Mestrado em Solicitadoria de Empresa

O Contrato de Concesso Comercial e a Indemnizao de Clientela do Concessionrio

Ana Margarida Duro de Azevedo

Trabalho escrito realizado sob a orientao da Doutora Susana Almeida, Professora da Escola Superior de Tecnologia e Gesto do Instituto Politcnico de Leiria.

Leiria, Outubro de 2013

Lista de Abreviaturas e Siglas

Ac CC CCom CCP CSC DL ROA STJ

Acrdo Cdigo Civil Cdigo Comercial Cdigo dos Contratos Pblicos Cdigo das Sociedades Comerciais Decreto-Lei Revista da Ordem dos Advogados Supremo Tribunal de Justia

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ndice

Lista de abreviaturas e siglas Introduo Parte I - O contrato de concesso comercial 1. Breve enquadramento histrico 2. Conceito 2.1. Elementos caracterizadores 2.2. Elementos essenciais 2.3. As obrigaes de exclusividade 2.4. Noo 3. Enquadramento jurdico 3.1. Contrato de concesso comercial: como contrato comercial 3.2. Contrato de concesso comercial: como contrato socialmente tpico 3.3. Contrato de concesso comercial: como contrato de distribuio 3.4. Contrato de concesso comercial: como contrato quadro 3.5. Contrato de concesso comercial: como contrato de cooperao 3.6. Figuras afins 4. Regime jurdico 4.1. Forma 4.2. Cessao Parte II - A indemnizao de clientela do concessionrio 1. Conceito 2. Caducidade 3. A indemnizao de clientela e o contrato de concesso comercial 3.1. Direito comparado Concluso Bibliografia

2 4 5 5 6 8 8 9 9 10 11 12 13 15 15 17 17 17 19 20 20 21 22 23

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Introduo

No mbito da unidade curricular Contratos Comerciais , inserida no plano de Mestrado em Solicitadoria de Empresa, leccionado na Escola Superior de Tecnologia e Gesto, do Instituto Politcnico de Leiria, foi proposto, pela docente Professora Doutora Susana Almeida, a elaborao de um trabalho escrito, cujo tema, previamente escolhido, incidiria sobre uma figura contratual ligada ao universo empresarial. Das opes apresentadas, elegemos o contrato de concesso comercial, competindo-nos caracterizar a figura contratual e considerar como esta se articula com a indemnizao de clientela, prevista para o contrato de agncia. Depressa nos apercebemos que sobre o contrato de concesso comercial, apesar de legalmente atpico, h imenso do que falar. Neste trabalho, tentmos explorar aquilo que, no nosso entender, era fundamental para a boa compreenso da figura, ou seja: a sua contextualizao histrica; os elementos que a definem (onde, alm do mais, se levanta o problema da responsabilidade do produtor perante o consumidor, face desconformidade do bem); o enquadramento jurdico; como se distingue de outras figuras contratuais; o regime jurdico e, finalmente, a aplicao analgica da indemnizao de clientela. Esperamos, assim, que o presente trabalho consiga transmitir uma ideia geral do que actualmente o contrato de concesso comercial, to usual na praxis mercantil.

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PARTE I - O Contrato de Concesso Comercial

1. Breve enquadramento histrico
No sabemos ao certo quando surgiram os primeiros contratos de concesso comercial. Contudo, os seus contornos comearam a desenhar-se durante o sculo XIX, com os contratos de cerveja. Antes das descobertas de PASTEUR, que demonstraram ser possvel a conservao de alimentos atravs da pasteurizao, o processo de produo de cerveja, alm de demorado, requeria vigilncia constante, exigindo um acondicionamento adequado do produto, num ambiente fresco, a fim de evitar a sua deteriorao. Essa situao reclamava o desenvolvimento de estratgias de venda que permitissem escoar a cerveja produzida, de forma regular. Com esse fim, os fabricantes de cerveja de alguns pases de Europa passaram a celebrar com os seus distribuidores contratos de cerveja, em que, estes, com o auxlio financeiro daqueles, se vinculavam na compra de certas quantidades do produto, para efeitos de revenda, assegurando o seu armazenamento durante a fermentao. Alm dos contratos de cerveja, tambm as obrigaes de exclusividade, presentes em alguns contratos do sculo XIX, so apontadas como estando na origem da concesso comercial. Essas obrigaes impunham ao comerciante a compra exclusiva dos produtos do fabricante e a obrigao de no concorrncia. Em contrapartida, o comerciante, obtinha o direito venda exclusiva em determinada zona [1].

2. Conceito
No fcil chegarmos a uma definio de contrato de concesso comercial, desde logo, porque este no se encontra tipificado na lei. Impe-se, assim, uma anlise prvia dos elementos que caracterizam esta figura contratual. Sendo que, tais elementos, por falta de diploma legal que os concretize, s podem ser obtidos atravs de exame e estudo dos contratos de concesso comercial que circulam no mercado. Tal pesquisa tem vindo a ser efectuada por inmeros jurisconsultos, entre eles, MARIA HELENA BRITO [2], que aponta oito elementos caracterizadores do contrato de concesso comercial.

[1] Cfr. BRITO, Maria Helena, O Contrato de Concesso Comercial, Almedina, Coimbra, 1990, pg. 33, ss. [2] Cfr. BRITO, Maria Helena, ob. cit., pg. 178 ss;

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2.1. Elementos caracterizadores Carcter duradouro do contrato O carcter duradouro um elemento caracterizador de todos os contratos de distribuio e, por conseguinte, tambm do contrato de concesso comercial. Mais no seja, porque a efectivao das obrigaes de celebrao de sucessivos contratos de compra, de venda e de revenda (que de seguida analisaremos) apenas se torna possvel mediante uma relao contratual estvel entre concedente e concessionrio. Actuao do concessionrio em nome prprio e por conta prpria No contrato de concesso comercial, o concessionrio age por sua conta, sujeitando-se s regras do mercado e assumindo os riscos de comercializao dos produtos que adquiriu ao concedente. Entre os possveis riscos encontram-se as vicissitudes emergentes dos contratos de consumo
[3]. Significa isso que o consumidor apenas poder reclamar a desconformidade de um bem

perante o vendedor-concessionrio? Responsabilidade do produtor: Em Julho de 1999, a Directiva 1999/44/CE veio estabelecer que: O vendedor responde perante o consumidor por qualquer falta de conformidade que exista no momento em que o bem lhe entregue, podendo o consumidor exigir ao vendedor (concessionrio) a reparao, substituio, reduo adequada do preo [4] ou resciso do contrato [5]. Finalmente, previa a Directiva que, ao vendedor, cabia o direito de regresso sobre o produtor. Atravs do DL 67/2003, de 8 de Abril, o direito nacional foi conformado com a supramencionada Directiva. Mas no s, o legislador portugus foi mais longe, permitindo ao consumidor reclamar directamente, tambm, junto do prprio produtor do bem ou seu representante (ou simultaneamente ao vendedor [concessionrio] e ao produtor [fabricante/representante], uma vez que a responsabilidade destes solidria). Isso no significa que a responsabilidade do vendedor e produtor seja idntica. O produtor apenas pode ser responsabilizado pela qualidade e segurana do bem (pressupe-se a existncia de um defeito originrio de fabrico ou concepo), exigindo-se-lhe unicamente a reparao ou substituio deste, mas j no a reduo do preo ou resoluo do contrato. Por outro lado, o produtor pode opor-se s pretenses do consumidor se se verificar algum
[3] Cfr. ANTUNES, J. Engrcia, Direito dos Contratos Comerciais, reimpresso da edio de Setembro/2009, Almedina, Coimbra, pg. 448. [4] No caso de no haver direito reparao ou substituio; ou no caso de o vendedor no ter encontrado uma soluo em prazo razovel ou de, a soluo encontrada, ser gravemente inconveniente para o consumidor. [5] Desde que a falta de conformidade no seja insignificante.

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dos seguintes factos [6]: Resultar o defeito exclusivamente de declaraes do vendedor sobre a coisa e sua utilizao, ou de m utilizao; No ter colocado a coisa em circulao; Poder considerar-se, tendo em conta as circunstncias, que o defeito no existia no momento em que colocou a coisa em circulao; No ter fabricado a coisa nem para venda nem para qualquer outra forma de distribuio com fins lucrativos, ou no a ter fabricado ou distribudo no quadro da sua actividade profissional; Terem decorrido mais de dez anos sobre a colocao da coisa em circulao.

A sanao do defeito, pelo vendedor, liberta o produtor, e vice-versa, sem prejuzo do correspondente direito de regresso [7]. Porm, o produtor pode eximir-se da responsabilidade de ressarcir o vendedor, se provar que o defeito no existia data em que forneceu o bem; ou que o defeito, posterior entrega, no foi causado por si; ou, ainda, se houver excludo ou limitado contratualmente a sua responsabilidade (desde que haja sido estabelecida uma compensao adequada) [8]. Ter como objecto mediato bens produzidos ou distribudos pelo concedente O contrato de concesso comercial visa a distribuio de bens (e no de servios), produzidos ou distribudos pelo concedente. Obrigao do concessionrio de promover a revenda dos produtos que constituem o objecto do contrato, na zona a que o mesmo se refere No contrato de concesso comercial, o distribuidor (concessionrio) tem a obrigao de promover a revenda dos produtos, atravs da celebrao de contratos de venda (distinguindo-se de outros contratos de distribuio, a que apenas compete a orientao da clientela para os produtos). Obrigao do concessionrio de celebrar, no futuro, sucessivos contratos de compra O concessionrio obriga-se a celebrar sucessivos contratos de compra, diferidos no tempo, adquirindo ao concedente os produtos deste, nas condies previamente fixadas no contrato de concesso comercial. Obrigao do concedente de celebrar, no futuro, sucessivos contratos de venda O concedente obriga-se a vender ao concessionrio os seus produtos, celebrando, para esse
[6] Ver art. 6. DL 67/2003, de 8 de Abril [7] Ver art. 7. DL 67/2003, de 8 de Abril [8] Cfr. Direco Geral do Consumidor, Guia das Garantias de Compra e Venda (verso actualizada), 2009, in www.netconsumo.com, ltimo acesso em 06/10/2013.

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efeito, sucessivos contratos de venda, nas condies previamente fixadas no contrato de concesso comercial. Obrigao do concessionrio de orientar a sua actividade empresarial em funo das finalidades do contrato O concessionrio obriga-se a adaptar a sua actividade empresarial de acordo com o fim do contrato de concesso comercial. Pelo que dever informar o concedente sobre a forma como decorre a actividade, subordinar a organizao administrativa e financeira da empresa ao modelo indicado pelo concedente, aplicar os mtodos de venda e publicidade deste, e, ainda, assegurar o servio ps-venda [9]. Obrigao do concedente de fornecer ao concessionrio os meios necessrios ao exerccio da sua actividade O concedente deve facilitar o exerccio da actividade do concessionrio. Essa obrigao poder incluir o dever de informar o concessionrio sobre as caractersticas dos produtos (v.g. listas de preos, prospectos para distribuio clientela), bem como, todas as informaes tcnicas e comerciais inerentes explorao da concesso; participar ou financiar despesas do concessionrio; fornecer o material publicitrio e prestao de assistncia tcnica [10]. 2.2. Elementos essenciais No necessrio que todos os elementos acima descritos figurem no contrato de concesso comercial. Efectivamente, o contrato de concesso comercial s deixar de ser tipificado como tal, se lhe faltarem os elementos essenciais, que so: o carcter duradouro do contrato ; a compra para revenda; o objecto mediato do contrato - produtos [11]. 2.3. As obrigaes de exclusividade Existem contratos de concesso comercial em que o concessionrio beneficia de exclusividade de revenda em determinada zona e/ou assume perante o concedente obrigaes de exclusividade, na compra e/ou revenda. O que se pretende avaliar se tais obrigaes de exclusividade constituem, ou no, um elemento caracterizador do contrato de concesso comercial.
[9] Cfr. BRITO, Maria Helena, ob. cit., pg. 68 ss. [10] Cfr. BRITO, Maria Helena, ob. cit., pg. 70 ss. [11] Cfr. BRITO, Maria Helena, ob. cit., pg. 184; Nesse sentido, Ac. TRP de 30/06/2011, proc. n. 3977/04.3TBMTS.P1, in www.dgsi.pt , ltimo acesso em 06/10/2013; ANTUNES, J. Engrcia entende que so quatro as caractersticas essenciais: obrigaes recprocas de compra e venda, actuao em nome e por conta prprios, autonomia e estabilidade in ob. cit., pg. 448.

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A doutrina no unnime no que respeita a esta matria. A nosso ver, o cerne da questo reside em saber se a introduo de uma clusula de exclusividade modifica a natureza do contrato ou se, pelo contrrio, actua como elemento neutro, no produzindo qualquer efeito ao nvel da sua tipicidade. Pois bem, a incluso de uma clusula de exclusividade pode resultar num benefcio econmico relevante, uma vez que estabelece um limite concorrncia, mas, na verdade, no transforma um contrato tpico em contrato misto ou atpico. Alm disso, existem outras vantagens, que no sendo obrigao de exclusividade (vg. imposio do preo de revenda; limitao deliberada do nmero de intermedirios), podem beneficiar o concessionrio, no constituindo, contudo, elementos caracterizadores do contrato de concesso comercial. O que nos leva a concordar com a posio defendida por MARIA HELENA BRITO, que entende que as obrigaes de exclusividade no so indispensveis ao fim econmico-social do contrato e, portanto, no constituem elemento caracterizador deste. Este tambm o entendimento da maioria da doutrina europeia (com a excepo da doutrina francesa, que inclui a exclusividade como elemento caracterizador do contrato de concesso comercial) [12][13]. 2.4. Noo Uma vez analisados os elementos que caracterizam o contrato de concesso comercial, podemos avanar para a sua definio. Assim, o contrato de concesso comercial um contrato duradouro, em que o concedente se obriga a vender ao concessionrio e, este, se obriga a comprar e a revender, em condies previamente fixadas e por sua conta e risco, bens (produtos) produzidos ou distribudos por aquele [14].

3. Enquadramento Jurdico
O contrato de concesso comercial no se encontra materializado no nosso ordenamento jurdico, a sua regulamentao prpria resulta da prtica dos negcios e encontra-se fixada por via doutrinria e jurisprudencial[15].
[12] Cfr. BRITO, Maria Helena, ob. cit., pg. 177 ss. Nesse sentido, tambm, o Ac. STJ, de 21/03/2000: sumrio, in ww.pgdlisboa.pt, ltimo acesso em 19/10/2013, entendendo que a exclusividade elemento meramente acidental nos contratos de concesso comercial. [13] APCE, Contrat de concession exclusive, 2013 [14] Cfr. ABREU, J. Coutinho, Curso de Direito Comercial, Vol I, 8. edio, Almedina, Coimbra, 2011, pg.80, ss.; Antunes, J. Engrcia, ob. cit, pg. 446. [15] Cfr. BRITO, Maria Helena, ob. cit, pg. 185.

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Ainda assim, podemos classific-lo como: contrato comercial; contrato socialmente tpico; contrato de distribuio e contrato quadro. Passamos, ento, a analisar como este contrato se insere em cada uma dessas categorias contratuais. 3.1. Contrato de Concesso Comercial: Como contrato comercial O art. 2. CCom classifica como actos de comrcio todos aqueles que se acharem especialmente regulados neste Cdigo acto de comrcio objectivo - e, ainda, todos os contratos e obrigaes dos comerciantes, que no forem de natureza exclusivamente civil, se o contrrio do prprio acto no resultar acto de comrcio subjectivo [16]. Como atrs se referiu, o contrato de concesso comercial no se encontra regulado no Cdigo Comercial, nem em qualquer outra legislao nacional. Significa isso que no podemos consider-lo um acto de comrcio objectivo? No esse o entendimento de COUTINHO DE ABREU. Na verdade, o contrato de concesso comercial fonte da celebrao de vrios e sucessivos contratos de compra e venda embora contendo em si mesmo um conjunto de direitos e obrigaes mais complexo que o do simples contrato de compra e venda. Assim, pode dizer-se que o contrato de concesso comercial () consubstancia um acto de interposio de trocas, devendo, por isso, ser qualificado como acto de comrcio objectivo, por recurso analogia juris [17]. So ainda classificados como actos de comrcio, os praticados por comerciantes, desde que conexionveis com o comrcio e com a actividade mercantil destes. O concedente, num contrato de concesso comercial, pode referir-se ao fabricante dos produtos a que o contrato alude (concedente-fabricante) ou ao distribuidor desses produtos (concedente-distribuidor). Quanto actividade comercial, esta, poder ser exercida atravs de uma sociedade (pessoa colectiva), ou atravs de empresrio em nome individual (pessoa singular).
[16] Em sentido diferente, ANTUNES, J. Engrcia, ob. cit., pg. 30 ss., que entende que a figura tradicional do comerciante ter sido suplantada pela figura do empresrio, pois, ressalvando casos pontuais () a explorao de actividades econmicas, sejam elas civis ou comerciais, hoje sempre realizada atravs de uma organizao empresarial, por mnima ou rudimentar que seja. Assim, considera que os contratos comerciais so os contratos de empresa. No perfilhamos desta posio. Concordarmos que o actual Cdigo Comercial representa hoje essencialmente uma venervel relquia do passado, mas entender como contratos comerciais apenas os contratos que so celebrados pelo empresrio no mbito da sua actividade empresarial significaria reconduzir os chamados casos pontuais a um vcuo jurdico, criando lacunas quanto sua classificao. No sendo comerciais, seriam civis? No sendo civis, seriam o qu? [17] Cfr. ABREU, J. Coutinho, ob. cit, pg. 80 e 81. No mesmo sentido, BRITO, Maria Helena, ob. cit., pg. 187.

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De acordo com o art. 230., n. 1, do CCom, consideram-se comerciais as empresas, singulares ou colectivas, que se propuserem transformar, por meio de fbricas ou manufacturas, matriasprimas (), aferindo-se, assim, a qualidade de comerciante do concedente-fabricante. Quanto ao concedente-distribuidor, a sua qualidade de comerciante, depende da verificao dos pressupostos vertidos no art. 13., do CCom. Portanto, o concedente-distribuidor que tenha por objecto a prtica de actos de comrcio e adopte um dos tipos previstos no art. 1., n. 2 do CSC, ser considerado comerciante. Tambm, tratando-se, este, de pessoa singular, desde que pratique profissionalmente actos de comrcio, adquirir a qualidade de comerciante. De acordo com o previsto no art. 463., n. 3, do CCom, a venda de coisas mveis, adquiridas com o fim de serem revendidas, consubstancia acto de comrcio Podemos, ento, afirmar que, tanto o concedente-fabricante como o concedente-distribuidor, podem ser correctamente qualificados de comerciantes, sendo os actos (contratos), por eles praticados, subjectivamente comerciais. Quanto ao concessionrio, este, compra coisas mveis para revenda, praticando habitualmente actos de comrcio, conforme estatui o art. 463., n. 1, do CCom, podendo ser qualificado igualmente como comerciante e os contratos por si celebrados, com tal finalidade, de contratos comerciais [18]. Assim, se conclui que o contrato de concesso , tambm, um acto de comrcio subjectivo e, por conseguinte, um contrato comercial. 3.2. Contrato de Concesso Comercial: Como contrato socialmente tpico A resoluo do problema da tipicidade do contrato de concesso comercial no de todo pacfica. Numa tentativa de determinao da sua natureza jurdica encontrmos vrias doutrinas: as que pugnam pela sua tipicidade (procurando subsumi-lo numa figura legalmente tpica, como seja, contrato de compra e venda; contrato de fornecimento; contrato de mandato; contrato de prestao de servios, entre outros [19]), outras, que, no conseguindo subsumi-lo em qualquer figura legalmente tpica, optam por caracteriz-lo como atpico, e, finalmente, aquelas que o classificam como um contrato socialmente tpico (assente no princpio da autonomia privada)
[20]. Concordamos com ltima posio.

[18] Cfr. BRITO, Maria Helena, ob. cit., pg. 188, ss; [19] Cfr. BRITO, Maria Helena, ob. cit., pg. 131, ss; [20] Cfr. BRITO, Maria Helena, ob. cit., pg. 155, ss; no mesmo sentido, ANTUNES, J. Engrcia, ob. cit., pg. 446

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De facto, PAIS DE VASCONCELOS [21] diz-nos que os tipos contratuais: so modelos de contratos que se celebram reiteradamente e que so por vezes recolhidos pelo legislador na lei, e constituem paradigmas para a contratao e para a disciplina contratual (nosso sublinhado). Ningum duvida que o contrato de concesso celebrado reiteradamente, ao nvel da prtica dos negcios, e que contm, em si mesmo, um conjunto de elementos que o individualizam como um tipo contratual, pese embora no haja sido, ainda, recolhido na lei pelo legislador. Ou, como afirma MOTA PINTO
[22],

com o intuito de facilitar o exerccio da autonomia

privada () o legislador prev e regulamenta certos modelos ou arqutipos de contratos mais correntes na vida social (nosso sublinhado). Mais uma vez, no se questiona o facto de o contrato de concesso comercial ser um modelo contratual abundantemente utilizado na vida social, sendo, como de facto , socialmente tpico. Assim, embora no seja um tipo legal, , efectivamente, um tipo contratual. Na verdade, a tipicidade contratual no se esgota com tipicidade legal, antes, ela est contida naquela, ao lado da tipicidade social. Deste modo, s poder falar-se de contratos atpicos em relao a contratos absolutamente novos, que no correspondam, nem aos tipos legais, nem a qualquer dos tipos sociais aceites em determinada ordem jurdica [23]. 3.3. Contrato de Concesso Comercial: Como contrato de distribuio Os contratos de distribuio comercial so aqueles que regulam as relaes jurdicas estabelecidas entre o produtor e o distribuidor, tendo por finalidade a comercializao dos produtos (ou servios) daquele. Tais contratos surgiram de mos dadas com a revoluo industrial. O aumento da produo exigia, ento, uma maior e melhor capacidade de escoamento, obrigando o fabricante a delegar em distribuidores a tarefa de colocar os seus produtos mais perto dos consumidores, quer quanto distncia geogrfica, quer quanto ao tempo [24]. Dentro desta categoria de contratos podemos distinguir aqueles cuja distribuio realizada directamente (passando directamente do produtor para o consumidor) daqueles em que a distribuio se realiza indirectamente (atravs de cadeia de distribuidores, sobre os quais o
[21] Cfr. VASCONCELOS, Pedro Pais, Teoria Geral do Direito Civil, 6. edio, Almedina, Coimbra, pg. 437, ss; Nesse sentido, tambm, TELLES, Inocncio Galvo, Direito das Obrigaes, 7. edio, Coimbra Editora, Coimbra, pg. 85 [22] Cfr. PINTO, Carlos Alberto da Mota Pinto; MONTEIRO, Antnio Pinto; PINTO, Paulo Mota, Teoria Geral do Direito Civil, 4. edio, Coimbra Editora, Coimbra, pg. 121. [23] Cfr. BRITO, Maria Helena, ob. cit., pg. 168, ss.; [24] Cfr. BRITO, Maria Helena, ob. cit., pg. 1, ss; ANTUNES, J. Engrcia, ob. cit., pg. 435 ss;

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produtor no exerce controlo) [25]. Por sua vez, a distribuio indirecta pode ser simples (no h coordenao entre a produo e a distribuio) ou integrada (h coordenao, sendo o distribuidor integrado na rede de distribuio concebida pelo produtor) [26]. No contrato de concesso comercial, o concessionrio obriga-se a comprar os produtos do concedente e a revend-los, sendo aquele um canal de distribuio deste. Acresce que existem obrigaes que demandam a integrao do concessionrio na organizao comercial do concedente-fabricante. Por exemplo, a obrigao de prestar assistncia tcnica ao concessionrio; ou a subordinao da organizao administrativa e financeira da empresa, do concessionrio, ao modelo indicado pelo concedente [27]. Sendo assim, podemos correctamente classificar o contrato de concesso comercial como um subtipo do contrato de distribuio indirecta integrada. 3.4. Contrato de Concesso Comercial: Como contrato quadro O contrato quadro tem por funo estabelecer a disciplina pela qual se iro reger as futuras relaes contratuais entre as partes, e entre estas e terceiros. A anlise do contrato de concesso comercial permite-nos constatar a assumpo pelas partes contraentes de obrigaes de contratar e obrigaes de acatar determinada disciplina na celebrao dos contratos futuros. Dentro da obrigao de contratar, encontramos: Obrigao do concessionrio de celebrar sucessivos contratos de compra, com o concedente, para aquisio dos produtos deste; Obrigao do concedente de celebrar sucessivos contratos de venda, dos seus produtos, com o concessionrio; Obrigao do concessionrio de celebrar com terceiros sucessivos contratos de venda, para revenda dos produtos adquiridos ao concedente. Por sua vez, dentro da obrigao de acatar determinada disciplina na celebrao de contratos futuros, encontramos: Obrigao de insero de clusulas pr-definidas, nos futuros contratos de compra e venda a celebrar entre concedente e concessionrio;
[25] Cfr. BRITO, Maria Helena, ob. cit., pg. 2, ss; CORDEIRO, Antnio Menezes, ob. cit., pg. 598; ANTUNES, J. Engrcia, ob. cit., pg. 436, ss. [26] Cfr. CORDEIRO, Antnio Menezes, Do contrato de concesso comercial, ROA, 2000, pg. 597, ss [27] Cfr. BRITO, Maria Helena, ob. cit., pg. 15, ss

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Obrigao de insero de clusulas pr-definidas, nos sucessivos contratos de revenda a celebrar entre o concessionrio e terceiros; Obrigao do concedente de, em contratos celebrados com outros concessionrios, inserir uma clusula na qual estes se obriguem a no vender na zona de exclusividade de concessionrio que parte no contrato.

Daqui se conclui que os contratos que surgem do cumprimento das obrigaes supramencionadas so contratos dependentes/instrumentais do contrato de concesso comercial, uma vez que apenas concretizam o programa previamente definido por este [28]. Podemos, assim, classificar o contrato de concesso comercial como contrato quadro. O uso de clusulas contratuais gerais nos contratos de concesso comercial Como acabmos de analisar, o contrato de concesso comercial pr-determina o contedo dos contratos, dele, dependentes, obrigando, as partes, a inserirem clusulas fixadas quer nos contratos de compra e venda, a celebrar entre concedente e concessionrio, quer nos contratos de revenda, a celebrar entre concessionrio e terceiros. Por outro lado, o prprio contrato de concesso comercial, por si s, poder conter clusulas contratuais gerais ou, at mesmo, corresponder a um verdadeiro contrato de adeso [29], tendo em vista a uniformizao dos canais de distribuio do concedente. O contrato de concesso comercial um contrato comutativo (existe equilbrio na atribuio patrimonial da prestao e contraprestao). Quando ocorre um desequilbrio, gerando um benefcio excessivo e injustificado para uma das partes, estaremos perante um negcio usurrio [30]. A deteno de uma marca de prestgio, bem como, a existncia de um sistema de distribuio uniformizado, normalmente, colocar o concedente numa posio de superioridade em relao ao concessionrio, podendo lev-lo a ceder tentao de recorrer a clusulas contratuais gerais abusivas. Tambm, o concessionrio, em cumprimento do acordado no contrato de concesso comercial, poder inserir nos seus contratos de revenda, clusulas contratuais gerais abusivas.

[28] Cfr. BRITO, Maria Helena, ob. cit., pg. 197, ss. [29] Cfr. ANTUNES, J. Engrcia, ob. cit., pg. 448. [30] Ver 282. CC.

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Com o intuito de controlar a insero, nos contratos, destas clusulas contratuais gerais abusivas, surgiu o DL 446/85, de 25/10 (actualizado pelos DL 220/95, de 31/8; DL 249/99, de 7/7 e DL 323/01, de 17/12). Este diploma legal prev no seu art. 15., que so proibidas as clusulas contratuais gerais contrrias boa-f. De seguida, distingue as clusulas contratuais gerais emergentes das relaes entre empresrios (ou entidades equiparadas) e as emergentes das relaes com consumidores finais. Para qualquer destas classes, enumera clusulas, absoluta e relativamente, proibidas. As clusulas contratuais gerais proibidas so nulas, podendo a nulidade ser invocada a todo o tempo, nos termos gerais (ou reduzidas, se essa for a vontade do aderente) [31]. 3.5. Contrato de concesso comercial: como contrato de cooperao No contrato de cooperao, as partes colaboram entre si com vista a prosseguir um interesse comum. O objectivo por detrs do contrato de concesso comercial a concertao da actividade do concedente e concessionrio de forma a organizar a distribuio dos produtos do concedente. Uma distribuio eficiente vantajosa para ambas as partes. Por um lado, o concedente, alm de conseguir escoar os seus produtos de forma estvel e com menor custo, transfere os riscos da comercializao para o concessionrio, permitindo-lhe concentrar-se unicamente na actividade produtiva. Por outro lado, o concessionrio, distribuir produtos de qualidade (usualmente conexionados com uma marca reconhecida, que por si s oferece a perspectiva de lucro), eliminar a concorrncia (principalmente se beneficiar do regime de exclusividade) [32]. O acima exposto permite-nos, ento, concluir que o contrato de concesso comercial constitui um contrato de cooperao. 3.6. Figuras afins No incomum ver o contrato de concesso comercial ser confundido com figuras jurdicas com as quais tm afinidade. o caso, por exemplo, do contrato de agncia; contrato de mandato; contrato de comisso; contrato de mediao; contrato de concesso de servio pblico, entre outros. Tentaremos, de forma sucinta, distingui-los [33]:
[31] Ver 12., 14. e 24. do DL 446/85 (actualizado). [32] Cfr. BRITO, Maria Helena, ob. cit., pg. 212, ss. [33] Cfr. CORDEIRO, Antnio Menezes, ob. cit, pg. 602 ss.

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Contrato de concesso comercial vs. contrato de agncia

No contrato de agncia, o agente obriga-se a promover, por conta da outra parte, a celebrao de contratos numa zona delimitada ou a determinados clientes. Por seu turno, no contrato de concesso o concessionrio age por conta prpria.
Contrato de concesso comercial vs. contrato de mandato

No contrato de mandato, o mandatrio obriga-se a praticar acto(s) jurdico(s) por conta de outrem. Tambm neste caso, o contrato de concesso comercial se distingue porque o concessionrio age por conta prpria e, ainda, porque a sua actividade no se limita prtica de actos jurdicos.
Contrato de concesso comercial vs. contrato de comisso

A diferena entre o contrato de comisso (mandato sem representao) e o contrato de mandato (mandato com representao), que, no primeiro, ao contrrio do que acontece no segundo, o comissrio executa o mandato sem que se faa aluso ao comitente, ou seja, contrata em seu prprio nome, mas por conta e risco daquele. De qualquer modo, persistem no contrato de comisso a aco por conta de outrem e a limitao a actos jurdicos, distinguindo-o, assim, do contrato de concesso comercial. Contrato de concesso comercial vs. contrato de mediao No contrato de mediao, o mediador obriga-se a pr em contacto duas ou mais pessoas tendo em vista a concluso de um negcio, sem que a elas esteja vinculado. O concessionrio no aproxima o concedente de terceiros, para que estes celebrem entre si qualquer negcio, antes, ele contrata directamente com o terceiro, assumindo todos os riscos do negcio. Contrato de concesso comercial vs. contrato de concesso de servio pblico O contrato de concesso de servios pblicos o o contrato pelo qual o co-contratante se obriga a gerir, em nome prprio e sob sua responsabilidade, uma actividade de servio pblico, durante um determinado perodo, sendo remunerado pelos resultados financeiros dessa gesto ou, directamente, pelo contraente pblico [34]. Tal concesso realiza-se atravs de um acto ou de um contrato administrativo, sujeitando-se ao regime de direito pblico. Diferentemente, o contrato de concesso comercial um contrato comercial e, de como assim, sujeito s regras do direito privado. Por outro lado, na concesso comercial, ao contrrio do que acontece com a concesso

[34] Ver 407./2 CCP.

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administrativa, no se considera haver uma posio de desigualdade ou necessidade de uma relao de exclusividade entre os contraentes [35].

4. Regime Jurdico
Por ser um contrato legalmente atpico (ainda que socialmente tpico), o contrato de concesso comercial no se encontra disciplinado na lei. O seu regime jurdico dever, assim, ser extrado, primariamente, da vontade das partes, conforme conste do contedo do prprio contrato [36], sendo que, na falta de acordo destas e nada havendo sido estipulado, dever-se-o aplicar as normas gerais que regulam as obrigaes contratuais e, subsidiria e analogicamente, a disciplina jurdica do contrato de agncia [37] [38], desde que no lhe seja exclusiva e se adeqe ao caso concreto [39]. 4.1. Forma O contrato de concesso comercial no est sujeito a forma especial, aplicando-se a liberdade de forma prevista no art. 219., do CC. Todavia, no devemos esquecer-nos de que estamos perante uma relao comercial que se prolonga no tempo, e em cujas partes se vinculam a mltiplas obrigaes. Portanto, por uma questo de segurana, recomenda-se a sua reduo a escrito. 4.2. Cessao O regime do contrato de agncia aplicado sobretudo em matria de cessao de contrato [40]. A extino dos contratos pode ocorrer por revogao, caducidade, resoluo ou denncia [41]:
Revogao

O contrato de concesso comercial pode cessar da mesma forma como foi iniciado por acordo das partes ou seja, revogao. Neste caso, tm legitimidade para revogar as pessoas que se encontrem vinculadas (concedente e concessionrio), por acordo mtuo. A revogao dever obedecer mesma forma usada na celebrao do contrato de concesso comercial e no tem efeito retroactivo.
[35] Cfr. BRITO, Maria Helena, ob. cit., pg. 51 ss. [36] Ver 405./1 CC. [37] Ver DL 178/86, de 7 de Julho, alterado pelo DL 118, de 13 de Abril. [38] Ver Ac. TRL de 14/02/2006, proc. n. 10878/2005-7, in www.dgsi.pt , ltimo acesso em 06/10/2013. [39] Cfr. DAVID, Mariana Soares, A Aplicao Analgica do Regime Jurdico da Cessao do Contrato de Agncia aos Contratos de Concesso Comercial: Tradio ou Verdadeira Analogia?, ROA, Ano 71, Vol. III, 2011. [40] Ver Prembulo do DL n. 178/86, ponto 4, 4 e 5 [41] Cfr. VASCONCELOS, Pedro Pais, ob. cit., pg. 771 ss

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Caducidade

A caducidade a cessao automtica do contrato, sem necessidade de qualquer manifestao de vontade pelas partes nesse sentido ou cumprimento de qualquer formalidade [42]. O contrato de concesso comercial poder, assim, caducar, entre outras razes, pelo decurso do prazo (no caso de contrato celebrado por tempo determinado), pela verificao de uma condio resolutiva ou pela certeza de no verificao de uma condio suspensiva, a que as partes o tenham subordinado.
Resoluo

A resoluo do contrato de concesso comercial uma declarao unilateral, no sentido de pr termo ao contrato, emitida pelo concedente ou pelo concessionrio, fundada na lei ou assente na conveno das partes, que decidem ab initio as situaes que, a verificar-se, permitem a sua desvinculao [43]. Por aplicao analgica do regime previsto para o contrato de agncia, existem dois fundamentos legais para a resoluo do contrato de concesso comercial: incumprimento, por qualquer das partes, das obrigaes a que se vincularam ou existncia de alguma circunstncia que impossibilite ou prejudique gravemente o fim do contrato [44]. Daqui se retira que, no ser uma mera situao de incumprimento, de uma ou outra obrigao, que fundamentar o direito resoluo pela parte, mas ter de ser um incumprimento que, pela sua gravidade, reiterao e essencialidade, justifique que no se exija outra parte a manuteno do vnculo contratual [45]. Nos termos gerais, a extino da relao contratual, operada atravs de resoluo, importa a restituio do que haja sido prestado. Todavia, a regra da retroactividade nos contratos duradouros de execuo continuada ou peridica, como o caso do contrato de concesso comercial (cujo cumprimento no se esgota num s acto), no abrange as prestaes j efectuadas.
Denncia

Caso no se verificasse qualquer incumprimento nos contratos de concesso comercial celebrados por tempo indeterminado, e configurando, estes, contratos de execuo continuada, isso resultaria numa vigncia ad eternum.
[42] Cfr. VASCONCELOS, Pedro Pais, ob. cit., pg. 775 ss.; MONTEIRO, Pinto, Contrato de Agncia, 5. edio, Almedina, Coimbra, 2004, pg. 112, ss. [43] Cfr. CORREIA, Rui Tavares, Anotao ao Acrdo do Tribunal da Relao de Lisboa de 9 de Maio de 2006 Resoluo e Excluso da Indemnizao de Clientela, ROA, 2012, pg. 697 [44] Ver. 30. DL 178/86, de 7 de Julho, alterado pelo DL 118, de 13 de Abril. [45] Cfr. MONTEIRO, Pinto, ob. cit., pg. 126.

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Ora, a perpetuao de obrigaes contratuais no admitida na ordem jurdica [46]. Da que se permita s partes desvincular-se de uma relao contratual, sem que para isso tenham necessidade de invocar qualquer motivo vlido [47]. No contrato de concesso comercial, o regime aplicvel denncia extrado da disciplina que regula os contratos de agncia. Assim, s h lugar a denncia nos contratos de concesso comercial celebrados por tempo indeterminado, devendo ser comunicada com certa antecedncia, no o sendo, haver lugar a indemnizao por danos e lucros cessantes [48].

Parte II - A Indemnizao de clientela

1. Conceito
A indemnizao de clientela, conforme definida por PINTO MONTEIRO [49]: () trata-se, no fundo, de uma compensao devida ao agente, aps a cessao do contrato seja qual for a forma por que se lhe pe termo ou o tempo por que o contrato foi celebrado (por tempo determinado ou por tempo indeterminado) e que acresce a qualquer outra indemnizao a que haja lugar -, pelos benefcios de que o principal continua a auferir com a clientela angariada ou desenvolvida pelo agente. A indemnizao de clientela est dependente da verificao cumulativa dos seguintes requisitos [50]: Angariao de novos clientes para o principal ou aumento substancial do volume de negcios com clientela j existente; Benefcios considerveis para o principal, aps cessao do contrato e devido actividade prosseguida pelo agente; Ausncia de qualquer retribuio ao agente por contratos negociados ou concludos, aps a cessao do contrato com os clientes que tenha angariado. A indemnizao de clientela , no entanto, excluda se a cessao se dever por facto imputvel ao agente ou quando, este, com acordo do principal, ceder a sua posio contratual a terceiro.
[46] Cfr. BARATA, Carlos Lacerda, Sobre o contrato de agncia, Almedina, Coimbra, 1991, pg. 85

[47] Cfr. CORREIA, Rui Tavares, ob. cit. , pg. 690 [48] Cfr. CORDEIRO, Antnio Menezes, ob. cit, pg. 611
[49] Cfr. MONTEIRO, Pinto, ob. cit., pg. 132 ss. [50] Ver. 30. DL 178/86, de 7 de Julho, alterado pelo DL 118, de 13 de Abril.

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2. Caducidade
O direito indemnizao de clientela extingue-se, no prazo de um ano a contar da cessao do contrato, se o agente ou os seus herdeiros (no caso de falecimento) no comunicarem ao principal a sua pretenso em receb-la, podendo a competente aco judicial ser instaurada dentro de um ano a contar dessa comunicao.

3. A Indemnizao de Clientela e o Contrato de Concesso Comercial

Interessa agora saber se a indemnizao de clientela pode aplicar-se analogicamente ao contrato de concesso comercial. Embora a jurisprudncia e doutrina, na sua maioria, aceitem que as regras da indemnizao de clientela so extensveis ao contrato de concesso comercial, a soluo no imediata. Com efeito, RUI DUARTE [51] defende que, para que a aplicao analgica da indemnizao de clientela seja possvel, a norma estatutria no poder ser qualificada como excepcional, sob pena de estar abrangida pela proibio do art. 11., do CC As normas excepcionais no comportam aplicao analgica (). Ora, a obrigao de indemnizao por factos ilcitos no culposos apenas permitida nos casos especificados na lei [52], ou seja, atravs de norma excepcional. Assim, para que as regras da indemnizao de clientela possam aplicar-se a outras figuras contratuais, como o caso do contrato de concesso comercial, tero de aproximar-se do instituto do enriquecimento sem causa (que no consubstancia qualquer regra excepcional) e afastar-se do da responsabilidade civil [53]. Essa aproximao do instituto do enriquecimento sem causa faz todo o sentido, uma vez que a indemnizao de clientela visa compensar o agente pela actividade de promoo e angariao de clientela e no propriamente o ressarcimento de quaisquer danos [54]. Finalmente, a aplicao da indemnizao de clientela dever atentar ao caso concreto, analisando as relaes comerciais estabelecidas entre o concessionrio e concedente no mbito
[51] Cfr. DUARTE, Rui Pinto, A jurisprudncia portuguesa sobre a aplicao da indemnizao de clientela ao contrato de concesso comercial Algumas observaes, Themis, n. 3, 2001, pg. 316-332; mais excepcional ainda a responsabilidade por actos lcitos, incluindo a fundada no risco [52] Ver 483./2 CC [53] Cfr. DUARTE, Rui Pinto, ob. cit., pg. 319. [54] Cfr. DAVID, Mariana Soares, ob. cit., pg. 899. Entende, porm, BRITO, Maria Helena, ob. cit., pg. 100, que a indemnizao de clientela no tem natureza reparadora () tambm no parece configurar uma pretenso fundada no injustificado enriquecimento de outrem (o principal); no igualmente adequado pensar em proteco social do agente. Pelo contrrio, trata-se de um direito retribuio por servios prestados: o originrio direito comisso transforma-se, por efeito da cessao do contrato, em direito de compensao, que tem em conta as retribuies esperadas pelo agente se o contrato no fosse interrompido (itlico nosso).

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do contrato de concesso comercial, aplicando-se sempre que se possa concluir que essas demandam proteco idntica conferida pelo legislador aos agentes comerciais [55]. O clculo da indemnizao de clientela ter de ser efectuado tendo em conta a medida em que o concedente foi beneficiado. Tal benefcio patente nos casos em que o concedente tenha acesso s fichas de clientes do concessionrio ou quando os produtos por si distribudos so de carcter duradouro (vg. automveis) [56]. A jurisprudncia tem usado como base de clculo os volumes de negcios envolvidos atravs da equidade [57]. 3.1. Direito comparado No Reino Unido no existe base legal para o distribuidor (concessionrio) reclamar uma indemnizao de clientela, tal compensao s existir quando previamente estipulada no contrato de concesso comercial. Na Espanha, tal como acontece em Portugal, a lei que regula os contratos de agncia aplicada analogicamente aos contratos de concesso comercial, sendo atribuda ao concessionrio uma compensao pelos benefcios que o concedente continua a usufruir com a clientela angariada pelo concessionrio. A razo de ser desta compensao assenta no instituto do enriquecimento sem causa [58]. Na Blgica, o contrato de concesso comercial tem o seu regime regulado, prevendo a lei belga uma indemnizao complementar de clientela quando a cessao do contrato surja por iniciativa do concedente e desde que no tenha havido culpa grave por parte do concessionrio. Na Frana no se prev uma indemnizao de clientela, no entanto, a jurisprudncia tem entendido que ao concessionrio assiste o direito a uma indemnizao nos casos de ruptura abrupta da relao contratual (ex: no tenha sido feito um pr-aviso com a antecedncia razovel) ou quando esta seja considerada abusiva [59].
[55] Cfr. DAVID, Mariana Soares, ob. cit., pg. 901 e 907, que entende que a racio legis da indemnizao de clientela reside na dependncia tcnica e econmica que o agente (tipicamente) apresenta face ao principal e que, aps a cessao do contrato, o coloca numa posio de especial fragilidade, dependncia essa que nem sempre se verifica nos contratos de concesso comercial. [56] Cfr. CORDEIRO, Antnio Menezes, ob. cit, pg. 611 [57] Cfr. NETO, Ablio, Contratos Comerciais, legislao doutrina e jurisprudncia, 2. edio, Ediforum, Lisboa, 2004, pg. 167; CORDEIRO, Antnio Menezes, ob. cit, pg. 613 [58] Cfr. PARK, Andrew; CAMPOS, Jos Antonio Moreno; HANSEBOUT, Alexander Goodwill compensation for distributors in the EU, International Sales Committee Newsletter. [59] Cfr.VERVA, Jacques; MESTDAGH, Tillo, Chambre De Commerce Franco-Belge Du Nord De La France; e, ainda, APCE, ob. cit.

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Concluso

Pela breve referncia histrica pudemos aperceber-nos que o contrato de concesso comercial, desde cedo, reivindicou o seu lugar no domnio das relaes comerciais. Ao longo do tempo, porm, foi-se consolidando, sendo hoje possvel tipific-lo atravs de oito elementos caractersticos: o carcter duradouro do contrato; a actuao autnoma do concessionrio; o objecto mediato produtos do concedente; a obrigao de celebrao de sucessivos contratos de venda; a obrigao de celebrao de sucessivos contratos de compra; o dever de revenda do concessionrio; obrigao de orientao da actividade empresarial do concessionrio em funo das finalidades do contrato e, finalmente, a obrigao do concedente de fornecer meios necessrios ao exerccio da actividade do concessionrio. Demonstrou-se que o contrato de concesso comercial um contrato comercial (objectiva e subjectivamente), que se insere na categoria dos contratos de distribuio, que, pese embora no se encontre tipificado na lei, um contrato socialmente tpico, que um contrato-quadro, na medida em que prev e regulamenta futuros contratos (venda, compra e revenda) e, ainda, um contrato de cooperao, uma vez que as partes prosseguem um fim comum, agindo concertadamente. Acresce que, o contrato de concesso comercial se distingue claramente de outras figuras contratuais, comummente utilizadas nas relaes comerciais, como seja: o contrato de agncia, mandato, comisso, mediao. O regime deste contrato fundamentalmente definido pelas partes, ao abrigo do princpio da autonomia da vontade (liberdade contratual), podendo, na falta de estipulao, aplicar-se as regras gerais que regulam as obrigaes contratuais e, subsidiria e analogicamente, a disciplina jurdica do contrato de agncia (designadamente, no que diz respeito s normas para a cessao do contrato). Finalmente, para que as regras da indemnizao de clientela, se apliquem-se analogicamente ao contrato de concesso comercial, dever-se- poder concluir, tendo em conta o caso concreto, que estamos perante situao anloga do contrato de agncia (designadamente, dependncia do concessionrio em relao ao concedente).

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Bibliografia

ABREU, J. Coutinho, Curso de Direito Comercial, Vol I, 8. edio, Almedina, Coimbra, 2011 APCE, Contrat de concession exclusive, 2013 disponvel em concession-exclusive.html&pid=950, ltimo acesso 19/10/2013
http://www.apce.com/cid5686/contrat-de-

ANTUNES, J. Engrcia, Direito dos Contratos Comerciais, reimpresso da edio de Setembro/2009, Almedina, Coimbra BARATA, Carlos Lacerda, Sobre o contrato de agncia, Almedina, Coimbra, 1991 BRITO, Maria Helena, O Contrato de Concesso Comercial, Almedina, Coimbra, 1990 CORDEIRO, Antnio Menezes, Do contrato de concesso comercial, ROA, 2000 CORREIA, Rui Tavares, Anotao ao Acrdo do Tribunal da Relao de Lisboa de 9 de Maio de 2006, ROA, 2012 DAVID, Mariana Soares, A Aplicao Analgica do Regime Jurdico da Cessao do Contrato de Agncia aos Contratos de Concesso Comercial: Tradio ou Verdadeira Analogia?, Revista O.A., Ano 71, Vol. III, 2011 Direco Geral do Consumidor, Guia das Garantias de Compra e Venda (verso actualizada), 2009 DUARTE, Rui Pinto, A jurisprudncia portuguesa sobre a aplicao da indemnizao de clientela ao contrato de concesso comercial Algumas observaes, Themis, n. 3, 2001 MONTEIRO, Pinto, Contrato de Agncia, 5. edio, Almedina, Coimbra, 2004 NETO, Ablio, Contratos Comerciais, legislao doutrina e jurisprudncia, 2. edio, Ediforum, Lisboa, 2004 PARK, Andrew; CAMPOS, Jos Antonio Moreno; HANSEBOUT, Alexander, Goodwill compensation for distributors in the EU, International Sales Committee Newsletter, disponvel http://www.appwinelaw.com/knowledgebase/Detail.php?KnowledgeID=116, ltimo acesso em 19/10/2013 PINTO, Carlos Alberto da Mota Pinto; MONTEIRO, Antnio Pinto; PINTO, Paulo Mota, Teoria Geral do Direito Civil, 4. edio, Coimbra Editora, Coimbra TELLES, Inocncio Galvo, Direito das Obrigaes, 7. edio, Coimbra Editora, Coimbra VASCONCELOS, Pedro Pais, Teoria Geral do Direito Civil, 6. edio, Almedina, Coimbra VERVA, Jacques; MESTDAGH, Tillo, Chambre De Commerce Franco-Belge Du Nord De La France, disponvel em http://www.idavocats.fr/IMG/pdf/contrats_d_agence_et_de_distribution_en_france_et_en_Belgique.pdf, ltimo acesso em 19/10/2013.

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