INTRODUCCION La filosofa del derecho es una rama de la filosofa que estudia los fundamentos filosficos que rigen la creacin

y aplicacin del derecho. Filosofa del derecho es toda aproximacin al hecho jurdico, el acercamiento a un fenmeno que ha acompaado a la Humanidad desde su aparicin, puesto que la ley y el derecho constituyen una constante histrica que ha incidido de una manera general y constante en las gentes y en los modelos sociales y polticos. Las grandes cuestiones de la filosofa del derecho Epistemologa jurdica. La epistemologa jurdica entra en la reflexin sobre el conocimiento del derecho, se trata de dilucidar si este conocimiento es posible, qu forma o estructura ha de tener, cules son sus maneras de presentarse en las sociedades, etc. La Ontologa jurdica. La Ontologa jurdica habr de fijar el ser del derecho, es decir cual ser el objeto sobre el que se va a filosofar; ntese que este objeto es anterior al conocimiento que se le aplica, es decir tiene una realidad propia antes de ser estudiado. La Ontologa jurdica obtendr un concepto del derecho que servir como base para una reflexin filosfica posterior. La Axiologa jurdica. La Axiologa jurdica trata el problema de los valores jurdicos, es decir, dilucida sobre cuales sean los valores que harn correcto un modelo de derecho o que primarn a la hora de elaborar o aplicar el derecho. As, en ordenamientos europeos no existe la pena de muerte, el valor consistente en que "el estado no mate" es fundamental, en los estados de USA ese valor no existe, all el Estado puede ejecutar a sus ciudadanos sin que ello sea un disvalor para el conjunto de la sociedad. De todos los valores del Derecho el ms importante es el de "justicia", tiene tanta importancia que algunos autores designan a la axiologa jurdica como Teora de la Justicia. La filosofa jurdica existencial. la filosofa jurdica existencia tiene su razn de ser en el marco de la antropologa, es decir trata de poner de relieve la relacin entre el hombre y la realidad jurdica; no podemos prescindir del hombre en la realizacin del derecho porque la humanidad es la que crea y aplica el derecho, an ms, crea y aplica a s misma el derecho Ahora bien, Filosofa es el estudio de lo universal, luego en cuanto la Filosofa tiene por objeto el Derecho, lo toma en sus aspectos universales. Puede definirse tambin la Filosofa en general como el estudio de los primeros principios, porque a estos, precisamente, corresponde el carcter de universalidad. Los primeros principios pueden referirse ya al ser y al conocer, ya al obrar; de aqu la divisin de la Filosofa en practica y teortica. La Filosofa teortica estudia los primeros principios del ser y del conocer, y se divide a su vez en las siguientes ramas: ontologa o metafsica (que comprende tambin la Filosofa de la religin), gnoseologia o teora del conocimiento, lgica, psicologa, filosofa de la esttica. La Filosofa prctica estudia los primeros principios del obrar y se divide en Filosofa moral y Filosofa del Derecho. A menudo se adopta tambin para la denominarla la palabra tica: mas conviene advertir que a veces se entiende esta denominacin en sentido lato, en cuyo caso es sinnima de Filosofa practica; y a veces en sentido estricto, en cuyo caso es sinnima de filosofa moral. El estudio del derecho en sus ingredientes universales constituye el objeto de la filosofa jurdica. Pero el Derecho puede ser estudiado en sus aspectos particulares: en este caso es el objeto de la ciencia jurdica o jurisprudencia en sentido estricto. La diferencia entre ciencia y filosofa del derecho radica cabalmente en el respectivo modo como una y otra consideran al Derecho: la primera en particul en universal. En todo tiempo y en todos los pueblos se da un sistema positivo de derecho. Se da as una serie mltiple de sistemas, a tenor de los diversos pueblos y tiempos. La ciencia del Derecho tiene por objeto los sistemas particulares considerados singularmente para cada pueblo en una poca determinada. Pero adems, una ciencia jurdica no suele comprender propiamente todo un sistema, sino que procede con ulteriores especificaciones y distinciones, considerando una parte singular del sistema en cuestin (derecho publico o derecho privado). Pero estas divisiones no han de entenderse de modo absoluto, siendo numerosas las conexiones e interferencias entre las distintas ramas, y no excluyndose la creacin de otras nuevas. Claro esta que ninguna ciencia jurdica en sentido estricto puede explicar que sea derecho en universal, sino nicamente lo que es el derecho (o una parte del derecho) en un cierto determinado tiempo. La definicin del derecho in genere es una investigacin que trasciende de la competencia de todas y cada una de las ciencias jurdicas particulares: y constituye precisamente el primer tema de la Filosofa del Derecho. Como lo dijo con gran justeza Kant, las ciencias jurdicas no responden a la cuestin "quid jus?" (que es lo que debe entenderse in genere por derecho), sino nicamente a la pregunta "quid juris?" (que ha sido establecido como derecho por un cierto sistema). Si queremos conocer el derecho en su integridad lgica, esto es, saber cales son los elementos esenciales comunes a todos los sistemas jurdicos, debemos forzosamente superar las particularidades de estos sistemas y mirar al concepto universal del derecho. I. PRESOCRTICOS La Filosofa del Derecho, como disciplina autnoma, aparece tardamente, en el siglo XVII, de la mano de pensadores adscritos al pensamiento racionalista (Grocio, Pufendorf, etc.), que son los primeros que propiamente pueden llamarse filsofos del Derecho, ahora bien, esto no quiere decir que no se venga filosofando ya desde hace muchos siglos en torno al Derecho. Puede, incluso, afirmarse que esa reflexin fue muy temprana, encontrndose ya desde los primeros atisbos de la filosofa, comienzos que han de considerarse unidos a la iniciacin del pensamiento filosfico. Ese momento inaugural lo referimos a Grecia en los comienzos del siglo VI a. de C. El hombre, dio, en un principio a las inquietantes preguntas de por qu suceden las cosas, una respuesta teolgica, las mitologas de los

pueblos antiguos acallan las inquietudes y ofrecen a la mentalidad humana la explicacin que requiere. Pero llega un momento en que los hombres intuyen la posibilidad de buscar la explicacin no en una solucin sobrenatural, sino natural, no apelando al mito, sino al lgos, a la razn, no obstante, en los primeros filsofos pesan an las consideraciones religiosas, as en Grecia, como en toda cultura, la primera filosofa consiste en la racionalizacin del dogma religioso, en la secularizacin de lo teolgico, sin que se prescinda de este elemento de un modo repentino, sino de la manera paulatina como aconteci hace veintisis siglos. Entonces aparece la primera generacin de filsofos, llamados presocrticos, denominacin que no tiene ms valor que el cronolgico de sealar que son anteriores a Scrates. Pero tambin se les designa como cosmlogos o fisilogos porque el objetivo principal de sus preocupaciones es el ksmos (el mundo) y la phsis (la naturaleza). Los presocrticos empiezan a buscar el origen y la causa de la ordenacin de la naturaleza y comienzan por considerar que todas las cosas tienen una origen comn. Otra preocupacin que les embarga es la de intentar explicar el cambio de las cosas, siendo estos dos problemas ontolgicos que la naturaleza plantea -el ser de las cosas y la subsistencia en el cambio- no slo los temas que van a absorber la atencin de los presocrticos, sino los que constituyen la trama central de toda la reflexin metafsica de los griegos posteriores. Los presocrticos debieron realizar un gran esfuerzo para abrir el camino de la reflexin filosfica apuntando unas soluciones originales que, como todo lo nuevo, chocaran sin duda contra la inercia de lo habitual que, adems, tena a su favor el refrendo religioso. Las doctrinas de los presocrticos las conocemos slo de modo parcial, a travs de fragmentos de sus obras y ni siquiera transmitidos directamente sino, en la gran mayora de los casos, a travs de citas de autores posteriores (Platn, Aristteles, Digenes, etc.), que obligan a una continua labor interpretativa. La preferencia por el tema cosmolgico hace que en estos pensadores se encuentren escasas referencias que puedan ofrecer inters a la filosofa jurdico-poltica; y, cuando las hay, las reflexiones sobre la justicia o las leyes suelen estar teidas por aquella concepcin. Dke es la diosa Justicia, pero Dke es tambin la justifica o equilibrio que debe existir en las relaciones entre los hombres. As, Herclito, atribuye el orden csmico a la actividad y vigilancia de Dke sobre los movimientos del Universo, cuando afirma que si el Sol se excediera de sus medidas, esto es, se saliera de su rbita, las Furias, ministros de la Justicia, le obligaran a volver. Algo distinta es la consideracin pitagrica de la justicia. Sabido es cmo los pitagricos dieron a los problemas capitales del perodo una solucin concorde con su devocin por la matemtica: el nmero y la cantidad constituyen la esencia o principio de las cosas. Esta concepcin matematizada del mundo les lleva tambin a considerar la justicia como una estricta igualdad aritmtica entre dos miembros; as, la justicia exige que la pena sea igual al dao causado por el delito y que sean iguales las prestaciones de ambas partes en una relacin contractual. En cuanto al tratamiento que recibe la ley en el pensamiento presocrtico, singularmente en Herclito, la plis se rige evidentemente por la ley que dictan los hombres; pero esta norma no es, simplemente, producto de la voluntad del legislador, sino que debe reflejar la justicia que late en el orden del ksmos. Por eso afirma el Oscuro de feso que todas las leyes humanas se alimentan de la ley nica divina. El lgos divino que est presente en las cosas produciendo la armona universal es, por tanto, el modelo en que han de inspirarse las leyes humanas; con lo que en Herclito se muestra un curioso precedente de la idea cristiana de ley eterna, en la que, a travs del concepto de la ley natural, encuentran fundamento las leyes positivas. II. SOFISTAS Al perodo cosmolgico le sucede, el antropolgico, en el que la atencin de la filosofa se traslada desde los problemas de la constitucin de las cosas a la consideracin del hombre, razn por la que este perodo se denomina tambin humanista; aunque, a decir verdad, lo que realmente interesa es, en concreto, el hombre poltico, es decir, el hombre inserto y actuante en el grupo social. Este perodo, que ocupa el siglo V a. de C., est cubierto, desde el punto de vista filosfico, por los sofistas y por Scrates. Las victorias atenienses con que concluyeron las dos Guerras Mdicas hicieron de Atenas las ms importante y poderosa ciudad de la Hlade y, al mismo tiempo, un gran centro cultural cuya atraccin provoc la presencia de quienes tenan preocupaciones polticas e intelectuales, entre las que se contaban los sofistas, procedentes en su mayora de la periferia; el cultivo y enseanza de la filosofa se trasladan desde las colonias a la metrpoli. El apogeo de Atenas coincide con su hegemona en el exterior pero trae consigo tambin profundas modificaciones en la poltica interior. El sistema aristocrtico cede el paso a la democracia, se alcanza el ideal democrtico no slo de la isonoma (igualdad de todos ante la ley), sino tambin de la isogora (derecho de todos a hablar). Hay que recordar que, conforme al sistema procesal griego de la poca, las intervenciones ante el Tribunal eran siempre personales, las partes, haban de exponer por s mismas sus razones, los hechos y los fundamentos legales y lo mismo ocurra en lo que, en terminologa actual, llamaramos jurisdiccin penal, pues la acusacin corra a cargo de un particular, quien tena que formularla personalmente, y del mismo modo haba de defenderse el acusado. Esto hizo aparecer una profesin nueva, la de loggrafo, que se dedicaba a escribir el discurso que el Cliente haba de pronunciar ante el Tribunal, lo que explica la destacada importancia que adquiri la retrica: era imprescindible, para quien quisiera prosperar en poltica o se viera implicado en un proceso, dominar con soltura el lenguaje hablado y aprender, adems, la tcnica de la argumentacin para hacer prosperar sus tesis y derrotar al contrario. Estos factores, contribuyeron, al auge de los sofistas, verdaderos expertos en retrica. No constituyen escuela, sino que son personajes aislados que ensean aqu y all y tienen la osada de hacer algo inconcebible en su tiempo: cobrar por sus enseanzas.

La aparicin de la generacin sofista tiene tambin causas filosficas. Las doctrinas de los presocrticos no pudieron ser satisfactorias ni fueron unnimes, sino con frecuencia contradictorias, lo que inevitablemente haba de alentar una posicin relativista, que es caracterstica del pensamiento sofista: nada es verdadero ni falso, sino que la verdad es siempre relativa y adecuada a cada momento y aun a cada hombre. Seguramente este relativismo motiv el descrdito en el que rpidamente cay la palabra sofista y con el que ha llegado hasta nosotros, designando a quien maneja argumentos falsos consciente de que lo son. No todo, sin embargo, ha de ser crtica negativa hacia aquellos hombres, a ellos y a Scrates se debe el giro dado a la reflexin filosfica; su dedicacin a la Dialctica produjo un perfeccionamiento de sta; su aficin a la oratoria contribuy a la perfeccin del lenguaje y de su utilizacin tcnica. Nadie puede, en fin, dejar de reconocer a los sofistas sus notables aportaciones a la Pedagoga. Aunque tenemos noticias de varios libros escritos por los sofistas, a nosotros no han llegado sino fragmentos de los mismos, por lo que el cuerpo de doctrina lo conocemos a travs de otros autores contemporneos o posteriores, alguno de los cuales, como Platn, les es francamente hostil, lo que obliga a acoger esos testimonios con alguna cautela. Pese a ello, constituyen caracteres que tipifican el conjunto de su doctrina, el escepticismo y el subjetivismo, una actitud de indiferencia ante el tema religioso, adems de la consciente argumentacin falaz. En el terreno estricto de la filosofa jurdica, la ms interesante aportacin de la sofstica es la contraposicin entre phsis y nmos. El nmos o ley humana es algo cambiante, dictado en cada momento por las circunstancias y las conveniencias, cuando no por consideraciones del inters de quien ejerce el poder y la facultad de dar leyes. Esta constante mutacin del nmos hace desmerecer a ste a los ojos de los sofistas, sobre todo si se le compara, como ellos hicieron, con la fijeza de la phsis, una naturaleza siempre igual a s misma. La causa de esta contraposicin est, segn los sofistas, en que el nmos es producto de la voluntad humana, la cual no tiene posibilidad de actuar sobre la naturaleza. De donde se deduce que lo autntico es lo natural, siendo en cambio un puro artificio lo que los hombres han dispuesto o acordado. Y como la justicia slo puede encontrarse en la autenticidad, ser justo lo que responda a la naturaleza e injusto todo lo dems. Tambin ponen en contacto los sofistas la phsis con el nmos o ley humana para hacer ostensible la artificialidad del nmos frente a la autenticidad de la phsis: a la ley humana, que no es sino algo artificial, variable, contraponen la naturaleza y sus leyes, que representan lo autntico e inalterable, una justicia objetiva. As, en el dilogo platnico La Repblica, Trasmaco sostiene que lo justo no es otra cosa que lo que conviene al ms fuerte. Esta concepcin de las leyes humanas como instrumento en manos de una oligarqua dominante y poderosa para sojuzgar a los ms tiene su contrapunto en la doctrina expuesta en el Gorgias platnico por un personaje sofista, Calicles para quien, al contrario, las leyes son utilizadas por una mayora gris y mediocre como nico procedimiento para tener dominados a los hombres fuertes, que son los que naturalmente deban dominar a aqulla. Mas sea en la concepcin de Trasmaco o en la de Calicles, se mantiene siempre la oposicin contradictoria entre phsis y nmos: la ley humana es una pura burla, un invento para revestir la autoridad y legitimar una situacin antinatural de opresin de unos pocos sobre lo ms o de los ms sobre unos pocos y la nica ley verdadera es la que emana de la naturaleza. III. SCRATES (470-399 a. de C.) El exacerbado racionalismo de los sofistas, su implacable crtica de las instituciones jurdico-polticas y el escepticismo de su relativismo hubieran llegado a causar perniciosos efectos en el pensamiento griego de no haber sido en buena parte contrarrestados por las enseanzas de un contemporneo, Scrates, que, como los sofistas, se integra dentro de la filosofa antropolgica del siglo V. Scrates naci en Atenas en el 470, en el momento en que se inicia el esplendor de la ciudad, diez aos despus de la victoria de Salamina. En el 462 llega al poder Pericles, de modo que la juventud de Scrates coincide, con la etapa de formidable desarrollo, en todos los aspectos, de su ciudad, pero en el 431 comienza la guerra del Peloponeso, en cuya primera etapa participa, siendo testigo de sucesivas derrotas atenienses hasta el desastroso final del 404. Pero ya desde el 411 Atenas se vio convulsionada, adems de por sus guerras exteriores, por graves acontecimientos internos, al caer en ese ao la democracia de Pericles y triunfar la oligarqua de los Cuatrocientos, que desemboca en la corta pero sangrienta dictadura de los Treinta Tiranos. Ante la decadencia de Atenas, Scrates ve clara su misin: intentar salvar a su ciudad predicando machaconamente la virtud al tiempo que formaba a su alrededor una lite de jvenes, sus discpulos, sobre los que ejerci un enorme atractivo, que pudieran en su da intervenir en la cosa pblica enderezando el destino histrico de Atenas. No consigui esa dedicacin a la poltica de sus discpulos, pero s logr, en cambio, que nada menos que cinco de ellos fueran fundadores de sendas escuelas filosficas (Platn, Euclides, Arstipo, Antstenes, y Fedn). La actividad fundamental de Scrates fue, pues, la docente mediante la prctica del dilogo, con el que, poco a poco, iba conduciendo al interlocutor hacia el descubrimiento de la verdad. Sus constantes criticas a la poltica ateniense en la ltima dcada del siglo v le granjearon la enemistad de los gobernantes, que aprovecharon el proceso suscitado por un tal Meleto al acusar a Scrates de tres graves delitos: impiedad, introducir divinidades falsas y corromper a la juventud. Tras el discurso del acusador, Scrates procedi a su defensa con una intervencin en la que refutaba las imputaciones de Meleto con toda brillantez y elegancia. El proceso, en los casos graves como era aqul, tena dos fases. En la primera, despus de escuchar la acusacin y la defensa, el Tribunal determinaba si el reo era o no culpable; en el caso que nos ocupa, Scrates fue declarado culpable. Resuelto este extremo, se pasaba a la segunda fase, en la que el procesado, ya culpable, peda una pena, como ya

antes haba hecho el acusador. Meleto haba solicitado pena de muerte y Scrates, haciendo gala de la mayor irona de su vida, se limit a proponer la nfima multa de una mina. Como el Tribunal no poda optar por una pena intermedia, se vio obligado, dada la gravedad de los delitos de los que Scrates haba sido ya declarado culpable, a sentenciar la muerte, que se ejecut un mes despus (399). Scrates no se sinti tentado por la pluma y muri sin haber escrito obra alguna, por lo que conocemos sus doctrinas a travs de los discpulos, singularmente Platn. Esta circunstancia ha hecho que no sea siempre fcil perfilar las teoras socrticas, pues a veces no se distingue con nitidez en los Dilogos platnicos, lo que es pensamiento del maestro y lo que aporta el discpulo. En cuanto a lo ms sobresaliente del pensamiento socrtico en los puntos conexos con la filosofa jurdica, para Scrates existe, por encima de los hombres, todo un mundo de valores objetivos y, entre ellos, el de la justicia. Ese conjunto de valores es el que articula el orden impuesto al mundo por la Divinidad; luego los hombres, si quieren obrar conforme a los designios divinos, han de implantar y realizar entre ellos aquellas nociones axiolgicas[1] y, con ellas, la idea de justicia a travs de las leyes. En la filosofa socrtica el Estado es una realidad natural, no humana ni arbitraria, encarnando sus leyes el ideal objetivo de justicia, del que en cada hombre en particular hay tambin como un eco, manifestado en el daimon o voz de la conciencia. Al afirmar Scrates la existencia de normas de conducta objetivas, avala y garantiza las normas humanas, en lugar de apoyarse en la phsis para combatirlas, como hicieran los sofistas, por lo que puede afirmarse que su iusnaturalismo es conservador, frente al carcter revolucionario del iusnaturalismo sofista. Precisamente por la armona que existe entre la justicia objetiva y las leyes humanas, stas deben ser respetadas y obedecidas ciegamente, ya que en ellas se incorpora aquella justicia. Pero incluso en presencia de leyes injustas, Scrates se inclina tambin por la obediencia; y no era simple teora, pues, condenado a muerte por una sentencia a todas luces injusta, prefiri acatarla antes de huir, como sus discpulos le proponan. PLATN Y ARISTTELES I. PLATN (427-347 A. DE C.) 1. Esquema de su pensamiento jurdico y poltico El pensamiento de Platn, en lo que importa para una historia de la Filosofa del Derecho y del Estado, se articula en torno a tres temas fundamentales: la concepcin de la justicia, la funcin y valor de las leyes y las formas de gobierno. 2. La concepcin de la justicia Constituye la justicia una preocupacin central en Platn. La justicia ejerce su funcin en la vida poltica, esto es, en la vida de convivencia, para llegar a comprender mejor dicha funcin establece Platn una comparacin entre el hombre individual y la ciudad, ya que la polis ideal que describe, debe constituirse siguiendo el modelo natural del hombre concreto. Posee ste un alma que se manifiesta impulsando tres diferentes tipos de operaciones. De un lado, la actividad racional, que permite al hombre el conocimiento intelectual de las ideas; esta parte del alma reside en la cabeza y su actividad est presidida por la virtud de la phrnesis o prudencia. De otro lado est la actividad irascible, que gobierna el mundo de los impulsos y de los afectos; la parte del alma que los dirige, reside en el pecho, siendo su virtud caracterstica la andrea o fortaleza, por ltimo, hay, una actividad concupiscible que atae a las actividades vitales (lo que hoy llamaramos funciones puramente biolgicas), asentndose en el vientre la parte del alma correspondiente a ellas; pero tanto las actividades irascibles como las concupiscibles han de someterse en el hombre a la razn, siendo la virtud de la sophrosne o templanza la que consigue tal sumisin. Este cuadro de las virtudes humanas fundamentales se completa en Platn con la dikaiosne o justicia. La funcin de la justicia en la vida del hombre estriba en procurar el equilibrio del sujeto; no rige, como las otras tres virtudes, una actividad especfica, sino que su objeto es, precisamente, dichas virtudes, haciendo que las mismas acten de modo armonizado y se manifiesten guardando una proporcin, sin que ninguna se imponga sobre las dems, de modo que se consiga el hombre cabal, equilibrado. La ciudad, tiene para Platn la misma estructura trial que hemos visto en el hombre, distinguindose tres estamentos o clases que se corresponden exactamente con las tres partes del alma del sujeto individual. La clase de los gobernadores o magistrados, que rigen la vida de la polis es la raza de oro y se corresponde con la vida racional, siendo su virtud tpica la phrnesis o prudencia. La raza de plata est integrada por los guerreros o defensores, cuya misin es proteger a la ciudad; su paralelo es la vida irascible y la virtud que en ellos impera es la andrea o fortaleza. La raza de bronce y hierro la constituyen los artesanos, labradores, comerciantes y, en general, cuantos satisfacen las necesidades elementales de la ciudad, estn sometidos a la clase de los gobernantes, logrndose ello por la virtud de la sophrosne o templanza. Tambin en la ciudad se hace presente la dikaiosne o justicia, que tiene por objeto impulsar el desarrollo armnico de la polis, de modo que cada estamento se atenga exclusivamente a su misin propia, sin predominio de alguno de ellos, que acabara con el equilibrio social. Esta descripcin de cmo debe estructurarse la ciudad ideal ha planteado el controvertido tema del comunismo de Platn. El ateniense, para los dos primeros estamentos preconiza la supresin de la familia y de la propiedad privada, de modo que, liberados de las preocupaciones que una y otra entraan, puedan dedicarse en plenitud al cumplimiento de sus altas responsabilidades. Esto, ha hecho que surja la versin de un Platn comunista. Sin embargo, para que as fuera, la eliminacin de familia y propiedad haba de alcanzar a toda la poblacin, cuando lo cierto es que no se extiende al estamento ms numeroso de la raza de bronce y hierro. Lo que s hay en Platn es una clara concepcin colectivista que pone los intereses del grupo siempre por encima de los particulares, preconizando en todo momento la sumisin del individuo a la sociedad. No obstante, en los dilogos de la vejez rectifica no pocas de las pretensiones idealistas de la Repblica.

3. La funcin y el valor de las leyes Toda la filosofa platnica gira en tomo a la doctrina de las Ideas. Para Platn, junto al mundo de las realidades que nos acompaan existe otro, el mundo de las ideas; el primero lo conocemos por los sentidos, el segundo mediante la razn. Pero cuando los sentidos nos testimonian la existencia de un mundo de cosas que nos rodean, ofrecindonoslas como autnticas realidades, nos engaan, pues la verdadera y autntica realidad es la de las Ideas, por eso, quienes se conforman con el conocimiento que los sentidos les proporcionan adquieren tan slo una dxa u opinin, creyendo realidades lo que slo son sombras, mientras que los sabios o filsofos, que captan racionalmente las ideas, adquieren epistme, o conocimiento de lo verdadero. Por eso, para Platn quienes gobiernan la ciudad habrn de ser filsofos, pues stos podrn conocer el Bien, la Verdad y la Justicia para aplicarlas a la gobernacin de la polis. As las cosas, en la ciudad regida por los sabios no harn falta leyes, pues los casos concretos sern resueltos por aqullos por simple aplicacin de la idea de Justicia que conocen, como sostiene Platn en la Repblica. Sin embargo, el prudente realismo de su pensamiento ltimo, que ha sustituido al ingenuo entusiasmo anterior, le lleva en la ancianidad a rectificar aquella tesis, sosteniendo en el Poltico la necesidad de que existan leyes positivas, que los gobernantes debern formular inspirndose en las Ideas. E igual postura mantiene en las Leyes, donde no slo afirma la exigencia de leyes positivas, sino que expresa la necesidad de que los propios gobernantes se sometan a ellas. 4. Las formas de gobierno En el libro VIII de la Repblica describe Platn magistralmente, no slo las cinco posibles formas de gobierno, sino tambin los tipos humanos que respectivamente las encarnan: la aristocracia, la timocracia, la oligarqua, la democracia y la tirana. La forma ms justa, la aristocracia, es el gobierno de los sabios previsto en la Repblica para la ciudad ideal, un sistema paternalista en que el poder se ejerce providencialmente por una minora intelectual, una especie de aristocracia del espritu. El tipo humano del gobernante en este sistema es el hombre justo, entendida la justicia, como un factor equilibrador de la persona. Para Platn, el sistema aristocrtico, es el ms estable; pero como todo lo que nace est sujeto a corrupcin, tampoco este sistema perdurar eternamente, sino que se destruir. La destruccin vendr por el error padecido por los gobernantes en cuanto a las uniones sexuales, error que traer consigo un desequilibrio social, en las generaciones sucesivas, y un acceso al gobierno de quienes no sean aptos para ello, produciendo el fin del sistema. A l sucede el gobierno de los guerreros, la timocracia o timarqua, caracterizada por el hombre en quien sobresale la ambicin y el ansia de honores, as como el afn de atesorar riquezas. El tercer sistema es la oligarqua, que es el gobierno basado en el censo, en el cual mandan los ricos, sin que el pobre tenga acceso al gobierno. El trnsito de la timocracia a la oligarqua se produce cuando las personas ambiciosas pasan a ser amantes del negocio y de la riqueza, generndose la envidia, establecen una ley en la que fijan una cantidad de dinero... prohibiendo que tenga acceso a los cargos aqul cuya fortuna no llegue al censo establecido. La cuarta forma de gobierno, la democracia, aparece como una consecuencia inevitable de la oligarqua, pues la acumulacin de riquezas por el grupo oligrquico toma a ste inclinado a la molicie y a los placeres, remiso al trabajo, de modo que llega un momento en que bastar un pequeo esfuerzo combinado de la mayora sometida para derrocarle, acabando con los oligarcas. La forma democrtica tiene como caracterstica ms acusada la libertad, que Platn mira con no disimulado recelo, fijndose slo en sus aspectos negativos: con la democracia hay licencia para hacer lo que a cada uno se le antoje. Y otro aspecto subraya Platn, igualmente negativo para las concepciones sociolgicas de los griegos: la democracia, a travs de la libertad, conduce a la absoluta igualdad de todos, de los hijos con los padres, de los metecos y extranjeros con los ciudadanos, de los discpulos con los maestros, de los jvenes con los ancianos, de las mujeres con los hombres y hasta de los esclavos con los libres. Naturalmente, un rgimen como el que Platn pinta no puede sostenerse, necesariamente se corrompe y cae, y da paso a la tirana. Su aparicin obedece a los excesos de la democracia, pues todo exceso en el obrar suele producir un gran cambio hacia su contrario. El fin de la democracia est marcado, pues, por el signo de la licencia y del libertinaje. Platn describe como tipo humano del tirano al audaz, violento, dispuesto a todo para satisfacer sus propios deseos, se rodea de amigos aduladores, elimina a los discrepantes, etc. Al principio, disimular sus intenciones, pero pronto someter a todos al gobierno ms desptico y aborrecible. La tirana representa al grado mximo de injusticia en la vida poltica; ms all no se puede ir, pero Platn no explica cmo termina el tirano ni el rgimen que sobrevenga a su cada, Platn no cierra el ciclo, lo que despus le censurar Aristteles. De las formas de gobierno se habla tambin en el Poltico, pero no dando, como en la Repblica, una visin dinmica de cmo se transita de unas a otras en la realidad histrica, sino ofreciendo un esquema esttico que pretende explicar cmo son las diferentes constituciones polticas, segn las llama Platn. Para esta descripcin, maneja el filsofo dos criterios combinados: el del nmero de los que gobiernan y el de la sumisin o no a las leyes en el ejercicio del gobierno. Este segundo criterio permite distinguir las formas perfectas (aqullas en que se gobierna de conformidad con las leyes) de las imperfectas (en las que los gobernantes violan las leyes). Conjugando ambos puntos de vista resultan seis formas de gobierno: tres perfectas, que son la monarqua cuando gobierna uno solo, la aristocracia, si el gobierno es de unos cuantos, y la democracia, que es el gobierno de la multitud. Pero en los tres casos cabe que el poder se ejerza con desprecio de las leyes, apareciendo entonces las tres formas imperfectas que son, cada una, a modo de corrupcin de su paralela forma perfecta: respectivamente, la tirana, la oligarqua y una tercera (la correspondiente a la democracia) a la que Platn no da nombre, pero que, en la terminologa actual, podra denominarse demagogia. Platn considera preferible el gobierno de uno que el de la multitud, por lo que, entre las formas perfectas, es la mejor la monarqua,

despus la aristocracia y por ltimo la democracia; en las formas corruptas se produce una inversin del orden, all donde no se respetan las leyes y la justicia ese gobierno resulta el ms aborrecible y perverso, de modo que la forma menos mala es la demagogia, despus la oligarqua y, como la ms repudiable, la tirana. Pero como la predileccin platnica por la monarqua no es absoluta, opta el filsofo por una sptima forma. A ella, que no es sino la forma mixta de gobierno, llega a travs del smil del tejedor, que sabiamente introduce en la trama hilos diferentes para formar la mejor y ms bella urdimbre. Esta forma mixta ofrecida por Platn, es un sistema de mutuas compensaciones entre las tres formas perfectas y ser acogida con preferencia por numerosos autores de todos los siglos. II. ARISTTELES (384-322 A. DE C.) 1. Esquema de su pensamiento jurdico y poltico Cuatro son los ms importantes temas de la filosofa jurdica y poltica de Aristteles: el problema de la justicia, la equidad, su concepcin de la plis y de las formas de gobierno y el valor de las leyes positivas y su funcin en la vida poltica. 2. La justicia y sus clases Para Aristteles la justicia es una virtud, por lo que su estudio lo realiza en los tratados ticos, singularmente en la tica a Nicmaco, junto con las dems virtudes, stas son de dos clases: intelectuales o dianoticas y morales o ticas; las primeras se dan en la esfera de la razn y son susceptibles, por tanto, de adquirirse por el aprendizaje, mientras que las otras pertenecen al rea de la voluntad y se adquieren por la prctica. Toda virtud la configura Aristteles como el trmino medio entre dos excesos contrapuestos, como el valor es intermedio entre la cobarda y la temeridad. Esta concepcin de la virtud es, precisamente, la que lleva al Estagirita a considerar la justicia como la virtud por excelencia. En Aristteles hay tambin una justicia particular que tiene un claro sentido de alteridad; el objetivo ltimo de la justicia es la igualdad; pero perseguir un tratamiento idntico en todos los casos podra conducir, en algunas situaciones, a resultados injustos, pues la autntica justicia aconseja tratar desigualmente los casos desiguales. Ello da pie a Aristteles para distinguir dos clases de justicia: la distributiva y la correctiva o sinalagmtica. La justicia distributiva recibe este nombre porque con arreglo a ella se reparten los honores, los bienes y cualquier otro elemento del bien comn del que hayan de participar los ciudadanos, dando ms a quien ms mritos ostente y menos a quienes menos mritos tenga. La justicia correctiva o sinalagmtica, por el contrario, est presidida por la razn de la estricta igualdad desentendindose de la condicin de las personas para atender slo al valor de las cosas; y as, ser justa una compraventa, por ejemplo, cuando el precio pagado sea igual al valor de la cosa vendida; es la justicia que debe darse en las relaciones entre particulares, a diferencia de la anterior, que ordena las relaciones entre la comunidad y sus miembros. La justicia correctiva se subdivide, a su vez, en conmutativa y judicial. La conmutativa se da cuando la igualdad viene establecida por la voluntad de las partes; pero hay ocasiones en que stas no puede, o no quieren, establecer la igualdad, que es impuesta por el juez, llamndose entonces justicia judicial. Tambin ofrece Aristteles una nueva divisin de la justicia, distinguiendo entre lo justo natural y lo justo legal o convencional. Es justo natural aquello que en todas partes es reputado por tal con independencia de la voluntad humana, en tanto que es justo legal lo que resulta de justicia porque as lo establece la ley humana. 3. La equidad Aristteles designa a la equidad con el trmino epiikeia. Las leyes se dictan siempre con carcter general, es decir, previendo las cosas que ordinariamente se presentan en la realidad, por lo que no puede tener en cuenta el caso concreto que, por sus especiales circunstancias, pueda resultar singular; cuando as suceda, la aplicacin al mismo de la ley general, sin adecuacin a esas circunstancias, podra producir un resultado injusto. Para evitarlo, el juez debe aplicar la ley con equidad, esto es, teniendo en cuenta las peculiaridades propias del caso. La epiikeia no es pues, en Aristteles, un elemento corrector de la ley, sino integrador de la misma, completndola en el momento de su aplicacin al caso concreto. En Aristteles no es la equidad un factor distinto de la justicia, al contrario, la epiikeia aristotlica es un elemento integrante de la justicia, de modo que no hay una actuacin de la justicia y, despus, se hace presente la equidad mitigando el rigor de la misma, sino que realmente no puede haber justicia sin equidad puesto que sta pertenece constitutivamente a aqulla. 4. Concepcin poltica Al problema del Estado dedic Aristteles no pocos de sus escritos, si bien en el corpus aristotelicum figura un tratado especialmente centrado en el tema: la Poltica. En el anlisis del Estado, Aristteles se interesa por el proceso de su formacin, para l, las sociedades no son construcciones artificiales, sino instituciones naturales en cuanto que son fruto del instinto de sociabilidad que lleva al hombre a unirse con sus semejantes. La Poltica se abre con una afirmacin capital: toda ciudad es una comunidad; pero como la comunidad se constituye para alcanzar un bien, es lgico que la plis, tenga por fin lograr el bien supremo del hombre. Este planteamiento permite al Estagirita explicar la gnesis de la polis como una sucesin de situaciones de convivencia de complejidad creciente, cada una de las cuales viene a remediar diferentes tipos de necesidad. La primera es la de perpetuarse mediante la unin sexual. Se constituye as la familia, la sociedad ms elemental, integrada por la

relacin conyugal y la relacin seor-esclavo. En un segundo momento, las familias, incapaces de subvenir por s mismas a las necesidades elementales y cotidianas, se unen varias para constituir la aldea. Por ltimo, la comunidad compuesta por varias aldeas es ya una comunidad estatal, caracterizada por la autosuficiencia (autarqua) que le permite ofrecer a los ciudadanos las condiciones para vivir bien. La familia y la aldea son fases conducentes al Estado; se sita aqu Aristteles en una lnea que ya vimos en Platn: la subordinacin de las partes al todo, del individuo a los fines e intereses del Estado. 5. Formas de gobierno Aristteles tambin se ocupa de los diferentes modos de regir la comunidad poltica, pero no maneja los mismos criterios que Platn, ste atenda al nmero de los que gobiernan y a la sumisin o no de los gobernantes a las leyes, el Estagirita se fija, adems de en el nmero, en la condicin econmica de los rectores de la cosa pblica y, en cuanto al segundo criterio, en que el gobierno se ejercite con vistas al bien comn o para lucro personal. Las formas justas o puras las denomina as: monarqua, cuando se trata del gobierno de uno; aristocracia, si el gobierno est encomendado a un grupo, y politeia, en el caso del gobierno atribuido a la masa de ciudadanos. Las formas impuras son sendas desviaciones de las anteriores: respectivamente la tirana, la oligarqua y la democracia, trmino que equivale a lo que nosotros denominamos demagogia. Al igual que Platn, se inclina el Estagirita por una forma mixta de gobierno, pero esta forma mixta en Aristteles se basa en un acusado pragmatismo. Los peligros vienen del gobierno de los muy ricos o de los muy pobres, pues los primeros son proclives a la insolencia y los segundos a la maldad. Se pronuncia, pues, Aristteles claramente por un gobierno de la clase media que, adems, es la menos inclinada a evitar el cargo y a codiciarlo. As para Aristteles, estn bien gobernados aquellos Estados en que la clase media es numerosa y ms fuerte que las otras dos. 6. Las leyes positivas Para Aristteles las leyes sern, cuando sean justas, las que guiarn las acciones de gobierno. Todos, y tambin el gobernante, estn sometidos al imperio de la ley. Esta soberana de la ley, por la que opta Aristteles, la proclama en todos los supuestos, lo que le lleva a la siguiente afirmacin: donde las leyes no gobiernan no hay Estado.... La afirmacin de la soberana de la ley es, en realidad, la proclamacin de lo que hoy llamamos Estado de Derecho, esto es, un Estado en el que los ciudadanos estn a cubierto de acciones incontroladas del poder por la va de la arbitrariedad y donde queda garantizada la seguridad jurdica de todos. FILOSOFIA Y JURISPRUDENCIA I. EL PENSAMIENTO FILOSFICO ROMANO Roma no aport un sistema de filosofa original, lo cual no obsta para que en el mundo romano se produjera una reflexin filosfica. sta, fue llevada a cabo una vez que se introdujeron en Roma las doctrinas filosficas griegas. Roma absorbi una gran parte de la cultura que se haba desarrollado en la vieja Grecia, porque como pueblo joven que era an no haba tenido ocasin de elaborar una propia. Pero, como es frecuente que suceda cuando un producto cultural es asimilado por una cultura distinta, la filosofa griega sufre una transformacin al ser adaptada por Roma. Dicha transformacin es singularmente manifiesta en lo que se refiere a la reflexin filosfica sobre el Derecho. Los romanos, no tenan una tradicin filosfica, sin embargo el Derecho haba despertado en ellos un enorme inters, hasta el punto de llegar a tratarlo, por primera vez en la historia, con una metodologa propia. Los romanos pueden muy bien ser considerados como los creadores de la ciencia jurdica. Cuando los juristas romanos utilizaron ideas iusfilosficas tomadas de la filosofa griega, lo hicieron siempre con miras a contribuir a un mejor desarrollo de su actividad, que era la de la prctica jurdica. Por ello evitaron encorsetarse en ningn sistema filosfico que pudiera entorpecerla. Otro de los motivos por los cuales la filosofa jurdica griega sufre una distorsin al ser utilizada por los juristas romanos es, el hecho de que griegos y romanos hablaran lenguas diferentes. Los griegos ni siquiera contaban en su vocabulario con una palabra cuyo significado coincidiese con lo que para los romanos entraaba el trmino ius. En Grecia se especulaba sobre la ley o la justicia, pero no sobre el Derecho. De modo que, si bien Roma no fue original en lo que respecta al pensamiento filosfico sobre el Derecho, s fue decisiva para su desarrollo ulterior. Fue el estoicismo la filosofa griega que ms predicamento tuvo en Roma. Si bien el estoicismo producido en la etapa romana ver una versin eclctica en la que estarn presentes elementos del platonismo y del aristotelismo. Este estoicismo, es conocido como estoicismo medio.

Para los estoicos, el cosmos era un conjunto armnico de seres regido por un logos divino, o ley universal. Este logos divino, en tanto afecta al hombre, constituye su recta razn o ley moral humana, cuya mxima consiste en obrar conforme a los dictados de la razn, ya que el hombre es un animal racional. II. CICERN (106~43 A. DE C.) Cicern era un jurista prctico, pero su preocupacin intelectual no se centr exclusivamente en el desarrollo de la prctica forense, sino que se preocup adems de hallar la autntica naturaleza del Derecho, la cual ha de realizarse en el terreno filosfico. Para conocer el Derecho, por consiguiente, no hay que partir de las leyes positivas, sino de la ley que emana de la razn natural. As, hay una ley suprema, constituida por los preceptos de la recta razn y por tanto insita en la naturaleza del hombre, que es el origen y el fundamento del Derecho positivo. El origen de esta ley natural no es, empero, la razn humana, sino la ley csmica, el logos divino ordenador del cosmos. Conforme a esta concepcin, la justicia se constituye como justicia objetiva y, por tanto, no ha de ser un producto de la convencin humana, hasta el punto de que para Cicern slo es verdadero Derecho el que es justo, siendo el nico criterio de justicia la ley de la naturaleza, ya que para distinguir la ley buena de la mala no tenemos ms norma que la de la naturaleza. Sin embargo, pese a que Cicern establezca como fundamento del Derecho la ley natural, desarrollar un tratamiento de las leyes ocupndose del Derecho positivo. Y as se evidencia cuando realiza su distincin del Derecho en ius gentium, ius civile e ius naturale. El ius gentium, est constituido por un conjunto de normas (positivas) comunes a los romanos y a los otros pueblos. El ius civile, tambin positivo, se distingue del ius gentium porque es propio y peculiar del pueblo romano. Y ambos tienen su fundamento en el ius naturale constituido por la lex naturalis. En lo que se refiere a su pensamiento poltico, ste se halla claramente influenciado por el jurdico. Para Cicern, el Derecho no slo realiza la justicia, sino tambin la seguridad. Por eso considera al Derecho como un freno a la tirana, de aqu que para Cicern el Estado se trata de una sociedad organizada jurdicamente en la que todos gozan de la igualdad de derechos, cuyo vnculo es la ley. La influencia ejercida por el pensamiento ciceroniano, fue importante, dado que sus doctrinas tuvieron una gran difusin y contribuy a divulgar las doctrinas de las que l se haba nutrido, particularmente de las estoicas relativas al Derecho natural recogidas de sus obras por la Patrstica y los escolsticos. III. LA JURISPRUDENCIA ROMANA Los juristas romanos destacan por haber tratado metdicamente el material jurdico en el que se desenvolva su actividad y, por ello, son justamente considerados como los primeros cientficos del derecho. La influencia filosfica ejercida por el pensamiento griego fue fundamentalmente la estoica. Sin embargo, los juristas romanos no utilizaron el mtodo cientfico de la Stoa, la lgica, sino que el mtodo empleado por los juristas romanos, no era otro que el propio pensamiento problemtico (la Tpica). Se trata, de un mtodo de resolucin de problemas particulares que utiliza unas directrices previamente admitidas en el proceso de la discusin de la cuestin tratada, en vez de meros principios lgicos. Estas directrices, llamadas topoi pueden ser cualesquiera tipo de argumentos aceptados con generalidad, los cuales permiten, gracias al hecho de ser compartidos por la mayora de los miembros de una sociedad, un nivel ptimo de consenso, posibilitando la resolucin de los conflictos en un marco de entendimiento comn. Segn Stroux y Viehweg, los juristas habran estado mucho ms influidos por la dialctica aristotlica que por la lgica estoica. Pero sobre esta influencia, cabe, sin embargo hacer alguna matizacin. Para Cicern, la tpica no es sino un mtodo para obtener argumentos capaces de persuadir a un auditorio. Estos argumentos estaran contenidos en una especie de depsitos, que Cicern llama loci, transcripcin latina del trmino griego topoi. De los mismos hace Cicern distintas clasificaciones. Garca Amado recoge las vertidas en De oratore y en la Tpica, segn las cuales Cicern distingue entre dos tipos de lugares, ... los extrnsecos al asunto y los resultantes de la dialctica y la argumentacin o intrnsecos. Los primeros son proporcionados por testimonios, contratos, decisiones de los jurisconsultos, confesiones obtenidas por tortura, etc.,. Es decir, argumentos que convencen desde fuera del asunto. El orador hace uso de los mismos, pero no demuestra con ellos su propia habilidad para hallar puntos de vista o argumentos, lo que s hace cuando trae a colacin los lugares intrnsecos o inherentes al asunto. Esta clasificacin plantea, como cualquiera de las ofrecidas por otras doctrinas tpicas, el problema de la eleccin de los tpicos ms convenientes para cada caso. Segn Garca Amado, Cicern no ofrece explcitamente una solucin, sino tan slo algunas indicaciones generales; sin embargo, cabra encontrar dentro del pensamiento ciceroniano una va para arrojar luz sobre esta cuestin. Y es referirla a la doctrina del status. La doctrina del status es un procedimiento para ordenar las cuestiones presentes en cada caso de conflicto y fijar los puntos de discusin de los hechos y del derecho. Cicern acude a esta doctrina del status como una posible va de seleccin de los lugares de argumentacin. Se tratara, de comenzar centrando el status, es decir, el punto a discutir. A partir de aqu se hara necesario seleccionar, de entre todos los argumentos posibles, aquellos ms apropiados al caso concreto. Sin embargo, en el momento de la eleccin de los ms indicados sera necesario poseer un criterio de seleccin. Para Cicern, ese criterio sera el sentido comn.

Kaser se muestra de acuerdo en que el pensamiento jurdico romano constituye un modo de pensar casustico, pero no cree que sea exactamente tpico, para Kaser, los juristas romanos se habran limitado a captar las soluciones a los problemas que se les planteaban de una manera intuitiva, aplicando el buen sentido y la experiencia para hallar la solucin correcta en cada caso. Sentido jurdico, realismo y tradicionalismo fueron los pilares bsicos del mtodo de los juristas romanos, sin embargo, y pese a la utilizacin de un mtodo cientfico en el tratamiento del Derecho, los juristas romanos no realizaron un estudio sistemtico del mismo. Tal ausencia de sistema pudo deberse tambin a que el jurista romano simplemente no se propuso desarrollar una labor cientfica; el jurista romano no senta como un cientfico, sino ms bien como un sacerdote ya que, en su origen, la jurisprudencia era una actividad propia de los pontfices. El jurisconsulto romano buscaba la verdad, y por ello desdeaba el estilo florido de los oradores del foro; sin embargo, muchos de estos juristas, expusieron sus ideas acerca de la ley, el Derecho natural o la justicia hacindose eco del pensamiento filosfico griego y, en especial, del estoicismo. Si bien los juristas romanos, al tratar de introducir esta filosofa en sus esquemas jurdicos referidos esencialmente al Derecho positivo, la distorsionan, los conceptos estoicos de la ley universal o ley natural no fueron siempre bien asimilados por los juristas romanos.