoriamente devem intervir na ao reivindicatria o marido e a mulher para que a ao possa seguir seus efeitos. Se o autor ingressar sozinho, o juiz dever determinar que a esposa seja citada e integre a lide, por tratar-se de litisconsrcio necessrio. Alm disso, esta ao erga omnes, pode ser oposta contra qualquer pessoa que injustamente detenha a posse da coisa. uma ao que sempre exige sempre a prova do domnio da pessoa sobre a coisa que o objeto de discusso. Para que a pessoa seja legitimada, ela tem que ser a proprietria da coisa. Na ao de reivindicao, o que se discute o ttulo. O que ocorrer normalmente que o autor move ao afirmando ser proprietrio e quem est na posse disso no o proprietrio. Ao ser citado o demando dir que ele o proprietrio. Ambos devem apresentar o ttulo aquisitivo. O que o juiz analisar os ttulos apresentados para decidir a lide. O ttulo perfeito que se sagrar vencedor. Para que esta verificao seja feita, quem prope a ao tem que juntar o seu ttulo e de todos os seus antecessores. Deve existir uma sequncia perfeita entre o vendedor e o novo comprador. Qualquer falha trar como conseqncia a deduo de que a pessoa no a legtima proprietria da coisa. A pessoa que mover a ao de reivindicao dever na petio inicial, o autor dever fazer uma descrio perfeita da rea que ela est reivindicando, a fim de proporcionar a perfeita identificao do imvel e dar ao juiz a certeza de que realmente se trata do ttulo do imvel objeto da aco. O simples compromisso de compra e venda d direito pessoal ao promitente comprador, ele no outorga direito real, mas sim, direito pessoal. Alm dessas aes, h tambm, a AO NEGATRIA, que tem como fundamento o art. 1231 do CC. Art. 1.231. A propriedade presume-se plena e exclusiva, at prova em contrrio. Na ao negatria, o que vai se discutir a exclusividade do domnio sobre aquela propriedade. a propriedade exclusiva da coisa. Ex: Pode ocorrer de A afirmar ser dono do terreno de B, sendo que cada um dono de metade. No entanto isso no verdade. B poder ingressar com essa ao negatria ou com a ao de declarao para confirmar a sua posse exclusiva. O direito de propriedade absoluto, contudo, em razo das inmeras limitaes que esse direito sofre, esse direito no to absoluto assim. Essas limitaes podem ser de ordem funcional, administrativa, militar, penal, enfim, em todos os campos do direito, encontraremos algum tipo de limitao ao direito de propriedade. Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade, nos termos seguintes: XXII - garantido o direito de propriedade; essa garantia ao direito de propriedade tem que se observar o que estabelece a CF. XXIII - a propriedade atender a sua funo social; XXIV - a lei estabelecer o procedimento para desapropriao por necessidade ou utilidade pblica, ou por interesse social, mediante justa e prvia indenizao em dinheiro, ressalvados os casos previstos nesta Constituio; XXV - no caso de iminente perigo pblico, a autoridade competente poder usar de propriedade particular, assegurada ao proprietrio indenizao ulterior, se houver dano; Art. 156. Compete aos Municpios instituir impostos sobre: I - propriedade predial e territorial urbana; todo proprietrio dever pagar tributos relativos a sua propriedade. Se os impostos no forem pagos, o municpio entra com a execuo e o imvel poder ir a leilo. Com o dinheiro arrecadado, os impostos devidos sero pagos. II - transmisso "inter vivos", a qualquer ttulo, por ato oneroso, de bens imveis, por natureza ou acesso fsica, e de direitos reais sobre imveis, exceto os de garantia, bem como cesso de direitos a sua aquisio;...

Direitos reais

41

Art. 170. A ordem econmica, fundada na valorizao do trabalho humano e na livre iniciativa, tem por fim assegurar a todos existncia digna, conforme os ditames da justia social, observados os seguintes princpios: III - funo social da propriedade; Art. 182. A poltica de desenvolvimento urbano, executada pelo Poder Pblico municipal, conforme diretrizes gerais fixadas em lei, tem por objetivo ordenar o pleno desenvolvimento das funes sociais da cidade e garantir o bem- estar de seus habitantes. Art. 184. Compete Unio desapropriar por interesse social, para fins de reforma agrria, o imvel rural que no esteja cumprindo sua funo social, mediante prvia e justa indenizao em ttulos da dvida agrria, com clusula de preservao do valor real, resgatveis no prazo de at vinte anos, a partir do segundo ano de sua emisso, e cuja utilizao ser definida em lei. Em todos os artigos mencionados acima temos disposies acerca da funo social da propriedade. Art. 1.228. O proprietrio tem a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de reav-la do poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha. 1 O direito de propriedade deve ser exercido em consonncia com as suas finalidades econmicas e sociais e de modo que sejam preservados, de conformidade com o estabelecido em lei especial, a flora, a fauna, as belezas naturais, o equilbrio ecolgico e o patrimnio histrico e artstico, bem como evitada a poluio do ar e das guas. 2 So defesos os atos que no trazem ao proprietrio qualquer comodidade, ou utilidade, e sejam animados pela inteno de prejudicar outrem. 3 O proprietrio pode ser privado da coisa, nos casos de desapropriao, por necessidade ou utilidade pblica ou interesse social, bem como no de requisio, em caso de perigo pblico iminente. 4 O proprietrio tambm pode ser privado da coisa se o imvel reivindicado consistir em extensa rea, na posse ininterrupta e de boa-f, por mais de 5 anos, de considervel nmero de pessoas, e estas nela houverem realizado, em conjunto ou separadamente, obras e servios considerados pelo juiz de interesse social e econmico relevante. 5 No caso do pargrafo antecedente, o juiz fixar a justa indenizao devida ao proprietrio; pago o preo, valer a sentena como ttulo para o registro do imvel em nome dos possuidores. Neste artigo temos uma srie de limitaes impostas ao direito de propriedade, em razo da funo social da propriedade. - Restries de carter eleitoral: toda vez que h eleies, algumas propriedades privadas so utilizadas para funcionarem como colgios eleitorais. - Restries de carter penal: tudo aquilo que se utiliza para o trfico de entorpecentes pode ser objeto de leilo, para destinar a verba arrecadada ao combate ao trfico ou reforma agrria sem direito a indenizao. - No campo do direito de vizinhana, h uma srie de restries no tocante a rvores, muros, entre outros. - Fabricao ou lojas de fogos de artifcios em determinadas reas, em face do grande perigo que representam. AQUISIO DA PROPRIEDADE MVEL E IMVEL O CC deu destaque muito grande propriedade imvel, tendo em vista que a populao tem grande preocupao com a estabilidade da famlia. A aquisio da propriedade tem como fundamento a aquisio. Em se tratando de aquisio de coisa mvel, normalmente, no h necessidade de ttulo e pode se feita pela simples tradio, transferindo com a entrega a propriedade/domnio da coisa. Com relao ao imvel, antigamente falava-se em transcrio, mas com a Lei 6015, mudou-se a nomenclatura, passou a ser denominada de registro. A expresso transcrio do ttulo era utilizada anteriormente, mas na atualidade no mais. No Brasil, at a dcada de 60, foi constatada mudana de orientao. Todos os problemas de registro de ttulos e documentos do cartrio so objeto de fiscalizao pelo Conselho Superior da Magistratura.
Direitos reais
42

At a dcada de 60 as escrituras anteriores, usavam expresses que davam margem a uma srie de dvidas. Nessas escrituras, haviam expresses que no especificavam exatamente a rea compreendida das propriedades. Fulano tinha mais ou menos 300 alqueires e vendia a propriedade com mais de 300 alqueires, s vezes invadia at a rea do vizinho. Naquela poca o Conselho superior da Magistratura entendia que tinha que examinar somente a filiao e alguns outros elementos. Mas com os problemas que surgiram passou-se a adotar outra poltica. Quem tinha mais ou menos 300 alqueires, no pode vender mais de 300 alqueires. A se estabeleceu a obrigatoriedade do titular do cartrio controlar a rea. Ele ter que conferir se a venda compreende a rea do vendedor, se ele j vendeu mais do que a sua propriedade, o cartorrio no registra a venda. Com isso vai moralizando a coisa. Essa moralizao no ocorre de um dia para outro. Por isso, a orientao mudou a partir deste princpio: ningum pode transferir mais direitos do que possui. A partir da aplicao deste princpio, desta limitao, procedeu-se a fiscalizao no estado de So Paulo.

SISTEMAS DE TRANSMISSO DA PROPRIEDADE Temos dois sistemas bsicos de transmisso da propriedade: O primeiro o SISTEMA FRANCS, que vigou no Brasil at o advento do CC de 1916. Nas ordenaes do reino, isto tinha aplicao. Nesse sistema a propriedade transferida da seguinte forma: todas as vezes que celebrado um contrato de compra e venda de uma determinada propriedade, desde que as partes estejam de acordo, feito o acordo, lavrada a escritura de compra e venda entre as partes, a transmisso da propriedade j acontece. O simples acordo de vontade entre as partes j implica na transmisso. Ao lado do sistema francs, temos o sistema do direito alemo. O SISTEMA ALEMO tem base no direito romano. Para que ocorra a transmisso do direito de propriedade no basta o acordo de vontades. O acordo de vontade simplesmente envolve um direito pessoal, se no for cumprido, aquele que foi prejudicado ter direito a indenizao. Celebrada a escritura de compra e venda, esta apresentada a uma comisso de juzes que iro analisar os registros existentes e verificar se est tudo de forma perfeita. Se estiver tudo perfeito, a questo se resolve em termos absolutos. Quem est e consta do registro como proprietrio realmente o proprietrio e no se admite prova em contrrio. De sorte que pode ocorrer o seguinte: uma vez efetuado o registro, descobre-se, por exemplo, que h uma falsificao da escritura. O ttulo uma vez registrado abstrai a escritura anterior, de sorte que ele passa a vigorar e tem validade pelo simples fato de ser registrado. No direito brasileiro, por fora de Lafaiete Andrade Pereira, quando da elaborao do CC/1916 passou-se a exigir a transcrio do registro do imvel. At ento, o que vigorava era que com o simples acordo de vontades entres as partes implicava na transmisso. A partir da, esse registro estabelece uma presuno juris tantum (presume-se verdadeiro at prova em sentido contrrio), ou seja, provado que a aquisio falsa, anula-se o registro, diferentemente do direito alemo que o registro abstrai o problema do ttulo anterior, a presuno juris et de juris (presuno absoluta, no admite prova em sentido contrrio).
Aula 30.03.11

MODOS DE TRANSMISSO DA PROPRIEDADE Existem dois modos de transmisso da propriedade: originrio e derivado. Modo originrio: o prprio nome deixa claro que no existe a figura do transmitente da propriedade. Modos: Ocupao: no h figura do transmitente. A pessoa se apossa da coisa e adquire a propriedade. Isso ocorre na acesso e na especificao. Modos derivados: ao contrrio dos originrios, so aqueles em que algum transmite a propriedade para outra pessoa. - Se for coisa mvel a transmisso da propriedade ocorre simplesmente com a tradio, ou seja, a entrega da coisa. - Se for coisa imvel, para que a transmisso seja concretizada, h necessidade do registro de ttulo no cartrio de imveis. Importncia desta distino do modo originrio e derivado:
43

Direitos reais

 No modo originrio, por no existir a figura do transmitente, a pessoa deve se limitar a provar a propriedade dela, independente do que possa ter ocorrido antes. No modo derivado, ao contrrio, a pessoa ter que fazer prova do modo pelo qual ela adquiriu a propriedade, comprovando que essa aquisio perfeita e legtima, que o transmitente anterior era o legtimo proprietrio da coisa. - A importncia disto resume-se nisto - H um adgio que diz que: ningum pode transmitir mais direito do que tem. At 1960, no havia preocupao acerca da possibilidade do proprietrio estar vendendo terras alm de sua propriedade. No se verificava se o proprietrio estava vendendo mais do que tinha. Ocorria muito de a pessoa ter, por exemplo, 300 alqueires de terra e vender 500 alqueires. Como decorrncia disso, a partir da dcada de 60, o tribunal passou a aplicar a lei de forma diferente: atribuiu ao escrivo a tarefa de conferir e controlar os ttulos levados a registro no referente a rea, se passar 1 m no deve transcrever, porque o proprietrio est vendendo mais do que tem. Esse procedimento tem a finalidade de evitar a grilagem de terra. Existe outro princpio que tambm importante e diz respeito as aquisies derivadas. Se na aquisio derivada, sempre h figura de um transmitente e um adquirente, se porventura, e resolvido o titulo do transmitente, o do adquirente, tambm fica.

1) 2)

3)

4)

5)

ATRIBUTOS DO REGISTRO Publicidade: todo e qualquer registro pblico, consequentemente, ningum pode alegar ignorncia de um ttulo, de um registro que conste em um cartrio oficial. Fora probante: o registro prova aquilo que dele consta, o seu contedo, tem f pblica, h presuno de que aquilo que consta dele verdade, a presuno sempre relativa, mas at que se prove o contrrio, no pode ser objeto de impugnao sem que haja prova demonstrando que o registro falso ou invlido. Legalidade: o oficial do registro, obrigatoriamente, tem que analisar os ttulos apresentados para verificar se eles preenchem todos os requisitos estabelecidos pela lei. Se houver qualquer dvida, em termos do registro, levando em considerao aquilo que j consta no cartrio e a documentao apresentada, cabe ao oficial do registro suscitar dvida a respeito da questo para que o juiz o examine num processo contencioso, determinando ou no que se faa o registro. Obrigatoriedade: o registro normalmente deve ser elaborado, levando em conta que cada registro deve ser realizado na circunscrio imobiliria a que pertence e se situa o imvel. Se a Comarca for grande e composta por vrios Municpios, possvel que existam vrias circunscries imobilirias. Continuidade do registro: talvez esse seja o mais importante dos atributos. No se permite que uma escritura seja levada a registro sem que seja continuao da anterior. A continuidade do registro determinada da seguinte forma - Ex: A vende o imvel para B, que vende o imvel para C, que vende para D. Imaginemos que C adquiriu de B e no levou o imvel a registro. Posteriormente, C vendeu o imvel para D, que leva o ttulo a registro. O oficial do cartrio verificar que C no aquele cujo nome consta no ltimo titulo do imvel, por isso o ttulo no poder ser registrado. C ter que registrar o imvel, pois o registro no cartrio no poder sofrer nenhuma interrupo.

O sistema adotado pelo direito brasileiro tem como base dois pressupostos: 1) Existncia de um acordo de vontades entre alienante e adquirente de um determinado imvel. Essa aquisio, normalmente, constar de uma escritura pblica. Excetuadas as situaes em que por fora de lei, no requerida a escritura pblica, como o caso da alienao fiduciria e as aquisies de imveis que podem ser lavrados diretamente na Caixa Econmica Federal ou na financeira (Lei 6766) e que dispensa a escritura pblica. 2) Registro do ttulo na circunscrio imobiliria de situao do imvel (cartrio de registro de imveis): esse sistema, no Brasil, antes do CC, no era o que vigorava. Se o ttulo foi apresentado e transcrito, a partir da podemos falar que existe um direito de propriedade.
Direitos reais
44

Pelo sistema brasileiro, o simples acordo de vontade no implica na transmisso da propriedade, necessrio o registro do titulo ATOS SUJEITOS A REGISTRO: Todo ato transmissvel da propriedade, todos os ttulos que implicam na transmisso da propriedade imobiliria tem que ser levado a registro, sem exceo. Dentre os ttulos esto inclusive as sentenas proferidas em processo de inventrio. O CC no art. 1245, deixa evidenciado isso. Art. 1.245. Transfere-se entre vivos a propriedade mediante o registro do ttulo translativo no Registro de Imveis. 1 Enquanto no se registrar o ttulo translativo, o alienante continua a ser havido como dono do imvel. 2 Enquanto no se promover, por meio de ao prpria, a decretao de invalidade do registro, e o respectivo cancelamento, o adquirente continua a ser havido como dono do imvel. Pelo simples fato da morte, por fora do art. 1784, todos os bens do de cujus so transmitidos aos herdeiros. Art. 1.784. Aberta a sucesso, a herana transmite-se, desde logo, aos herdeiros legtimos e testamentrios. O inventrio feito pura e simplesmente para se apurar quais os bens so cabveis a cada herdeiro. O registro da homologao do formal de partilha tem a particularidade de permitir que cada herdeiro disponha daquilo que herdou. Tambm deve ser objeto de registro as cartas de arrematao e de adjudicao. Quando algum arremata um bem, por fora de uma execuo ou sentena em um leilo, extrada uma carta de arrematao, que implica na transferncia do bem do proprietrio para o arrematante, deve ser levada a registro no cartrio imobilirio. Da mesma forma, as sentenas proferidas em processo de usucapio. S cabe o registro da sentena em processo originrio de ao de usucapio. H duas possibilidades de alegar o usucapio: 1) A pessoa move uma ao afirmando ser o proprietrio do imvel, em razo de ter a posse mansa, pacfica e reiterada por tempo suficiente para ser o titular do domnio da rea. 2) A pessoa tambm pode se defender de algum alegando usucapio. A move uma ao em face de B, reivindicando determinada rea. B se defende no processo alegando usucapio, pois est na posse h 20 anos. Se o juiz reconhecer que o B o proprietrio da rea, por fora do usucapio, o juiz analisou o usucapio de forma incidente. Isto no ser objeto de registro. S pode ser objeto de registro a sentena da ao de usucapio. Na ao de usucapio, todos os envolvidos devem ser citados, bem como o MP e terceiros interessados incertos. Em nenhuma outra ao, todos estes envolvidos so citados. As cartas de adjudicao que decorram do Decreto Lei 58, acerca do compromisso de compra e venda de lotes de terreno/loteamento tambm so objetos de registros. So objetos de averbao do registro de imveis, aquelas decises proferidas em processo de separao judicial. Averbao Registro a alterao realizada em registro j O registro tem por finalidade escriturar os existente. atos translativos ou declaratrios da Tem por finalidade escriturar as alteraes e propriedade imvel e os constitutivos de extines do ato de registro e da prpria direitos reais. matrcula. O CC atual fez uma inovao. No passado, ao tempo do CC/1916, havia uma discusso muito grande acerca da procurao em causa prpria. O que era discutido era se esta procurao devia ou no ser levada a registro e o CC no dispunha acerca disso. A procurao em causa prpria diferente das outras, vez que no pode ser revogada. Essa procurao d poderes ao mandatrio para que ele pratique os atos que entender. A procurao em causa prpria tem todos os requisitos da compra e venda, dando poderes ao mandatrio para fazer o que bem entender, inclusive de passar o imvel para o nome dele, sem precisar prestar conta ao mandante.
Direitos reais
45

Na realidade, se formos analisar a procurao em causa prpria, um contrato de compra e venda de imvel, em forma de procurao. Ao tempo do CC/1916 no havia nenhuma restrio quanto procurao em causa prpria. Contudo, o CC atual dispe de maneira diversa. Art. 685. Conferido o mandato com a clusula "em causa prpria", a sua revogao no ter eficcia, nem se extinguir pela morte de qualquer das partes, ficando o mandatrio dispensado de prestar contas, e podendo transferir para si os bens mveis ou imveis objeto do mandato, obedecidas as formalidades legais. Essa procurao em causa prpria confere ao outorgado os mais amplos poderes. Neste mandato dever constar todos os dados referentes ao imvel como se fosse uma escritura. possvel que a pessoa faa parte de uma sociedade e para tanto, tem que participar do capital dessa sociedade. s vezes, essa pessoa, ao invs de entrar com dinheiro, entra com imvel. Nessa situao, h necessidade de se levar a registro na Junta Comercial e no cartrio de registro de imveis, pois est havendo a transferncia do imvel para aquela sociedade da qual o proprietrio passou a fazer parte, a fim de compor o seu capital. REGISTRO: o CC deixa evidenciado que antes do registro feito, o beneficiado tem somente direitos pessoais. No h direitos reais decorrentes de um simples acordo de vontades. Somente haver mudana do titulo de propriedade no momento em que o registro feito. O cartrio de registro de imveis tem vrios livros prprios nos quais so feita as anotaes. O mais importante dos documentos o PROTOCOLO, que tem escriturao diria. Tudo que deva ser feito no Cartrio passa antes pelo protocolo. Ex: A proprietrio de imvel, querendo dar o golpe, vende o mesmo imvel para trs pessoas. As trs procuram o cartrio para efetuar o registro no nome delas. O escrivo ao receber o ttulo aquisitivo, lanar o protocolo. Se no mesmo dia, em horrio diferente, outra fizer a escritura, a anotao ser feita seguindo o mesmo ritual. Teremos no protocolo anotaes correspondentes ao mesmo imvel por trs vezes. Isso quer dizer que o escrivo dever que analisar: 1) O ttulo que ele recebeu est protocolizado em primeiro lugar e em determinada data. 2) Depois de resolvido aquele, ele passar a lidar com os outros. Se ele fizer o registro daquele imvel em nome da pessoa que primeiro entregou o ttulo, isso brecar o registro dos outros nomes que se apresentaram posteriormente, pois o nome j est transcrito. Evidente que o protocolo tem grande importncia, visto que o protocolo estabelece a ordem cronolgica do exame dos ttulos. O processo de registro vem regulado minuciosamente a partir do artigo 182 da Lei 6015 Lei do Registro.
Aula 06.04.11

AQUISIO DA PROPRIEDADE PELO CASAMENTO Celebrado um casamento, dessa unio resultaro alguns efeitos em relao aos cnjuges, a eles prprios, aos filhos e obviamente, efeitos das relaes patrimoniais existentes. Segundo Clovis Bevilacqua, o estatuto que rege essas relaes de natureza patrimonial e assim e , em relao aos terceiros. O CC/1916, bem como no atual, dada a mais ampla liberdade s partes no que se refere a escolha do regime do casamento. Baseados nesses regimes, os nubentes poderiam escolher entre os existentes ou se no existisse, poderiam dispor de um regime da forma desejada por eles. No CC atual, tambm, os nubentes tem a liberdade de acatar o regime mais conveniente. O CC acabou adotando o regime parcial. O CC/1916 estabelecia que uma vez estabelecido o regime de bens, este era imutvel. Essa disposio que era, muito criticada, partia da premissa de que visava proteger o interesse de terceiros que viessem a ter relaes negociais com o casal. Entretanto, essa possibilidade no era muito convincente, at porque tudo o que consta do registro pblico pblico, de maneira que qualquer um que quisesse transacionar com o casal poderia se dirigir a um cartrio e verificar as informaes. Portanto, no havia o risco, como se dizia na poca. Tanto isto correto que o CC atual permite a mudana de regime de bens.
Direitos reais
46

Ao tempo do CC/1916 o regime legal era o da comunho universal de bens. Uma vez celebrado o casamento, se no houvesse o pacto antenupcial, prevalecia o regime da comunho universal. Este regime prevaleceu at o advento da lei 6515 Lei do Divrcio, aps esta lei passou a ser adotado o regime parcial de bens. Isto em razo do divrcio, vez que os bens que cada um trazia para a Unio, se houvesse posterior separao, no seria partilhado. Regime da comunho universal de bens: todos os bens que cada um trouxer para o casamento e tudo o que qualquer um deles adquirir na constncia do casamento se comunica imediatamente ao outro cnjuge. Cada um tem uma quota parte ideal correspondente a metade dos seus bens. Embora se fale que no regime da comunho todos os bens pertencem aos dois cnjuges, veremos que existem alguns bens que no entram na comunho. De sorte que os autores, inclusive, realam esse aspecto. Na verdade, na comunho universal de bens temos trs massas de patrimnio: o do casal, da mulher e do homem. Ao se efetuar a compra de um bem, imediatamente esse bem passa a integrar o patrimnio do casal. Regime da comunho parcial de bens: temos uma situao diferente. Todos os bens que cada um trouxe para o casamento so bens particulares do cnjuge. Tudo que for adquirido na constncia do casamento dos dois. Esses bens so denominados aquestos. Regime da unio estvel: aplica-se o mesmo princpio da comunho parcial. O que cada um trouxer consigo dele. Se for adquirido na constncia do casamento ser dividido em partes iguais, se no houver um contrato escrito estabelecendo disposies em sentido contrrio. Se no forem adquiridos bens na constncia desta unio, no h partilha de bens, vez que nada foi adquirido. Regime da participao final nos aquestos: foi introduzido pelo CC atual. Neste regime, cada um dos cnjuges traz um determinado nmero de bens e estes pertencem a cada um individualmente. Tudo aquilo que for adquirido individualmente por cada um passa a fazer parte do seu patrimnio individual. Se houver a separao estes bens que foram adquiridos na constncia deste regime sairo do patrimnio individual e ser feita uma diviso, na qual cada um ter direito a metade. Regime de separao de bens: os bens que cada um trouxe para o casamento e os que entraram posteriormente. Neste regime, todos os bens atuais e futuros de ambos os cnjuges permanecero sempre de propriedade individual de cada um. AQUISIO DA PROPRIEDADE POR SUCESSO Duas formas de sucesso so contempladas pelo CC: a legtima e a testamentria. possvel que haja as duas formas conjuntas. Quando se fala de sucesso, preciso observar que os bens do casal sero tratados individualmente e no como bens do casal. Os bens do de cujus dever ser separado dos bens do cnjuge sobrevivente. Sucesso legitima (art. 1829) Sucesso testamentria Aplica-se a sucesso legitima se no houver Quando houver testamento. testamento, ou se existente o testamento for aquela em que a transmisso hereditria nulo ou anulado, ou se o testamento for se opera por ato de ltima vontade, parcial e no abranger todos os bens revestido da solenidade requerida por lei, deixados. O que no for contemplado pelo bem como no que for omisso o testamento. testamento, a sucesso ser feita por ordem de sucesso testamentria. importante observar que se um dos cnjuges era casado com pessoa estrangeira, o CC, por fora de uma disposio da parte de introduo ao CC tem uma disposio procurando defender os interesses da mulher brasileira e dos filhos desse casal. Eventualmente pode ser aplicada a lei do pas de origem do pai, caso ele venha a falecer, se for mais benfica do que a lei brasileira. AQUISIO DA PROPRIEDADE PELOS DESCENDENTES Ocorrido o bito de determinada pessoa, os bens imediatamente se transmitem aos sucessores desta, tenham ou no conhecimento do falecimento (art. 1784). O inventrio feito somente para definir quais so os bens, pois na realidade a propriedade destes bens j foi transmitida aos sucessores.

Direitos reais

47

Na ordem de vocao hereditria, o primeiro a ser chamado o descendente, em linha at o infinito. Na ordem dos descentes, o mais prximo exclui o mais remoto. A aquisio do bem ser definida nessa linha. Na linha descendente, em princpio, os descendentes herdam por cabea. Se A faleceu e deixou 3 filhos: B, C e D, cada um em tese, tem seu 1/3. O total dos bens dividido entre o nmero de herdeiros. Se um dos herdeiros tiver falecido antes, nesse caso, os herdeiros vivos herdam por cabea e os netos, representando o descendente pr-morto herdam por representao. Os filhos ilegtimos tm direito a herana como se legtimos fossem. Na linha ascendente h de se observar que no existe direito de representao. Ex: A faleceu e deixou pai e me. Na linha ascendente temos duas linhas: a paterna e a materna. Prevalece sempre o entendimento que o mais prximo prevalece sobre o mais remoto. Se por exemplo, ocorreu o bito da mulher e ela tem o pai vivo, a herana ser totalmente encaminhada para o pai, sendo excludo o av. Se o pai tambm, j tivesse falecido e existisse a me do pai e o pai da me. Cada um receberia a metade dos bens. A herana ser dividida pela metade, se as duas linhas tiverem herdeiros. No h distino de linhas, somente a excluso do mais remoto. Herana aquisio da propriedade pelo cnjuge sobrevivente: se no h herdeiros na linhagem ascendente ou descendente, os bens vo para o cnjuge, qualquer que seja o regime de bens adotado pelo casal. Muitas vezes se faz doao a um dos membros do casamento com clusula de incomunicabilidade. Isso feito com o objetivo precpuo de resguardar eventuais interesses de herdeiros. Feita uma doao ao marido, com clusula de incomunicabilidade, se ele falecer sem deixar herdeiros, esses bens vo para a mulher. A clusula de incomunicabilidade no interfere na partilha de bens. Pode interferir se houver descentes. O cnjuge sobrevivente s herdar os bens desde que preencha os requisitos legais (art. 1830): Art. 1.830. Somente reconhecido direito sucessrio ao cnjuge sobrevivente se, ao tempo da morte do outro, no estavam separados judicialmente, nem separados de fato h mais de dois anos, salvo prova, neste caso, de que essa convivncia se tornara impossvel sem culpa do sobrevivente. 1) Se houver separao, a mulher somente herdar, estando separada, se tiver meios de provar que ela no suportou o casamento com o cnjuge falecido por culpa dele; 2) Art. 1829 A sucesso legtima defere-se na ordem seguinte: I - aos descendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente, salvo se casado este com o falecido no regime da comunho universal, ou no da separao obrigatria de bens (art. 1.640, pargrafo nico); ou se, no regime da comunho parcial, o autor da herana no houver deixado bens particulares; 3) Art. 1832 Em concorrncia com os descendentes (art. 1.829, inciso I) caber ao cnjuge quinho igual ao dos que sucederem por cabea, no podendo a sua quota ser inferior quarta parte da herana, se for ascendente dos herdeiros com que concorrer. 4) Se o cnjuge deixou pessoa com quem vivia em unio estvel, este participar da sucesso em relao aos bens que foram adquiridos durante a unio estvel ou se o falecido no tiver herdeiros. 5) Se o de cujus for casado e tiver apenas um ascendente, o cnjuge sobrevivente concorrer a herana e este ser o sucessor legtimo.
Aula 07.04.11

Art. 1.839. Se no houver cnjuge sobrevivente, nas condies estabelecidas no art. 1.830, sero chamados a suceder os colaterais at o quarto grau. Herana parentes at 4 grau (primos em 1 grau). Acima disso no existe mais herana. A herana neste caso ser recolhida pelo Municpio ou pela Unio. Art. 1840. Na classe dos colaterais, os mais prximos excluem os mais remotos, salvo o direito de representao concedido aos filhos de irmos. Art. 1.841. Concorrendo herana do falecido irmos bilaterais com irmos unilaterais, cada um destes herdar metade do que cada um daqueles herdar. Art. 1.842. No concorrendo herana irmo bilateral, herdaro, em partes iguais, os unilaterais
Direitos reais
48

A casou-se com B. Dessa relao, nasceram os filhos: A1, A2 e A3 so filhos bilaterais. Na linha colateral os filhos podem ser: Filhos bilaterais: so filhos do mesmo pai e mesma me. Filhos unilaterais: recebem a metade do que recebero os filhos bilaterais. Supondo que B morra, e tenha um filho B1 filho unilateral. Os 3 irmo, filhos bilaterais, recebero, cada um, o dobro do que o filho unilateral B1 receber. AQUISIO DA PROPRIEDADE POR ACESSO Acesso um modo originrio de aquisio da propriedade. Tudo aquilo que se agrega/adere propriedade e acaba por integrar a coisa. Se existe uma coisa qual outra vem a se agregar, a outra coisa que adere sempre acessria. Ex: A casa acessria em relao ao solo que ocupa, pois o terreno principal. Art. 1.248. A acesso pode dar-se: I - por formao de ilhas; II - por aluvio; III - por avulso; IV - por abandono de lveo; V - por plantaes ou construes. I Acesso por formao de ilhas: Nesta situao, primeiro temos que ter em mente onde a ilha surgiu (mar territorial ou fora do mar territorial). - Se a ilha surgiu no mar territorial, ela pertence ao pas ao qual ela est ligada, por fora da distncia. - Com relao s ilhas surgidas fora do mar territorial, so consideradas res nullis (coisa de ningum), assim sendo, quem a ocupar primeiro passar a ser seu proprietrio. Aplica-se neste caso, o mesmo princpio das coisas sem dono. As acesses podem ser divididas de duas formas: Acesses Por formao de ilhas, por aluvio, por avulso, por abandono de lveo. naturais: Acesses Plantaes e construes, pois haveria em relao a elas a atuao do artificiais homem na natureza. ou industriais: Com relao s ilhas fluviais preciso saber que existem os rios navegveis. As guas fluviais pertencem Unio. Em decorrncia disso, as ilhas fluviais pertencem Unio. No entanto, essas ilhas deveriam pertencer s propriedades marginais. Ver art. 20, inc. IV, CF. preciso que se verifique, nestes casos, se realmente uma ilha ou se so acidentes geogrficos que do a impresso de ser uma ilha, como ocorre, por exemplo, com Ilhabela. Ilhas fluviais em rios navegveis, o curso dgua da Unio e tudo que nele surgir, tambm pertencer a Unio. O problema realmente aparece quando a ilha surge em rios no navegveis. A quem pertence? Ex: Rio no navegvel. Surge uma ilha. Para o efeito de definir a propriedade de uma ilha preciso traar uma linha imaginria no meio do rio, a partir da ser definido a quem pertence a ilha. Leva-se em considerao a divisa de terra que se projeta at o meio do rio. A ilha pode surgir com o lveo maior em uma das marginais mais prximas a determinada propriedade. O critrio utilizado para a diviso da ilha seria a feitura de uma linha imaginria no centro do rio, de forma que, os proprietrios de cada margem tenham direito ao terreno que restou da diviso para o seu lado. isso que a lei chama de "proporo da testada". Nesse sentido aponta o art. 1.249, I do CC: Nesse caso, a ilha formada se localiza entre a margem e a linha divisria. A conseqncia jurdica que a propriedade da ilha formada ser do proprietrio cuja margem mais se aproxima da ilha. Lei 8617/1993 o mar territorial tem uma faixa de 12 mil milhas martimas, segundo o art. 2 desta lei, o mar territorial estende-se pelo leito. A zona econmica exclusiva brasileira compreende uma parte que se estende das 12 s 200 milhas martimas contadas a partir da linha de base que serve para medir a largura do mar territorial. Terra de aluvio: so os terrenos que a corrente martima retira de uma determinada parte do rio e leva para outra. preciso ter em mente que temos dois tipos de aluvio. A aluvio, outra forma de acesso, pode ser definida como o acrscimo paulatino de terras s
Direitos reais
49

margens dos rios, por fora exclusiva da natureza, aumentando, dessa forma, a extenso do terreno dos proprietrios ribeirinhos. Esse acrscimo ocorre de forma vagarosa, e impossvel saber a quem teria pertencido anteriormente as terras, bem como o montante (o quanto) acrescido. Dessa forma, todo acrscimo que ocorrer, nessa situao, ser de propriedade do proprietrio do terreno acrescido. Prpria: o acrscimo de terras paulatino se d em virtude da ao das guas, responsveis por esse depsito de terras. Imprpria: quando decorre da retrao das guas, deixando parte do leito do rio a descoberto, pode ser de lago, lagoa. A acesso formada por culpa de um desvio de guas, fazendo acrescer pequenos terrenos s margens, antes cobertos pelas guas. A Unio pode impedir a aluvio dragando a gua dos rios. Avulso: consiste no desprendimento de uma parcela pondervel de terra de um lugar no rio se juntando a outro lugar do rio. Ocorre um acrscimo de terras de forma abrupta, em virtude de uma violenta fora natural. Pode acontecer da quantidade de terra levada pelo rio ser realmente representativa. Essa forma de acesso ocorre de maneira repentina, retirando uma poro de terra de um terreno, sendo a mesma fixada em um terreno prximo ou nas margens opostas. um fenmeno totalmente perceptvel aos olhos, sendo de fcil verificao o acrscimo ocorrido, bem como a perda de terreno por parte do antigo proprietrio. Para configurar a avulso preciso que haja a justaposio da terra e que esta se fixe no local. Se no houver a fixao, no avulso. Se houver terremoto e objetos forem arremessados coisas de um prdio para outro, se no fixarem as coisas umas nas outras no h avulso e os objetos fixados devero ser restitudos aos legtimos donos. Se as terras se deslocarem do terreno de A, em razo de fortes chuvas, e se atingirem a propriedade de B causando danos, A no poder ser responsabilizado pelos danos, vez que isso se deu por fenmenos naturais. Abandono do lveo pelo rio: temos correntes pblicas e particulares. Nas duas hipteses podemos ter problemas com o lveo abandonado. Nenhum rio tem o curso perene eterno. Se o rio muda de curso e deixa o lveo abandonado, seja a corrente pblica ou particular, ocorrer a incorporao do lveo em relao aos proprietrios marginais. A coisa ser feita levando-se em conta a testada de cada proprietrio marginal. Aplica-se as mesma regra pertinente as ilhas. Traa-se uma linha imaginria no meio do rio e cada proprietrio ficar com o que estiver no seu lado do terreno. Se o rio faz divisa entre duas propriedades, eventual mudana de curso dele no afetas as divisas entre as propriedades.
Aula 13.04.11

ACESSES ARTIFICIAIS OU INDUSTRIAIS POR CONSTRUES E PLANTAES Quando se fala em plantaes e construes, estas so coisas novas que surgem e que no so benfeitorias, embora elas possam ter tratamento semelhante aos das benfeitorias. As acesses so resolvidas levando-se em conta o que dispe o CC nos artigos 1253 a 1257. Art. 1.253. Toda construo ou plantao existente em um terreno presume-se feita pelo proprietrio e sua custa, at que se prove o contrrio. Este dispositivo traz a regra bsica da acesso. Presume-se que tudo que acessrio acompanha o principal, portanto, se o solo principal, tudo o que levantado, fixado acima dele (construo ou plantao), de propriedade do dono do terreno. Art. 1.254. Aquele que semeia, planta ou edifica em terreno prprio com sementes, plantas ou materiais alheios, adquire a propriedade destes; mas fica obrigado a pagar-lhes o valor, alm de responder por perdas e danos, se agiu de m-f. Se A proprietrio de um terreno e usa sementes que imagina ser de sua propriedade e as planta, como ele est de boa f, mesmo que as sementes no sejam dele, a plantao no ser arrancada porque no faz sentido. Da mesma forma, se fossem mudas pertencentes a um terceiro, tambm no seriam arrancadas. Por esse motivo, o legislador impe que se forem utilizados insumos que no so
Direitos reais
50

do proprietrio, o proprietrio passar a ser dono delas e ter que indenizar o dono. Se estiver de boa f indenizar as coisas usadas. Se estiver de m f, alm da obrigao de repor os insumos utilizados, terei que indenizar por perdas e danos. Na realidade no faria nenhum sentido arrancar estas coisa, vez que no traria benefcio para ningum. O dono dos materiais no poder reivindicar o que foi utilizado, pois estes incorporaram o solo e no possvel restitu-los. Art. 1.255. Aquele que semeia, planta ou edifica em terreno alheio perde, em proveito do proprietrio, as sementes, plantas e construes; se procedeu de boa-f, ter direito a indenizao. Pargrafo nico. Se a construo ou a plantao exceder consideravelmente o valor do terreno, aquele que, de boa-f, plantou ou edificou, adquirir a propriedade do solo, mediante pagamento da indenizao fixada judicialmente, se no houver acordo. O CC traz uma soluo mesmo na hiptese de m f, ele manda que se leve em conta o problema do valor. Ao tempo do CC/1916, tudo o que fosse feito em prdio alheio, pouco importando o quanto se avanou e o valor daquilo que foi feito, sempre tinha que ser demolido para que o imvel fosse devolvido ao legtimo dono. Art. 1.257. O disposto no artigo antecedente aplica-se ao caso de no pertencerem as sementes, plantas ou materiais a quem de boa-f os empregou em solo alheio. Pargrafo nico. O proprietrio das sementes, plantas ou materiais poder cobrar do proprietrio do solo a indenizao devida, quando no puder hav-la do plantador ou construtor. Art. 1.258. Se a construo, feita parcialmente em solo prprio, invade solo alheio em proporo no superior vigsima parte deste, adquire o construtor de boa-f a propriedade da parte do solo invadido, se o valor da construo exceder o dessa parte, e responde por indenizao que represente, tambm, o valor da rea perdida e a desvalorizao da rea remanescente. Pargrafo nico. Pagando em dcuplo as perdas e danos previstos neste artigo, o construtor de m-f adquire a propriedade da parte do solo que invadiu, se em proporo vigsima parte deste e o valor da construo exceder consideravelmente o dessa parte e no se puder demolir a poro invasora sem grave prejuzo para a construo. Ao invs de pagar uma indenizao singela, poder pagar dez vezes o valor para no demolir. Nesta hiptese, segundo Caio Mario, ele deixa claro que como o valor das plantaes e construes superior, a acesso passou a ser principal e o terreno passou a ser acessrio. USUCAPIO: um modo de aquisio de propriedade pela posse mansa, pacfica e ininterrupta durante os prazos estabelecidos pela lei civil. Existem vrias hipteses de usucapio: Extraordinrio Ordinrio Pro-labore Habitacional Posse pr-labore ou posse trabalho: outra modalidade que dar origem a outro tipo de usucapio. No entanto, parte de uma premissa totalmente diferente dos demais. O legislador ao estudar a questo da funo social da propriedade, verificou o mal aproveitamento da propriedade, seja em razo de no se dar a funo social adequada ou por ser mal utilizada. Em todos esses casos, podemos ter uma soluo diferente. O CC prev isso no art. 1228, 4. Art. 1.228. O proprietrio tem a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de reav-la do poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha. 4 - O proprietrio tambm pode ser privado da coisa se o imvel reivindicado consistir em extensa rea, na posse ininterrupta e de boa-f, por mais de cinco anos, de considervel nmero de pessoas, e estas nela houverem realizado, em conjunto ou separadamente, obras e servios considerados pelo juiz de interesse social e econmico relevante. 5- No caso do pargrafo antecedente, o juiz fixar a justa indenizao devida ao proprietrio; pago o preo, valer a sentena como ttulo para o registro do imvel em nome dos possuidores. O legislador deu uma soluo para uma situao: Se algum reivindica uma grande rea de terra que nela tenham realizado uma grande obra social, seja para moradia popular ou outra coisa.
Direitos reais
51

- O cidado entra com ao de reivindicao da rea e as pessoas citadas para desocupar a rea opem defesa, alegando que realizaram obras de interesse social. O juiz poder verificar que a obra est l cumprindo sua funo social o juiz pode determinar que aquilo se transforme em uma desapropriao. Neste caso, a desapropriao no ser iniciativa do poder pblico. O juiz, verificando que a obra est cumprindo seu dever social, determinar o pagamento da desapropriao aos proprietrios do terreno. Entretanto, o dispositivo legal no diz quem teria que pagar a desapropriao. Essa desapropriao deveria ser de iniciativa do Poder Pblico, mas note que o Poder pblico nem participou da ao. A doutrina tem posies diferentes. - Washington de Barros Monteiro diz que quem tem que pagar so os reivindicantes, que aquele que est pedindo o terreno de volta. - Outra corrente afirma que a desapropriao deveria ser paga por quem se apropriou do terreno, aqueles contra os quais foi proposta a ao.
Aula 14.04.11

PERDA DA PROPRIEDADE Art. 1.275. Alm das causas consideradas neste Cdigo, perde-se a propriedade: I - por alienao; II - pela renncia; III - por abandono; IV - por perecimento da coisa; V - por desapropriao. Pargrafo nico. Nos casos dos incisos I e II, os efeitos da perda da propriedade imvel sero subordinados ao registro do ttulo transmissivo ou do ato renunciativo no Registro de Imveis. No se perde a propriedade pelo no uso dela. Como proprietrio, podemos optar por utiliz-la ou no. Portanto, o no uso, em certo sentido uma forma de utilizao da coisa. No existe a prescrio extintiva do direito do proprietrio. O CC silente acerca disso. Na verdade, no h que se falar na prescrio extintiva da propriedade. S se perde a propriedade com o surgimento de outra que toma o lugar da antiga propriedade. Neste caso especfico, o que ocorre o usucapio. Se algum se torna proprietrio da coisa por fora do usucapio, o usucapio traz como conseqncia a extino do direito de propriedade ao titular. O art. 1275 no abrange todos os casos de perda da propriedade. Dentre os casos no mencionados temos: Usucapio: forma de aquisio da propriedade, mas tambm forma de extino da propriedade. Casamento: a partir do momento que algum casa no regime de unio universal de bens, ele estar perdendo metade dos seus bens; Divrcio: da mesma forma, por fora da diviso dos bens em razo da dissoluo do casamento. Sentena judicial: se duas pessoas esto disputando uma propriedade, a vitria de uma, implicar na perda da propriedade para o outro, por fora da execuo da prpria sentena. O CC no art. 1275 enumera os casos de perda da propriedade: I. Alienao: a transmisso da propriedade imvel para uma outra pessoa. Pode ser a ttulo gratuito ou oneroso. A transmisso da propriedade pode ser tambm por um gesto ou ato voluntrio de um devedor que entrega uma coisa sua em pagamento de uma obrigao como ocorre com a dao de pagamento. Na dao de pagamento teremos a transmisso do direito de propriedade da coisa dada em pagamento para o eventual credor. - A alienao pode ser ainda compulsria, como ocorre na desapropriao. No uma transmisso voluntria da propriedade, mas sim, um ato de imprio do Poder Pblico. II. Implemento de condio resolutiva (clusula estabelecida no contrato estabelecendo que o acontecimento futuro e incerto acarretar a extino do contrato). Nos casos previstos no CC referentes a transmisso da propriedade, em se tratando de imvel, exige-se um ttulo por escrito e devidamente registrado no cartrio de circunscrio do imvel.
Direitos reais
52

III.

IV.

Renncia: ato pelo qual o proprietrio se desfaz ou deixa de ser proprietrio da coisa. ato unilateral pelo qual o proprietrio abre mo dos seus direitos. A renncia exige ato unilateral por escrito quando se tratar de imvel, pois por meio dele e do registro dele no cartrio de imveis que efetivamente ficar caracterizada a renncia. Abandono: ato pelo qual o proprietrio abdica de uma coisa, com o propsito deliberado de no mais manter o domnio sobre a coisa, mas no exige nenhum ato especifico. Ser necessria apenas a reunio de duas coisas: que o proprietrio abra mo definitivamente da coisa e abrindo mo da coisa ele deve tir-la do seu patrimnio. - No h presuno de abandono de Imvel rural e urbano. - Se o imvel rural a Unio, aps trs anos o incorpora ao seu patrimnio e ser destinado colocao de famlias nos casos em que isso seria admissvel, at em funo da rea abandonada. - Nos dois casos mencionados pelo art. 1276 tem prazo mnimo de abandono de 3

anos. Art. 1.276. O imvel urbano que o proprietrio abandonar, com a inteno de no mais o conservar em seu patrimnio, e que se no encontrar na posse de outrem, poder ser arrecadado, como bem vago, e passar, trs anos depois, propriedade do Municpio ou do Distrito Federal, se se achar nas respectivas circunscries. 1 O imvel situado na zona rural, abandonado nas mesmas circunstncias, poder ser arrecadado, como bem vago, e passar, trs anos depois, propriedade da Unio, onde quer que ele se localize. 2 Presumir-se- de modo absoluto a inteno a que se refere este artigo, quando, cessados os atos de posse, deixar o proprietrio de satisfazer os nus fiscais. Se o imvel deixa de ter o tributo recolhido pelo seu proprietrio neste perodo, ento h presuno absoluta, dessa forma, no h possibilidade de se presumir coisa diferente. No admite prova em contrrio. Perecimento do objeto: quando a coisa no passa mais a pertencer a ningum por fora da sua normal destruio. Significa a extino da relao jurdica, com o desaparecimento da coisa e consequentemente dos direitos de propriedade dela decorrentes. Ocorrer tambm o desaparecimento se essa coisa desaparecer em um lugar em que no possa mais ser retirada. Ex: Se uma prola cair no mar, a conseqncia natural o perecimento do objeto em razo disso. H outras hipteses que podem ser equiparadas ao perecimento, como por exemplo: - Perda do valor econmico da coisa. Ex: Pedra preciosa cortada de tal forma que no possua mais valor econmico. - Se a coisa colocada fora do comrcio, a partir da, para a comunidade de modo geral, o objeto desapareceu, pois sobre ele no poder mais ser exercido o direito de propriedade e no poder mais ser incorporado ao patrimnio pblico. - Ocorrer o perecimento nos casos em que o prdio destrudo por incndio. Da mesma forma quando ocorre inundao ou quando o mar invade definitivamente as reas litorneas. DESAPROPRIAO: est prevista no art. 5, inc. XXII e XXIV da CF. A prpria CF estabelece o direito de propriedade e a possibilidade do Poder Pblico apropriar-se de imvel em razo de utilidade pblica, interesse social ou necessidade pblica. Esta matria interessa ao direito civil, porque implica na perda da propriedade, a medida que uma propriedade desapropriada ao sair do domnio particular e passar para o Poder Pblico expropriante. A desapropriao um ato unilateral de direito pblico, normalmente, de direito administrativo, com reflexo no mbito civil, porque a propriedade deixa de existir no domnio particular, em razo dessa transferncia compulsria. O Decreto-lei 3365/1941 trata da Desapropriao. A lei fala em desapropriao por utilidade pblica, necessidade pblica e interesse social. Necessidade pblica: quando o Poder Pblico necessita realizar uma determinada obra e no tem outra alternativa seno a propriedade particular que ele desapropriar. Utilidade pblica: quando o poder pblico precisa realizar uma obra, mas tem vrios meios pelos quais ele pode atingir o mesmo objetivo. A desapropriao neste caso no necessria, mas sim til e conveniente, at para efeito de reduzir o preo da obra.
Direitos reais
53

 Interesse social: sempre que o Poder Pblico levar em conta o interesse da

coletividade de modo geral. A CF prev todas essas situaes. Ver art. 184 da CF trata da desapropriao com finalidade social. Existe tambm a hiptese da desapropriao sem o pagamento da indenizao. Ex: Desapropriao de imveis com finalidade do trfico, plantio de entorpecentes. So objetos de confisco. Sempre que a propriedade no esteja sendo explorada convenientemente ou subexploradas, o Estatuto da Terra tambm prev algumas situaes. Todos os imveis, salvo excees, devem ser indenizados com base no valor real e atual. Quem pode expropriar um determinado imvel: em princpio, somente as pessoas de direito pblico interno podem tomar a iniciativa de desapropriao. Em caso especfico, as coisas de modo geral, todas as coisas podem ser objeto de desapropriao, no apenas os imveis. Ex: Uma moeda rara - se houver interesse pblico na conservao desta moeda, poder ser desapropriada, avaliada, indenizada ao seu dono e deslocada para, por exemplo, um Museu. Somente o Poder Pblico e as pessoas jurdicas de direito pblico (Unio, estados e municpios) pode desapropriar. O Poder executivo pode desapropriar, mas o legislativo pode por meio de uma lei desapropriar determinada coisa em razo de necessidade pblica tambm. A Unio pode desapropriar bens pertencentes ao estado e ao municpio. O estado s pode desapropriar bens do municpio, no pode desapropriar bens da Unio. O municpio s pode desapropriar bens das pessoas da comunidade. A legalidade das desapropriaes foi discutida entre os juzes e tribunais quanto a quem caberia a declarao de desapropriao e quem poderia baixar o decreto declarando o interesse pblico. A declarao da utilidade pblica caberia ao Chefe do Poder Executivo Federal, estadual ou municipal. Na ocasio discutiu-se se no deveria existir uma lei para declarar determinado bem como de interesse pblico, a exemplo do que acontecia na Itlia. Para efeitos de desapropriao, uma vez declarado o bem de utilidade pblica, o Poder Pblico tem o prazo de 5 anos da declarao da utilidade pblica para iniciar o processo expropriatrio, sob pena do mesmo decair/caducar (decai em razo do decurso do tempo). A partir da, para o Poder Pblico desapropriar o mesmo imvel dever aguardar ao menos 1 ano. Alm do Poder Pblico, podem promover a desapropriao, as concessionrias do Poder Pblico, mediante autorizao do Chefe do Poder Pblico e expedio de decreto. Quando a desapropriao feita diretamente pelo Poder Pblico (Unio, Estado, Prefeitura), terminado o processo emitido um ofcio para o Tribunal de Justia, a fim de estabelecer a ordem cronolgica do pagamento dos precatrios da desapropriao. Essa ordem rigorosa, se a ordem for alterada, pode provocar a interveno do Poder Superior no Estado ou Municpio e at mesmo federal, conforme o caso. Se a desapropriao de iniciativa de outras entidades ligadas ao Poder Pblico, transitada em julgado a sentena os juzes expedem um ofcio exigindo pronto pagamento e estas entidades devero efetuar imediatamente o pagamento. No segue uma ordem cronolgica. Esta a grande vantagem existente para os expropriados, quando a desapropriao feita por entidades ligadas ao Poder Pblico. Ex: Petrobras, DNER, etc. Quando a desapropriao feita para fins de reforma agrria, a pessoa que foi beneficiada fica proibida de vender o bem recebido at o final do pagamento da propriedade, porque estes projetos so feitos com valores quase que simblicos. Se o lote recebido for vendido, este contrato passvel de anulao, no sendo cabvel a entrega do bem compulsoriamente. O processo de desapropriao pode ter incio de uma forma diferente. Ao invs do Poder Pblico tomar a iniciativa e declarar o imvel de utilidade pblica, pode invadir o terreno e comear a obra. Quando o imvel objeto de uma declarao e iniciado o processo, o primeiro ato o depsito do valor integral e real do imvel em juzo. Isso traz um srio problema ao Municpio, principalmente aos que no tem dinheiro para pagar. Para evitar isso, o que muitas prefeituras e o prprio estado s vezes fazem invadir e comear a obra. A partir da ele est dando destinao pblica propriedade que ele invadiu. Esse imvel no
Direitos reais
54

pode ser objeto de nenhuma ao possessria. S permitido ao proprietrio pedir a indenizao por apossamento administrativo da rea a fim de receber o valor correspondente que ele perdeu de forma irregular. A nica coisa que no passvel de desapropriao o dinheiro, a moeda corrente, porque ela utilizada para o pagamento da desapropriao. PROCESSO DE DESAPROPRIAO Em 1964, com a Revoluo, uma das coisas que ocorria com muita freqncia era a desapropriao de gado, a fim de suprir o abastecimento de carne. O processo de desapropriao pode ser amigvel ou judicial. Amigvel: se as duas partes esto de acordo com a desapropriao, no h problema maior. Lavra-se uma escritura que tem que ser feita em se tratando de imvel, pois nela a destinao do imvel ficar fixada e para evitar que haja desvio de finalidade do bem desapropriado. - importante que na escritura conste a declarao de utilidade pblica e a finalidade da desapropriao. Judicial: Se no houver acordo entre as partes, h o processo judicial. O Poder Pblico entra com ao direta contra o expropriado, descreve na Petio Inicial o imvel que vir a ser desapropriado e oferece o valor para que esse imvel seja indenizado. Nesse processo de desapropriao no existe reconveno. Na prpria contestao cabe ao expropriado enumerar tudo aquilo que ele quer receber, o que no constar da contestao no pode ser objeto de questionamento. - No se pode discutir na ao questes referentes a necessidade e utilidade pblica. Estas questes somente podem ser discutidas em ao direta entre o expropriado e o expropriante. Esta ao direta o mandado de segurana no qual possvel discutir a necessidade e a utilidade pblica. Nessa desapropriao, o Poder Pblico tem a necessidade de depositar o valor e feita a citao do expropriado para que na contestao ele possa se defender. Na contestao deve constar tudo aquilo que ele acha que deve receber. A questo muito complicada, porque s vezes o Poder Pblico desapropria um terreno que objeto de loteamento interino. A entra o problema da valorizao decorrente do fato de existir o loteamento. Os pagamentos tm que observar exatamente aquilo que est sendo integrado ao patrimnio pblico.
Aula 20.04.11

O processo de desapropriao tem incio por meio de um decreto de desapropriao em razo de necessidade pblica, interesse social ou utilidade pblica, com validade normal de 5 anos. Se no for concretizado neste prazo, o decreto caduca e somente aps um ano poder ser expedido outro. Inicia-se a ao por meio de petio inicial, na qual o expropriante juntar uma cpia do decreto que declarou a desapropriao, acompanhado de depsito correspondente ao valor oferecido pelo bem. No passado, este valor era irrisrio, mas atualmente feita com base em valores reais. Se a desapropriao diz respeito a imvel residencial e o expropriado reside no imvel, ele pode impugnar o valor oferecido e o juiz, antes de determinar o apossamento do expropriante em relao ao imvel, poder determinar que se faa uma nova avaliao por meio do perito judicial. As aes possessrias tm carter dplice e no se admite a reconveno. Na ao possessria se a pessoa tem algo a reclamar, dever faz-lo na contestao. Da mesma forma, ocorre na ao expropriatria. O expropriado deve abordar todos os assuntos que julgar pertinentes na contestao. O que ela no colocar na contestao no poder alegar posteriormente e no ser analisado. Muito se comenta acerca da questo de que na ao expropriatria nunca pago o valor real do imvel, no entanto, isso no condiz com a verdade. O que realmente acontece que feita a avaliao do imvel no seu valor real de mercado, o Poder Pblico leva tanto tempo para pagar esse valor que quando efetuado o pagamento, este j est desvalorizado em relao ao montante atual. Uma vez fixado o valor do imvel por sentena judicial, ele passa a ser corrigido de acordo com os ndices oficiais de preo at o pagamento efetivo.
Direitos reais
55

Importante notar que sobre o valor avaliado, incidem as devidas correes monetrias e juros. No que se refere ao processo judicial, quando estes so feitos pela Unio, Estados ou Municpios o pagamento da desapropriao segue uma ordem cronolgica e prioriza os maiores de 60 anos. Portanto, teramos praticamente duas filas: uma das pessoas ditas em condies normais e outra com maiores de 60 anos. Quando a desapropriao feita pelas pessoas jurdicas, no h o problema da imposio da ordem cronolgica para o pagamento da desapropriao. Os pagamentos devem ser feitos assim que for proferida a sentena. Verbas que a indenizao deve compreender: 1) Verba do bem expropriado: leva em conta o valor real e atual da data avaliao do imvel. Cada uma das partes tem o direito de indicar o assistente tcnico que iro acompanhar o avaliador com o intuito de fixar o valor do imvel. A partir da a sentena fixar o valor levando em conta a data da percia. Todos os pagamentos devem seguir uma ordem cronolgica de entrada, decorrente da entrada no tribunal e levando a condio da pessoa. Ex: Pessoa acima de 60 anos entrar na fila dos maiores de 60 anos. - Muitas vezes a demora no pagamento efetuado pelo Poder Pblico acaba por passar a impresso de que o imvel foi avaliado com valor abaixo do mercado. 2) Na indenizao se inclui tudo aquilo que a pessoa pedir na contestao e o que o juiz entender que devido. Ex: A prefeitura declarou de utilidade pblica e desapropriou o imvel de A. Ocorre que A j havia obtido aprovao em um projeto de construo de um imvel de 18 andares na propriedade a ser desapropriada. Para a desapropriao do imvel de A, o projeto de construo dever ser levado em conta para determinar o valor da indenizao a ser recebida. Ser considerado o que a pessoa eventualmente poderia lucrar com este investimento. 3) Nessa indenizao devem ser includos os honorrios advocatcios, de acordo com o fixado pelo juiz na sentena, os salrios dos peritos e tudo mais que for pertinente e at mesmo, eventuais prejuzos provocados pela ao. Antigamente o Poder Pblico era extremamente cruel. Quando era necessria apenas uma diminuta rea, por exemplo, uma rea de 3 metros, o Poder Pblico desapropriava a rea e o proprietrio era obrigado a continuar com o restante da propriedade que restava prejudicada e desvalorizada, sem poder utiliz-la para algo. Em decorrncia dos diversos problemas que isso causava, foi determinado que na desapropriao, quando ocorre uma desvalorizao da rea remanescente em razo da desapropriao, essa desvalorizao deve ser computada, assim como, a valorizao do imvel por fora da obra construda no local tambm deve ser levada em conta, no entanto, essa valorizao somente deve ser considerada se ocorrer apenas em relao a esta propriedade. Se a valorizao incidir sobre todos nas proximidades da obra, no poder ser considerada. O Tribunal de Justia acabou estabelecendo que o que no objeto da desapropriao e no pode ser utilizado para nenhuma finalidade tem que ser objeto da desapropriao. A correo monetria passa a incidir a partir do momento da avaliao. A desistncia da desapropriao sempre cabvel, desde que o imvel possa ser devolvido nas mesmas condies em que ele foi recebido. Se o imvel estiver descaracterizado e no h condies de devolv-lo nas mesmas condies em que o recebeu no cabe a desistncia. Se o imvel expropriado no for utilizado para aquela destinao qual seria destinado, a conseqncia a indenizao a ttulo de dano. O CC expresso ao dispor que se a coisa expropriada no tiver o destino para o qual foi desapropriado, caber ao expropriado o direito de preferncia. No entanto, este dispositivo no tem mais aplicao pelos tribunais. A discusso que havia era referente a divergncia da finalidade da desapropriao e da real destinao da obra. Por exemplo, a rea foi desapropriada para a construo de uma escola, mas foi construdo um hospital. Neste caso, se o imvel no foi utilizado para a destinao alegada no processo expropriatrio, o imvel no retornar para o expropriado, vez que foi feita obra de interesse pblico. O que poder
Direitos reais
56

ocorrer o pagamento de eventuais perdas e danos. No haver a possibilidade de retomada do imvel pelo direito de preferncia. DIREITOS REAIS SOBRE COISAS ALHEIAS O proprietrio pode dar aquilo que seu o destino que bem entender. O que no pode ocorrer o Poder Pblico limitar o direito de propriedade do cidado fora dos casos previstos em lei. Assim sendo, como proprietrio de uma determinada coisa, posso autolimitar os meus poderes e direitos sobre as minhas coisas e dar a destinao que eu bem entender. nesse contexto que entram os direitos reais sobre coisas alheias. a autolimitao que o proprietrio impe a si prprio dando a coisa outra destinao visando a beneficiar algum. Essa diviso decorre de um desmembramento que se verifica dentro do direito de propriedade. So elementos do direito de propriedade: uso, gozo e disposio. A limitao nunca perpetua sempre limitada no tempo, em razo do princpio da elasticidade. Alguns autores ao invs de falar em direitos reais sobre cosias alheias falam em direito real limitar. Direito real limitar: o direito criado sofrer uma limitao, servir sempre como limite para o direito pelo qual foi criado. Criado um direito limitado ou direito real sobre coisa alheia, estes convivem pacificamente, vez que nenhum deles interfere na atuao do outro. O objeto dos direitos reais sobre coisas alheias o direito de propriedade. O objeto do domnio a propriedade. Caractersticas dos direitos reais sobre coisas alheias ou direitos limitados:

1) Aderncia e seqela: o direito de propriedade se adere a uma determinada coisa que a

2) 3) 4) 5)

acompanha onde quer que ela esteja. A mesma coisa ocorre aqui. Criado um direito real sobre coisa alheia, tendo como objeto o usufruto, o direito do usufruturio adere a coisa e vai em busca dela,perseguindo a coisa onde quer que ela esteja, o que traz como conseqncia uma coisa s: quem interferir no direito do usufruturio, ele pode opor esse direito contra aquela pessoa, da mesma forma como o titular do domnio pode opor a sua propriedade contra aquele que interferir no seu direito de propriedade. Quem possuir uma coisa que no dele est indevidamente possuindo o que no seu e permite ao proprietrio buscar aquilo que seu. Exclusividade: no existem dois direitos reais sobre coisa alheia, incidindo sobre a mesma coisa. O direito real sobre coisa alheia tem como pressuposto bsico a eficcia real. um direito real e pode ser oposto erga omnes. Esse direito pode ser oposto contra qualquer pessoa que interfira no meu direito. S pode ser titular de posse quem desfrute de um direito real . No existe posse com relao aos direitos de crdito. S o direito de propriedade passvel do direito de posse. No podem ser criados outros direitos reais sobre coisas alheias alm dos enumerados pelo art. 1275, so numerus clausus. No h possibilidade do particular, por conta prpria, criar direitos reais.

Espcies de direitos reais sobre coisas alheias: direitos reais de garantia e de fruio. Fruio: propriedade; superfcie; servides; usufruto; habitao e o direito do promitente comprador do imvel. Direitos reais de garantia: penhor; hipoteca; anticrese e alienao fiduciria em garantia. A anticrese tambm um direito real de garantia e de uso e gozo. Tem uma caracterstica muito especial: se o devedor no tem como pagar o credor, ele pode fazer um contrato de anticrese, por meio do qual a posse de uma propriedade do devedor transferida para que o credor possa usufruir dela at que o devedor possa saldar a dvida. Quando a dvida for paga, o imvel transferido para o no mais devedor. A anticrese bloqueia o uso da coisa dada como garantia. CONSTITUIO DOS DIREITOS REAIS DE GARANTIA possvel simplesmente dizer que exige um acordo de vontades criando um direito real de garantia.
Direitos reais
57

O direito real de garantia sobre coisa alheia surge somente a partir do momento do registro deste direito no cartrio. Antes do registro, o que h um direito pessoal. O direito real de garantia s existe mediante o devido registro do acordo de vontades no cartrio.

Direitos reais

58