SEORES: JUNTA REGIONAL DE CALIFICACION DE INVALIDEZ. E.S.

REF. Recurso de Revisin ante la Junta Regional de Calificacin de Invalidez del Dictamen de calificacin de prdida de capacidad laboral del suscrito, emitido por la Administradora colombiana de pensiones COLPENSIONES. (Art 6 Decreto 917 de 1999 y Art 142 Decreto-Ley 019 de 2012)

GABRIEL ENRIQUE NUEZ ARTEAGA, mayor de edad, identificado con la C.C. 78.031.532 expedida en la ciudad de Montera, actuando en nombre propio y de conformidad con el artculo 142 del Decreto ley 019 de 2012, en la oportunidad legal pertinente presento RECURSO DE REVISION contra el Dictamen de Calificacin de prdida de la Capacidad Laboral y determinacin de la Invalidez emitido por COLPENSIONES, que me fue notificado el dia 26 de Septiembre del Ao 2013, con fundamento en los siguientes: HECHOS

PRIMERO:El suscrito es trabajador dependiente de Industria Metalrgica, y trabaja como operario Monta pistones y todo lo relacionado con Mecnica, se encuentra afiliado al Sistema General de Seguridad Social en Salud como cotizante en la EPS Salud total. SEGUNDO: El da 17 de julio del ao 2011, sufr lesin por agresin, como consecuencia de un atraco producto de la delincuencia comn, en donde recib trauma con objeto corto contundente (Machete) en el antebrazo izquierdo. TERCERO: De acuerdo al concepto medico ocupacional del Medico Gilberto Alonso R. de Salud total EPS-S, me realizaron varios diagnsticos y tratamientos mdicos, desde el da en que sufr la lesin por agresin. Adjunto concepto medico ocupacional. TERCERO: Fui valorado en varias ocasiones por ortopedia, quien adems del tratamiento quirrgico, recib rehabilitacin consistente en terapias fsica; en valoracin de ortopedia del 16/12/2011 se concepta que puedo reintegrarme a mi trabajo, bajo ciertas recomendaciones laborales, sin embargo estuve 153 das continuos incapacitado. CUARTO:En cita de medicina ocupacional de seguimiento del 13/03/2012, se evidencia que fui reubicado como celador, cargo donde no realic ningn sobresfuerzo, solo padeca hasta ese momento sensacin de tensin muscular en antebrazo izquierdo, y se conceptu que deba estar reubicado hasta que se estructure la lesin, que fue en julio de 2012. QUINTO: Posteriormente acud a medicina ocupacional, el da 08/05/2012, aduciendo que presentaba problemas en el trabajo con el empleador, ya que no estaba desempeando la actividad para la que inicialmente fui contratado, debido

a que la lesin que sufr me lo impide,lo cual a causado que se vulneren mis derechos laborales y constitucionales como trabajador, adems de afectar mi vida en relacin, consistente en los cambios que han incidido de manera negativa en mis condiciones de salud y existencia, en limitaciones para realizar algunas actividades de desarrollo normal que realizaba con anterioridad del dao y que hacan ms placentera y grata mi vida. SEXTO: De acuerdo a la conclusin del concepto medico ocupacional de fecha 11/05/2012, se determin que en la Lesin Grave sufrida, se condicionan secuelas de acuerdo a concepto de rehabilitacin emitida por ortopedia, las secuelas son: Parestesia en regin del nervio cubital izquierdo, limitacin a la pronosupinacin de antebrazo izquierdo y disminucin de la fuerza de agarre en mano izquierda. Presentando complicaciones como: perdida de la fuerza en mano izquierda. SEPTIMO:Segn la Historia Clnica del da 29 de enero de 2013,fui remitido a salud total EPS para concepto medico, donde se diagnostico Secuelas de Agresiones y lesin en el nervio cubital Izquierdo. OCTAVO:Segn la Historia clnica del da 12 de abril de 2013, fui remitido para ver estudios, se consideran secuelas de la Fx expuesta de cubito, mas lesin del nervio cubital, el medico tratante, considero que la Pseodoartrosis es funcional y reubicacin laboral para evitar sobrecarga en miembro sup izquierdo, mas remisin a ciruga de mano. NOVENO: El da 05/02/2013 fui remitido por salud total EPS al Centro de investigaciones tratamiento para las enfermedades neurolgicas-CITENLaboratorio de Neurofisiologa, en donde el Dr. Hernn Sierra de la Ossa Determino los Hallazgos que constan en la copia del examen Neurofisiolgico que anexo a este escrito. DECIMO:El da 26 de Septiembre del Ao en curso, la Administradora colombiana de pensiones COLPENSIONES me notific de forma personal del dictamen de calificacin de perdida de capacidad laboral solicitado, en el cual me informan que el grupo medico laboral de Colpensiones, determino en primera oportunidad una perdida de la capacidad laboral de 25.8% de origen Accidente y riesgo comny fecha de estructuracin Domingo, 17 de julio de 2011, segn los criterios establecidos en el manual nico para la invalidez adoptada por el decreto 917/99.

ARGUMENTOS DEL RECURSO La Administradora Colombiana de Pensiones COLPENSIONES, de conformidad con lo establecido en el artculo 142 del Decreto 0019 de 2012, a travs del grupo medico laboral debe evaluar la prdida de la capacidad laboral, con base en el Decreto 917 de 1999, con el fin de garantizar el acceso a los derechos que tienen las personas afiliadas a la seguridad social. En el caso en concreto la Administradora Colombiana de Pensiones COLPENSIONES en cumplimiento de la disposicin anteriormente citada, emiti Dictamen de Calificacin de prdida de Capacidad Laboral, a travs del grupo medico laboral de Calificacin de Invalidez de la Administradora, en el que se le determino al suscrito una prdida de Capacidad Laboral de 25.85 %, siendo calificada el evento como un Accidente de origen no Profesional y Riesgo comn.

En este sentido, y segn lo establece el Decreto 917 de 1999 en el Articulo 2 se considera con incapacidad permanente parcial a la persona que por cualquier causa, de cualquier origen, presente una prdida de la capacidad laboral igual o superior al 5% e inferior al 50%. De lo anterior, se colige que presento este tipo de Incapacidad, sin embargo, no es posible de acuerdo a la sana lgica y sentido comn de las cosas, que despus de haber recibido una lesin por agresin con un objeto corto contundente (machete), de la cual se me diagnostico lo que a la presente padezco; una lesin grave del nervio cubital Izquierdo y Pseodoartrosis Funcional, con Secuelas de agresiones por la lesin del Nervio cubital izquierdo. Las anteriores deficiencias, me han causado una grave discapacidad para realizar las actividades que normalmente desarrollaba en mi trabajo, en el sentido que han incidido de manera negativa en mis condiciones de salud y existencia, en limitaciones para realizar algunas actividades de desarrollo normal que realizaba con anterioridad del dao y que hacan ms placentera y grata mi vida, ya que en el trabajo en el cual me he venido desempeando donde se maneja la Industria Metalrgica, y trabajo como operario Monta pistones y todo lo relacionado con Mecnica, no puedo hacer el mismo sobre esfuerzo de carga pensada, como carga de Hierro. Todo esto ha trado repercusiones negativas en la estabilidad de mi trabajo y mi relacin interpersonal con los dems trabajadores y mi empleador, debido a que he sido trasladado en varias ocasiones de mi puesto de trabajo, para realizar otras actividades que no desempeaba anteriormente, como es el caso de la actividad de celador, lo cual afecta mi dignidad humana y las expectativas de vida que tengo con mi trabajo como Manufacturero. Esta discapacidad que estoy padeciendo, ha llegado al punto de poner en riesgo mi trabajo, ya que a pesar que actualmente lo estoy desempeando en algunas ocasiones, no lo estoy realizando con eficacia y buen rendimiento, lo cual ha disgustado a mi empleador, justificando las razones para que l pueda despedirme, por la inaptitud para desempear la actividad de industria metalrgica. Por todo lo anterior no me resulta lgico que el porcentaje de prdida de Capacidad Laboral sea de 25.85 %, cuando en la realidad laboral, estoy viviendo otras circunstancias diferentes, que me impiden trabajar de forma normal y dignamente. Al respecto en Sentencia T 062 de 2009 la Honorable Corte Constitucional se pronunci
Juntas de Calificacin de Invalidez. Segn ha reiterado esta Corte1, la Carta Poltica de 1991 contempla una especial proteccin para todos aquellos grupos marginados o desaventajados de la sociedad que, en razn a su situacin, suelen ver limitado el ejercicio y el goce efectivo de sus derechos fundamentales.

T-595 de agosto 1 de 2002, M. P. Manuel Jos Cepeda Espinosa.

De igual forma, ha precisado que las Juntas de Calificacin de Invalidez, pueden ser sujetos de la accin de tutela2, pues son verdaderos rganos pblicos pertenecientes al sector de la seguridad social que ejercen una funcin pblica pese a que los miembros encargados de evaluar la prdida de capacidad laboral sean particulares. Adems, su estructura general est determinada por la ley, lo que indica que no es la iniciativa privada la que seala su composicin interna.

En la misma providencia se determin que la importancia de los dictmenes proferidos por las Juntas de Calificacin de Invalidez radica en que sus decisiones constituyen el fundamento jurdico autorizado, de carcter tcnico cientfico, para proceder con el reconocimiento de las prestaciones sociales cuya base en derecho es la prdida de la capacidad laboral de los usuarios del sistema de seguridad social. Como ya se dijo, el dictamen de las juntas es la pieza fundamental para proceder a la expedicin del acto administrativo de reconocimiento o denegacin de la pensin que se solicita. En este sentido, dichos dictmenes se convierten en documentos obligatorios para efectos del reconocimiento de las prestaciones a que se ha hecho alusin (no est en negrilla en el texto original). De acuerdo con lo previsto en el artculo 11 del Decreto 2463 de 20013, las juntas de calificacin de invalidez son organismos de creacin legal, autnomos, sin nimo de lucro, de carcter privado, sin personera jurdica, cuyas decisiones son de carcter obligatorio. Sus integrantes son designados por el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social, de conformidad con lo sealado en el artculo 17 del presente decreto, no tienen el carcter de servidores pblicos, no devengan salario, ni prestaciones sociales, slo tienen derecho a los honorarios establecidos en el presente decreto. Su fin primordial es calificar el grado de prdida de la capacidad laboral en caso de accidente o enfermedad4, de conformidad con lo previsto en la ley 100 de 1993 y en el Manual nico para la Calificacin de Invalidez. La Corte en sentencia T- 436 de 2005 (abril 28), M. P. Clara Ins Vargas Hernndez, concluy que las Juntas de Calificacin de Invalidez deben observar unas reglas bsicas:

i) La solicitud de calificacin de prdida de capacidad laboral slo podr tramitarse cuando las entidades hayan adelantado el tratamiento y rehabilitacin integral o se compruebe la imposibilidad de su realizacin. Al efecto, a tal solicitud se debe allegar el certificado correspondiente (Art. 9 del Decreto 917 de 1999 y arts. 23 y 25-3 del Decreto 2463 de 2001).

ii) Valoracin completa del estado de salud de la persona cuya invalidez se dictamina o se revisa, para lo cual las juntas deben proceder a realizar el examen fsico correspondiente antes de elaborar y sustanciar la respectiva ponencia (Art. 28 ibid.); y iii) Motivacin de las decisiones adoptadas por estos organismos, pues deben sustanciar los dictmenes que emiten explicando y justificando en forma tcnico cientfica la decisin que adoptan (arts. 28 a 31 ibid).
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C-1002 de octubre 12 de 2004, M. P. Marco Gerardo Monroy Cabra.

Por el cual se reglamenta la integracin, financiacin y funcionamiento de las Juntas de Calificacin de Invalidez.
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Decreto 2463 de 2001, artculo 3.

Adems, los artculos 11 y 40 del Decreto 2463 de 2001 asignan competencia a la justicia ordinaria laboral para conocer de la impugnacin de los dictmenes de los juntas de calificacin de invalidez, dado que tales actos no son propiamente administrativos. Frente a lo anterior, es preciso observar lo previsto en el Decreto 2591 de 1991, artculo 6 numeral 1, que hace improcedente la accin de tutela cuando existan otros recursos o medios de defensa judicial,salvo que se utilice como mecanismo transitorio para evitar un perjuicio irremediable, debiendo la existencia de dichos medios ser apreciada en concreto, en cuanto a su eficacia, atendiendo las circunstancias en que se encuentre el solicitante, como se ha precisado en amplia jurisprudencia de esta corporacin5. Ello significa que puede el interesado ejercer la accin de tutela cuando pretenda impedir la consumacin de un dao actual, grave e inminente a sus derechos fundamentales, de manera transitoria o definitiva, siempre y cuando se establezca que para el caso concreto dichos medios no resultan eficaces como la tutela para la proteccin inmediata de los derechos conculcados o amenazados. De tal manera, se ha precisado que no es suficiente que existan otros medios de defensa judicial para debatir un asunto, sino que es preciso, adems, que tales medios sean idneos para garantizar la efectiva proteccin de los derechos reclamados. Quinta. El caso concreto. En el presente caso, existe otra va de defensa judicial para controvertir los dictmenes proferidos por las Juntas de Calificacin de Invalidez. Sin embargo, dicho mecanismo no resulta idneo para asegurar la proteccin oportuna y efectiva de los derechos fundamentales invocados, frente a la decisin tomada en el acto administrativo que deneg la pensin solicitada por la accionante, en cuanto se aprecia que el perjuicio sufrido est afectando, de manera actual y grave, derechos fundamentales como la dignidad humana, la seguridad social, la salud y el mnimo vital, a tal punto que la natural demora del proceso ordinario hara ineficaz, por tardo, el amparo instado.

Adems, segn informe presentado por la Junta Regional de Calificacin de Invalidez, se observa que el dictamen emitido por sta, como primera instancia de la calificacin de la prdida de capacidad laboral, fue en febrero de 2002, informando que contaba con un trmino de 10 das para impugnar, circunstancia que fue utilizada por la paciente y, por ende, el expediente fue enviado a la Junta Nacional de Calificacin.

Sin embargo, la Junta Nacional de Calificacin y el Seguro Social guardaron silencio sobre la orden emitida por el Juzgado Treinta y Nueve Civil del Circuito, en la cual solicit su pronunciamiento en torno a los hechos expuestos por la parte actora, particularmente informar sobre el trmite y solucin dada a la solicitud de calificacin de invalidez y reconocimiento de la pensin con ocasin de la misma (f. 26 cd. inicial).

Por otra parte, dentro de la historia psiquitrica de la paciente se observa que, a la par de haber sufrido la perdida del miembro inferior izquierdo, presenta preocupacin por su situacin econmica generada por el desempleoen que se encuentra y la imposibilidad para conseguir trabajo, presentando como diagnstico reaccin depresiva prolongada (fs. 10 y 11 ib.).
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Cfr. T- 1128 denoviembre 3 de 2005, M. P. Clara Ins Vargas Hernndez.

Respecto a la capacidad econmica, es de sealar:

la jurisprudencia constitucional ha acogido el principio general establecido en nuestra legislacin civil referido a que incumbe al actor probar el supuesto de hecho que permite la consecuencia jurdica de la norma aplicable al caso, excepto los hechos notorios y las afirmaciones o negaciones indefinidas, las cuales no requieren prueba.

En este sentido, la Corte Constitucional ha entendido que el no contar con la capacidad econmica es una negacin indefinida que no requiere ser probada y que invierte la carga de la prueba en el demandado, que deber probar en contrario.

De otra parte, en materia de incapacidad econmica la Corte Constitucional ha establecido que: (i) no existe una tarifa legal para su prueba, pues, para la Corporacin, sta puede verificarse a travs de cualquier medio probatorio, incluyendo la presuncin legal de la incapacidad, y (ii) se aplica la presuncin de buena fe establecida en el artculo 83 de nuestra Carta Poltica.6(No est en negrilla en el texto original.)

Sin embargo, dados los alcances del asunto, la Corte opt por reforzar y actualizar la informacin, por lo cual se ofici al ISS en procura de copia ntegra de la historia clnica (f. 41 cd. Corte) de la accionante, solicitud que en principio no fue aceptada en el rea de pensiones, y luego se pidi informe sobre en que centro de dicho Instituto fue atendida la seora, pero nunca se remiti a la Corte lo pedido. Esa falta de la historia clnica dej sin ilustracin el examen fsico y psiquitrico que subsecuentemente se haba dispuesto realizar por el Instituto de Medicina Legal y Ciencias Forenses, quedando as mismo sin soporte que una vez recibido lo indicado, se enviar a la Junta Nacional de Calificacin de Invalidez, en solicitud de una nueva evaluacin tcnica cientfica del grado de prdida de la capacidad laboral de la seora Luz Dary Guzmn, para cuya determinacin se deber tomar en cuenta las especiales connotaciones (trabajar de pie y en permanentes desplazamientos cortos) de la labor que desplegaba. Precedentemente, los jueces de instancia al denegar el amparo solicitado no tuvieron en cuenta que la seora Luz Dary Guzmn, en su condicin de disminuida fsica por la prdida de una pierna, tiene dificultad para el acceso al trabajo, particularmente en su oficio como auxiliar de cocina y, como consecuencia, carece de ingresos que le permitan su subsistencia. Adems, en el material probatorio allegado se observa que la actora naci el 18 de abril de 1957 (f. 14), constituyendo su edad superior a 50 aos otra dificultad de vinculacin laboral; adems tiene un grado de escolaridad primaria y padece miomatosis uterina (f.19). Reiterando la jurisprudencia de esta corporacin es de sealar:

T- 151 de febrero 27 de 2006, M. P. Rodrigo Escobar Gil.

la pensin de invalidez representa para quien ha perdido total o parcialmente la capacidad de trabajar y no puede por si mismo proveerse de los medios indispensables para su subsistencia, un derecho esencial e irrenunciable, debido a que sta se convierte en la nica fuente de ingresos y, por tanto, el medio por excelencia para obtener, ante la adversidad, lo necesario para mantener una familia y subsistir en condiciones dignas y justas frente a estas condiciones esta Corporacin ha concluido que El Estado entonces debe nivelar esa situacin, mediante el otorgamiento de una prestacin econmica y de salud.

Bajo los trminos anteriores la pensin de invalidez se concreta como una medida de justicia social que refuerza los principios constitucionales orientados hacia la proteccin especial de las personas discapacitadas, que por situaciones involuntarias o trgicas requieren un tratamiento diferencial positivo y protector, con el fin de recibir un trato digno e igualitario en la comunidad (inciso 2 y 3 del artculo 13 de la C.N.). Tenemos, en conclusin, que la naturaleza de la pensin de invalidez tiene su sustento ms claro en la dignidad del discapacitado y es, sin duda, uno de los elementos esenciales a travs del cual se predica, en trminos reales, la proteccin especial de ste y su integracin a la sociedad, es decir, tal y como se anot, constituye una verdadera estrategia para hacer frente a la minusvala. En la medida en que dicha prestacin constituya el nico medio para que el discapacitado derive su subsistencia, adquiere una connotacin fundamental que merece ser resguardada a travs de la accin de tutela.7

En este sentido, es necesario tener en cuenta como aspectos fundamentales la condicin fsica y psiquitrica, que segn la accionante han tendido a empeorar, deteriorndose su calidad de vida en razn a su incapacidad, especialmente frente a lo que laboraba como auxiliar de cocina, entodo lo relacionado con la preparacin de los alimentos, cumpliendo con las normas de higiene y seguridad necesarias para preservar la salud y evitar accidentes, sirviendo y recogiendo, manteniendo en perfecta limpieza y orden la cocina con sus equipo e instalaciones, incluyendo vajillas, cubiertos, platos, etc. Es claro que esas labores no puede seguirlas cumpliendo, debido a la limitacin para desplazarse que ahora padece la seora Luz Dary Guzmn, recayendo sobre el Estado, la sociedad y la familia de la actora la inaplazable obligacin constitucional de protegerla como persona que por su condicin fsica y mental se encuentra en circunstancias de debilidad manifiesta.

En consecuencia, est Sala reiterar la jurisprudencia citada, de maneraque le sean protegidos sus derechos a la seora Luz Dary Guzmn. Recurdese que el contenido del derecho fundamental al mnimo vital no se identifica con una determinada suma de dinero y su vulneracin debe establecerse atendiendo a las particularidades de cada caso, a partir de un anlisis cualitativo y no cuantitativo de las necesidades de los afectados, para as garantizar una subsistencia digna, de modo que su no reconocimiento y pago puede conducir a que los derechos fundamentales sean violados o puestos en grave riesgo.
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T-1291 de diciembre 7 de 2005, M. P. Clara Ins Vargas Hernndez.

Por consiguiente, en aras de proteger la dignidad humana, la seguridad social, la salud, la proteccin reforzada a quienes se hallen en circunstancia de debilidad manifiesta y el mnimo vital, se dejar sin efectos el dictamen proferido por la Junta Nacional de Calificacin de Invalidez, as como la Resolucin por la cual se neg el derecho al reconocimiento de la pensin de invalidez y, en su lugar, se ordenar a la Junta Nacional de Calificacin de Invalidez realice nueva evaluacin tcnica cientfica del grado de prdida de la capacidad laboral tanto fsica como de carcter psiquitrico sobre el estado de salud de la seora Luz Dary Guzmn y emita nuevo concepto, para cuya determinacin se deber tomar en cuenta las especiales connotaciones (trabajar de pie y en permanentes desplazamientos cortos) de la labor que desplegaba (auxiliar de cocina) antes de la prdida de la pierna. De igual forma, al instituto que en este mbito haya asumido las funciones del ISS que, a travs de su representante legal o quien haga sus veces, una vez reciba la valoracin de que trata el numeral anterior y atendiendo lo dispuesto en esta providencia, reconozca y empiece a pagar a la seora Luz Dary Guzmn la pensin de invalidez que le corresponda.

FUNDAMENTOS DE DERECHO 1. 2. 3. 4. 5. 6. Artculos 1, 11, 13, 23, 48 y 49 de la Constitucin Poltica. Decreto 917 de 1999. Artculos 41 42 43 de la Ley 100 del 93. Decreto 2463 de 2001. Decreto 019 de 2012 Resolucin 4726 de 2011 artculo 6 del Ministerio de la Proteccin Social. PETICIONES

1. Solicito de manera respetuosa de conformidad con lo establecido en el

artculo 6 del Decreto 917 de 1999 una nueva calificacin y revisin de la prdida de la capacidad laboral, ya que me encuentro en desacuerdo total con el dictamen expedido por COLPENSIONES. 1. Subsidiariamente y en caso que no se revoque el Dictamen de Calificacin de la Perdida de la Capacidad Laboral y determinacin de la Invalidez interpongo Recurso de Apelacin ante la Junta Nacional de Calificacin contra el mismo Acto. 2. De la decisin que se tome respecto del presente Recurso, solicito se me expida Copia Autentica al momento de la Notificacin personal. PRUEBAS 1. Copia del dictamen de calificacin de prdida de capacidad laboral emitido por COLPENSIONES con fecha del 05 Junio de 2013, que fue notificado el 26 de septiembre de 2013. 2. Copia de la Lectura del Estudio RX de antebrazo Izquierdo remitido por SALUD TOTAL- AMB. 3. Copia de la Historia Clnica SALUD TOTAL ESPS con fecha 8 de noviembre de 2011 (consulta de Ortopedia y Traumatologia). 4. Copia de Concepto Medico Ocupacional de Salud Total EPS. 5. Copia del Formato de solicitud de exmenes y valoraciones de fecha 20 de Diciembre de 2012.

6. SALUD TOTAL EPS Historia Clnica con fecha martes 29 de enero de 2013. 7. Copia del estudio de RX DE ANTEBRAZO con fecha Enero 30 de 2013. 8. Historia clnica de SALUD TOTAL EPS (Ortopedia y Traumatologa) con fecha 12 de abril de 2013. 9. Copia del Examen de laboratorio de Neurofisiologa.

ANEXOS 1. Fotocopia de la Cedula de Ciudadana. 2. Los relacionados en el Acpite de Pruebas.

NOTIFICACIONES Las notificaciones personales las recibir en la MZ 26 LT 18 Barrio Villa Jimnez en la ciudad de Montera.

Atentamente

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GABRIEL ENRIQUE NUEZ ARTEAGA C.C No. 78.031.532 Montera.