CONFLICTOS INDGENA POR EXPLOTACIN MINERA Y DE PETRLEOS

JOS JULIAN GIRALDO LPEZ

UNIVERSIDAD DE BUENOS AIRES FACULTAD DE DERECHO CURSOS INTENSIVOS PARA DOCTORADO ANTROPOLOGA JURDICA - MDULO 4

Medelln 2013

CONFLICTOS INDGENA POR EXPLOTACIN MINERA Y DE PETRLEOS

Trabajo es la conclusin del curso de Antropologa Jurdica para la aprobacin de mismo y como requisito previo a ser admitido como doctorando en la facultad de derecho de la UBA.

Para la elaboracin del presente trabajo, segn las directrices del curso, se Seleccion y desarroll un problema relacionado con la situacin intertnica contempornea en nuestro pas (Colombia) a partir de cambios legales y constitucionales que fuera afn a un tema de debate actual sobre la funcin del derecho y los conflictos interculturales, dicho lo anterior, el tema abordado se trata de la explotacin de recursos minerales y petrolferos en los territorios indgenas y sus efectos culturales y legales. .

Profesores Orientadores: Leticia Barrera y Manuel Moreira.

TABLA DE CONTENIDO Pgina INTRODUCCIN................................................................................................4 METODOLOGA.................................................................................................6 1. RECONOCIMIENTO DE LA AUTONOMA INDGENA EN COLOMBIA.. 8

2. LA DIVERSIDAD TNICA Y CULTURAL EN EL ESTADO

COLOMBIANO. 11

3. LOS RESGUARDOS INDGENAS Y LA PROPIEDAD DE LOS RECURSOS

NO RENOVABLES..12

4. LOS INDGENAS Y EL DERECHO DE CONSULTA PREVIA14 5. AMENAZA A LAS ETNIAS INDGENAS.. 16 6. POSIBLE RAZN DEL CONFLICTO.16 7. CONSECUENCIAS ADVERSAS PARA LAS COMUNIDADES INDGENAS
POR LA EXPLOTACIN DE LOS MINERALES PRECIOSOS Y EL PETRLEO. 17 7.1. EFECTOS ADVERSOS EN GENERAL ..17 EFECTOS ADVERSOS AL MEDIO AMBIENTE. .17

7.2.

7.3.

EFECTOS ADVERSOS DIRECTAMENTE LIGADOS A LAS COMUNIDADES INDGENAS ..17

7.4.

EFECTOS SOCIOCULTURALES ADVERSOS LIGADOS DIRECTAMENTE A LAS COMUNIDADES INDGENAS ...18

8. CONCLUSIN.19 BIBLIOGRAFA ..20

INTRODUCCIN

Con la nueva constitucin de Colombia de 1991 se les dio reconocimiento y proteccin a los pueblos y culturas indgenas del pas, desde el ao en cita a la fecha se han dado diversos pronunciamientos por parte de la corte constitucional en torno a la proteccin de los indgenas y sus resguardos.

Sin embargo, en la realidad se da un conflicto de intereses entre las comunidades indgenas, el estado y las compaas mineras y petroleras, ello entorno la explotacin de yacimientos de petrleo y otros minerales preciosos.

La disputa se centra en que los resguardos propiamente dichos son propiedad de las comunidades indgenas, pero la propiedad del subsuelo es del estado, especficamente en lo concerniente al dominio de los recursos naturales no renovables que en l se encuentran.

Pese a existir proteccin constitucional, algunas entidades del estado, de modo lamentable han participado de manera activa en la violacin de los derechos de los pueblos indgenas al otorgar licencias de explotacin de los recursos minerales y de hidrocarburos pasando por alto los derechos plasmados en la constitucin en favor de los indgenas.

En el presente escrito se aborda porque en Colombia la concesin de licencias de explotacin de recursos naturales, principalmente de oro y petrleo afecta las comunidades indgenas convirtindose as en un conflicto intercultural.

METODOLOGA

La

metodologa trabajo

empleada

para

la

realizacin la consulta

trabajo de

del

presente

monogrfico

fue

material

bibliogrfico, la utilizacin los conceptos, textos discutidos en el curso y la consulta de informacin en internet.

1. RECONOCIMIENTO DE LA AUTONOMA INDGENA EN COLOMBIA

Para abordar la problemtica a tratar es preciso observar en que en derecho colombiano a los indgenas se les ha dotado de autnoma propia por lo que no se comprende porque contina la interferencia de agentes externos en su vida y cultura. Ya que con la entrada en vigor de la Constitucin colombiana, el 7 de julio de 1991, se dio comienzo a una nueva etapa para los ciudadanos de la comunidad indgena del pas.

Pues reconoce como fuente de derecho y fuerza de ley

el

derecho

consuetudinario indgena, as como todos los usos y costumbres de las comunidades indgenas al interior de sus resguardos.

El reconocimiento de los derechos de alrededor de los 82 pueblos indgenas1 en Colombia forma parte de la proteccin que brinda el estado en aras de proteger su identidad tnica.

Por tanto a los pueblos indgenas se les ha reconocido autonoma propia, autonoma que se traduce en el derecho de los pueblos indgenas a la autodeterminacin.

La idea de autonoma se concibe como la facultad de un grupo de proporcionarse as mismo modelos de organizacin socioeconmica, sociopoltica y sociocultural; tener la libertad a elegir sus propias autoridades, conservar su lenguaje y tener formas de educacin propias2.

Cifras del Departamento Nacional de Estadstica DANE para 2002 Rojas Birri, en Enrique Snchez, Roque Roldn y Mara Fernanda Snchez: Derechos e identidad. Los pueblos indgenas y negros en la Constitucin Politica de Colombia de 1991, Bogot: Disloque (Coama), 1993, p. 37
2

La proteccin de la autonoma de los indgenas no solo goza de proteccin en el mbito colombiano sino tambin en el plano internacional, as por ejemplo el reconocimiento de los derechos de estas gentes plasmados en el Convenio 169 DE LA OIT SOBRE PUEBLOS INDGENAS Y TRIBALES EN PASES

INDEPENDIENTES,

Y LA DECLARACIN DE NACIONES UNIDAS SOBRE

DERECHOS DE LOS PUEBLOS INDGENAS son prueba de ello y de la importancia que tienen no solo para Colombia sino para el mundo entero la conservacin y proteccin de su cultura.

En ese sentido, el derecho a la autonoma de los pueblos indgenas en Colombia, est normado en regulaciones sobre la organizacin territorial artculos 287, 329 y 330 de la Constitucin y en las leyes respecto de la jurisdiccin especial indgena artculo 246, entre otras normas.

Desde e l orden Constitucional, la autonoma indgena significa la proteccin de los derechos de estos pueblos, cuando se dan intromisiones que afectan el derecho a la integridad tnica, y cultural de estas comunidades.

El artculo 287 de la constitucin colombiana prescribe al respecto:

Las

entidades territoriales gozan de autonoma para la gestin de sus

intereses, y dentro de los lmites de la Constitucin y la ley. En tal virtud tendrn los siguientes derechos:

1. 2. 3.

Gobernarse por autoridades propias. Ejercer las competencias que les correspondan. Administrar los recursos y establecer los tributos necesarios para el cumplimiento de sus funciones.

4.

Participar en las rentas nacionales.

Igualmente a los territorios indgenas se les es aplicable el artculo 329 de la Constitucin de Colombia por expresa consagracin de la norma superior, que seala
La conformacin de las entidades territoriales indgenas se har con sujecin a lo dispuesto en la Ley Orgnica de Ordenamiento Territorial, y su delimitacin se har por el Gobierno Nacional, con participacin de los representantes de las comunidades indgenas, previo concepto de la Comisin de Ordenamiento Territorial. Los resguardos son de propiedad colectiva y no enajenable. La ley definir las relaciones y la coordinacin de estas entidades con aquellas de las cuales formen parte.

Pargrafo. En el caso de un territorio indgena que comprenda el territorio de dos o ms departamentos, su administracin se har por los consejos indgenas en coordinacin con los gobernadores de los respectivos departamentos. En caso de que este territorio decida constituirse como entidad territorial, se har con el cumplimiento de los requisitos establecidos en el inciso primero de este artculo.

Es en este orden de ideas como se comienza vislumbrar la formacin del conflicto tnico e intercultural, a la luz de que normatividad se ha de aplicar, esto es cuales derechos deben prevalecer, si los de los pueblos indgenas o el derecho al ejercicio de la libre empresa y ms an las leyes que consagran el derecho del estado colombiano de explotar directamente o por concesin los minerales preciosos y los hidrocarburos, aqu es donde se da un choque cultural debido a que para los

indgenas no es prioridad la explotacin de la minera y de los petrleos, pues segn su criterio esta clase de actividades solo deterioran la tierra dejndola inservible para cultivarla, es de este modo que para el pueblo U'wa, uno de los pueblos indgenas ms representativos de Colombia, quienes se han visto flagelados por el fenmeno de la explotacin de los recursos petroleros, piensan segn su tradicin oral y cultural que el petrleo es la sangre de la tierra y por tanto se est profanado sus creencias y territorio.

2. LA DIVERSIDAD TNICA Y CULTURAL EN EL ESTADO COLOMBIANO

Sea lo primero tratar de explicar que se entiende por etnia y cultura, El primer concepto toma su origen de la palabra griega (ethnos), "pueblo" o "nacin")3 que es el conjunto de personas que comparten rasgos culturales, lengua, religin, celebracin de ciertas festividades, msica, vestimenta, tipo de alimentacin, etc. y, muchas veces, un territorio. 4, el segundo concepto en palabras de 5C. Geertz y Max
Weber "la cultura se comprende mejor no como complejos de esquemas concretos de conducta

-costumbres, usanzas, tradiciones, conjunto de hbitos- como ha ocurrido en general hasta ahora, sino como una serie de mecanismos de control -planes, recetas, frmulas, reglas, instituciones

Ya habiendo precisado los conceptos de etnia y cultura, podemos decir que la diversidad tnica y cultural es una manifestacin directa del pluralismo, y que crea y propicia un espacio de insercin de grupos histricamente discriminados, como lo son las minoras indgenas. En desarrollo de estos principios, la Corte Constitucional de Colombia ha dicho lo siguiente: La diversidad cultural hace relacin a formas de vida y concepciones del mundo no totalmente coincidentes con las costumbres de la mayora de la poblacin en aspectos de raza, religin, lengua, economa y organizacin poltica.

Es as que en el artculo 7 de la Constitucin Poltica de Colombia se haya reconocido la proteccin a la diversidad tnica y cultural, el artculo en comento seala que:

3 4

https://es.wikipedia.org/wiki/Etnia https://es.wikipedia.org/wiki/Etnia 5 Citato por Moreira Manuel, La cultura jurdica guaran 2a ed, Ediciones Cedad, 2010, p. 41

El Estado reconoce y protege la diversidad tnica y cultural de la nacin colombiana

Por otra parte

Segn el Decreto 2001 de 1988, artculo 26

se entiende por

comunidad indgena:
() e l conjunto de familias de ascendencia amerindia que comparten sentimientos de identificacin con su pasado aborigen y mantienen rasgos y valores propios de su cultura tradicional como formas de gobierno y control social internos que las distinguen de otras comunidades rurales.

Es en virtud de las normas y jurisprudencias sealadas que estas comunidades reclaman su derecho a no ser perturbados ni molestados con el pretexto que el estado tiene el derecho sobre a explotacin de los recursos no renovables.

3. LOS RESGUARDOS INDGENAS Y LA PROPIEDAD DE LOS RECURSOS NO RENOVABLES

Los resguardos son un rea previamente delimitada dentro del territorio colombiano cuya propiedad es de carcter colectivo, inenajenable y adems imprescriptible por su naturaleza de propiedad colectiva, al respecto el artculo 329 de la Constitucin Poltica de Colombia numeral .2 prescribe:

Los resguardos son de propiedad colectiva y no enajenable.

Es as como se consagra desde la carta magna colombiana que las tierras indgenas son de carcter comunitario en razn a que son propiedad colectiva, puesto que es un elemento indispensable para la conservacin de las culturas indgenas siendo un elemento esencial de su subsistencia.

Por el cual se reglamentan el inciso final del artculo 29, el inciso 3.o y el 1.o del artculo 94 de ley 135 de 1961, en lo relativo a la constitucin de resguardos indgenas en el territorio nacional

Dicho lo anterior respecto de la propiedad de los resguardos indgenas, la discusin se centra en S la tierra de los resguardos indgenas es propiedad de estas comunidades, lo ser tambin los recursos minerales como el oro y el petrleo que en ella se subyacen?

Para responder a esta pregunta debemos mirar los 2 puntos de vista existentes y saber cul es el que hasta la fecha ha predominado, el primer punto de vista, es el esgrimido por los indgenas segn el cual por ley y constitucionalmente se les ha concedido el dominio sobre el territorio habitado y por tanto todo lo que hay en la superficie como debajo de ella segn su visin les pertenece.

El otro punto de vista es totalmente contrario; sostienen las empresas petroleras y algunos sectores gubernamentales, que los minerales as como los hidrocarburos son propiedad del estado, punto de vista que hoy da predomina segn la legislacin vigente.

El artculo 332 precepta que es el Estado el propietario del subsuelo y de los recursos naturales no renovables y su explotacin lo beneficia; as mismo, el Cdigo de Minera: consagra que la propiedad de los recursos naturales no renovables, del suelo y del subsuelo, los materiales ptreos o de construccin de origen mineral ubicados en los ros, aguas de uso pblico y playas, los depsitos salinos minerales y marinos "pertenecen a la nacin"7

La actividad minera es considerada de utilidad pblica por lo que se entendera

7

Decreto 2655 de 1988 (arts. 3, 4 y 106).

que esta actividad primara sobre la integridad de los territorios indgenas 8

En conclusin los minerales son propiedad del estado, pero ello segn nuestro criterio no lo legtima para explotar los recursos naturales no renovables en detrimento de los pueblos indgenas afectando gravemente su cultura e integridad como pueblo y como individuos segn las razones que se exponen a lo largo de esta obra.

4. LOS INDGENAS Y EL DERECHO DE CONSULTA PREVIA

A partir de las distintas regulaciones de la participacin de pueblos y comunidades indgenas, establecidos en la Constitucin colombiana y en la ley 21 de 1991, jurisprudencialmente se desarroll el instrumento de la consulta previa y provey de la misma proteccin a los derechos de los indgenas de la que gozan los derechos fundamentales9

En suma, se trata de la obligacin del Estado de preguntar a los indgenas cuando se adoptan decisiones que pudieran perturbarlos en forma directa. Como en el caso de la extraccin de minerales e hidrocarburos; la consulta
10previa,

tiene como fin

fortalecer la efectividad de los derechos fundamentales a la integridad sociocultural y socioeconmica del pueblo indgena para preservar su pervivencia como grupo social.

8 9

Decreto 2655 de 1988 articulo 7

Sentencia de accin de tutela. Corte Constitucional de Colombia o T- 652/98 (la accin de tutela es conocida tambin en otros pasise como accin de amparo.)
10 Sentencia de unificacin de jurisprudencia Corte Constitucional Colombia n.o SU-039/97 (explotacin de petrleo en el

territorio de los Uwa).

La norma eje central de la consulta previa es el artculo 6 de la ley 21 de 1991:

1. a. Al aplicar las disposiciones del presente Convenio, los gobiernos debern: Consultar a los pueblos interesados, mediante procedimiento apropiados y en particular a travs

de sus instituciones representativas, cada vez que se prevean medidas legislativas o administrativas susceptibles de afectarles directamente; b. Establecer los medios a travs de los cuales los pueblos interesados puedan participar

libremente, por lo menos en la misma medida que otros sectores de la poblacin, y a todos los niveles en la adopcin de decisiones en instituciones electivas y organismos administrativos y de otra ndole responsables de polticas y programas que les conciernan; c. Establecer los medios para el pleno desarrollo de las instituciones e iniciativas de esos

pueblos y en los casos apropiados proporcionar los recursos necesarios para este fin. 2. Las consultas llevadas a cabo en aplicacin de este Convenio debern efectuarse de buena

fe y de una manera apropiada a las circunstancias, con la finalidad de llegar a un acuerdo o lograr el consentimiento acerca de las medidas propuestas

Exploraremos brevemente como funciona esta herramienta jurdica: se convoca a los representantes de las comunidades indgenas de diversas maneras, ya sea por medio de cartas, anuncios radiales, o persona a persona, para informarles de la obra que se pretenda realizar. Ahora bien, pese a existir el mecanismo de consulta previa como medio para proteger los derechos de los indgenas, en la prctica no es del todo efectivo pues en s mismo no se trata de un recurso para pedir permiso a las personas indgenas en donde estos, tengan la potestad de decidir, en la realidad lamentablemente es ms bien una forma de socializar el proyecto que se ha de realizar en su territorio, pues si en definitiva se negasen a la extraccin de los minerales, es el estado quien tiene la ltima palabra sobre si se lleva a cabo la explotacin de los recursos minerales aun en contra de la decisin de la comunidad indgena.

5. AMENAZA A LAS ETNIAS INDGENAS

En el momento en Colombia est comprometida la continuacin de la existencia de las culturas y los territorios de los pueblos indgenas, no obstante a la proteccin constitucional y legal de que gozan.

La proteccin legal no ha sido suficiente para la defensa efectiva de estas comunidades, dicha aseveracin se fundamenta en que actualmente pese a existir otros territorios para la explotacin minera y de hidrocarburos se prosigue con la explotacin en las reas de influencia indgena, convirtindose tal situacin en una violacin hacia su propiedad, ocasionando en muchos casos el desplazamiento forzado y daos de sus hbitats y recursos naturales de los cuales dependen.

6. POSIBLE RAZN DEL CONFLICTO

Con el modelo actual de desarrollo basado en la industrializacin y el consumismo que promueve actividades que causan efectos negativos en estas comunidades, se altera as su entorno, teniendo en cuenta que la forma de vida de las comunidades indgenas no es extractiva, es pues que no utilizan ms de lo necesario, es decir solo cazan y comen y en manera alguna acumulan lo cosechado.

Parte del modelo actual de desarrollo de muchos pases que cuentan con riquezas naturales no renovables est basado en la explotacin de minerales preciosos e hidrocarburos, dicho modelo se orienta hacia un crecimiento econmico continuo, que somete a los territorios de las comunidades indgenas a una fuerte presin para satisfacer las necesidades econmicas del estado, as como tambin las de los particulares. Esta situacin en definitiva lo que al fin de cuentas genera es un choque entre la cultura de los indgenas y quienes pretenden explotar los recursos naturales no renovables

7. CONSECUENCIAS ADVERSAS PARA LAS COMUNIDADES INDGENAS POR LA EXPLOTACIN DE LOS MINERALES PRECIOSOS Y EL PETRLEO

7.1.

EFECTOS ADVERSOS EN GENERAL

Los efectos adversos en general de la explotacin de recursos naturales no renovables como en el caso de la extraccin del oro incluyen entre otros, el envenenamiento que se traduce en problemas de salud, y en el peor de los escenarios resulta en muerte, pues para la extraccin del mineral en comento, se emplean sustancias bastante toxicas como lo son el cianuro y el mercurio, y en tratndose de mujeres embarazadas puede provocar malformaciones fetales.

7.2.

EFECTOS ADVERSOS AL MEDIO AMBIENTE

Destruccin irreversible de ambientes nativos en el rea de explotacin. Alteraciones de paisajes, caminos. Merma en la irregularidad hdrica y en la cantidad de agua disponible por ao y por estacin.

Contaminacin del aire con sustancias qumicas. Contaminacin superficial y subterrnea del agua.

7.3.

Efectos Adversos Directamente Ligados a Las Comunidades Indgenas

Los efectos adversos en las comunidades indgenas, pueden variar segn se trate, pueden ser a corto y largo plazo, dichos efectos adems de los ambientales son

tambin de orden sociocultural.

Lneas ms arriba se hizo mencin a los efectos de salud y efectos ambientales por lo cual se esbozar los efectos socioculturales.

7.4.

Efectos socioculturales adversos ligados directamente a las comunidades indgenas.

Dentro de los efectos adversos que afectan socioculturalmente a los indgenas, a corto y largo plazo se tiene por ejemplo, que en los lugares donde se practican las extracciones de minerales, es comn el empleo de mano de obra indgena para labores poco calificadas es decir que implican mayormente esfuerzo fsico, la razn radica en que de manera injustificada a los indgenas se les cataloga como mano de obra barata.

Es as que al ingresar a un mercado laboral dejan de lado su estilo de vida ancestral y pasan de ser personas que vivan de lo que su medio les suministraba a ser individuos que empiezan a depender de un empleo y del uso del papel moneda, producto de una economa capitalista y consumista, lo que al final de cuentas se traduce en la perdida de las costumbres de los pueblos indgenas, en razn a que muchas de estas personas una vez comienzan como trabajadores quieren continuar como empleados por lo que abandonan sus resguardos y se trasladan a vivir a la ciudad, lo que implcitamente conlleva un cambio de estilo de vida, por lo cual mueren conocimientos y parte de su cultura que poco a poco se pierde a causa de que no hay quien la trasmita y tampoco quien la reciba, pues cada vez son ms los casos de indgenas que producto de las dificultades que atraviesa su cultura quieren ir en busca de otras oportunidades.

8. Conclusines
Con su jurisprudencia, la Corte Constitucional ha contribuido a concretar y robustecer los derechos indgenas consagrados constitucionalmente.

Es preciso que el derecho de consulta previa de los indgenas se vuelva vinculante y que efectivamente sea aplicado en la prctica, es decir que en caso de que se d una negativa por parte del pueblo indgena sea acatada como si se tratase de una ley.

En Colombia conforme a la gran cantidad de sentencias dictadas por la Corte Constitucional, se evidencia una constante violacin de los derechos indgenas por lo que hay que propender la concientizacin hacia el respeto de los derechos de estos pueblos.

La constate para la explotacin de minerales en los resguardos indgenas somete a una extrema presin a estas comunidades con lo cual da a da son ms los indgenas que abandonan su territorio con lo cual se va perdiendo su cultura.

Bibliografa FRIEDE, Juan: El indio en lucha por la tierra, Bogot: Punta de Lanza, 3. ed., 1976. GMEZ, Augusto: indios, colonos y conflictos. Una historia regional de los Llanos Orientales 1870-1970, Bogot: Pontificia Universidad Javeriana, Instituto Colombiano de la Antropologa y Siglo XXI, 1991. GONZLEZ, Margarita: El resguardo en el Nuevo Reino de Granada, Bogot: Universidad Nacional y El ncora, 1992. GROS, Christian: Colombia indgena. Identidad cultural y cambio social, Bogot: Cerec, 1991. Moreira, Manuel: Antropologa Jurdica Guaran, Republica de Argentina: Ediciones Cedad, 2 ed. 2010. ROLDN, Roque (comp.): Fuero indgena colombiano, Bogot: Presidencia de la Repblica, 1990. SNCHEZ, Enrique, Roque ROLDN y Mara Fernanda SNCHEZ: Derechos e identidad. Los pueblos indgenas y negros en la Constitucin Politica de Colombia de 1991, Bogot: Disloque (Coama), 1993.

Cibergrafia Pueblos Indgenas y minera en Panam www.wrm.org.uy/countries/Panama/article1.html www.corteconstitucional.gov.co/ www.nacionmulticultural.unam.mx/.../5%20CONFLICTOS%20POR%20