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BOLILLA 17

1. A) LA EVOLUCION HISTORICA DE LA POLICIA SEGN LOS FINES DEL ESTADO. LA POLICIA EN: GRECIA, ROMA, EDAD MEDIA, ABSOLUTISMO, ESTADO CONSTITUCIONAL Grecia La primitiva polis desconoca al individuo como valor autnomo, y solo lo conceba como parte de la colectividad Esta concepcin no significaba ninguna complicacin en la realizacin de la funcin policial. La polica se refera a las necesidades que senta la colectividad como un todo nico y sin desintegracin. La colectividad era la ciudad, el griego no tena personalidad Las necesidades que deban satisfacerse y regularse no eran las del individuo sino las de la ciudad. Las de aquellos eran satisfechas en forma mediata como pare de despersonalizada de la polis El sentido armonioso de la unidad, se debe a la exclusin casi absoluta de la voluntad individual, como creadora independiente de la personalidad humana Esa unidad solo se concibe en un pueblo como una clase privilegiada con sus necesidades puramente satisfechas, ya que los medios materiales eran suministrados a costa de su existencia por el grupo de humanos esclavizados, no considerados elementos activos y respetables de la polis. El inters ante la cosa comn, necesario e inmediato para la subsistencia, lo satisfacan los esclavos La concepcin de la existencia humana por los griegos, el gran valor que se conceda a la polis se encontraba en la religin. La polis unificaba todos los fines y deseos del individuo, encontrando al consuno (accin se realiza de comn acuerdo entre varias personas) la satisfaccin fsica y espiritual, la justificacin de toda su actividad publica y privada y su destino individual Los estoicos determinaron el reconocimiento de ciertas garantas para las actividades particulares del ciudadano por parte del poder pblico. La omnipotencia del Estado se empez a debilitar y comenz a reconocer una discreta esfera de actividad del individuo, pero que poda ser borrada en cualquier momento por razones del orden superior de la polis. Este sacrificio se justificaba ante la concepcin ideologa que predomino en toda aquella poca; el individuo encontraba su realizacin plena en la colectividad organizada, ya que individualmente careca de valor La falta de divisin en los pueblos griegos entre lo publico y lo privado, generalizaba una funcin policial ejercida por la autoridad de la ciudad que por doquier se inmiscua en las relaciones personales de los ciudadanos, en la vida intima de la familia, en las actividades culturales del pueblo, en los sentimientos afectivos, etc El desarrollo comercial de Atenas, el florecimiento de ciertas industrias artesanas, prueban la existencia de un respetado derecho privado; pero era esta un rea de actividad individual sin ninguna garanta de amparo. Se reconoca cierta seguridad sobre los derechos privados, pero no se aseguraba la libertad del ciudadano El equilibrio de la relacin individuo bien comn, no era necesario porque tal relacin materialmente no exista. Los pueblos griegos no han podido legar nada al pensamiento jurdico moderno sobre la funcin policial, salvo su trmino. La funcin policial del Estado de derecho ha establecido una nueva relacin de equilibro, donde eleva a jerarqua de valor absoluta a una de las partes: la persona humana Roma La actividad policial en Roma tiene en su inicio igual caracterstica que los pueblos griegos. La ciudad se emparentaba en muchos aspectos con la polis griega, al someter bajo la autoridad suprema de imperium la imposicin del poder a cualquiera clase de actividades que realizara el romano La actividad de Roma sobre los pueblos conquistados, determina el desdoblamiento de la unidad primitiva del derecho en la concepcin prctica bajo los nombres de derecho privado y publico Esa divisin del derecho fue una creacin necesaria cuando se reconoci la existencia a favor del Estado de un sector de bienes distinto al de los particulares La polis se transforma en el imperio. El individuo adquiere mayor reconocimiento por los derechos de su actividad. La voluntad, el deseo de poder y la acumulacin de riquezas se desarrolla en este mbito privado, y se afirma como un centro firme y separado del poder publico

El derecho romano adquiere valor a medida que se realza en importancia y seguridad este cerco de actividades privadas que resume y expresa siempre patrimonio. El derecho romano cumpla la funcin primaria y radical que encierra toda norma jurdica: la seguridad y certeza en las relaciones de los hombres En este orden jurdico de respeto por el derecho adquirido y las necesidades lucrativas de los particulares, la funcin policial adquiere relevancia de categora jurdica Nadie poda intervenir en lo convenido por los particulares, en forma consciente y voluntaria bajo el amparo del derecho Tal derecho privado adquirido no poda ser eterno ni exclusivo ya que desde su raz estaba condicionado a un valor superior: el del Imperio. Contra la presunta certeza que trasunta el espritu del derecho patrimonial adquirido, se ejercita la funcin policial que clama por un principio superior al derecho de las cosas de los individuos El orden establecido se impone en beneficio de todo el imperio romano; comprenda no solamente a sus ciudadanos sino tambin los valores ante los cuales se postraban todos sus dioses, glorias, tradiciones Por mandato de esta funcin los romanos limitaron tasas de inters; evitaron la creacin de oligarquas, etc La funcin policial se muestra como guardin del equilibrio entre la relacin individuo y bien comn Edad Media Se puede hablar de funcin policial si existe un orden establecido, como fuera en Grecia o Roma. Los pueblos brbaros que dominaron la Edad Media no tenan nocin sobre los derechos de los particulares y menos aun de los pueblos; por eso la polica no fue objeto de su actividad, ni predileccin La funcin reguladora se substitua con el intempestivo capricho de la actividad personal. La posterior creacin de castas determino la subdivisin de esta arbitrariedad; puede que los varios seores territoriales ejercieran alguna funcin policial, pero previamente deban reconocer la existencia de derechos a los pares y subditos, ya que sin derecho reconocido no hay orden, y sin orden no hay polica Los seores tenia el inters de adquirir bienes, honores y sbditos. El bien comn se iniciaba y se extingua en el, la gleba era la clase que produca sin tener ningn beneficio sobre la cosa comn La Edad Media presenta el cuadro de la lucha entre la iglesia y los nobles; no se refiere a la obtencin de un bienestar general mensurable y seguro para cada criatura humana, sino la del dominio del poder terrenal sobre ellos La conquista de este poder territorial no tenda a la igualdad sobre la cosa comn, sino al afianzamiento de la organizacin jerrquica de la iglesia sobre todos los grupos sociales y polticos existentes. El poder realizador de la polica mantena este orden organizado en la desigualdad sin prestar atencin a la vida de las personas Tomas de Aquino defini al bien comn como expresin de lo general y satisfaccin de los deseos particulares. Estas voluntades particulares, integrantes del todo general, estaban supeditadas a la superior voluntad de Dios Adems, supo conciliar la tesis jurdica de la convivencia de esta voluntad universal con el poder terrenal de los prncipes Aceptaba que los prncipes asumieran directamente este poder pero reconocindose representantes del Papa, ya que todo poder provena de Dios, y todo acto directo o indirecto era una manifestacin del mismo. Tal concepcin justificaba la creacin de la ideologa del Estado polica, donde cierto mesianismo providencial se une a un poder sin lmites en la direccin de las gestiones pblicas terrenales El bien comn servia y aseguraba la subsistencia del orden establecido. Toda la actividad policial amparaba el orden relevado y creado por la voluntad de Dios, que no poda tener en cuenta al individuo como unidad consciente La iglesia domino con influencia cultural y podero poltico. Constituyo el orden europeo imponiendo gran respeto, ya que a la par que dispensaba favores terrenales aseguraba un buen resguardo despus de la muerte a los que se haban mantenido fieles y sin protestas a las desgracias sufridas en la tierra El triunfo del poder temporal de los nobles sobre la iglesia afirmo polticamente el Estado de polica Estado de polica (Absolutismo) Se confunden en la actividad polica de este Estado la autoridad prepotente sin limitaciones y sin ley, el desconocimiento total de la persona humana y la inexistencia de derechos comunes reconocidos, salvo los llamados prerrogativas. El principie como custodio de los bienes comunes era dueo y seor; cualquier acto que realizara deba ser considerado como tocado por el deseo de hacer la felicidad de sus sbditos La actividad policial lo era todo ya que desconoca la inviolabilidad de la persona humana e ignoraba los derechos patrimoniales y personales; cualquier acto de autoridad del prncipe tenia atenencia con la polica La polica era todo el poder y, al mismo tiempo, el desconocimiento de cualquier clase de derechos

Esta realizacin de un bienestar terrenal, que no se asemejaba al prometido por la religin reinante, permita al prncipe un dominio absoluto sobre la vida y las actividades de sus sbditos. Este dominio absoluta no intervena tanto en la vida ntima de los particulares, como en todo aquello que tuviese contacto con la existencia de un Estado fuerte, centralista y absoluto. El elemento de la relacin: el individuo, era considero como una criatura bajo dependencia y sin libertad. El bien comn de la polis que lo substitua y anulaba, solo se manifestaba por medio de la voluntad del prncipe El prncipe era la voluntad de Dios, por esta causa deba tener seoro y dominio sobre los hombres para hacer el bien El Estado apareca, as, teleologicamente justificando el despotismo, sin libertad ciudadana ni garanta sobre los derechos para poder realizar el bienestar general. Cualquier clase de actividad estaba justificada porque todo se suma para mantener el bienestar de los sbditos. El poder supremo era supremo porque hacia todo lo que quera Estas actividades identificaban todas las gestiones que realizaba el Estado, justificndose la calificacin de Estado polica que era al mismo tiempo el fundamento poltico del Estado absoluto y desptico. El prncipe identificaba al Estado, por lo tanto todas sus actividades estatales eran manifestaciones policiales Con la elevacin del cometido de las funciones a la voluntad del prncipe absoluto se hacia imposible el establecimiento seguro de un orden, ya que el soberano movido por la razn poltica de darle a sus sbditos el bienestar en la tierra, solo creaba el orden arbitrario de su nica voluntad Los juristas que pretendieron superar la concepcin mesinica crearon una doctrina ms terrenal: la razn de Estado. La supremaca del poder ya no se justificaba como continuacin divina, se basada en razones de utilidad practica y beneficio colectivo interpretadas por el prncipe La razn de Estado daba validez a cualquier acto como expresin de lo seguro, justo y oportuno Esta actividad del prncipe recibi el nombre de poltica, es decir, el arte de gobernar a un pueblo y hacer feliz a sus sbditos. Comprenda tanto la defensa del Estado contra el ataque exterior e interior, como la gestin de las satisfacciones necesarias para la colectividad o la existencia de algn particular beneficiado Posteriormente, el desenvolvimiento social y econmico local crea poderes urbanos sobre villas y ciudades En estos centros, la actividad policial se refera al cuidado directo de las cosas comunes, como vas publicas, tranquilidad pblica, etc Esta polica fija la raz naciente de la moderna ciudad, y en estas comunas donde la idea de la labor practica de la polica se caracteriza y se ajusta a cuestiones que tienden a mantener el orden y la tranquilidad publica y satisfacen las necesidades inmediatas de los individuos y de las cosas que son comunes Esta polica de la ciudad desdobla la actividad policial del prncipe, quedando a cargo de la misma lo inmediato, la hoy denominada polica de seguridad Estado Constitucional El cometido de la polica en el Estado moderno es el mantenimiento del orden en la cosa comn ante las libres posibilidades de cada persona o grupo de personas La intervencin policial tiende a hacer desaparecer la perturbacin provocadora del desorden y mantener el equilibrio. La polica acta teniendo en mira la perturbacin y mantenimiento del orden, ya creando uno nuevo o reestableciendo el anterior, pero en los dos casos la esencia funcional que ha actuado es la misma Esta funcin ha sido siempre idntica, lo que la destaca en el Estado moderno es la defensa del mbito inviolable de la persona y las seguridades para que desarrolle sus posibilidades creadoras La persona y su existencia es el valor primario e inalienable; todo sacrificio impuesto sobre la cosa comn ser en beneficio directo o indirecto de lo que representa ese valor Toda limitacin a la libertad de las personas, llevada por el derecho, con mira a la cosa comn tiene por fin asegurar con mayor eficacia la existencia libre e individual de cada individuo La perturbacin provoca el desorden y por lo tanto ataca a su valor mas inmediato: la seguridad, ya que sin seguridad no hay orden. Toda actividad policial debe ponerse entonces en marcha para asegurar la existencia del individuo y en forma alguna destruirla, menospreciarla o anularla El derecho en la funcin limitadora de la polica debe cumplir el fin que le corresponde sin entrar en el mbito privativo de la persona humana y aun en caso de duda sacrificara la restriccin en beneficio de la intocabilidad del recintito individual El derecho se nutre de principios primarios como son la seguridad, el orden y la paz para garantizar la existencia del individuo en sociedad La regulacin policial debe realizarse no en beneficio de uno o de algunos individuos sino de todos y en forma pareja

B) EVOLUCION JURISPRUDENCIAL SOBRE EL PODER DE POLICIA Fiorini Libro Poder de Policia (Pag. 161-174) ANTECEDENTES DEL DERECHO COMPARADO La expresin poder de polica fue empleada por primera vez en 1827 por el presidente de la Corte suprema de EEUU, Marshall, en el caso Brown vs. Maryland, en el cual declaro que el poder de reglar el transporte de plvora es un aspecto del poder de polica que incuestionablemente conservan los Estados El trmino fue usado para distinguir la esfera de la autoridad estadual del gobierno general. Gradualmente la pugna entre los Estados y el gobierno central, y especialmente con referencia al control del comercio interestadual, consagro la practica de justificar la sancin por los Estados de regulaciones afectando el comercio interestadual y otras materias colocadas bajo el contralor del gobierno federal, con el argumento de que dichas regulaciones eran razonablemente exigidas para la proteccin de la salud, moral o el bienestar general Desde el punto de vista de la amplitud de los fines que inspiran al poder de polica cabe distinguir 2 sistemas 1) Europeo El poder de polica aparece influido y determinado exclusivamente en la materia: se presenta como encaminado a la proteccin y al mantenimiento de dicho orden publico 2) Estadounidense La esfera del poder de polica es amplsima; esta no se limita a la proteccin del orden pblico, sino tambin al fomento del bienestar general y a la regulacin de la vida social y econmica CRITICA A LA NOCION DE POLICIA. DISTINCION ENTR PODER DE POLICIA Y POLICIA Conceptualmente polica y poder de polica son considerados como cosas o valores distintos La aparicin de ambos trminos es distinta: la nocin de polica aparece en Francia; la expresin poder de polica, aparece en 1827 en la jurisprudencia de la Suprema corte federal de EEUU, a travs de una sentencia del juez Marshall Dado el contenido que se les asigna a la polica como al poder de polica, se ha considerado que tales conceptos o nociones deben ser eliminados del campo del derecho, porque nada hay que permita diferenciar ntidamente la actividad policial de otras funciones estatales. De ah que se hable de crisis de la nocin de polica En el terreno doctrinario aparecen las expresiones polica y poder de polica. La generalidad de la doctrina sostienen que se trata de conceptos diferentes: polica es funcin o actividad administrativa, que tiene por objeto la proteccin de la seguridad, moralidad o salubridad publicas, y de la economa publica en cuanto afecte directamente a la primera; poder de polica es una potestad atribuida por la Constitucin al rgano o poder legislativo a fin de que este reglamente el ejercicio de los derechos y el cumplimiento de los deberes constitucionales de lo habitantes Considerada en su aspecto didctico, la expresada distincin entre polica y poder de polica es aceptable, ya que suministra una base que permite distinguir lo que estrictamente le incumbe a la administracin y lo que le incumbe al legislador Desde hace tiempos diversos autores sostienen que la nocin misma del poder de polica esta en crisis, por lo que el concepto de polica debe eliminarse del campo jurdico. No niegan la existencia de la actividad del Estado que habitualmente se encuadra en el concepto de polica; pero si niegan esa actividad sea de naturaleza distinta a la actividad general del Estado, por lo que entonces no es necesario recurrir a la nocin de polica o poder de polica para hacer referencia a la misma. Se dice que no existe una nocin autnoma y suficiente de poder de polica; no existe porque esa funcin se ha distribuido ampliamente dentro de toda la actividad estatal Como consecuencia de esto se impone la eliminacin del concepto de polica Se niega que la actividad de polica tenga notas especficas o propias que la distingan de la dems actividad estatal Lo que se encuadra en el concepto de polica y poder de polica, no difiere de las restantes actividades y funciones del Estado: tanto aquellas como estas actividades y funciones estatales hallanse subordinadas al orden jurdico fundamental del pas, y tienen sus respectivos idnticos fundamentos, como tambin sus limitaciones. Para referirse a tales actividades y funciones no habra que recurrir a las nociones autnomas de polica y poder de polica, ya que bastara hacer merito de las pertinentes atribuciones de los rganos legislativo y ejecutivo El poder de polica es definido por la doctrina como una potestad reguladora del ejercicio de los derechos y del cumplimiento de los deberes constitucionales de los habitantes Dicho poder, dadas las atribuciones que apareja la esfera jurdica de los habitantes del pas, es una atribucin perteneciente al rgano legislativo de gobierno, nico con competencia para establecer tales limitaciones

La CN, al referirse a la regulacin del ejercicio de los derechos esenciales del habitantes, no emplea las expresiones polica o poder de polica; solo habla de las leyes que reglamenten su ejercicio (Art. 14); el poder de polica se concreta en la potestad del legislador para regular el ejercicio de esos derechos individuales 4. LIMITACIONES AL PODER DE POLICIA Puesto que la regulacin policial es una limitacin a la libertad individual, aqulla est sujeta a los "lmitesgarantas" (razonabilidad, intimidad, legalidad) de relevancia normativa, en cuanto al alcance y extensin del poder estatal para limitar reglamentariamente los derechos individuales. Tales lmites-garantas son: a) Razonabilidad El Art. 28 de la Constitucin establece que los derechos reconocidos no podrn ser alterados por las leyes que reglamenten su ejercicio. O sea que por va reglamentaria no se podr mudar, modificar, cambiar de naturaleza, forma o estado, los derechos que la Constitucin avala. Ahora bien, siempre ser cuestin emprica, particular y concreta, evaluada por los rganos jurisdiccionales, si la reglamentacin legal menoscaba, deteriora, corrompe o destruye el derecho en cuestin En casos concernientes al poder de polica se ha declarado que para que exista razonabilidad tienen que concurrir: 1) fin pblico; 2) circunstancias justificantes; 3) adecuacin del medio elegido al fin propuesto, y 4) ausencia de iniquidad manifiesta Lo cierto es que el principio de razonabilidad obliga a ponderar con prudencia las consecuencias sociales de la decisin, para evitar la arbitrariedad por "prohibiciones injustificadas" o "por excepciones arbitrarias". b) Intimidad La esfera de libertad, consagrada por el art. 19 de la Constitucin, est exenta de toda reglamentacin legal y no condicionada por la ley. Tal garanta se compatibiliza con la intimidad e inviolabilidad de la persona humana (art. 1071 bis, CC), de la "defensa en juicio de la persona y de los derechos", "nadie puede ser obligado a declarar contra s mismo", "inviolabilidad de la correspondencia y domicilio" (art. 18, CN). c) Legalidad En cuanto consagra que los derechos se ejercen segn las leyes que reglamenten su ejercicio (art. 14), "... y nadie est obligado a hacer lo que no manda la ley, ni privado de lo que ella no prohbe" (art. 19). En consecuencia, las limitaciones que no tengan contenido legislativo, v.gr., reglamentos de polica que imponen penas de polica sin previsin legislativa, son inconstitucionales, pues el principio es: no hay limitacin sin ley La libertad, es decir, la capacidad de hacer lo que la ley no prohbe (art. 19, CN; art. 53, CC), es anterior a la ley y a toda Constitucin; sta slo la protege; en consecuencia, aqulla importa tambin un lmite a la competencia pblica reglamentaria. 5. DISTRIBUCION DEL PODER DE POLICIA Desde el punto de vista constitucional, Nacin y provincias cuentan con competencias para reglamentar y limitar, legislativa y/o administrativamente, el ejercicio de los derechos. En ese sentido, se habla de poderes concurrentes entre el Estado soberano y los Estados miembros autnomos (arts. 1, 5, 75, 121, 122, 125, 126, CN). La Constitucin preserva expresamente para las autoridades provinciales y municipales el poder de polica sobre los establecimientos de utilidad nacional y jurisdicciones federalizadas (art. 75, inc. 30). La Corte Suprema de la Nacin, en reiterados pronunciamientos ha convalidado esa interpretacin, en el sentido de que el poder de polica est a cargo de los gobiernos locales, pero de manera compartida o concurrente con el Estado Nacional (arts. 75 y 125, CN). Tales competencias concurrentes habilitan a ambos Estados, nacional y provincial, para regular el ejercicio de los derechos, siempre y cuando no se produzca una situacin de incompatibilidad, por tratarse de competencias excluyentes, en pro de uno u otro Estado, delegadas o reservadas en la misma normativa constitucional. Polica provincial en empresas de utilidad nacional La Constitucin Nacional de 1994 ha establecido el deslinde de la competencia nacional y provincial respecto de aquellos establecimientos llamados de "utilidad nacional" (art. 75, inc. 30). Se trata de adquisiciones efectuadas por la Nacin sobre tierras situadas en territorio provincial destinadas a servir a objetivos encomendados por la Constitucin y las leyes nacionales al gobierno federal. El punto esencial en este tipo de establecimientos de utilidad nacional lo constituyen los lmites que establece la Constitucin. En ellos se determina que es atribucin del Congreso Nacional dictar la legislacin necesaria para el cumplimiento de los fines especficos a los que se destinarn esos establecimientos. Es decir, que el

Congreso Nacional lo podr hacer siempre que la legislacin sea necesaria y su justificacin concuerde con los fines especficos de utilidad comn. Por su parte, la Constitucin tambin establece expresamente que las provincias y los municipios conservarn, sobre estos establecimientos, sus poderes de polica e imposicin, siempre que no interfieran en el cumplimiento de los fines a los que estn destinados. Este inciso se justifica en la nueva tendencia provincialista de la Constitucin Nacional donde se advierte una clara orientacin hacia el fortalecimiento del federalismo. 6. COMO SE MANIFIESTA LA POLICIA: FORMAS JURIDICAS DEL EJERCICIO DE LA POLICIA El reglamento u ordenanza Si se afirman las inexistencias de un especial poder para la polica y de un presunto derecho policial, se confirma la imposibilidad de normas legislativas policiales distintas de cualquier otra clase de leyes. Las leyes de polica son leyes reglamentarias de derechos, formalmente dictadas por el rgano legislativo. Las leyes, en sentido formal, slo las sanciona el poder legislador. No puede sustituirse esa competencia por rganos administrativos mediante el dictado de reglamentos. Las normas administrativas reglamentarias con fines policiales tienen y deben tener razn de existencia en la ley. Este es el principio de legalidad que corresponde al Estado de derecho democrtico. La intervencin de la funcin administrativa policial determina modalidades especiales en la forma jurdica, pero que no son especficas de la funcin policial. La imposibilidad de que el legislador pueda captar todas las formas, momentos y circunstancias del hecho, permite que las "leyes policiales" dejen su concretizacin particular a la discrecionalidad administrativa. Seran inconstitucionales las leyes que delegaran a los rganos administrativos las facultades de determinar cules habrn de ser las causas y circunstancias que impongan lmites a los derechos individuales. Las normas dictadas en su consecuencia seran verdaderamente "leyes en blanco" y no reglamentaciones de los derechos individuales. La forma, modo y oportunidad de limitar el derecho puede corresponder a normas o actos de esencia administrativa, pero siempre dentro de la ley promulgada. No pueden existir leyes policiales delegadas. Se ha alegado contra esta concepcin constitucional, sobre exclusividad de la legislacin como fuente creadora de normas policiales, la existencia en nuestro orden jurdico de regulaciones municipales denominadas ordenanzas, como expresiones de normas policiales delegadas que rigen en el mbito local. El argumento es ms efectista que lgico. El gobierno municipal regula materias propias de carcter edilicio y urbano, casi toda la materia de seguridad e higiene y en especial sobre bienes pblicos. El gobierno de los asuntos locales, est contemplado en el art. 5 de la Constitucin, cuando impone a las constituciones provinciales que aseguren el "rgimen municipal". Esa necesaria creacin de la competencia municipal asegura la existencia de su rgimen administrativo por medio de las cartas municipales y leyes generales de municipios que el Poder Legislativo de cada provincia debe sancionar. La mayor parte de estos cuerpos legales autorizan a los rganos deliberativos municipales, a sancionar normas reglamentarias de la libertad y de los derechos individuales. En esas ordenanzas no hay ninguna delegacin legislativa; son sim ples disposiciones reglamentarias de normas establecidas en leyes generales municipales para y en beneficio de la gestin del municipio. En estos casos, la denominacin ordenanza es sinnimo de reglamento Sanciones El ejercicio del poder de polica implica la posibilidad de aplicar penas o sanciones a las infracciones o faltas que se lleven a cabo contraviniendo la regulacin que rige en la materia. Deben tener previsin legal, por aplicacin del art. 18 de la Constitucin, y consisten en arresto, multa, clausura, comiso e inhabilitacin. Es decir, que previamente a la aplicacin de una sancin debe efectuarse la consideracin razonada sobre los fundamentos de su imposicin. As lo ha decidido la jurisprudencia Arresto Es la pena ms grave ante una contravencin, y consiste en la privacin de la libertad. Por ello, cuando se trate de la sancin aplicable por la realizacin de una falta a una norma de polica debe ser de breve duracin. No puede confundirse al infractor con un delincuente. Multa Es la sancin pecuniaria que cabe a las personas fsicas o jurdicas, ante la infraccin a una ley de polica. Podemos mencionar las multas aplicables por las transgresiones a la normativa de trnsito, a las normas de seguridad e higiene, entre otras.

Clausura Es la sancin que recae sobre el espacio fsico en donde se ejerce la actividad que motiva la pena, puede ser definitiva o temporaria, dando lugar a la cesacin en el ejercicio de la accin en el primer caso o a su suspensin mientras dura el perodo de clausura en el segundo. Comiso Este tipo de sancin se aplica generalmente en forma accesoria a otro tipo de condena y consiste en la destruccin del objeto con el que se ha llevado a cabo la infraccin. No debe confundirse esta sancin de tipo administrativa con la confiscacin que tiene prohibicin constitucional Inhabilitacin Tambin es una pena que se aplica en general en forma accesoria y que consiste en la prohibicin de ejercer determinados derechos por el retiro de la autorizacin previamente otorgada para ello. La inhabilitacin puede ser permanente o temporaria segn la gravedad de la accin que se sanciona

La orden Expresa un acto administrativo particular en ejercicio de funciones administrativas policiales. Es la concretizacin de una situacin ya establecida en una ley o reglamento administrativo policial, pero en relacin con los particulares Son condiciones de validez de toda orden policial: 1) Debe ser previamente notificada al particular afectado. La forma y modo corresponden a las circunstancias en que se la hace conocer 2) Debe expresarse en forma clara, objetiva e inconfundible el objeto dispuesto, como tambin las consecuencias que acarrea su incumplimiento 3) Toda orden como cualquier otro acto administrativo, debe ser motivada. Tiene que expresar, porque, cuando, como, quien y a quien se ordena 4) La duracin de la orden esta relacionada con la existencia del hecho motivador. Los efectos no deben prologarse intilmente, porque sea caera en el vicio de irrazonabilidad Autorizaciones y permisos Son dos actos de la administracin policial de contenido preventivo. La autorizacin comporta una atribucin y el permiso una exencin En la autorizacin existe el reconocimiento de un derecho preexistente, pero que no puede ejercerse sin previa conformidad de la administracin La autorizacin no ampla el campo de los derechos del individuo: permite que ste los pueda ejercer al reconocerle el cumplimiento de las condiciones preventivas impuestas por el poder de polica, en razn del inters o la necesidad colectiva. Aqullas aparecen como una limitacin al libre ejercicio del derecho de los individuos, v.gr., la obtencin de ttulos universitarios, la construccin de inmuebles, las actividades culturales, o las autorizaciones que se otorgan sobre el dominio pblico del Estado. En cuanto al permiso, tiene un fin inverso al que se persigue con la concesin y la autorizacin, pues tiende a satisfacer el inters de un particular sin relacin con el de la colectividad o el pblico. Se diferencia tambin por la forma. En el permiso el particular se beneficia con la ventaja que le produce un bien comn, pues se tolera algo que quiebra la igualdad de trato con los dems miembros de la comunidad. Se puede citar como ejemplos estacionar un vehculo en la va pblica, amarrar un bote en un ro navegable, portar armas, importar, exportar, etctera. Es una tolerancia precaria concedida discrecionalmente que no crea ningn derecho subjetivo a favor del sujeto. Cuando el permiso se otorga en consideracin exclusiva a la persona, no se lo puede transferir, y su cesin no autorizada es causal de caducidad. Aviso No tiene fuerza ejecutiva y se encuadra dentro de la actividad preventiva. Su finalidad es la de hacer conocer la conducta publica correspondiente ante la posible realizacin de hechos que se consideran causa de perturbacin Advertencia Es diferente del aviso, porque acenta la sancin que impondra la autoridad policial en el supuesto de no cumplirse un deber particular o general Debe ser emitida por la autoridad que tiene competencia para imponer la medida punitiva Tiene por objetivo una imposicin con fin psicolgico intimidatorio y con carcter preventivo. La conducta impuesta se establece en forma general, y la sancin se muestra como anticipo represivo

La coaccin La coaccin fsica tiene su fuente material en la fuerza. El derecho no es la negacin de la fuerza, por el contrario, la utiliza y la convalida para su finalidad funcional, ya que el derecho para realizar su cometido necesita de ella Un derecho sin fuerza no podra imponerse y seria letra muerta en el orden jurdico Para que el derecho se realice por coercin impuesta por fuerza fsica, es necesario que se apoye en el Estado que representa la organizacin social de la coaccin, que es el fin jurdico del Estado al asegurar la vigencia de la norma como tambin la formacin del mismo Es una ejecucin de tipo material, la mayora de las veces realizada con la colaboracin de fuerzas armadas La coercin ejercida por la actividad policial por actos de fuerza fsica contra determinadas personas o cosas en uso de sus gestiones represivas se manifiesta o como ejecucin directa de un acto administrativo, o simplemente como accin sin necesidad de una decisin previa La manifestacin de la ejecucin coercitiva es idntica en los dos casos aunque son distintos los supuestos legales del titulo que les sirven de fundamento En el primer caso hay ejecucin efectiva y material de un acto ante la desobediencia para colaborar con la desaparicin de la perturbacin; mientras que en el segundo caso, en la accin, se realiza sin acto previo y sin notificacin previa, es accin antes que acto, y se basa en la urgencia, en el dao irreparable que aumenta, y en el estado de necesidad 7. EL DERECHO PENAL ADMINISTRATIVO: EL PROBLEMA DE SU AUTONOMIA La sancin penal de cualquier contenido, es siempre consecuencia jurdica que como castigo se impone a todo aquel que infringe el deber impuesto por una norma La doctrina ha separado las conductas antijurdicas en delitos y faltas o contravenciones. Esta clasificacin permite a los gobiernos locales legislar sobre faltas o contravenciones como virtual ejercicio de una facultad concurrente Todo demuestra que la ley, la doctrina y la jurisprudencia reconocen la existencia de unas sanciones con tratamiento diferente al comn derecho penal; se trata de una rama especial del total derecho penal Las sanciones que se refieren a los bienes custodiados por la administracin pblica se imponen para castigar cierto desorden a la buena regulacin de los bienes comunes, es decir, que son establecidas por la actividad policial. El derecho penal administrativo regla las normas de esta actividad policial, cuya forma de sancin puede comprender todas las actividades donde intervienen el poder de polica El derecho penal administrativo no solamente comprende entonces la actividad policial local sino tambin la nacional, no hay ninguna razn para excluir esta ltima Todo incumplimiento provocado por una conducta pasiva o activa, crea el supuesto condicionante que se denomina contravencin, falta o transgresin que tiene por consecuencia la sancin que se denomina pena. Esta posicin objetiva del tema excluye las penas establecidas en el cdigo penal, ya que las sanciones administrativas forman parte del llamado derecho penal administrativo Son penas administrativas porque las impone directamente la administracin y este es el nico dato que las distingue Los penalistas modernos han reconocido que entre la pena del delito y la pena por sancin policial no hay ninguna diferencia. Delitos y faltas se unifican para expresar, el concepto de que se trata de un conflicto que crea una conducta y una norma El problema adquiere importancia cuando debe interpretarse si rigen los principios del Cdigo penal para cualquier clase de sancin o si corresponde un tratamiento distinto y especial La identificacin entre delito y falta o contravencin comprueba que sobre las dos figuras deben regir los mimos caracteres jurdicos constitucionales a) Las faltas o contravencionales deben ser creadas por la ley b) Las penas que sancionan deben ser establecidas por ley c) El principio de la irretroactividad de las penas debe respetarse d) La no interpretacin analgica de las faltas rige e) El principio de la ley mas benigna, como tambin la interpretacin humana del pro duo reo, deben regir en la misma plenitud que en los delitos f) Tambin deben ser juzgados por un rgano jurisdiccional g) No se puede penar mas de una vez sobre una misma conducta antijurdica ne bis in idem

LAS CONTRAVENCIONES POLICIALES La contravencin se configura por una situacin de hecho en cuyo merito una persona aparece en contradiccin con lo dispuesto por norma de polica La contravencin no requiere indispensablemente culpa, y menos aun dolo, por parte de quien aparezca como infractor De ah, que en ocasiones, puede aplicarse una sancin sin que el hecho sancionado se deba a culpa o dolo de la persona que recibe la sancin Tal como ocurre con el delito del derecho penal sustantivo, tambin la falta o contravencin policial puede resultar de una accin o de una omisin El sujeto activo de la infraccin policial puede ser la persona fsica como la persona jurdica Las provincias, si bien han delegado en la Nacin la potestad de legislar sobre delitos, le han conferido la atribucin de dictad el Cdigo Penal, se han reservado la potestad de legislar sobre contravenciones o faltas Las contravenciones suelen clasificarse en las siguientes especies 1) Instantneas, permanentes y continuadas Se refieren a la duracin de la infraccin Instantnea Es la que se agota en el momento mismo que se crea o configura Permanente Es aquella en que el infractor persiste en su conducta durante la respectiva unidad de tiempo. Ej; comerciante que mantiene abierto al pblico su negocio durante todo el da en que una norma lo prohbe Continuada Se relaciona con la teora de la unidad y pluralidad de delitos Estos tipos de contravenciones se gobiernan por los mismos principios del derecho penal substantivo, que tambin tienen vigencia en derecho administrativo 2) Contravenciones o faltas por accin u omisin Segn se trate de un hecho positivo o una abstencin LA PENA DE POLICIA La pena contravencional es la sancin que la ley establece para quien incurra en una accin o en una omisin considerada como infraccin o falta La facultad de establecer penas por contravenciones a disposiciones policiales se considera como un complemento natural e inseparable del ejercicio del poder de polica No basta con que la Administracin publica compruebe la existencia de infracciones de tipo policial. Es necesario darle los medios para reprimir esas faltas, lo cual se logra mediante la aplicacin de penas contravencionales Como consecuencia del principio nullun crimen nulla poena sine lege, la creacin de penas o sanciones de polica requiere inexcusablemnte base legal La jurisdiccin para legislar estableciendo penas o sanciones para las contravenciones o faltas policiales, es correlativa a la potestad de legislar sobre polica. De ah que en determinados supuestos esa potestad le corresponda a la Nacin o a las provincias, o a ambas simultneamente Quien en el caso concreto tenga jurisdiccin para legislar sobre polica tiene, por implicancia, el respectivo poder de legislar configurando o creando figuras contravencionales y estableciendo las correspondientes penalidades para esas infracciones 8. RESPONSABILIDAD POR LA ACTIVIDAD POLICIAL Es principio inculcable del Estado de derecho, la responsabilidad por todos los actos que dicte. En un orden jurdico donde los particulares alienan parte de su libertad y de sus derechos en beneficio comn, no puede concebirse que la administracin de estos por los rganos pblicos se realice en forma arbitraria, culposa o dolosa. El principio de la responsabilidad se impone para cualquier clase de actividad estatal Si el principio de responsabilidad es indiscutible para toda actividad del Estado no puede comprenderse porque razones la actividad policial, que esta tambien parte de su total actividad juridica, pueda ser excluida Responsabilidad civil La actividad policial debe ser responsable civilmente por los daos que ocasione s los terceros La responsabilidad policial civil no requiere una ley especial, se rige por los principios generales de la responsabilidad; la irresponsabilidad necesitara siempre una ley especial ya sea para eximir o limitar La polica administrativa puede causar dao: a) con un acto administrativo legitimo; b) con un acto viciado, pero con apariencia de legitimidad; y c) con un acto administrativo ilegitimo

Daos producidos por un acto ilegitimo En este supuesto no es el acto en si el que produce dao, es en realidad la ejecucin material del mismo El dao no se produce en el momento de la voluntad de manifestacin formal y pasiva, pero si en el momento subsiguiente y realizador de la voluntad ejecutiva La ejecucin exterior del acto policial legtimo puede traducirse, en alguna ocasin, en reales abusos por parte del rgano o funcionario que lo realiza. Lo que fue formalmente legtimo se transforma en ilegitimidad en la ejecucin Lo que fue juicio de voluntad perfecta e inteligentemente manifestada como expresin formal jurdica, se transforma en su ejecucin en lesin del derecho ajeno; en este caso hay una realizacin ilegitima de la actividad policial por la conducta negligente y culpable de sus agentes La administracin policial ejecuta el acto, en formas y condiciones ilegitimas ya que los rganos o agentes ejecutores han cado en culpa aquilina y por reflejo recae esta responsabilidad sobre la administracin total Es la aplicacin de los principios de la culpa al principal que regula el Artculo 1113 del CC Daos producidos por actos aparentemente legtimos En este caso el acto formal policial es aparentemente legtimo, aunque este solo se presenta como una falsa envoltura, ya que el fin del acto es substancialmente otro El acto guarda la formalidad de legitimidad pero mantiene en su seno la veta agraviante de la ilegitimidad y hasta la de la inconstitucionalidad, ya que hasta el administrador puede ser burlante aplicado del ataque a la Ley fundamental Si existe responsabilidad por actos ilegtimos no existe ninguna razn para que se la excluya para aquellos de apariencia legal que esgrimen la mentira o el error, para realizar la arbitrariedad y la ilegalidad El dao resarcible no lo ser porque el proceso de ejecucin cause lesin, sino porque su realizacin material ser irregular e ilegitima desde su nacimiento Daos producidos por actos ilegtimos Los actos que presentan vicios de ilegitimad debern tambin resarcir los daos que produzcan. La lesin puede producirse en forma directa cuando el acto, sin necesidad de ejecucin material crea o modifica, como consecuencias del mismo, situaciones jurdicas que perjudican Puede tambin la lesin daosa producirse a travs de la necesaria ejecucin del acto ilegitimo; en este caso, la lesin se produce como consecuencia de la ejecucin de un acto ilegitimo y en forma alguna por la ilegalidad de la ejecucin Tambin dentro de esta clasificacin pueden entrar aquellas actividades policiales que sin expresar ilegtimamente en forma decisiva el acto de juicio y decisin, los rganos administrativos actan o se comportan en el desarrollo de sus funciones, en forma perjudicial produciendo lesiones daosas a los derechos de los particulares Aca no se dictan actos legtimos ni ilegtimos, pero la conducta omisiva o el silencio de la administracin produce lesiones daosas a los derechos de los particulares Estos daos son producidos por la irrazonable omisin de la actividad de la administracin policial Responsabilidad penal La responsabilidad penal por ilicitud de los actos o gestiones realizada en las funciones policiales influye especficamente sobre la conducta personal de los funcionarios que han intervenido directa o indirectamente en esta clase de actividades Se agrupan como conductas antijurdicas, que imponen responsabilidad penal relacionada con la actividad policial administrativa, las siguientes: 1) Detencin ilegal 2) Violacin del mbito privado 3) Usurpacin y abuso de autoridad 4) Exacciones ilegales REMEDIOS CONTRA LA ACTIVIDAD POLICIAL La tutela jurdica de los derechos y los intereses legtimos se efecta a travs de dos rdenes fundamentales de actividades: el procedimiento administrativo y el proceso judicial. Es posible que el particular obtenga satisfaccin por su reclamo en sede administrativa y no tenga entonces que recurrir a la va judicial. O puede suceder que habindose rechazado sus pretensiones en sede administrativa deba recurrir a la va judicial

La actividad del administrado en sede administrativa se da a travs del recuerdo (fundamentalmente jerrquico); si se realiza en sede judicial la va es la accin en el fuero contenciosos administrativo Existen tambin garantas constitucionales 1) Amparo Es la accin destinada a tutelar los derechos y libertades que, por ser diferentes a la libertad fsica o corporal, escapan de la proteccin judicial del haber corpus Art. 43 Toda persona puede interponer accin expedita y rpida de amparo, siempre que no exista otro medio judicial ms idneo, contra todo acto u omisin de autoridades pblicas o de particulares, que en forma actual o inminente lesione, restrinja, altere o amenace, con arbitrariedad o ilegalidad manifiesta, derechos y garantas reconocidos por esta Constitucin, un tratado o una ley. En el caso, el juez podr declarar la inconstitucionalidad de la norma en que se funde el acto u omisin lesiva. Podrn interponer esta accin contra cualquier forma de discriminacin y en lo relativo a los derechos que protegen al ambiente, a la competencia, al usuario y al consumidor, as como a los derechos de incidencia colectiva en general, el afectado, el defensor del pueblo y las asociaciones que propendan a esos fines, registradas conforme a la ley, la que determinar los requisitos y formas de su organizacin. 2) Habeas corpus Es la garanta que tutela la libertad fsica o corporal o de locomocin a travs de un procedimiento judicial sumario Art. 43, parte final Cuando el derecho lesionado, restringido, alterado o amenazado fuera la libertad fsica, o en caso de agravamiento ilegtimo en la forma o condiciones de detencin, o en el de desaparicin forzada de personas, la accin de habeas corpus podr ser interpuesta por el afectado o por cualquiera en su favor y el juez resolver de inmediato aun durante la vigencia del estado de sitio.