DL Letra A

ENCICLOPEDIA JURISPRUDENCIAL DE LAS INSTITUCIONES DEL DERECHO CIVIL Y COMERCIAL
1
AB INTESTATO
Testamento Heredero
Concepto
La declaracin de herederos ab intestato tiene
lugar cuando a la apertura de una sucesin no
hay testamento y se produce entre quienes legal-
mente tienen vocacin hereditaria acreditada con
instrumentos pblicos.
Exp. N 1793-1990
Objeto
El proceso de sucesin intestada no tiene por
objeto verifcar ni declarar la validez o invalidez
del matrimonio o del documento que lo contiene,
tampoco persigue determinar el estado conviven-
cial anterior de quien se reputa y acredita como
cnyuge del intestado; su fn inmediato es la de
llenar la ausencia de disposiciones testamenta-
rias del causante, declarando como herederos a
quienes hayan tenido aquel lazo de parentesco
por consanguinidad o vnculo conyugal. As, por
tratarse de un proceso de carcter no contencio-
so y adolecer de etapa contradictoria, no puede
ser declarativa o constitutiva de otros derechos
distintos a los que corresponden a la calidad de
heredero de quien lo promueve.
Cas. N 2192-2003 Ica
Condicin de heredero
La condicin de heredero se adquiere a la muer-
te del causante, constituyendo la declaracin
judicial de heredero un instrumento meramen-
te declarativo y no constitutivo de tal derecho,
tal como lo seala el artculo 660 del Cdigo
Civil.
Cas. N 1980-2005 Junn
ABANDONO PROCESAL
Concepto
Con relacin al abandono procesal conviene te-
ner presente que si bien conforme a lo estable-
cido en el artculo II del Ttulo Preliminar del
Cdigo Procesal Civil, son deberes del Juez,
cualquiera sea la instancia judicial a la que co-
rresponda, dirigir el proceso, impulsarlo, velar
por su rpida solucin, adoptar las medidas
convenientes para impedir su paralizacin, y
procurar la economa procesal; siendo adems,
responsable por cualquier demora ocasionada
por su negligencia; no es menos cierto, que tal
previsin normativa, en modo alguno, autori-
za a que el rgano Jurisdiccional se sustituya
en los derechos y cargas que les corresponde a
las partes, y disponga de ofcio la realizacin
de actos procesales, que les interesa promo-
ver; por el contrario, se debe admitir que la
iniciativa procesal, en el proceso civil, le co-
rresponde esencialmente a las partes del mis-
mo, de tal modo, que su culminacin interesa
bsicamente a los justiciables; de all que si en
determinado proceso judicial las partes deciden
no impulsarlo, no existe razn jurdica vlida
para que el Juez active la litis sustituyndose en
los intereses de los justiciables; por sta razn,
el artculo 346 del Cdigo Formal modifcado
por el artculo nico de la Ley N 26691 ha
previsto que si el proceso se encuentra parali-
zado durante un plazo de cuatro meses, el Juez
debe declarar de ofcio su abandono; salvo que
la paralizacin sea atribuible al rgano Juris-
diccional y no a las partes.
Cas. N 485-2008 La Libertad
Publicado el 04.12.2009
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2
Cmputo de plazos
Que, en cuanto al cmputo del plazo el artculo
348 del Cdigo Procesal Civil ha previsto que el
abandono opera por el slo transcurso del plazo
y se computa desde la fecha en que se haya noti-
fcado la ltima resolucin, o realizada la ltima
actuacin procesal; por tanto, queda claro que en
el presente caso los cuatro meses previstos en la
Ley se computan desde el treinta de enero del
dos mil siete, y vencieron indefectiblemente el
treinta de mayo del mismo ao; razn por la que
el rgano Jurisdiccional ha declarado de ofcio,
su abandono, sin que por ello se incurra en con-
travencin del debido proceso.
Cas. N 485-2008 La Libertad
El abandono en pretensiones imprescriptibles
En los procesos que contienen pretensiones impres-
criptibles, de conformidad con el numeral tercero del
artculo trescientos cincuenta del Cdigo Procesal
Civil no opera el abandono. En el presente proceso
una de las pretensiones es de carcter alimentario,
siendo imprescriptible, por lo que no se puede so-
meter al presente proceso a las reglas de abandono.
Para esta situacin existen los mecanismos adecua-
dos como el establecido por la ltima parte del art-
culo doscientos tres del Cdigo Procesal Civil.
Cas. N 2154-2008 SANTA
ABOGADO
Concepto y funciones
En nuestro pas, muchos son los diagnsticos que
se han realizado sobre el problema de la adminis-
tracin de justicia y su incidencia en la tutela de
los derechos; no obstante, pocas veces se ha cen-
trado la atencin en el protagonismo de la aboga-
ca en estos diagnsticos. Los abogados son una
pieza fundamental en la prestacin del servicio
pblico de justicia y, por ello, tanto su formacin
a travs de las facultades de Derecho, como la re-
gulacin y vigilancia sobre su desempeo y per-
manente capacitacin a travs de los Colegios de
Abogados, deben merecer la especial atencin de
los poderes pblicos, puesto que de ello depende
buena parte del xito de las polticas judiciales
en torno a la mejora de los niveles de efectividad
y transparencia del servicio de justicia como un
bien de prestacin por parte del Estado.
En este sentido, en el Octavo Congreso de las
Naciones Unidas sobre prevencin del delito y
tratamiento del delincuente, celebrado en la Ha-
bana del 27 de agosto al 7 de setiembre de 1990,
se aprobaron los Principios Bsicos sobre la
funcin de los Abogados, establecindose en su
apartado N 9, la necesidad de que:
(...) los gobiernos, las asociaciones de aboga-
dos y las instituciones de enseanza velarn por
que los abogados tengan la debida formacin y
preparacin, y se les inculque la conciencia de
los ideales y obligaciones ticas del abogado
y de los derechos humanos y libertades fun-
damentales reconocidos por el ordenamiento
jurdico nacional e internacional.
En el mbito nacional, la propia Constitucin, en
su artculo 20, ha reconocido la institucionalidad
y autonoma de los Colegios Profesionales que
dentro de estos parmetros, deben coadyuvar a
alcanzar las fnalidades ms altas en la consoli-
dacin del Estado Social y Democrtico de Dere-
cho. En el mbito de la profesin de la Abogaca,
el Cdigo de tica de los Colegios de Abogados
del Per precisa, en su artculo 1, que
El Abogado debe tener presente que es un servi-
dor de la justicia, un colaborador de su adminis-
tracin; y que su deber profesional es defender,
con estricta observancia de las normas jurdicas
y morales, los derechos de su patrocinado.
En su artculo 5, el mencionado Cdigo seala
tambin que
(...) el Abogado debe abstenerse del empleo
de recursos y formalidades legales innecesa-
rias, de toda gestin dilatoria que entorpezca
el normal desarrollo del procedimiento y de
causar perjuicios.
Abogado
3
Por su parte, la Ley Orgnica del Poder Judicial pre-
cisa, en su artculo 284, que La abogaca es una
funcin social al servicio de la Justicia y el Dere-
cho., estableciendo una amplia gama de derechos y
de obligaciones, y entre los deberes de todo aboga-
do, el artculo 288 incluye, entre otros, los de:
1.- Actuar como servidor de la Justicia y como
colaborador de los Magistrados;
2.- Patrocinar con sujecin a los principios de leal-
tad, probidad, veracidad, honradez y buena fe;
3.- Defender con sujecin a las leyes, la verdad
de los hechos y las normas del Cdigo de ti-
ca Profesional.
Como correlato, la misma Ley Orgnica estable-
ce las potestades disciplinarias que puede impo-
ner toda vez que en el ejercicio de la funcin
jurisdiccional respecto de los abogados que in-
cumplen estos deberes. En este sentido el artculo
292 estable que
Los Magistrados sancionan a los abogados
que formulen pedidos maliciosos o manifesta-
mente ilegales, falseen a sabiendas la verdad
de los hechos, o no cumplan los deberes indi-
cados en los incisos 1), 2), 3), 5), 7), 9), 11),
y 12) del artculo 288. Las sanciones pueden
ser de amonestacin y multa no menor de una
(01) ni mayor de veinte (20) Unidades de Re-
ferencia Procesal, as como suspensin en el
ejercicio de la profesin hasta por seis meses.
El Tribunal considera que estas previsiones nor-
mativas no son slo aplicables al mbito de la
jurisdiccin ordinaria, sino tambin, y con mayor
celo an, al mbito de la justicia constitucional,
que en nuestro pas corresponde prestarla tanto
al Poder Judicial como a este Tribunal. Sin per-
juicio de ello, el Cdigo Procesal Constitucional
ha establecido en su artculo 56 la potestad del
Juez Constitucional de imputar el pago de cos-
tas y costos al demandante, cuya pretensin sea
desestimada haber sido planteada con manifesta
temeridad. La temeridad constituye un concepto
que requiere ser delimitado objetivamente en cada
caso donde el Juez o Tribunal ejerza la potestad de
sancin, a efectos de condenar al pago de costos y
costas, por lo que el Tribunal considera que su in-
vocacin no debe hacerse de modo discrecional.
Adems, el fundamento que ampara el ejercicio de
esta potestad del Tribunal no se encuentra slo en
la Ley, sino que se desprende de la necesidad de
controlar y sancionar la mala utilizacin de un re-
curso escaso como es la justicia constitucional. En
este sentido hemos precisado recientemente que
(...) no puede permitirse que se utilice dispen-
diosa y maliciosamente los recursos procesales
que tiene a su disposicin cualquier justiciable,
lo que a su vez acarrea una desatencin de
otras causas que merecen atencin, y que, por
analizar casos como el planteado, deben espe-
rar una respuesta ms lenta de la que podra
haberse realizado si es que no estuviesen per-
mitidas actuaciones como la realizada por los
recurrentes(Exp. 06712-2005-HC/TC, Fj. 65).
Tribunal Constitucional
Exp. N 8094-2005-PA/TC
Lima
Universidad Los ngeles de Chimbote
Apremios aplicables a los abogados de las partes
Conforme al artculo IX del Ttulo Preliminar del
CPC, en caso de vaco o defecto del precitado cuer-
po normativo, son de aplicacin supletoria a los
procesos constitucionales los cdigos procesales;
en ese sentido, debe entenderse que su aplicacin
no slo corresponde al proceso en s, sino tambin
en lo que respecta a la etapa de ejecucin de las
resoluciones que pongan fn al proceso. Por ello,
este Colegiado considera que el juez constitucio-
nal, tanto durante el desarrollo del proceso como
en la etapa de ejecucin est en la obligacin de
verifcar que los abogados de las partes cumplan
los deberes establecidos en el artculo 109 del C-
digo Procesal Civil, en especial el establecido en
el numeral 6), a efectos de colaborar con la etapa
de ejecucin de las sentencias. Asimismo, deben
ejecutar los actos que permitan determinar la res-
ponsabilidad patrimonial de estos, conforme lo es-
tablece el artculo 110 de la norma precitada.
Abogado
4
Y, principalmente, en lo que corresponde a la
responsabilidad de los letrados, cuando su con-
ducta no sea contraria a los fnes del proceso, por
actuar con temeridad o mala fe, debe hacer de
conocimiento de las instancias pertinentes tales
hechos, conforme se establece en los artculos
111 y 112 del mismo Cdigo.
Adems, tambin corresponde que el juez ejecu-
tor ejerza las facultades disciplinarias y coercitivas
previstas en los artculos 52 y 53 del Cdigo Pro-
cesal Civil, siempre que aquellas no conlleven la
afectacin de los derechos fundamentales de los
abogados y obviamente estn encaminadas en este
punto a lograr que los sentencias no sean burladas
por la actuacin de las partes. El abogado es, en
este sentido, un auxiliar de la justicia y un colabo-
rador permanente para que las sentencias logren
su efcacia en el plano de la realidad.
En todos los casos, igualmente las decisiones
del juez ejecutor deben encontrarse debidamente
motivadas, puesto que tal mandato no solo al-
canza a las sentencias que deciden el fondo de
las pretensiones de las partes, sino que, tal como
se establece en el artculo 139.5 de la Constitu-
cin, dicha motivacin incluye a todas las reso-
luciones judiciales y en todas las instancias,
y desde luego a las que ordenan la ejecucin de
lo resuelto en el proceso. Desde luego, en los
procesos constitucionales, la orden de ejecucin
es la propia sentencia y tambin as ocurre en
buena parte de los procesos ordinarios, donde no
hay necesidad siquiera de un requerimiento for-
mal posterior, bastando la orden concreta que se
consigna en la parte dispositiva de la sentencia.
En tal sentido, el deber de motivar los actos de
ejecucin debe entenderse en este punto referido
a las sentencias que requieren de cierta actividad
de las partes o del juez de ejecucin a efectos de
determinar con precisin lo que se ha dispuesto
en la sentencia.
Exp. N 4119-2005-PA/TC
LIMA
Roberto Renato Bryson Barrenechea
Abogado
El Colegio de Abogados y la abogaca
Para el caso del Colegio de Abogados debemos
tener en cuenta que el Abogado es el licenciado
o doctor en derecho que ejerce profesionalmen-
te la direccin y defensa de las partes en todo
proceso judicial como labor mayormente recu-
rrida y el Colegio de Abogados, institucin de
derecho pblico interno con autonoma sufcien-
te, rene a estos profesionales para la defensa
del gremio en todos los temas referidos al libre
ejercicio de la abogaca, correspondindole ins-
titucionalmente no slo la defensa gremial sino
el control que la sociedad le encomienda de la
conducta de los colegiados para lo que al crearse
se fjan estatutariamente facultades de gobierno
y de legislacin interna como administrativas,
especialmente de disciplina, con lo que se quiere
decir que el referido colegio no es especialista en
leyes, consecuentemente al no tener dicha espe-
cialidad especfca ni menos la de cuestionar las
leyes que pueda dar el Congreso, los Colegios de
Abogados carecen de legitimidad para demandar
indiscriminadamente la inconstitucionalidad de
cualquier ley como lo vienen haciendo ahora.
Exp. 006-2005-PI/TC
Lima
Colegio de Abogados de La Libertad
Fundamento de Voto del Magistrado Vergara
Gotelli
La abogaca y su relacin con la administra-
cin de justicia
El abogado es el profesional del derecho que ejer-
ce, entre otros servicios, la direccin y defensa de
las partes en los procesos judiciales. La abogaca,
as como el ejercicio de cualquier profesin, est
al servicio y benefcio de la sociedad, por lo que
su puesta en prctica debe estar imbuida de nor-
mas ticas y deontolgicas.
La abogaca tiene una estrecha relacin con la
administracin de justicia, cuyo ejercicio ha
sido delegado por el pueblo al Poder Judicial
(artculo 139 de la Constitucin), y es a travs
de los jueces y sus respectivos rganos jerr-
5
quicos que, con arreglo a la Constitucin y a su
Ley Orgnica, ejerce su funcin con autonoma
poltica, administrativa, econmica, discipli-
naria e independiente en lo jurisdiccional. Sin
embargo los jueces en el ejercicio de sus fun-
ciones pueden incurrir en responsabilidad civil,
penal y disciplinaria, segn sea el caso; y en
cuanto a la responsabilidad disciplinaria que
se aplica en los casos estrictamente sealados
por la LOPJ y que tienen como fnalidad sal-
vaguardar una correcta administracin de justi-
cia, la LOPJ ha contemplado sanciones como
la suspensin, la separacin y la destitucin del
cargo, entre otras.
Este Tribunal Constitucional considera que a fn
de asegurar el cumplimiento de una correcta ad-
ministracin de justicia, es decir aquella que tie-
ne pleno respeto de las garantas constitucionales
y derechos fundamentales de la persona, es ne-
cesario integrar tambin al proceso de adminis-
tracin de justicia a los justiciables (litigantes), a
los llamados auxiliares jurisdiccionales (peritos,
secretarios, relatores) y a los abogados. Dicho
criterio no slo es compartido por la LOPJ, sino
tambin que fue acogido como principio por el
Octavo Congreso de las Naciones Unidas sobre
Prevencin del Delito y Tratamiento del Delin-
cuente, en los siguientes trminos: Los aboga-
dos mantendrn en todo momento el honor y la
dignidad de su profesin en su calidad de agentes
fundamentales de la administracin de justicia
(el subrayado es nuestro) [Los Principios Bsi-
cos sobre la funcin de los abogados aprobados
por el Octavo Congreso de las Naciones Unidas
sobre Prevencin del Delito y Tratamiento del
Delincuente, celebrado en La Habana (Cuba) del
27 de agosto al 7 de setiembre de 1990. Principio
N. 12]. Es decir, el libre ejercicio de la profe-
sin de abogado, como contribucin a garantizar
el derecho fundamental de defensa de los justi-
ciables a travs de su patrocinio en el proceso,
tambin exige que la conducta de los abogados
se encuentre acorde a los fnes que se persiguen:
una correcta administracin de justicia. Esa es
la fnalidad que persigue el cuestionado inciso 4
Absorcin (Fusin por-)
del artculo 286 del Texto nico Ordenado de la
LOPJ, al considerar que el magistrado que ha su-
frido destitucin de un cargo judicial se encuen-
tra impedido para patrocinar como abogado ante
el Poder Judicial.
EXP. N. 03833-2008-PA/TC
Madre de Dios
Milton Merime Mercado Apaza
ABSORCIN
(FUSIN POR-)
Sociedad Annima Fusin
Concepto
Banco Sur se fusion al Banco Santander
Central Hispano Per (el mismo que ya haba
absorbido al Banco Mercantil), conforme han
declarado los magistrados de mrito, al ser
absorbida la primera por la segunda entidad
bancaria, de donde la sociedad absorbente, que
vendra a ser el Banco Santander Central His-
pano Per (), asume a ttulo universal y en
bloque, los patrimonios de la absorbida, esto
es, que adquiere todo tipo de activo y pasivo
de la absorbida, siendo parte de esto, los dere-
chos reales de garanta, los cuales le otorgan,
al titular del derecho, la posibilidad de ejer-
cer la accin real que prev el artculo 1117
del Cdigo Civil, () si las partes han dejado
que este contrato o acuerdo de constitucin
de hipoteca produzca efectos an despus de
haberse realizado la fusin entre Banco Sur y
el Banco Santander Central Hispano Per (que
haba absorbido al Banco Mercantil del Per),
no se puede alegar como argumento de defen-
sa, la extincin de la hipoteca, puesto que, sta
segua produciendo efectos jurdicos para las
partes, de donde la acreencia a favor de Ban-
co Sur se constituy en un activo del Banco
Santander Central Hispano Per () siendo
posible, legalmente, ejecutar el gravamen otor-
gado, por constituir esta deuda, ya no parte del
patrimonio de Banco Sur sino del Banco San-
tander Central Hispano Per.
Cas. N 2542-03 Lima
6
Defnicin
La ms autorizada doctrina, defne a la fusin por
absorcin como la transmisin del patrimonio
(Garrigues, Joaqun. Curso de Derecho Mercan-
til. Sptima Edicin. Editorial Porra. Mxico,
1984. Pg. 610) entero de una sociedad a otra, a
cambio de acciones que entrega la sociedad que
recibe dicho patrimonio, es decir, reconoce la
existencia de una contraprestacin.
Tribunal Fiscal
RTF. N 07114-1-2004
Exp N 4675-2003
La emisin de acciones
De acuerdo con lo dispuesto por el artculo 344
de la Ley General de Sociedades, la fusin por
absorcin en s, como acto individual, solo prev
la eventual emisin de acciones a favor de los
accionistas de la empresa absorbida. La emisin
de nuevas acciones a favor de los accionistas de
la empresa absorbente (Bayer S.A.) obedecen a
acuerdos complementarios pero distintos al de la
fusin por absorcin en s.
Que, dentro de un proyecto de fusin es posible in-
corporar acuerdos adicionales que pueden estar es-
trechamente vinculados con la fusin por absorcin
en s, tales como aumentos de capital por nuevos
aportes, capitalizacin de cuentas patrimoniales o
de pasivos, distribucin de dividendos, etc. Si bien
todos estos actos integran el acuerdo global de reor-
ganizacin societaria adoptado por la junta general
de accionistas, no por ello pierden su individuali-
dad, siendo distinguibles unos de otros.
Que, la fusin por absorcin y la capitalizacin de
cuentas patrimoniales a favor de los accionistas
comunes originales de Bayer S.A., aun cuando no
haya sido denominada como tal, integran el pro-
yecto de fusin aprobado por las juntas y deben
cumplir con todos los requisitos establecidos en
la Ley General de Sociedades, la Ley N 27028 y
otras normas aplicables para su ejecucin.
Comisin Nacional Supervisora de Empresas y
Valores
Res. CONASEV N 001-2004-EF/94.10
Abstencin
Sociedades mineras
En cuanto a la fgura de la Fusin, cabe sealar
que, de acuerdo al Artculo 184 ya citado, es de
aplicacin a las sociedades mineras contractua-
les, adems del dispositivo referido en el tercer
considerando, la Ley General de Sociedades, la
misma que en su Artculo 354 prev la fgura de
la Fusin por Absorcin, que establece que como
consecuencia de sta, la sociedad incorporante en
este caso Unin Minera S.A. asume la totalidad
del patrimonio de la sociedad absorbida Com-
paa Minera La Virreyna S.A., patrimonio que
es transferido como un todo, es decir a ttulo
universal, lo que signifca que la transferencia de
derechos y obligaciones se produce sin necesidad
de que para su validez y efcacia deba atenderse
a las formas y requisitos exigibles cuando esa
transmisin tiene lugar a ttulo particular;
Tribunal Registral
Res. N 107-95-ORLC/TR.
ABSTENCIN
Concepto
As, en el caso de autos se ha alegado que las
abstenciones formuladas por el juez emplaza-
do impiden que ste d cumplimiento a lo or-
denado por el superior jerrquico, apreciacin
que el Tribunal Constitucional no comparte,
pues aunque la abstencin importa que el juez
que entiende tiene algn impedimento para co-
nocer o seguir conociendo de un proceso a su
competencia sometido, por existir motivos que
perturban su funcin de juez, ello no alcanza a
la ejecucin dictada por el superior jerrquico,
dado que ello no importa el desarrollo de una
labor de juzgamiento, que es lo que se pretende
cautelar bajo los principios de independencia e
imparcialidad jurisdiccional, sino la ejecucin
de lo ya resuelto por una autoridad superior y
competente para tal efecto.
Pretender que la inhibicin, recusacin o absten-
cin de un magistrado, paralice el cumplimiento
o ejecucin de una resolucin judicial contra la
que no procede ningn recurso impugnatorio o
7
que ha quedado consentida, importa la vulnera-
cin, por defecto o inactividad de la actividad
jurisdiccional, de la garanta contenida en el ar-
tculo 139 inciso 2) de la Constitucin, en tanto
que no slo se debe cautelar la ejecucin de las
sentencias judiciales, sino tambin de cualquier
decisin jurisdiccional que merezca ejecucin,
en tanto se encuentre vigente y no haya sido mo-
difcada, reformada o anulada.
Exp. N 00578-2008-PA/TC LIMA
Dario Tapahuasco Carrasco
Abstencin por decoro
() El artculo 313 del Cdigo Procesal Civil
establece que cuando se presentan motivos que
perturban la funcin del juez, este por decoro o
delicadeza, puede abstenerse de conocer el pro-
ceso mediante resolucin debidamente motivada,
remitiendo los autos al juez que debe conocer su
trmite; que, de lo regulado en la norma acotada,
se advierte que el apartamiento de un proceso
por la causal de decoro, se encuentra bsicamen-
te establecida para el propio magistrado, el cual
si no lo hace es porque considera que no existen
motivos que perturban su funcin.
Sala de Derecho Constitucional y Social Per-
manente de la Corte Suprema
Cas. N 259-2004 Arequipa
ABUSO DE POSICIN
DOMINANTE
Libre Competencia
La prohibicin del abuso de posicin de domi-
nio en el mercado
El artculo 3 del Decreto Legislativo N 701 es-
tablece literalmente que estn prohibidos y sern
sancionados, de conformidad con las normas de
la presente Ley, los actos o conductas, relaciona-
dos con actividades econmicas, que constituyen
abuso de una posicin de dominio en el mercado
o que limiten, restrinjan o distorsionen la libre
competencia, de modo que se generen perjuicios
para el inters econmico general, en el territorio
nacional.
Abuso de Posicin Dominante
Puede observarse que el artculo 3 del Decreto
Legislativo N 701 no prohbe la simple ostenta-
cin de una posicin de dominio en el mercado
sino la explotacin abusiva de dicha posicin de
dominio en el mercado. En tal sentido, es nece-
sario revisar las defniciones legales de posicin
de dominio en el mercado y de abuso de posi-
cin de dominio en el mercado.
Al respecto, los artculos 4 y 5 del Decreto Le-
gislativo N 701 defnen la posicin de dominio
en el mercado y el abuso de la posicin de do-
minio en el mercado, respectivamente. En cuanto
al signifcado de la posicin de dominio en el
mercado para efectos de la aplicacin de la ley,
el artculo 4 del referido Decreto Legislativo dis-
pone lo siguiente:
Artculo 4.- Posicin de dominio en el merca-
do. Se entiende que una o varias empresas go-
zan de una posicin de dominio en el mercado,
cuando pueden actuar de modo independiente
con prescindencia de sus competidores, com-
pradores, clientes o proveedores, debido a fac-
tores tales como la participacin signifcativa
de las empresas en los mercados respectivos,
las caractersticas de la oferta y la demanda
de los bienes o servicios, el desarrollo tecno-
lgico o servicios involucrados, el acceso de
competidores a fuentes de fnanciamiento y
suministros, as como a redes de distribucin.
Por su parte, el artculo 5 del Decreto Legisla-
tivo N 701 seala lo que debe entenderse por
abuso de posicin de dominio en el mercado, de
la siguiente manera:
Artculo 5.- Abuso de posicin de dominio en el
mercado. Se considera que existe abuso de po-
sicin de dominio en el mercado, cuando una o
ms empresas que se encuentran en la situacin
descrita en el artculo anterior, actan de ma-
nera indebida, con el fn de obtener benefcios y
causar perjuicios a otros, que no hubieran sido
posibles, de no existir la posicin de dominio.
(...)
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Puede observarse que el Decreto Legislativo N
701 prohbe y sanciona toda actuacin indebida
de una empresa que ostenta posicin de dominio
en el mercado a fn de obtener benefcios y causar
perjuicios a otros. Es claro que el Decreto Legis-
lativo N 701 no prohbe la simple ostentacin de
la posicin de dominio en el mercado y tambin
es claro que dicha norma no impide aquellas ac-
tuaciones razonables de las empresas que osten-
tan posicin de dominio en el mercado.
El sistema de represin del abuso de la posicin de
dominio en el mercado recogido por los artculos
3, 4 y 5 del Decreto Legislativo N 701 exige la
concurrencia de tres elementos para su aplicacin:
(i) la posesin de una posicin de dominio en el
mercado por parte de una o ms empresas en un
mercado determinado, tal como es defnida por el
artculo 4 de la ley; (ii) la explotacin abusiva
de dicha posicin de dominio en el mercado, de
conformidad con lo dispuesto por el artculo 5 de
la ley; y, (iii) el perjuicio para el inters econmico
general, exigido por el artculo 3 de la ley.
Cabe aclarar que, en el caso del abuso de posicin
de dominio en el mercado, el perjuicio al inters
econmico general -es decir, a los consumidores
y a la competencia- requiere necesariamente que
se ejecute una conducta abusiva en el mercado,
ya que de lo contrario sera imposible afrmar que
se ha explotado abusivamente dicha posicin. Es
decir, en el caso del abuso de posicin de do-
minio en el mercado, la infraccin se confgura
bsicamente mediante la explotacin abusiva de
la posicin de dominio en el mercado.
La naturaleza abusiva de esta infraccin impide
por regla general que se puedan producir bene-
fcios econmicos como consecuencia de la con-
ducta que superen a los perjuicios derivados de la
misma y que eliminen el perjuicio al inters eco-
nmico general. Ello debido a que, por defnicin,
el ejercicio abusivo de cualquier derecho se en-
cuentra proscrito por el ordenamiento nacional, en
atencin a su carcter ofensivo para el desenvolvi-
miento normal de cualquier sociedad civilizada.
El abuso del derecho no se encuentra amparado
por el ordenamiento nacional sino, ms bien, es
expresamente rechazado y se encuentra prohibi-
do. El artculo II del Ttulo Preliminar del Cdi-
go Civil contiene la posicin del ordenamiento
nacional acerca del abuso del derecho:
La ley no ampara el abuso del derecho. El inte-
resado puede exigir la adopcin de las medidas
necesarias para evitar o suprimir el abuso y, en su
caso, la indemnizacin que corresponda.
El abuso del derecho consiste en un acto en prin-
cipio lcito - formalmente constituye el ejercicio
de un derecho subjetivo - pero que atenta contra
la armona de la vida social y contrara el espritu
o los principios del Derecho durante su ejecu-
cin. Es, por tanto, un abuso que se confgura
en el ejercicio de un derecho. Puede observarse
que el ejercicio abusivo de un derecho conlle-
va necesariamente un perjuicio no slo para el
afectado sino para el propio ordenamiento y, peor
an, para la convivencia y paz social.
La explotacin abusiva de una posicin de do-
minio en el mercado implica el ejercicio abu-
sivo de posibilidad otorgadas naturalmente al
empresario por la sola ostentacin de dicha po-
sicin de dominio. Es claro que un empresario
que ostenta posicin de dominio en un merca-
do determinado, tiene ventajas y posibilidades
mayores -en cierta manera, derechos derivados
del propio orden natural de las cosas- que un
empresario que no ostenta dicha posicin de do-
minio. Tambin es claro que el empresario que
ostenta una posicin de dominio en el mercado
puede explotar dicha posicin de dominio y ob-
tener legtimamente ventajas de ella, siempre y
cuando no lo haga de forma indebida ni con el
objeto o efecto de perjudicar a sus competidores
o a los consumidores.
Una vez que el empresario empieza a explotar
abusivamente su posicin de dominio en el mer-
cado es que se confgura la infraccin, ya que
se ha presentado el elemento abuso y, por ello,
Abuso de Posicin Dominante
9
necesariamente se ha producido un perjuicio al
inters econmico general. Esto ltimo debido a
que el abuso es en la mayora de los casos in-
justifcable y, por su propia defnicin doctrinal
y legal, no sera capaz de producir benefcio al-
guno sino nicamente graves perjuicios no slo
para el inters econmico general sino tambin
para el ordenamiento jurdico, la convivencia y
la paz social.
En otras palabras, tolerar el abuso sera atentar
no slo contra lo dispuesto por el ordenamiento
nacional en materia de libre competencia sino
contra los principios generales del Derecho que
informan al ordenamiento nacional. A la vez,
tolerar el abuso, sera crear un sistema de pri-
vilegios -o leyes privadas- atendiendo a la na-
turaleza de las personas y no a la naturaleza de
las cosas, vulnerando de esta manera el derecho
fundamental a la igualdad, reconocido no slo
en la Constitucin Poltica del Per sino en los
instrumentos internacionales de los cuales el
Per es parte, restaurando un estado de cosas
similar a aquel existente en el denominado An-
tiguo Rgimen.
En vista de lo anterior, la califcacin de una
conducta como abuso de posicin de dominio en
el mercado y, por tanto, ilegal, requiere que se
ejecute o explote abusivamente dicha posicin de
dominio en el mercado. La explotacin abusiva
del poder conferido por la posesin de posicin
de dominio en el mercado constituye el perjuicio
al inters econmico general al que se refere el
artculo 3 del Decreto Legislativo N 701, de
conformidad con la valoracin positiva del ins-
tituto jurdico de la competencia contenida tanto
en la Constitucin Poltica del Per como en el
Decreto Legislativo N 701.
De conformidad con la mencionada valoracin
positiva de la competencia, la explotacin abu-
siva de una posicin de dominio en el mercado,
constituye una conducta reprochable y no es, en
principio, idnea para procurar el mayor benef-
cio de los usuarios y consumidores.
No obstante lo anterior, debe aclararse que,
en aplicacin de lo dispuesto en el artculo
3 del Decreto Legislativo N 701 en cuanto
al perjuicio al inters econmico general, ex-
cepcionalmente, y siempre que puedan acredi-
tarse en forma sufciente, precisa y coherente,
efectos benefciosos en la conducta cuestionada
que superen el perjuicio a los consumidores y
al instituto jurdico de la competencia, dicha
conducta no ser califcada como abusiva sino
como justifcada y, en consecuencia, exenta de
reproche y sancin debido a su balance positivo
respecto de la afectacin del inters econmico
general.
La explotacin abusiva de una posicin de do-
minio en el mercado contemplada expresamente
en el artculo 5 del Decreto Legislativo N 701
constituye una conducta que contraviene direc-
tamente la esencia misma del instituto jurdico
de la competencia. En consecuencia, para de-
terminar que una conducta presuntamente abu-
siva realmente se encuentra justifcada por sus
benefcios actuales o potenciales y, por ello no
es verdaderamente abusiva y se encuentra exenta
de reproche, se requiere de un anlisis califca-
do muy detenido, exigente y riguroso de dicha
justifcacin.
Tribunal de Defensa de la Competencia y de la
Propiedad Intelectual
Sala de Defensa de la Competencia
Res. N 0473-2005/TDC-INDECOPI
Exp. N 007-2001-CLC
ABUSO DEL DERECHO

Concepto
Respecto a la interpretacin errnea del artculo
II del Ttulo Preliminar del cuerpo legal antes
acotado, el abuso del derecho es considerado
un lmite jurdico contenido en nuestro Cdigo
Sustantivo, tendiente a que el individuo ejercite
sus derechos subjetivos, sin causar lesin o dao
a terceros o intereses ajenos no protegidos por
normas especfcas; lo que implica la existencia
de la intencin de daar, la ausencia de inters,
Abuso del Derecho
10
el perjuicio relevante y la conducta contraria a
las buenas costumbres, lealtad y confanza rec-
proca, lo cual no se presenta en el caso de autos,
pues el exigir el cumplimiento de una obligacin
de parte de la actora asumida por el ejecutado,
corresponde al ejercicio legtimo de un derecho
subjetivo.
Sala Civil Permanente de la Corte Suprema
Cas. N 559-2002 Lima
Ejercicio
El abuso del derecho, se presenta cuando este
se ejercita sin justicia. En el Cdigo Civil, Ex-
posicin de Motivos y Comentarios, compila-
do por la doctora Celia Revoredo, Tomo IV,
pgina veinticinco, se lee el comentario al ar-
tculo II del Ttulo Preliminar, que corresponde
al maestro Jos Len Barandiarn: se incurre
en abuso del derecho cuando en el ejercicio
de tal derecho el titular se excede manifesta-
mente de los lmites de la buena fe, de modo
que dicho ejercicio no se compatibiliza con la
fnalidad institucional y la funcin social en
razn de las cuales se ha reconocido el respec-
tivo derecho.
ACCESIN

Concepto
Conforme lo establece el artculo novecientos
treintiocho del Cdigo Civil, el propietario de
un bien adquiere por accesin lo que se une o
adhiere materialmente a l. La accesin pro-
puesta por nuestro ordenamiento civil permi-
te que la adquisicin que importa la accesin
pueda manifestarse incluso respecto de cons-
trucciones de propiedad de terceros, siempre
que por ellos se pague su valor, si se obr de
buena fe, o sin necesidad de verificar tal pago,
siempre que se acredite la mala fe del terce-
ro, en cuyo caso se puede solicitar adems la
demolicin, segn lo informan los artculos
novecientos cuarentiuno y novecientos cua-
rentitrs del Cdigo Civil; () en ese sentido
el artculo novecientos treintiocho del Cdigo
Civil, que tiene por nica finalidad definir la
accesin, ha sido correctamente aplicado en
autos, pues resulta pertinente con el debate
de la materia controvertida, en el que el de-
mandante y su cnyuge pretenden adquirir la
construccin levantada por un tercero en el
inmueble de su propiedad.
Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema de
Justicia
Cas. N 1362-02 Callao
Modalidades
Resulta fsica y jurdicamente imposible preten-
der la restitucin solo del terreno o tambin de
la edifcacin ajena; toda vez que en el primer
caso, no puede separarse de este la construccin
levantada sobre el mismo; y en el segundo, a
quien se entregue el terreno implcitamente se
est haciendo entrega tambin de la construc-
cin, lo que no resulta ajustado a derecho si solo
se ha acreditado el derecho de propiedad sobre
el terreno, como ocurre en autos; siendo que
los atributos previstos en el artculo novecien-
tos veintitrs del Cdigo Civil y con efecto erga
omnes conforme al artculo dos mil trece del
citado, solo pueden ser ejercidos sobre lo que
recae el derecho de propiedad y no sobre lo aje-
no; () precisamente ante dicha imposibilidad
fsica y jurdica es que nuestro Ordenamiento
Legal ha contemplado el instituto jurdico de
accesin, regulado en el Subcaptulo III, Cap-
tulo Segundo, Ttulo II, Seccin Tercera, Libro
Quinto, del Cdigo Civil, establecindose en su
artculo novecientos treintiocho que el propieta-
rio de un bien adquiere por accesin lo que se
une o adhiere materialmente a l; sin embargo,
cualquiera de las modalidades de accesin, en
especial las reguladas en los artculos novecien-
tos cuarentiuno, novecientos cuarentids, nove-
cientos cuarentitrs del referido cdigo; ante la
negativa de la otra parte, debe ser peticionada
en va judicial, ejerciendo el justiciable su de-
recho de accin.
Sala Civil Transitoria de la Corte Suprema
Cas. 1230-2006 Lima
Accesin
11
ACCIN (DERECHO DE-)
Concepto
Se conoce como derecho de accin a la facultad o
poder jurdico del justiciable de acudir al rgano
jurisdiccional en busca de tutela efectiva, inde-
pendientemente de que cumpla con los requisitos
formales o de que su derecho sea fundado. En
ese sentido, toda persona natural o jurdica puede
recurrir al rgano jurisdiccional para ejercitar su
derecho de accin plasmado fsicamente en la
demanda en forma directa o mediante represen-
tante, con la fnalidad de que ste d solucin a
un conficto de intereses intersubjetivos o a una
incertidumbre jurdica, a travs de una decisin
fundada en derecho.
Exp. N 2293-2003-AA/TC LIMA
Hernn Alberto Gutirrez Merino
Alcances
En cuanto al derecho de accin podramos con-
siderar que la normativa procesal tiene y tuvo
como fnalidad desde sus inicios arreglar con-
ductas humanas, estableciendo as qu conductas
quedaban proscritas por generar pedidos irrazo-
nables de los demandantes con alteracin de la
paz social. Alfredo J. Di Iorio expresa que En
tanto el orden jurdico es un orden coactivo, en
el cual la observacin de determinadas conduc-
tas se logra mediante la amenaza de sanciones,
su sustento reside en la posibilidad de efectivizar
esa coaccin, que se obtiene mediante el uso de
la fuerza, tarea que se ha reservado en forma
monoplica al Estado. Surge as el instituto
procesal denominado accin que seala que
para que el Estado ponga en funcionamiento el
aparato judicial se necesita que alguien reclame
el cumplimiento por otro de lo que considera ser
acreedor, quedando para el juez la potestad de
decidir el conficto en la forma y oportunidad
establecidas. De esta manera comienzan a es-
bozarse los primeros conceptos de la institucin
procesal referida, expresando Couture, segn
cita de Di Iorio, que () el poder jurdico de
acudir ante la autoridad no puede ser quitado a
nadie; prohibida la justicia por mano propia, es
evidente que debe darse a todo sujeto de derecho
la facultad de obtenerla por mano de la autori-
dad; privarle de una y de otra, sera negarle la
justicia misma. Montero Aroca expresa que el
derecho de accin es el derecho de acudir a los
rganos jurisdiccionales del Estado para interpo-
ner pretensiones o para oponerse a ellas. Para
Carnelutti la accin no es ms que el ejercicio
privado de una funcin pblica. En conclusin el
avance de esta institucin procesal no solo per-
mite el reclamo respecto a una situacin concre-
ta ante los rganos judiciales, exigiendo el actor
la resolucin de un conficto que ha alterado la
paz social, sino que dicha institucin se ampla
concibindose como el derecho que permite re-
clamar en proceso judicialmente- la proteccin
de nuestros derechos, por lo que podemos soli-
citar, con cualquier fundamento, lo pretendido
en nuestra demanda, recurrindose para ello al
rgano jurisdiccional en requerimiento de tutela
jurdica. Es as que encontramos a Omar Cairo
Roldn diciendo que ...El derecho de accin es
la atribucin de todo sujeto de derecho para pe-
dir al Estado que resuelva un conficto de inte-
reses o una incertidumbre, ambas con relevan-
cia jurdica. El Estado, en consecuencia, tiene
el deber de brindar tutela jurisdiccional a todo
sujeto que ejerza el derecho de accin mediante
el acto procesal llamado demanda. Sin embargo,
esta tutela solo podr consistir en un fallo vlido
sobre el fondo cuando en la demanda est pre-
sente, adems de otros elementos, la legitimidad
para obrar....
Finalmente el Procesalista Jorge Peyrano fnaliza
la discusin expresando que por el derecho de
accin cualquiera puede demandar a cualquie-
ra, por cualquier cosa y con cualquier grado de
razn, lo que signifca que no existe un tipo deter-
minado de pretensin o de fundamentacin para el
ejercicio de este derecho, teniendo el actor libertad
para proponer la pretensin que quiera.
Exp. N 05761-2009-PHC/TC LIMA
Carmen Julia Emili Pisfl Garca
Accin (Derecho De-)
12
Derecho de accin y legitimidad para obrar
Tenemos que el demandante es el Colegio de No-
tarios de San Martn siendo necesario analizar la
especialidad requerida en el numeral 7 del artculo
203 de la vigente Constitucin Poltica del Per
para poder apreciar que estamos en un caso de
legitimidad para obrar activa extraordinariamente
contemplada por la citada norma constitucional,
pudindose por ello distinguir en el proceso ordi-
nario existencia de dos clases de legitimidad para
obrar activa: La ordinaria, otorgada en general a
todo justiciable y la extraordinaria otorgada por
la ley a personas expresamente determinadas por
sta; en cambio tratndose del proceso constitu-
cional, la legitimidad para obrar activa a que se
refere el referido artculo 203 de la Constitucin
es, no cabe duda, la legitimidad extraordinaria
a que hacemos referencia y por tanto quienes la
ejercitan con la correspondiente demanda tienen
que ser slo y necesariamente las personas que el
texto de la ley seala a exclusividad. En este caso
debemos subrayar que estamos reafrmando que
dicha extraordinaria legitimidad del citado artculo
constitucional nace, mas all que de la ley, de la
propia Constitucin Poltica del Estado. Y si esto
es as signifca entonces que si la demanda consti-
tuye el ejercicio del derecho de accin para reque-
rirle al propio Estado la expulsin de una norma
con categora de ley, solo puede hacerlo quien o
quienes especfca y expresamente estn autoriza-
dos por la norma, lo que entraa la imposibilidad
de llegar a una sentencia de mrito si la demanda
ha sido interpuesta por persona no autorizada, aun
cuando dicha demanda por error haya sido ad-
mitida a trmite. Deca Chiovenda que no puede
dictarse una sentencia sobre el tema de fondo pro-
puesto cuando sta llevara a una imposible ejecu-
cin; en el presente caso creo yo que la falta de
legitimidad activa entraa la ausencia de inters en
el demandante para exigir lo que la ley le tiene re-
servado a otras personas con exclusividad. Si por
el nemo judex sine actore exigimos la formu-
lacin necesaria de una demanda para que pueda
existir proceso, el sine actione agere, vale decir
la falta de accin en el demandante, o la ausencia
de titularidad en cuanto a la pretensin constituye
un condicionamiento para que solo el sealado ex-
traordinariamente con dicha titularidad por la ley
sea quien puede presentar la demanda y ninguna
otra persona. Omar Cairo Roldn en su obra Jus-
ticia Constitucional y Proceso de Amparo seala
en la pgina 65, en lo referente a la legitimidad
para obrar activa extraordinaria lo siguiente ...El
derecho de accin es la atribucin de todo sujeto
de derecho para pedir al Estado que resuelva un
conficto de intereses o una incertidumbre ambas
con relevancia jurdica. El Estado, en consecuen-
cia, tiene el deber de brindar tutela jurisdiccional
a todo sujeto que ejerza el derecho de accin me-
diante el acto procesal llamado demanda. Sin em-
bargo, esta tutela solo podr consistir en un fallo
vlido sobre el fondo cuando en la demanda est
presente, adems de otros elementos, la legitimi-
dad para obrar....
Exp. N. 00015-2009-PI/TC LIMA
Colegio de Notarios de San Martn
ACCIN CAMBIARIA
Protesto
Concepto
Que, el artculo 94.1 de la Ley N 27287 Ley de
Ttulos Valores establece que si las calidades del
tenedor y del obligado principal del ttulo valor
correspondieran, respectivamente, al acreedor y
al deudor de la relacin causal, de la que se deri-
v la emisin de dicho ttulo valor, el tenedor po-
dr promover a su eleccin y alternativamente, la
accin cambiaria derivada del mismo o la respec-
tiva accin causal () el ejercicio de la accin
cambiaria a que se refere el artculo 90 de la Ley
de Ttulos Valores presupone que el ttulo valor
cumple con todos los requisitos de ley, pudiendo
formularse contradiccin conforme a las causales
previstas en el artculo 19 de la misma Ley de
Ttulos Valores, y, en caso de ejercerse el proceso
ejecutivo, las causales de contradiccin previstas
en el artculo 700 del Cdigo Procesal acotado,
situacin en la cual deben adecuarse dentro de
la referida norma las causales de contradiccin
previstas por la ley de la materia (), cuando se
Accin Cambiaria
13
ejercita la accin cambiaria se pretende el cobro
de la obligacin en mrito del documento mismo,
por lo que el ejecutado podr formular contra-
diccin basado en la nulidad formal del ttulo,
la falsedad del mismo o la inexigibilidad de la
obligacin por la existencia de medios que se de-
riven de sus relaciones personales y que resulten
procedentes, supuesto este ltimo previsto en el
artculo 19.2 de la Ley de Ttulos Valores.
Cas. N 5373-2006 San Martn
Aplicacin
El art. 90.1 de la Ley N 27287 establece que los
ttulos valores conferen a su tenedor la accin cam-
biaria directa, que puede ejercitarse contra el obli-
gado principal y/o sus garantes, es decir, la accin
cambiaria es consecuencia de la obligacin que
asume cada uno de los que ponen su frma en el t-
tulo valor, ya sea como girador, endosante, avalista
o aceptante; constituyndose como sujetos pasivos
de la accin directa el obligado principal, que puede
ser el girador y sus garantes que pueden ser los ava-
listas y fadores, quienes a su vez estn obligados en
los mismos trminos que su avalado.
Cas. N 3881-05 Cajamarca
ACCIN CAUSAL
Accin cambiaria Protesto
Concepto
Cuando se ejercita la accin causal, el deman-
dante debe acreditar la existencia y el origen de
la obligacin, porque en dicho caso no se est
demandando el mrito del ttulo valor, sino la
obligacin que le sirve de causa fuente, por lo
que en este caso el referido ttulo valor constituye
un medio de prueba que debe ser examinado con
otras circunstancias y en su caso otros elementos
probatorios que permitan acreditar la obligacin,
pudiendo ser valorado como medio de prueba
corroborante de otra sufciente para acreditar la
obligacin que es objeto de la causa petendi.
Cas. N 5373-2006 San Martn
Medios probatorios
Al tratarse de una relacin causal, los medios pro-
batorios ofrecidos por las partes deben estar orien-
tados a probar o contradecir como demandante o
demandado, respectivamente, el origen de la obli-
gacin o cul es el acto que gener la emisin del
ttulo valor, pues la letra de cambio por s sola
no acredita ninguna relacin subyacente, razn
por la cual y de acuerdo al principio de utilidad,
slo deben ser admitidos aquellos medios proba-
torios que sean necesarios y adecuados para que el
juzgador alcance conviccin sobre la existencia o
inexistencia del hecho que se quiere probar, por lo
que la nica pericia que fue debidamente ofrecida
en la etapa postulatoria, admitida y actuada es el
dictamen pericial de grafotecnia, carece de rele-
vancia al no acreditar el acto jurdico, que origin
la emisin del ttulo valor.
Cas. N 2533-07 La Merced-Junn
ACCIN DE ABANDONO
Abandono procesal
ACCIN DE AMPARO
Proceso de amparo
ACCIN DE AVERA
Avera
ACCIN DE
ENRIQUECIMIENTO
Enriquecimiento sin causa
ACCIN DE
INCONSTITUCIONALIDAD
Proceso de inconstitucionalidad
ACCIN DE SOCIEDAD
Sociedad
Concepto
El artculo 91 de la Ley General de Sociedades,
denunciado por el impugnante, establece en su
primer prrafo que la sociedad considera pro-
pietario de la accin al que aparezca como tal
Accin de Sociedad
14
en la matrcula de acciones. () de otro lado, el
segundo prrafo del propio dispositivo determina
que cuando se litigue la propiedad de acciones se
admitir el ejercicio de los derechos de accionis-
ta por quien aparezca registrado en la sociedad
como propietario de ellas, salvo mandato judicial
en contrario. () a tenor de lo que establece el
artculo 82 de la propia Ley, la accin tiene una
triple aceptacin: parte alcuota del capital social,
conjuntos de derechos y obligaciones conferidos
a su titular y certifcado o instrumento que los
representa; de ah que, la persona que adquiere
vlidamente la condicin jurdica de socio (ac-
cionista), resulta titular de esa parte alcuota, de
los derechos y las atribuciones. () asimismo
esa naturaleza jurdica de accionistas, otorga
ttulos a derechos que no originan una relacin
similar a la obligacin () como seala ELIAS
LAROZA, siguiendo una tradicin jurdica eco-
nmica y empresarial, el artculo 91 de la Ley
hace mencin a que la sociedad considera propie-
tario de la accin a quien aparezca como tal en la
matrcula de acciones (antes Libro de Registros y
Transferencia de Acciones).
Sala Civil Permanente de la Corte Suprema de
Justicia
Cas. N 1667-2008 Piura
Propiedad de la accin
Examinados los argumentos expuestos por el im-
pugnante, se constata que esta se sustenta en la
interpretacin errnea del numeral noventiuno de
la Ley General de Sociedades Ley nmero vein-
tisis mil ochocientos ochentisiete, que seala
La sociedad considera propietario de la accin a
quien aparezca como tal en la matrcula de accio-
nes; asimismo, en su segundo prrafo establece
que Cuando se litigue la propiedad de acciones
se admitir el ejercicio de los derechos de accio-
nista por quien aparezca registrado en la sociedad
como propietario de ellas, salvo mandato judi-
cial en contrario.() Para efectos de verifcar
la interpretacin efectuada por la Sala Superior,
es til tener en cuenta lo expuesto por el autor
Enrique Elas Laroza cuando desarrolla el tema
referido a la funcin legitimadora del ttulo de
acciones que dice: Un efecto ( ..) del principio
de la incorporacin es que el ttulo de acciones
cumple la tarea de legitimar al socio para el ejer-
cicio de sus derechos de accionista (..) [Enrique
Elas Laroza. Derecho Societario Peruano. La
Ley General de Sociedades del Per. Obra Com-
pleta. Editora Normas Legales, Trujillo, Per, p.
162]; asimismo, seala: (...) al respecto, que en
las acciones al portador la legitimacin se acredi-
ta simplemente con la posesin del ttulo. Mien-
tras que en la accin nominativa se debe exigir
tambin la inscripcin del titular en la matrcula
de acciones [Ibid] () Por otra parte, el autor
Vctor Cornejo Rodrguez seala al respecto: La
propiedad de los bienes muebles se transfere co-
mnmente mediante la tradicin. Esta es la regla
establecida por el artculo 947. Sin embargo, este
mismo artculo establece como una excepcin la
salvedad basada en la vigencia de una norma le-
gal diferente, la cual, segn una primera interpre-
tacin, podra ser el artculo 91 de la nueva Ley
de Sociedades. Al realizarse una interpretacin
literal del artculo 91 podemos llegar a una con-
clusin menos categrica. La redaccin de dicho
artculo no es del todo feliz debido a que no es-
tablece expresamente que esta es una salvedad
a la tradicin del Cdigo Civil. El artculo co-
mentado solo establece que la sociedad tomar
en cuenta al accionista inscrito en la matrcula
para el ejercicio de los derechos de accionista
frente a la sociedad [Vctor Cornejo Rodrguez.
Sociedades. Manuel Terico-Prctico. Compa-
a Editorial Americana S.R.L. (CEA), Trujillo,
Per, 2001, p. 95], contina sealando: Es as
que no existe relacin jurdica entre el compra-
dor de las acciones y la sociedad hasta que se
logre inscribir la transferencia en la matrcula
[Ibid] () Es del caso sealar que este Colegia-
do coincide con lo expuesto por los mencionados
autores, partiendo de la concepcin tripartita de
la accin, esto es, que la accin no solo puede ser
considerada como una parte alcuota del capital
social o como el ttulo o documento, sino como
el vehculo para adquirir la condicin de socio
y ser, en consecuencia, titular de los derechos y
obligaciones como tal, concepcin que se des-
Accin de Sociedad
15
prende de lo regulado por nuestra Ley General
de Sociedades - Ley nmero veintisis mil ocho-
cientos ochentisiete -, en su artculo ochentids
cuando seala: Las acciones representan partes
alcuotas del capital, todas tienen el mismo valor
nominal y dan derecho a un voto, con la excep-
cin prevista en el artculo 164 y las dems con-
templadas en la presente Ley. () En tal orden
de ideas, cuando el numeral denunciado estable-
ce que La sociedad considera propietario de la
accin a quien aparezca como tal en la matrcula
de acciones debemos entenderlo en el sentido
que solo se considerar titular de los derechos
y obligaciones frente a la sociedad a quien tiene
inscrito dicho derecho en el referido registro, de
lo contrario, la relacin jurdica entre el compra-
dor y vendedor de las acciones solo mantendra
los efectos entre ellos mas no ante la sociedad;
interpretacin que se desprende de lo establecido
por el numeral octavo de la citada Ley Societa-
ria que textualmente seala: Son vlidos ante la
sociedad y le son exigibles en todo cuanto le sea
concerniente, los convenios entre socios o entre
estos y terceros, a partir del momento en que le
sean debidamente comunicados.
Justicia
Cas. N 626-2007 Piura
ACCIN OBLICUA
Accin subrogatoria
ACCIN PAULIANA
Objeto
La accin pauliana, tiene por objeto proteger el
crdito de un determinado acreedor, declaran-
do la inefcacia del acto por el cual su deudor
disponga de su patrimonio, de manera que lo
disminuya, o no acepte que ingresen en l bie-
nes o derechos que lo incrementen, buscando
perjudicar el cobro eventual que con ellos se
pudiera hacer aquel.
Justicia
Cas. N 2643-2005 Cusco
Accin Pauliana
Nocin
Bajo el ttulo de la accin revocatoria o pauliana,
se faculta al acreedor a pedir se declaren inefca-
ces respecto de l los actos gratuitos del deudor
por los que renuncie a derechos o con los que
disminuya su patrimonio conocido y perjudiquen
el cobro del crdito, existiendo la presuncin de
perjuicio cuando del acto del deudor, resulta la
imposibilidad de pagar ntegramente la presta-
cin debida, o se difculte la posibilidad de su
cobro, debiendo para ello concurrir determina-
dos requisitos segn aparece en el artculo 195 1
del Cdigo Civil. En las normas que regulan el
ejercicio de esta pretensin, no existe alguna que
sancione con nulidad el acto cuestionado.
Sobre la fgura de la accin pauliana, el Dr. Fer-
nando Vidal Ramrez (Vidal Ramrez, Fernando.
El Acto Jurdico en el Cdigo Civil Peruano.
Cultural Cuzco S.A. Lima-Per 1988, pg. 304)
seala que Habra que plantear en primer lugar
que el acto fraudulento es perfectamente vlido
y efcaz, tanto respecto de las partes como de los
terceros, pero inoponibles a estos cuando son
acreedores del enajenante, por cuanto pueden
impugnarlo. Tambin seala el mismo autor
que como en el rgimen del Cdigo, la in-
efcacia solo favorece al acreedor accionante, la
declaracin de inefcacia, al no anular el acto, no
modifca la relacin jurdica entablada entre el
fraudator y el tercero adquirente, limitndose tan
solo a posibilitar a que el acreedor pueda embar-
garlos y hacerse pago con los bienes transferidos,
aun cuando estos se encuentren en el mbito pa-
trimonial del tercero adquirente.
En el mismo orden de ideas, y en cuanto a los
efectos de la accin pauliana, Juan Guillermo
Lohmann (Lohmman Luca de Tena, Juan Gui-
llermo. El Negocio Jurdico. Editora Jurdica
Grijley. 1997, pg. 441) seala que La senten-
cia, desde luego no tiene efectos reales retrotras-
lativos del bien desde el patrimonio del deudor
adquirente al deudor enajenante. Pueden quedar
de hecho y derecho en poder del primero, pero a
afectos de su relacin con el acreedor se entiende
16
que continan en poder del deudor. No existe,
pues, ningn efecto devolutivo del bien; por el
contrario, llegado el momento puede ejecutarse
el crdito con el bien ya de propiedad del ad-
quirente, sus frutos, mejoras y accesorios como
si todava fueran del deudor. Aun ms, la accin
pauliana no tiene efectos rescisorios-devolutivos
cuando el adquirente cubre el perjuicio causado
o garantiza el crdito con bienes diferentes de
los gratuita o fraudulentamente incorporados a su
acervo patrimonial.
Tribunal Registral
Res. N 076-2003-SUNARP-TR-A
Regulacin
El artculo ciento noventa y cinco del Cdigo Ci-
vil regula la llamada accin pauliana, conforme a
la cual un acreedor quirografario o insufciente-
mente garantizado puede solicitar que se declaren
inefcaces, respecto de l, los actos gratuitos de su
deudor por los que renuncie a derechos o con los
que disminuya su patrimonio conocido, perjudi-
cando el cobro del crdito; () al tratar y estudiar
dicha institucin, Anbal Torres Vsquez seala
que su principal fnalidad es que el acreedor qui-
rografario o insufcientemente garantizado pueda
ejecutar el crdito sobre los bienes objeto del acto
fraudulento, no obstante que ya no pertenezcan al
deudor, es decir, se coloca a los bienes materia de
enajenacin en situacin que puedan ser embar-
gados y rematados judicialmente por el acreedor,
subsistiendo el acto celebrado entre el deudor que
enajen y el tercero que adquiri, reputndose v-
lido y efcaz entre ellos, pero inoponible al acree-
dor demandante; en tal sentido, seala que: El
acreedor que ejercita la accin pauliana no pide
la revocacin, nulidad, resolucin o rescisin del
acto de disposicin, de gravamen o de renuncia a
derechos, sino que su petitorio (petitum) es para
que tal acto se declare inefcaz nicamente frente
a el. El acto jurdico declarado inefcaz va accin
pauliana adolece de inefcacia relativa y no de in-
efcacia absoluta (erga omnes), debido a que no
produce los efectos solamente frente l acreedor
vencedor en la accin pauliana, pero mantiene su
validez y efcacia entre las panes que lo Celebra-
ron y frente a cualquier otro tercero distinto del
acreedor triunfante (Acto Jurdico. IDEMSA,
Lima, dos mil uno; paginas quinientos ochenta y
nueve y quinientos noventa);
Cas. N 3998-06 Ayacucho
Requisitos de la accin pauliana
Se ha previsto la accin revocatoria o pauliana
que contempla el mismo artculo 195 del Cdi-
go Civil, en virtud del cual el acreedor aunque
el crdito est sujeto a condicin o plazo, puede
pedir que se declaren inefcaces respecto de l
los actos gratuitos del deudor que disminuyan su
patrimonio conocido y perjudiquen el cobro del
crdito; contemplando la referida norma un ele-
mento objetivo denominado eventus damni que
consiste en el perjuicio al acreedor con los actos
de disposicin o renuncia de derechos; siendo
que en cuanto se refere al elemento subjetivo o
consilium fraudes el segundo prrafo de la nor-
ma acotada ha previsto dicho elemento para el
caso de actos a ttulo oneroso en donde se exige
para los casos de actos de disposicin a ttulo
gratuito.
Casacin N 1133-2006-Lima (28.02.2007)
La accin pauliana sobre actos gratuitos del
deudor
El artculo 195 del Cdigo Civil regula la lla-
mada accin pauliana, conforme a la cual un
acreedor quirografario o insufcientemente ga-
rantizado puede solicitar se declaren inefcaces,
respecto de l, los actos gratuitos de su deudor
disminuya su patrimonio conocido, perjudicando
el cobro del crdito
Casacin N 78-2006-Piura
Crditos sujetos a plazo
El artculo 195 del Cdigo Civil regula la ac-
cin revocatoria o pauliana, estableciendo que el
acreedor, aunque el crdito est sujeto a condi-
cin o a plazo, puede pedir que se declaren inef-
caces respecto de l los actos gratuitos del deudor
Accin Pauliana
17
disminuya su patrimonio conocido y perjudique
el cobro del crdito; sealando, asimismo, que se
considera la existencia del perjuicio cuando del
acto del deudor resulte la imposibilidad de pagar
ntegramente la prestacin debida, o se agrava la
posibilidad de cobro; refriendo como requisitos,
respecto de actos a ttulo oneroso los siguientes:
1) si el crdito es anterior al acto de disminucin
patrimonial, que el tercero haya tenido conoci-
miento del perjuicio a los derechos del deudor
o que, segn las circunstancias haya estado en
razonable situacin de conocer o de no ignorarlos
y el perjuicio eventual a los mismos; 2) si el acto
cuya inefcacia se solicita fuera anterior al surgi-
miento del crdito, que el deudor y el tercero lo
hubieran celebrado con el propsito de perjudi-
car la satisfaccin del crdito del futuro acree-
dor, estableciendo un rgimen de presuncin al
respecto; fnalmente la norma acotada seala que
incumbe al acreedor la prueba sobre la existencia
del crdito y, en su caso, la concurrencia de los
requisitos indicados en los incisos 1 y 2, corres-
pondiendo al deudor y al tercero la carga de la
prueba sobre la inexistencia del perjuicio, o sobre
la existencia de bienes libres sufcientes para ga-
rantizar la satisfaccin del crdito.
Justicia
Cas. N 5249-2006 El Santa
Fundamento
La accin revocatoria o pauliana tiene por fun-
damento evitar la lesin del derecho de crdito
del acreedor afectado mediante la realizacin de
actos fraudulentos a cargo del deudor, consisten-
tes en actos de disposicin de sus bienes o re-
nuncia de derechos con los cuales disminuya su
patrimonio, y se torne en imposible el cobro de
dicha acreencia; de tal manera que dicha accin
tiene por fnalidad se declare inefcaz o inoponi-
ble respecto del acreedor los actos de disposicin
del deudor a favor de tercero, creando un derecho
a favor del referido acreedor para poder embar-
garlos, o ponerlos a su alcance ejecutivamente,
segn opina el doctor Juan Guillermo Lohmann
Luca de Tena, en su obra el Negocio Jurdico.
Segunda Edicin. Editora Jurdica Grijley Em-
presa Individual de Responsabilidad Limitada.
Lima mil novecientos noventa y cuatro, pgina
cuatrocientos diecisis. () Que, en la accin
pauliana el acto de disposicin patrimonial se
presenta presumiblemente como vlido, a dife-
rencia del acto simulado que constituye un acto
invlido o nulo; de tal forma que la accin pau-
lina no tiene por objeto declarar la invalidez o
nulidad del negocio, sino la declaracin de inef-
cacia o inoponibilidad frente al acreedor de los
actos de disminucin patrimonial a fn de evitar
la lesin de su derecho de crdito, para que dicho
acreedor pueda embargarlos o afectarlos y hacer-
se un posterior cobro de su derecho de crdito
Justicia
Cas. N 5249-2006 El Santa
ACCIN POPULAR

Defnicin
La accin popular es uno de los procesos consti-
tucionales orgnicos cuya fnalidad es la defensa
de la Constitucin frente a infracciones contra
su jerarqua normativa a la cual puede recurrir
cualquier persona dentro de los cinco aos pos-
teriores a la publicacin de la norma.
Resolucin N 0774-2005-AC/TC, Fundamento 6
Vctor Alfredo Polay Campos
Objeto
El proceso de accin popular tiene por objeto de-
fender la primaca de la Constitucin y la Ley e
impugnar la validez de las normas generales que
las vulneren o que infrinjan la jerarqua normati-
va por la forma o el fondo, total o parcialmente,
lo que se declara mediante sentencia de efectos
generales y con declaratoria de nulidad (ex tunc)
o de anulabilidad (ex nunc) segn la decisin del
rgano jurisdiccional, que debe determinar sus
alcances en el tiempo.
Sentencia de Accin Popular expediente N
1346-2007 Considerando 2
Accin Popular
18
Asociacin Peruana de Agentes Martimos
Diferencias entre accin popular y proceso de
inconstitucionaldad
De conformidad con la Constitucin, el con-
trol abstracto de constitucionalidad de las nor-
mas con jerarqua de ley se efecta a travs
del proceso de inconstitucionalidad (artculo
200, inciso 4). Dicho proceso es de compe-
tencia del Tribunal Constitucional (artculo
202, inciso 1). Por su parte, el control abs-
tracto de constitucionalidad y legalidad de las
normas de jerarqua infralegal se realiza a tra-
vs del proceso de accin popular (Artculo
200, inciso 5). Dicho proceso es de competen-
cia del Poder Judicial (Artculo 85, CPconst).
En este contexto, el Tribunal Constitucional
est prohibido del control abstracto de consti-
tucionalidad de las normas de jerarqua infra-
legal debido a que el proceso constitucional
establecido para tal efecto est reservado al
Poder Judicial.
Resolucin N 0045-2004-AI/TC, Fundamento 73
Colegio de Abogados del Cono Norte de Lima
Diferencias entre accin popular y proceso de
hbeas corpus
El proceso de hbeas corpus no puede ser uti-
lizado para cuestionar la constitucionalidad o
inconstitucionalidad de los Decretos Supremos
vigentes, para cuyo efecto la Norma Fundamen-
tal ha previsto el proceso de accin popular, al
disponer en el artculo 200, inciso 5), que ste
(...) procede contra los reglamentos, normas
administrativas, y resoluciones y decretos de ca-
rcter general, cualquiera sea la autoridad de la
que emanen.
Resolucin N 0774-2005-AC/TC, Fundamento 6
Vctor Alfredo Polay Campos

Accin popular y competencia del Tribunal
Constitucional
El Tribunal Constitucional s puede efectuar el
control abstracto de constitucionalidad de una
norma de jerarqua infralegal y, as, pronun-
ciarse sobre su validez constitucional, cuando
ella es tambin inconstitucional por conexin
o consecuencia con la norma de jerarqua legal
que el Tribunal Constitucional ha declarado in-
constitucional. De conformidad con el artculo
78 del CPConst, La sentencia que declare la
ilegalidad o inconstitucionalidad de la norma
impugnada, declarar igualmente la de aquella
otra a la que debe extenderse por conexin o
consecuencia.
Segn esta disposicin, la norma a la que se
extiende la inconstitucionalidad no se restringe
a las que se encuentran en el mismo cuerpo
normativo (Cdigo, Ley sobre una materia es-
pecfca) a la que pertenece la norma impug-
nada, pues no establece que la extensin de
inconstitucionalidad hacia otras normas tenga
que circunscribirse a las que se encuentran en
el mismo cuerpo normativo. Por lo tanto, las
normas a las que puede extenderse la inconsti-
tucionalidad son las que pertenecen a nuestro
ordenamiento jurdico en su integridad, con
total prescindencia de si ellas hacen parte o
no del mismo cuerpo normativo de la norma
impugnada. Segn esto, si una norma incons-
titucional por extensin se encuentra fuera del
cuerpo normativo al que pertenece la norma
impugnada, corresponder tambin su declara-
toria de inconstitucionalidad.
Resolucin N 0045-2004-AI/TC, Fundamentos
74 y 75
Colegio de Abogados del Cono Norte de Lima
Improcedencia de accin popular contra orde-
nanzas municipales
La accin popular tiene como fnalidad cuestio-
nar normas de rango reglamentario cuando s-
tas atentan contra lo dispuesto por normas con
rango de Ley. En este sentido, no resulta posible
cuestionar ordenanzas municipales a travs de
acciones populares, pues stas tienen rango de
Ley.
Resolucin N 1920-2008-AA/TC, Fundamento 3
Agropecuaria El Gran Pajonal S.A.
Accin Popular
19
Accin popular e inaplicacin de normas al
caso concreto
La demanda est encaminada a lograr que se inapli-
que la norma para el caso concreto del demandante
y no a cuestionar la misma, toda vez que de ser as,
la va del amparo no resulta la adecuada sino la de
la accin popular. Por otra parte, la prohibicin a
que se refere el Decreto Supremo N 017-2005-
MTC supone una norma autoaplicativa por lo que
procede emitir pronunciamiento sobre el fondo.
Jaime Wiliam Avellaneda Lpez
Accin popular y su improcedencia contra nor-
mas autoaplicativas
En efecto, si bien la norma objetada no es una
norma autoejecutiva, pues su sola entrada en
vigencia no modifca el status subjetivo de indivi-
duo alguno (tal como ocurre, por ejemplo, con las
leyes expropiatorias); sin embargo, es obligatorio
e incondicionado en su cumplimiento, motivo
por el cual es autodependiente en su capacidad
de modifcar situaciones jurdicas (aunque dicha
modifcacin an no se haya verifcado), constitu-
yendo una amenaza cierta e inminente a la esfera
subjetiva del recurrente (cuya validez o invalidez
ser de inmediato determinada) e ingresando en el
concepto de norma autoaplicativa susceptible de
ser impugnada a travs de proceso de amparo.
Orlando Rafael Bertalmio Vidaurre
Accin popular y validez en abstracto de una
norma
No cabe, efectivamente, que mediante una de-
manda de amparo se cuestione una norma cuando
el propsito de sta sea cuestionar su validez en
abstracto, habida cuenta que en el ordenamiento
existen otros procesos, como el de inconstitucio-
nalidad o la accin popular, cuyo objeto precisa-
mente es preservar la condicin de la Constitu-
cin como Ley Suprema del Estado.
Day & Night Inversiones y negocios S.A.C. y otros
Accin popular e inaplicacin de artculos de
un decreto supremo
El pedido de inaplicacin de determinados art-
culos del Decreto Supremo N. 007-99-EM no
puede ser tramitado a travs de la va del amparo,
sino a travs de una accin popular, conforme lo
dispone el inciso 5) del artculo 200 de la Cons-
titucin Poltica vigente.
Sucesin Enrique Oyague Maritegui
Procedencia contra normas reglamentarias que
desnaturalizan la ley
Teniendo en cuenta que el objeto de la demanda
es cuestionar el marco legal para las actividades
pesqueras en el mbito de las prohibiciones, in-
fracciones y sanciones, en el entendido que las
normas reglamentarias discutidas estaran desna-
turalizando lo dispuesto por la Ley de Pesca.

En ese sentido el Tribunal considera que en
la medida que la demanda est encaminada a
cuestionar el marco normativo en abstracto, tal
cuestin corresponde ser dilucidada a travs de
la accin popular y no a travs del proceso de
amparo. Ello sin perjuicio de lo establecido en
los considerandos precedentes, por entender que
en dichos casos las normas que se cuestionan te-
nan la naturaleza de autoaplicativas.
Pesquera 2020 S.A.C. y otro
ACCIN SUBROGATORIA
Concepto
El principio de subrogacin, como escribi el
doctor Carlos Rodrguez Pastor el derecho a ser
indemnizado no signifca la posibilidad de enri-
quecerse indebidamente, porque descartados los
casos fortuitos y la fuerza mayor, si el dao ha
sido causado por dolo o culpa grave de un terce-
ro, y el de la empresa aseguradora, sta debe ejer-
citar la facultad de subrrogarse frente al respon-
sable directo, y el tercero responsable no puede
Accin Subrogatoria
20
oponerse legalmente a la subrogacin, invocando
al aforismo de res inter alios acta, pues jus-
tamente el derecho subrogatorio constituye una
excepcin a dicho principio y por ende permi-
te el ejercicio irrestricto de la referida facultad
(Derecho De Seguros y Reaseguros, Lima 1987,
pginas 135 y 136).
Cas. N 2560-98 Lima
Diferencia con la cesin de crditos
La subrogacin se diferencia de la cesin de de-
recho, en que en el primer caso hay un pago, ra-
zn por la cual la fgura se ubica en el ttulo del
pago, y no necesita de la afectacin del deudor
ni que se le dirija comunicacin fehaciente, como
prescribe el artculo 1215 del Cdigo Sustantivo,
que por tanto es impertinente.
Cas. N 2560-98 Lima
ACEPTACIN
Contrato
Nocin
Debe tenerse presente que es elemento esencial
de todo contrato el consentimiento o acuerdo
de voluntades de las partes intervinientes para
la creacin, regulacin o extincin de una re-
lacin obligacional; () dicho consentimiento
o voluntad contractual deriva de la coinciden-
cia de dos declaraciones de voluntad oferta y
aceptacin, de lo que se infere que no existe
contrato en tanto no exista dicho acuerdo de
voluntades.
Corte Superior de Justicia de Lima
Sala de Procesos Abreviados y de conocimiento
Exp. N 61411-97
Perfeccionamiento del contrato
El artculo 1373 del Cdigo civil, seala expre-
samente que el contrato queda perfeccionado en
el momento y lugar en que la aceptacin es co-
nocida por el oferente, es decir, no queda sujeta
a ningn tipo de condicin; de lo que se concluye
que sta debe ser pura y simple.
Aceptacin tarda
El primer prrafo del artculo 1376 del acotado
cuerpo legal seala que la aceptacin tarda y la
oportuna que no sea conforme a la oferta equi-
vale a una contraoferta, es decir, no siendo la
aceptacin coincidente con la oferta no existe el
acuerdo de voluntades para el perfeccionamiento
y existencia de un contrato
ACLARACIN DE
RESOLUCIONES
En procedimientos administrativos
La Sala puede enmendar sus resoluciones cuan-
do las mismas contengan errores manifestos
de escritura o de clculo o presenten inexacti-
tudes. Igualmente, puede ampliar sus resolucio-
nes cuando no se hubiese resuelto alguno de los
puntos controvertidos de la apelacin.
Asimismo, la Sala puede aclarar algn concepto
oscuro o dudoso expresado en la parte decisoria
de la resolucin o que infuya en ella, de confor-
midad con el artculo 406 del Cdigo Procesal
Civil, norma de aplicacin supletoria a los pro-
cedimientos administrativos.
Tribunal de Defensa de la Competencia de IN-
DECOPI
Exp. N 007-2002/CDS
ACTA

Actas en hojas sueltas
El artculo ciento treinticuatro de la Ley General
de Sociedades seala que las actas conteniendo
los acuerdos adoptados en la junta general, pue-
den asentarse en un libro especialmente abierto
a dicho efecto, en hojas sueltas o en cualquier
otra forma que permita la Ley; () el artculo
ciento treintisis de la Ley acotada, prescribe
que en caso de existir actas fuera del libro o de
las hojas sueltas, stas deben adherirse o trans-
cribirse al libro o a las hojas sueltas no bien s-
tos se encuentran disponibles; () todo acuerdo
adoptado en una junta general, debe asentarse
Aceptacin
21
en el libro de actas correspondientes, y en caso
de fuerza mayor puede extenderse en un docu-
mento especial, debiendo pasarse al libro cuan-
do se disponga de ste, tal como lo seala el
Doctor Ulises Montoya Manfredi (Derecho Co-
mercial, Tomo I, pgina ciento noventicinco);
() entonces, necesariamente las hojas sueltas
en las cuales se hayan asentados los acuerdos
de la junta general, deben adherirse al libro de
actas por: A) una cuestin de orden, pues las
hojas sueltas no pueden estar dispersas y las ac-
tas deben estar ordenadas en forma cronolgica,
y B) los socios podrn solicitar copia certifca-
da de dicha acta; adems que, un socio que no
haya asistido a la junta general podr ejercer
su derecho de impugnacin al informarse de
los acuerdos adoptados, pues las hojas sueltas
estarn adheridas al libro de actas; () no se
debe perder de vista que el acta conteniendo una
junta general y los acuerdos adoptados en ella,
deben reunir las formalidades para su validez
sealadas en el artculo ciento treinticinco de la
Ley General de Sociedades.
Justicia
Libro de actas de las asambleas generales de
una asociacin
A diferencia del artculo 135 de la Ley General
de Sociedades, el Cdigo Civil no ha establecido
los requisitos de las actas de las asambleas gene-
rales de asociados.
En efecto, el artculo 83 del Cdigo Civil solo se-
ala que (...). La asociacin debe contar, (...), con
libros de actas de las sesiones de asamblea general
y de consejo directivo en los que constarn los
acuerdos adoptados. Los libros a que se refere el
presente artculo se llevan con las formalidades de
ley, bajo responsabilidad del presidente del conse-
jo directivo de la asociacin y de conformidad con
los requisitos que fje el estatuto.
En ese sentido, ante el vaco o defciencia del
Cdigo Civil y del estatuto de la asociacin en
materia de requisitos de las actas de las asam-
bleas generales de las asociaciones y consideran-
do su naturaleza similar con las sociedades am-
bas son personas jurdicas, resultara aplicable
el artculo 135 de Ley General de Sociedades
que establece taxativamente tales requisitos, en
lo que fuera pertinente.
El artculo 135 de la Ley General de Sociedades
establece que, En el acta de cada junta debe
constar el lugar, fecha y hora en que se reali-
z; la indicacin de si se celebra en primera,
segunda o tercera convocatoria; el nombre de
los accionistas presentes o de quienes los re-
presenten; el nmero y clase de acciones de las
que son titulares; el nombre de quienes actuaron
como presidente y secretario; la indicacin de
las fechas y los peridicos en que se publicaron
los avisos de la convocatoria; la forma y resul-
tado de las votaciones y los acuerdos adoptados.
(...). Cuando el acta es aprobada en la misma
junta, ella debe contener constancia de dicha
aprobacin y ser frmada, cuando menos, por el
presidente, el secretario y un accionista desig-
nado al efecto. Cuando el acta no se aprueba
en la misma junta, se designar a no menos de
dos accionistas para que, conjuntamente con el
presidente y el secretario, la revisen y aprueben.
(...). Tratndose de juntas generales universales
es obligatoria la suscripcin del acta por todos
los accionistas concurrentes a ellas, salvo que
hayan frmado la lista de asistentes y en ella es-
tuviesen consignados el nmero de acciones del
que son titulares y los diversos asuntos objeto
de la convocatoria. En este caso, basta que sea
frmada por el presidente, el secretario y un ac-
cionista designado al efecto y la lista de asisten-
tes se considera parte integrante e inseparable
del acta (...).
Tribunal Registral
Res. N 690-2005-SUNARP-TR-L
Las formalidades de las actas de cada tipo de
junta universal
La posibilidad de que, so pretexto de que se ha
llevado a cabo una junta universal sin convoca-
toria previa, se perjudique el derecho o inters de
Acta
22
uno o ms socios que no asistieron, hace nece-
sario rodear de razonables seguridades al acta en
que se plasme la realizacin de la junta universal
y los acuerdos adoptados. Por ello, el stimo p-
rrafo del artculo 135 de la LGS exige que el
acta de la junta universal sea suscrita por todos
los accionistas presentes, a fn de generar una
prueba documental que acredite la concurrencia
de la totalidad de las acciones del capital con de-
recho a voto.
En cambio, tratndose de las juntas universales
debidamente convocadas, observando lo previs-
to en la ley y los estatutos, esa prueba documen-
tal es suplida por las constancias de recepcin
del citatorio o las publicaciones, que garantizan
el efectivo conocimiento de la citacin o, por
lo menos, la razonable posibilidad de conocer-
la. De ah que el mismo artculo 135, en sus
prrafos quinto y sexto, ha disciplinado una
formalidad menos rigurosa para el acta de la
junta universal debidamente convocada: debe
ser frmada, cuando menos, por el presidente, el
secretario y un accionista designado al efecto (si
fue aprobada en la misma junta); o, se designar
a no menos de dos accionistas para que, conjun-
tamente con el presidente y el secretario, la re-
visen y aprueben (cuando el acta no se apruebe
en la misma junta).
Tribunal Registral
Res. N 160-2007-SUNARP-TR-T
ACTAS NOTARIALES
Concepto
Las actas notariales son instrumentos pblicos
extraprotocolares, cuya autorizacin por parte
del Notario Pblico con arreglo a las prescrip-
ciones de la Ley del Notariado N 26002, supone
la fe que da dicho profesional del derecho de la
realizacin del acto, hecho o circunstancia. En tal
sentido, la fe pblica notarial tiene valor de ver-
dad ofcial y es oponible a todos sin excepcin.
Tribunal de Contrataciones y Adquisiciones del
Estado
Res. N 403-2008-TC-S1
ACTAS DE LA INSPECCIN
DE TRABAJO

Instrumento pblico
El acta de inspeccin constituye un instrumento
pblico cuyo contenido merece fe mientras no se
pruebe lo contrario.
EXPS. ACUMS. N. 1303-2002-AA/TC Y
OTROS
ICA
Manuel Roberto Agin Cceres y Otros
ACTIVIDAD FINANCIERA

Concepto
El artculo Primero del Ttulo Preliminar de la
Ley veintisis mil setecientos dos, Ley General
del Sistema Financiero y del Sistema de Seguros
y Orgnica de la Superintendencia de Banca y
Seguros del primero de diciembre de mil nove-
cientos noventisis; dispone que la presente ley
establece el marco de regulacin y supervisin a
que se someten las empresas del sistema fnan-
ciero y de seguros, as como aqullas que reali-
zan actividades vinculadas o complementarias al
objeto social de dichas personas. Salvo mencin
expresa en contrario, la presente ley no alcanza al
Banco Central de Reserva; () al respecto cabe
sealar que el sistema fnanciero es aquel conjunto
de empresas que debidamente autorizadas operan
en la intermediacin fnanciera, entendindose por
sta a la actividad habitual de captacin de fondos,
bajo cualquier modalidad y su colocacin en for-
ma de crditos; () siendo esto as se advierte que
la intencin del legislador en el artculo primero
precitado es que las disposiciones de ley acotada
le sean aplicables, conforme a lo anotados, a toda
institucin o empresa que realice actos de inter-
mediacin fnanciera siendo de considerar que en
virtud del artculo primero del Decreto Legislativo
cuatrocientos sesentinueve del diez de abril de mil
novecientos ochentiocho (decreto que aprueba la
regulacin de las operaciones bancarias para ase-
gurar su efcaz gestin, descentralizacin y demo-
cratizacin) las mutuales de ahorro y prstamo
Actas Notariales
23
para vivienda actan en la intermediacin fnan-
ciera y forman parte del sistema fnanciero nacio-
nal; cuyas operaciones fnancieras se encuentran
descritas en el artculo veintisiete de dicho decre-
to, las que estn dirigidas principalmente al otor-
gamiento de prstamos para vivienda.
Justicia
Cas. N 2084-2001 Chiclayo
Autorizacin previa
La Ley veintisis mil setecientos dos que regula
el Sistema Financiero y de Seguros y Orgnica
de la Superintendencia de Banca y Seguros, es-
tablece en su artculo primero que esta Ley es-
tablece el marco de regulacin y supervisin a
que se someten las empresas que operan en el
Sistema Financiero y de Seguros, as como aque-
llas que realizan actividades vinculadas o com-
plementarias al objeto social de dichas personas;
() el artculo once de la misma Ley dispone
que toda persona que opere bajo el marco de
la Ley requiere de la autorizacin previa de la
Superintendencia y aquella que carezca de dicha
autorizacin, se encuentra prohibida de dedicarse
al giro propio de las empresas del Sistema Finan-
ciero y en especial a captar o recibir en forma
habitual dinero de terceros, en depsito, mutuo
o cualquier otra forma y colocar habitualmente
tales recursos en forma de crditos inversin o de
habitacin de fondos bajo cualquier modalidad
contractual y las dems que seala dicho dis-
positivo; () como podr apreciarse el artculo
primero de la Ley del Sistema Financiero no se
refere concretamente a las empresas de crdito
y el artculo once lo hace, pero como resultado
de captar o recibir en forma habitual dinero de
terceros, en depsito o cualquier otra forma.
Justicia
Cas. N 2848-2000 San Romn
Intermediacin fnanciera
La intermediacin fnanciera es una concesin
que otorga el Estado a determinadas personas
jurdicas, previo cumplimiento de requisitos, que
autoriza la captacin de fondos del pblico en
general, bajo cualquiera de las modalidades auto-
rizadas, para su colocacin en forma de crditos
o inversiones, todo bajo el control y supervisin
de la Superintendencia de Banca y Seguros. Las
personas jurdicas autorizadas integran el llama-
do sistema fnanciero.
Justicia
Cas. N 1209-2005 Hunuco
Fijacin de intereses
Las empresas del sistema fnanciero pueden fjar
libremente las tasas de inters, tal como lo dispo-
ne el Artculo nueve de la Ley nmero veintisis
mil setecientos dos.
Sala Civil de la Corte Suprema
Cas. N 1549-97 Santa
ACTO ADMINISTRATIVO
Conservacin del acto administrativo
La fgura de la conservacin del acto adminis-
trativo permite perfeccionar las decisiones de las
autoridades, respaldadas en la presuncin de va-
lidez, que estn afectadas por vicios no trascen-
dentes, sin tener que anularlo o dejarlo sin efecto
necesariamente. Con ello, la norma privilegia la
posibilidad de mantener la efcacia de los actos
viciados, evitando su invalidacin por aspectos
meramente formales en los procedimientos a fn
de no afectar la celeridad de las decisiones.
Tribunal de Contrataciones del Estado
Res. N 304-2007.TC-S1
La Ley del Procedimiento Administrativo Gene-
ral posibilita a este Tribunal la conservacin del
acto cuando el vicio del acto administrativo por
el incumplimiento de uno de sus elementos de va-
lidez no sea trascendente, procedindose a su en-
mienda. En este procedimiento, la motivacin del
acto administrativo debi sealar expresamente la
norma aplicable (Ley N 27767), la cual, de haber
sido invocada, habra tenido el mismo contenido
y no hubiera impedido o cambiado el sentido de
la decisin fnal en aspectos importantes, pues, de
la revisin de los actuados, se puede verifcar que
Acto Administrativo
24
la contratista tuvo la posibilidad de presentar sus
alegatos respectivos, y la no mencin expresa de
la norma aplicable debe entenderse como un acto
emitido con motivacin insufciente o parcial, el
cual, de acuerdo a la Ley N 27444 es considerado
como un vicio no trascendente, pues no gener in-
defensin en el administrado y las consecuencias
de la debida invocacin normativa habran sido las
mismas ya generadas.
Res. N 887-2007.TC-S3
Caractersticas
La doctrina administrativa seala entre las ca-
ractersticas esenciales del acto administrativo la
ejecutividad y la ejecutoriedad. Por su carcter
ejecutivo, el acto administrativo aparece como un
acto obligatorio y exigible, cuyos efectos vinculan
igualmente a los administrados y a la propia ad-
ministracin. La consecucin de estos efectos se
encuentra ligada a la presuncin de validez con la
que cuenta todo acto administrativo y en tanto este
no sea revocado o anulado por el superior jerr-
quico de quien lo emite o por el Poder Judicial. En
este sentido, la presuncin aludida es iuris tantum,
admitiendo prueba en contrario, pero estando sta
a cargo del administrado, quien debe interponer el
recurso pertinente en el plazo oportuno.
El carcter ejecutorio se encuentra referido a la
atribucin que el ordenamiento jurdico reconoce
a la autoridad con funciones administrativas para
obtener el cumplimiento del acto administrativo
dando facultades para poner en marcha los medios
coercitivos a fn de superar su incumplimiento, ya
sea a travs de una multa coercitiva o ejerciendo la
fuerza pblica a travs de una ejecucin forzosa.
Tribunal del INDECOPI
Exp. N 2032-2006-CPC
Ejecucin
La ejecucin de un acto administrativo no consti-
tuye un avocamiento indebido a causas pendien-
tes en el Poder Judicial sino el ejercicio regular
de la facultad de la autoridad administrativa de
hacer efectivos sus pronunciamientos sin requerir
la intervencin judicial, eximindose de la nece-
sidad comn de los sujetos privados de recabar
tutela judicial.
Tribunal del INDECOPI
Exp. N 1275-2006-CPC
Motivacin
La motivacin del acto administrativo es una
cuestin clave en el ordenamiento jurdico-admi-
nistrativo, y es objeto central de control integral
por el juez constitucional de la actividad admi-
nistrativa y la consiguiente supresin de inmu-
nidad en ese mbito. Constituye una exigencia o
condicin impuesta para la vigencia efectiva del
principio de legalidad, presupuesto ineludible de
todo Estado de derecho. A ello, se debe aadir la
estrecha vinculacin que existe entre la actividad
administrativa y los derechos de las personas.
EXP. 00294-2005-PA/TC
LIMA
Balarezo Contratistas Generales S.A.
ACTO DE COMERCIO
Aplicacin supletoria del derecho comn
Si bien es cierto que el ad quem, en el conside-
rando tercero seal que la presente controversia
debe de analizarse bajo los parmetros de ineje-
cucin de obligaciones derivados del transporte
martimo resultando de aplicacin las normas
del Cdigo de Comercio y supletoriamente las
normas del Cdigo Civil lo es tambin que di-
cha instancia aplic a la situacin fctica deter-
minada las normas del Cdigo Civil en cuanto
regulan la inimputabilidad de la obligacin de
quien actu con la diligencia ordinaria contenida
en el artculo 1314 del Cdigo Civil y el artcu-
lo 1426 del mismo cuerpo de leyes, en cuanto
establece las obligaciones en los contratos con
prestaciones recprocas, sin indicar porque razn
no aplic al caso de autos la norma especial pre-
ferente o bien los usos del comercio, puesto que
las normas del derecho comn son de ltima ratio
a tenor de lo dispuesto en los artculos 2 y 50 del
Acto de Comercio
25
Cdigo de Comercio, en cuanto establecen que
Los actos de comercio, sean o no comerciantes
los que los ejecuten, y estn o no especifcados
en este Cdigo, se regirn por las disposiciones
contenidas en l; en su defecto, por los usos del
comercio observados generalmente en cada pla-
za; y a falta de ambas reglas, por las del derecho
comn y que Los contratos mercantiles, en
todo lo relativo a sus requisitos, modifcaciones,
excepciones, interpretacin y extincin, y ca-
pacidad de los contratantes, se regirn en todo
lo que no se halle expresamente establecido en
este Cdigo o en leyes especiales, por las reglas
generales del derecho comn, considerando que
el Comercio Martimo se encuentra regulado ex-
presamente en el Cdigo de Comercio a tenor de
lo dispuesto en el Libro III seccin 1 de citado
Cdigo; y estando a que la presente demanda
versa sobre la Indemnizacin que pretende la
actora como representante de la empresa expor-
tadora por el dao causado que considera causa-
do por la Agente Naviera, a consecuencia de la
demora ocasionada en la entrega de la carga al
destino que corresponda incumpliendo por ello
la demandada con las obligaciones contractuales
del transporte martimo (subrayado es nuestro)
mercancas embarcadas desde el Puerto de Paita-
Per, que deban de haber llegado a Miami, sin
embargo llegaron a New York, Estados Unidos
de Norte Amrica, y siendo ello as se advierte
que la Sala incurri en una arbitraria aplicacin
de las normas adoleciendo por ello de coherencia
el sustento jurdico adoptado con las motivacio-
nes expuestas en la sentencia de vista en cuanto
analiza si la demandada como transportista ma-
rtimo acto con la diligencia debida en el trans-
porte de la carga encomendada correspondiendo
en consecuencia declarar su nulidad insubsana-
ble, por haberse contravenido la debida motiva-
cin de las resoluciones judiciales que a su vez
constituye la afectacin al debido proceso a tenor
de lo dispuesto en los incisos 3 y 5 del artculo
139 de la Constitucin Poltica del Estado.
Justicia
ACTO DE CONCILIACIN
Conciliacin
ACTO ILCITO
INTERNACIONAL

Desarrollo en el Derecho Internacional
Originariamente, el Derecho Internacional otorg
slo a los Estados la calidad de sujetos de ese or-
denamiento jurdico. Sin embargo, desde la dca-
da de 1920 y por accin de la Corte Permanente
de Justicia Internacional, continuada luego por la
prctica de la Corte Internacional de Justicia, y
como consecuencia de los logros alcanzados en
la lucha por la proteccin de los Derechos Hu-
manos, se ha ido reafrmando una tendencia que
considera al individuo como sujeto de derecho
internacional, aunque limitndolo -en el estado
actual de evolucin del derecho internacional- al
campo especfco de los derechos humanos. As,
la actual prctica internacional atribuye a la per-
sona humana, independientemente de su perte-
nencia a un determinado Estado, la proteccin de
sus derechos humanos, lo que se verifca a travs
de normas jurdicas internacionales directamente
aplicables, as como el otorgamiento de capaci-
dad procesal al individuo en tanto titular de dere-
chos humanos, para reclamarlos ante organismos
internacionales. Esto supone una evolucin, ya
que de acuerdo al derecho internacional clsico,
cuando los derechos de una persona eran vulne-
rados por un Estado distinto al suyo, el Estado
del que es nacional el reclamante hace suyo el
reclamo por endoso, siendo as el Estado quien
plantea la accin y no el individuo (Nos estamos
refriendo a la Proteccin Diplomtica. SOLARI
TUDELA, Luis. Derecho Internacional Pblico.
Studium, 4ta ed., Lima, 1991, p. 105).
Respecto a la atribucin de deberes internacio-
nales a las personas fsicas, Kelsen sostiene que
excepcionalmente existen normas de Derecho
Internacional que establecen supuestos de actos
ilcitos internacionales, como es el caso de la
prohibicin de la piratera(La piratera puede ser
defnida como los actos de violencia cometidos
en alta mar contra las personas o los bienes, por
Acto licito Internacional
26
la tripulacin de un buque privado con propsitos
de saqueo) que slo pueden ser cometidos por
personas privadas y no por un acto de Estado,
... esas normas de Derecho Internacional esta-
blecen la responsabilidad individual al dirigir
las sanciones exclusivamente contra el autor
inmediato del acto ilcito o contra otra persona
fsica individual y directamente determinada por
el Derecho Internacional...
... por consiguiente, estas sanciones no pueden
tener el carcter de guerra o de represalias, que
por su misma naturaleza establecen una respon-
sabilidad colectiva (KELSEN, Hans. Principios
de Derecho Internacional Pblico. Editorial El
Ateneo. Buenos Aires, 1965, p. 108).
Para Kelsen, el hecho de que el Derecho Interna-
cional autorice a los Estados a castigar a los pira-
tas, convierte a stos en sujetos inmediatos de ese
orden jurdico, es decir, sujetos de una obligacin
internacional, que dara lugar a una responsabi-
lidad individual y ya no colectiva o estatal por
violacin del Derecho Internacional. Seala ade-
ms, que si bien el Derecho Internacional deja al
Derecho interno la determinacin del castigo a
travs de sus tribunales, stos actan como rga-
nos de la comunidad internacional, pues estaran
aplicando el Derecho Internacional.
Otro caso que establece el Derecho Internacional
clsico, por excepcin, es el Derecho Internacio-
nal Humanitario, que seala obligaciones, tanto
a los Estados, como tambin a los combatientes.
As, no slo est tipifcada esta responsabilidad
en los Convenios pertinentes (Los cuatro Con-
venios de Ginebra de 1949 y Protocolos Adi-
cionales I y II a los Convenios de Ginebra de
1977), sino que se ha establecido la obligacin
del Estado de sancionar tales actos a travs de
sus tribunales nacionales.
Es as que la responsabilidad internacional en el
Derecho Internacional clsico recaa en los Estados
(El Profesor Basdevant defne la responsabilidad
internacional como una institucin jurdica en vir-
tud de la cual todo Estado, al que sea imputable
un acto que el Derecho Internacional repute ilcito,
debe una reparacin al Estado en cuyo perjuicio
se haya realizado dicho acto, citado por ROUS-
SEAU, Charles. Derecho Internacional Pblico.
Ediciones Ariel, Barcelona, 1966, pg. 352), y ex-
cepcionalmente en los individuos, an cuando esta
responsabilidad en ltima instancia era determinada
por los Estados a travs de sus tribunales.
Corte Interamericana de Derechos Humanos
OPINION CONSULTIVA OC-14/94 del 9 de
diciembre de 1994
ACTO JURDICO
Buena fe Negocio jurdico Acto jurdico
nulo Acto jurdico anulable Acto jurdico in-
efcaz Contrato Manifestacin de voluntad
Concepto
Que de conformidad con el artculo ciento cua-
renta del Cdigo Civil, el acto jurdico es la
manifestacin de voluntad destinada a crear, re-
gular, modifcar o extinguir relaciones jurdicas;
lo que signifca, de un lado, que es la voluntad
la generadora del acto jurdico; y, de otro lado,
atendiendo a que las personas por su propia vo-
luntad no pueden variar o modifcar relaciones o
hechos jurdicos creados o dispuestos por Ley, la
voluntad a que se refere el citado artculo es de
naturaleza privada; tal como lo seala la doctrina
nacional al sostener ...que la voluntad que ge-
nera el acto jurdico es la de un sujeto que acta
simplemente como tal, como un sujeto de dere-
cho y por eso el acto jurdico incide sobre toda
clase de relaciones jurdicas sean patrimoniales
o extra - patrimoniales, o trtese de derechos
crediticios o reales, sucesorios, de familia o per-
sonalsimos... (Femando Vidal Ramrez, Teora
del Acto Jurdico, mil novecientos ochenticuatro,
pgina treintiuno); () Que por tal razn, la vo-
luntad generadora del acto jurdico regulado por
el Cdigo Civil se encuentra comprendido en el
mbito del Derecho Privado; en cambio, el acto
producto del ejercicio de una potestad jurisdic-
cional o administrativa, se encuentra comprendi-
do en el mbito del Derecho Pblico.
Cas. N 3752 - 2002 Lima
Acto Jurdico
27
Forma
La forma de un acto jurdico constituye un elemen-
to natural de ste, pues exterioriza la manifesta-
cin de voluntad, as, la forma es equivalente a
medio de exteriorizacin de la voluntad (palabra,
escritura, conducta) y representa, el trnsito de la
intimidad subjetiva (querer interno) a la exterioriza-
cin objetiva (Luis Dez-Picazo y Antonio Gulln.
Sistema de Derecho Civil. Volumen 1. Novena
edicin. Editorial Tecnos. Madrid, dos mil. Pgina
quinientos once); manifestacin de voluntad que,
cuando la ley establece una forma ad solemnitatem
adquiere una especial fsonoma, pues si las decla-
raciones de voluntad no revisten la forma exigida,
no hay contrato, a pesar de que pueda conocerse la
voluntad negocial porque se haya manifestado de
otro modo al prescrito legalmente (Manuel Gar-
ca Amigo. Lecciones de Derecho Civil II. Teora
General de las Obligaciones y Contratos. Editorial
McGraw-Hill. Madrid, 1995. Pgina 276).
Justicia
Cas. N 3332-2006 Lima
Principio de legalidad
A mayor abundamiento, todos los autores y c-
digo civiles de los diferentes sistemas jurdicos
son unnimes en que las causales de nulidad y de
anulabilidad son siempre legales, se fundamente
siempre en el principio de legalidad, esto signifca
que las causales de invalidez no pueden ser pacta-
das o consecuencia de la voluntad de las partes, o
lo que es lo mismo no se sustentan en el principio
de la autonoma privada, sino exclusivamente en
el principio de legalidad. La invalidez sea la nuli-
dad o anulabilidad, es una sancin que impone el
ordenamiento jurdico a los negocios jurdicos que
no se ajustan a determinados aspectos estructura-
les de orden legal. Las causales de invalidez sola-
mente pueden venir establecidos por la ley, cosa
distinta es que en materia de nulidad las causales
pueden considerarse tcita o implcitamente consi-
deradas en las normas jurdicas o sobre la base del
sistema jurdico en general, bien se trate del orden
pblico o de las buenas costumbres.
Cas. N 2581-2002 Ucayali
ACTO JURDICO
ANULABLE
Acto ultra vires
La recurrente indica que se ha interpretado errnea-
mente el artculo ciento sesentiuno del Cdigo Civil,
porque, al margen del desarrollo doctrinario de la
institucin jurdica, autorizada, y uniforme doctrina
en el mbito nacional aceptan que la pretensin de
inefcacia por exceso de facultades tiene autonoma
propia y no es ni acto jurdico nulo ni acto jurdico
anulable, siendo un fenmeno jurdico distinto a la
nulidad o anulabilidad de los actos jurdicos; asimis-
mo, sostiene que se ha contravenido el inciso prime-
ro del artculo dos mil uno del mismo Cuerpo Legal,
norma adjetiva que establece un plazo prescriptorio,
aplicable al caso de autos, atendiendo a que la pre-
tensin de inefcacia por exceso de facultades es una
pretensin de naturaleza personal correspondindole
un plazo de diez aos; () el artculo ciento sesen-
tiuno y ciento sesentids del Cdigo Sustantivo, que
han servido de sustento a la demanda, sealan que:
El acto jurdico celebrado por el representante exce-
diendo los lmites de las facultades que se le hubiere
conferido, o violndolas, es inefcaz con relacin al
representado, sin perjuicio de las responsabilidades
que resulten frente a este y a terceros. Tambin es in-
efcaz ante el supuesto representado el acto jurdico
celebrado por persona que no tiene la representacin
que se atribuye. El artculo ciento sesentids prescri-
be, en su primera parte, que en los casos previstos
por el artculo ciento sesentiuno, el acto jurdico
puede ser ratifcado por el representado observando
la forma prescrita para su celebracin; asimismo, los
incisos primero y cuarto del artculo dos mil uno del
Cdigo Civil, dispone que: prescribe, salvo dispo-
sicin diversa de la ley: A los diez aos, la accin
personal, la accin real la que nace de una ejecutoria
y la de nulidad del acto jurdico. A los dos aos, la
accin de anulabilidad, la accin revocatoria, la que
viene de pensin alimenticia, la accin indemniza-
toria por responsabilidad extracontractual y la que
corresponda contra los representantes de incapaces
deriva da del ejercicio del cargo.
Justicia
Acto Jurdico Anulable
28
ACTO JURDICO INEFICAZ
Concepto
El artculo 195 del Cdigo Civil prev la insti-
tucin jurdica de la inefcacia de actos jurdicos
cuando se presenten actos sean a ttulo oneroso
o a ttulo gratuito con la fnalidad de reconstruir
el patrimonio del deudor y de ese modo no se
afecten bienes en forma tal que perjudiquen el
crdito de los acreedores, estableciendo una nor-
matividad especfca para cada tipo de actos ya
sean gratuitos u onerosos.
Justicia
Cas. N 1364-03
Clasifcacin
El acto jurdico est determinado por la manifesta-
cin de voluntad destinada a producir un efecto ju-
rdico; que, excepcionalmente dicho acto jurdico
puede adolecer de defecto que lo hace inefcaz; la
doctrina recogida por nuestro ordenamiento civil
las ha clasifcado en: estructurales o aquellas afec-
tadas por causa originaria o intrseca al momento
de la celebracin o formacin del acto, cuyos ele-
mentos constitutivos estn previstos en el artculo
doscientos diecinueve del Cdigo Civil; inefcacia
sustentada en el principio de legalidad, por lo que
opera la nulidad ipso iure o absoluta, no pudiendo
confrmarse por acto posterior; e inefcacia funcio-
nal por sobrevenir un defecto ajeno a la estructura
y se presenta luego de celebrado el acto jurdico,
que da lugar a la anulabilidad del acto, salvo que
la parte afectada con l puede perfeccionarlos me-
diante la confrmacin del acto, cuyos elementos
los encontramos en el artculo doscientos veintiu-
no del Cdigo precitado.
Justicia
Cas. N 2792-2000 Lambayeque
ACTO JURDICO NULO
Fin ilcito
Cuando el acto jurdico tiene un fn ilcito, es
nulo, como seala el artculo doscientos dieci-
nueve, inciso cuarto del Cdigo Civil y tal nu-
lidad puede ser alegada por quien tenga inters,
como prescribe el artculo doscientos veinte del
mismo cuerpo de leyes () en consecuencia, la
sentencia de mrito incurre en error al considerar
que la venta de cosa ajena no est sancionada con
nulidad y es slo rescindible a solicitud del com-
prador, confundiendo la accin del comprador de
cosa ajena, informado de esta situacin, con la
del propietario despojado, ajeno a la relacin de
la compra venta, que son situaciones claramente
diferenciadas en la ley.
Sala Civil de la Corte Suprema de Justicia
Cas. N 1017-97 Puno
Orden pblico
El acto jurdico es nulo, adems de otras causales,
cuando es contrario a las leyes que interesan al
orden pblico y a las buenas costumbres tal como
lo dispone el inciso octavo del artculo doscien-
tos diecinueve del Cdigo Civil en concordancia
con el artculo quinto del Ttulo Preliminar del
mismo Cdigo Sustantivo () la anotada causal
sustantiva de nulidad se fundamenta en la limi-
tacin de la autonoma de la voluntad en razn a
que los actos jurdicos se celebran contravinien-
do normas imperativas que son la expresin de
orden pblico; estas nulidades no operan autom-
ticamente, sino que los jueces tienen la facultad
de declararlas con el sustento de la norma impe-
rativa contravenida por la autonoma privada; por
lo general, estas nulidades estn integradas a las
normas prohibitas provenientes del conjunto del
ordenamiento jurdico.
Cas. N 1021-96 Huaura
ACTO PROCESAL

Efectos
Todo acto procesal est destinado a producir efec-
tos, los cuales podran ser interrumpidos ante la de-
claracin de nulidad de este; sin embargo, a pesar
que es una garanta procesal constitucional el dere-
cho a un debido proceso, dentro del cual se incluya,
el respeto por las formas procesales, no todos los
actos procesales pueden ser declarados nulos, aun
Acto Jurdico Inefcaz
29
cuando presenten, dentro de su estructura, una irre-
gularidad; por ello, dentro de la doctrina procesal
moderna y de acuerdo con el Artculo ciento seten-
tiuno del Cdigo Procesal Civil se aplica el prin-
cipio de trascendencia de las nulidades procesales,
con la cual pretende enunciar que no todos los ac-
tos procesales devienen en nulos, sino solo aquellos
cuya trascendencia para el proceso, sea relevante, lo
cual est en perfecta concordancia con el principio
de la conservacin de los actos jurdicos procesales
y preservacin del proceso y que se resume, legal-
mente en la frmula Cuando la ley prescribe for-
malidad determinada sin sancin de nulidad para la
realizacin de un acto procesal, este ser vlido si
habindose realizado de otro modo, ha cumplido su
propsito (Serra Domnguez Manuel; La Nulidad
Procesal: en Jornadas Internacionales de Derecho
Procesal; Pontifcia Universidad Catlica del Per
- Revista peruana de Derecho Procesal; mil nove-
cientos noventisiete; ,pgina ciento ochentiuno).
Cas. N 4878-2006 Lima
ACTOR CIVIL

Defnicin
Se defne como parte civil a quien es sujeto pa-
sivo del delito; es decir, quien ha sufrido direc-
tamente el dao criminal y, en defecto de l, el
perjudicado; esto es, el sujeto pasivo del dao
indemnizable o el titular del inters directa o
inmediatamente lesionado por el delito. As,
pueden constituirse en parte civil el agraviado,
sus ascendientes o descendientes (incluso siendo
adoptivos), su cnyuge, sus parientes colaterales
y afnes dentro del segundo grado, el tutor o cu-
rador.
EXP. N. 0828-2005-HC/TC
Derechos
La ley procesal de la materia, en su artculo 57,
le reconoce a la parte civil un conjunto de de-
rechos tales como deducir nulidad de actuados,
ofrecer medios de investigacin y de prueba, par-
ticipar en los actos de investigacin y de prueba,
intervenir en el juicio oral, interponer los medios
impugnatorios que la ley prev, formular peticio-
nes en salvaguarda de sus derechos e intereses,
solicitar e intervenir en el procedimiento para la
imposicin, modifcacin, ampliacin o cesacin
de medidas de coercin o limitativas de dere-
chos, en tanto ello afecte, de uno u otro modo,
la reparacin civil, sus intereses, as como en los
resultados y efectividad del proceso respecto a su
mbito de intervencin.
EXP. N. 0828-2005-HC/TC
ACTOS DE PRUEBA
Prueba
ACTOS INSCRIBIBLES
Califcacin registral
ACTOS ONEROSOS
Y GRATUITOS
Defnicin
Cuando la norma menciona las adquisiciones a
ttulo gratuito se est refriendo a aquellos actos
en los que se benefcia exclusivamente a una de
las partes (en este caso, sera uno de los cnyu-
ges), sin que ella se obligue a nada. Estos actos
surgen en contraposicin a los llamados actos
onerosos de los cuales nacen ventajas para am-
bas partes intervinientes en su celebracin (MES-
SINEO, Francesco. Manual de Derecho Civil y
Comercial. EJEA, Tomo II, p. 351). Como seala
Messineo, estos actos (gratuitos y onerosos) for-
man parte de los negocios atributivos; es decir,
de las declaraciones de voluntad por efecto de las
cuales un sujeto determina una atribucin patri-
monial, esto es, un desplazamiento de derechos
patrimoniales y, por consiguiente, un acrecenta-
miento de valor en el patrimonio de otro sujeto,
al que corresponde, o una obligacin por parte de
quien haga la atribucin o una prdida a cargo de
l (Conforme al artculo 140 del Cdigo Civil,
el acto jurdico es la manifestacin de voluntad
destinada a crear, regular, modifcar o extinguir
relaciones jurdicas).
Actos Onerosos y Gratuitos
30
Esta clasifcacin, como vemos, es propia de los
negocios jurdicos, de modo que la manifestacin
de voluntad del agente debe estar siempre pre-
sente (LACRUZ BERDEJO, Jos Luis y otros.
Elementos de Derecho Civil, Derecho de Fami-
lia; Jos Mara Bosh Editor S.A. 1990, p. 370).
No debemos perder de vista que otras situacio-
nes jurdicas desprovistas de la voluntad humana
tambin generan efectos jurdicos, pero no por
ello son actos o negocios jurdicos.
Esta voluntad, como ya lo hemos sealado en el
primer considerando de la presente resolucin,
puede ser concertada o unilateral. La concertada
la divisamos claramente en los contratos, como
la compraventa (oneroso) o la donacin (gratui-
to). La unilateral, por su parte, la encontramos
en el testamento por medio del cual el testador
instituye a un legatario (gratuito). La adquisicin
de un bien por sucesin intestada, en cambio, no
puede ser califcada de gratuita, pues no se trata
de un acto voluntario: simplemente el heredero
ocupa a ttulo universal la posicin patrimonial
de su causante (derechos y obligaciones).
Para su consagracin, las adquisiciones a ttulo one-
roso o gratuito suponen la existencia del derecho
en su transferente, lo que implica que solamente
pueden darse en los modos adquisitivos derivati-
vos. Los modos originarios no pueden ser por lo
tanto califcados como onerosos o gratuitos pues
hay creacin de un derecho donde no exista.
Tribunal Registral
Res. N 073-2009- SUNARP-TR-A
ACTOS PROPIOS
(TEORA DE LOS -)
Buena Fe
Concepto
El brocardo jurdico de origen romano arriba cita-
do no es otra cosa que la actualmente denominada
Teora de los Actos Propios, la misma que, segn
Mario Castillo Freyre, est conceptuada como una
limitacin al ejercicio de los derechos subjetivos,
impuesta por el deber de un comportamiento co-
herente con la conducta anterior del sujeto que
suscita en otro una fundada confanza (Castillo
Freyre, Mario y Rita Sabroso Minaya, La teora
de los actos propios, Lima, Palestra, 2006, p. 63).
Luis Dez-Picazo precisa que la regla de nadie
puede venir contra sus propios actos ha de in-
terpretarse en el sentido de que toda pretensin,
formulada dentro de una situacin litigiosa, por
una persona que anteriormente ha realizado una
conducta incompatible con esta pretensin, debe
ser desestimada, acotando que desde el punto de
vista del Derecho sustantivo, la inadmisiblidad
de venir contra los propios actos constituye tc-
nicamente un lmite del ejercicio de un derecho
subjetivo o de una facultad, derivado del principio
de buena fe y particularmente de la exigencia de
observar, dentro del trfco jurdico, un compor-
tamiento coherente (Dez-Picazo Ponce de Len,
Luis Mara, La doctrina de los propios actos. Un
estudio crtico sobre la jurisprudencia del Tribunal
Supremo, Barcelona, Bosch, 1963, p. 193).
Rubn Compagnucci de Caso afrma que la doc-
trina de los actos propios importa una barrera
opuesta a la pretensin judicial, impidindose con
ello el obrar incoherente que lesiona la confanza
suscitada en la otra parte de la relacin e impone
a los sujetos un comportamiento probo en las re-
laciones jurdicas, no siendo posible permitir que
asuman pautas de conducta que susciten expectati-
vas o confanza en un desarrollo ulterior y luego se
contradiga al efectuar un reclamo judicial (Citado
por Mario Castillo Freyre et al, ob. cit., p. 62).
Por su parte Alejandro Borda seala, aludiendo
a la jurisprudencia de su pas, que los tribunales
han sostenido que las partes no pueden contra-
decir en juicio sus propios actos anteriores, de-
liberados, jurdicamente relevantes y plenamente
efcaces, como asimismo devienen inadmisibles
las pretensiones que ponen a la parte en con-
tradiccin con sus comportamientos anteriores
jurdicamente relevantes (Cf. Borda Alejandro,
La teora de los actos propios, 4 ed. ampliada y
actualizada, Buenos Aires, LexisNexis, Abeledo-
Perrot, 2005, p. 55).
Actos Propios (Teora de los-)
31
Por lo tanto, la teora de los actos propios
constituye una Regla de Derecho derivada del
principio general de la Buena Fe, que sanciona
como inadmisible toda pretensin lcita pero
objetivamente contradictoria con respecto al
propio comportamiento anterior efectuado por
el mismo sujeto (Cf. Borda, Alejandro, ob. cit.,
p. 56).
Resulta esclarecedor lo dicho por Luis Mois-
set de Espans, quien, comentando la regla de
que no es admisible que uno venga a actuar en
contra de sus propios actos, menciona que: Es
necesario reconocer que la doctrina ha estado
siempre presente en numerosos fallos [se re-
fere a los tribunales argentinos], pues repugna
al ms elemental sentido de justicia el que un
litigante pretenda maliciosamente negar lo que
antes ha afrmado (Cf. Moisset de Espa-
ns, Luis, La doctrina de los actos propios,
en: Rev. Comercio y Justicia, N 13.607, di-
ciembre, 1978. Este artculo se puede leer en la
siguiente pgina Web: http://www.acader.unc.
edu.ar).
Seguidamente da una serie de ejemplos de con-
ductas que atentan contra la buena fe, donde
encuentra aplicacin la doctrina de los actos
propios, como en el caso donde una parte ejer-
cita derechos anteriormente renunciados, siendo
este el supuesto que se presenta precisamente en
la controversia materia de la presente casacin,
donde la accionante pretende reclamar derechos
anteriormente renunciados.
Sentencia del Pleno Casatorio
Casacin N 1465-2007-Cajamarca
Presupuestos
Segn la doctrina, la Teora de los Actos Propios
tiene como presupuestos: a) Una conducta vin-
culante; b) Una pretensin contradictoria y, c)
Identidad de sujetos: (Por todo nos remitimos
a las siguientes obras: Castillo Freyre et al, ob.
cit., p. 81 y ss., Dez-Picazo, Luis, ob. cit., pp.
194 y ss; Borda, Alejandro, ob. cit., p. 72; Ek-
dahl Escobar, Mara Fernanda, La doctrina de
los actos propios. El deber jurdico de no con-
trariar conductas propias pasadas, Santiago de
Chile, editorial Jurdica de Chile, 1989, p. 106 y
ss., y Lpez Mesa, Marcelo J. y Carlos Rogel
Vide, La doctrina de los actos propios. Doctri-
na y jurisprudencia, Madrid-Montevideo, Reus-
IB de F, 2005, p. 110. Se encuentra un artculo
en lnea, sin fecha, del mismo Marcelo Lpez
Mesa titulado: De nuevo sobre el principio ge-
neral de la buena fe y la doctrina de los actos
propios, que se puede consultar en: http://www.
eft.com.ar/doctrina/articulos/lopez_mesa_actos_
propios2.htm).
a) Una conducta vinculante: Esta consiste
en un acto o serie de actos que revelen una
determinada actitud o decisin de una persona
respecto de intereses vitales que se expresan,
o ms concretamente, es un acto volitivo, ex-
teriorizado de las personas sobre un inters
trascendente.
De acuerdo a lo expresado por Mario Castillo
Freyre, tenemos que la conducta vinculante tie-
ne cuatro elementos: 1) Debe ser RELEVANTE
PARA EL DERECHO lo cual excluye no slo las
conductas jurdicamente intrascendentes (meras
opiniones, expresiones de deseos o proyectos,
manifestaciones incidentales, etc.) sino tambin
aquellas que requieren imperativamente una for-
ma determinada que, por hiptesis, est ausente:
2) Debe ser VLIDA Y EFICAZ, es decir la pri-
mera conducta no debe estar atacada de causales
de invalidez o inefcacia. Esta validez y efcacia
de la conducta no se refere a la juridicidad o
antijuridicidad del propio acto (pues al fn y al
cabo, de lo que se trata es de dilucidar con esta
teora el aspecto antijurdico del mismo) sino de
subrayar que aquella conducta rene todos los re-
quisitos de validez y de efcacia como conducta
en s misma, ms all del juicio valorativo que
se haga de ella; 3) Tiene que presentarse en una
MISMA SITUACIN JURDICA, puesto que se
refere al comportamiento tenido dentro de una
situacin jurdica que afecta a una esfera de in-
tereses.
32
b) Una pretensin contradictoria: Es una nue-
va actuacin, con un contenido jurdico preciso
y determinado que importa ejercer una preten-
sin jurdica por parte del mismo sujeto, que
resultara lcita en otro contexto, pero que en el
caso es ilcita e inadmisible por la contradiccin
con la primera conducta, llamada vinculante, y
afectndose valores o conceptos indeterminados
entre los cuales destaca el principio de la buena
fe. Por otra parte, la segunda conducta debe dar
lugar a una pretensin, la misma que puede ser
judicial o extrajudicial.
c) Identidad de sujetos: Debe haber una estricta
identidad entre el sujeto agente de la conducta
vinculante y el sujeto de la pretensin.
Para el caso de autos, se verifca que la accio-
nante, Giovanna Anglica Quiroz Villaty, por
derecho propio y en representacin de sus meno-
res hijos Walker Cuenca Quiroz, Euler Mendoza
Quiroz y Jos Mendoza Quiroz, celebr transac-
ciones extrajudiciales con la demandada Minera
Yanacocha S.R.L., con fecha 2 de septiembre de
2000, siendo autorizadas las transacciones referi-
das a los menores edad por resoluciones judicia-
les del 6 de febrero y 5 de junio de 2001, luego
de lo cual se realiza el ltimo pago que se haba
acordado, puesto que la cancelacin total se con-
dicion a las citadas aprobaciones judiciales.
En tales actos jurdicos, las partes acordaron
que Minera Yanacocha S.R.L. indemnizaba a los
afectados por el derrame de mercurio que ocurri
en su localidad, en tanto que la ahora accionante
renunciaba a iniciar cualquier proceso judicial
o reclamo al respecto, puesto que se daba por
indemnizada completamente por los daos irro-
gados a su persona y a sus menores hijos como
producto de la manipulacin del mercurio que se
derram del camin de la empresa Ransa S. A.
Conforme se observa, las transacciones fueron
celebradas entre las partes de comn acuerdo; es
ms, en el caso de los menores se cont con las
correspondientes autorizaciones judiciales para
dar legalidad a dichos negocios jurdicos, por lo
que se entiende que las mismas tienen plena vali-
dez y efcacia; ergo, resulta contradictorio que la
accionante, pretendiendo desconocer actuaciones
anteriores, interponga demanda por indemniza-
cin alegando haberse producido un dao mayor
al que fue materia de transaccin.
Asimismo, los negocios jurdicos transaccionales
aludidos no fueron tachados de falsos o nulos por
la actora cuando absolvi las excepciones que le
opusieran los demandados, hecho del que nos
volveremos a ocupar con ms detalle conside-
randos adelante.
Sobre esta conducta desplegada por la actora,
resulta necesario referirse a lo dispuesto por el
Cdigo Civil vigente, en lo que concierne al r-
gimen general de los contratos. Tal es as que,
en sus artculos 1361 y 1362 se consagran los
principios de obligatoriedad de los contratos y de
la buena fe, principio este ltimo que debe existir
en sus etapas de negociacin, celebracin y eje-
cucin de los mismos, por ello establecen que:
Artculo 1361.- Obligatoriedad de los
contratos: Los contratos son obligatorios en
cuanto se haya expresado en ellos.
Se presume que la declaracin expresada en
el contrato responde a la voluntad comn de
las partes y quien niegue esa coincidencia
debe probarla.
Artculo 1362.- Buena Fe y comn inten-
cin: Los contratos deben negociarse, ce-
lebrarse y ejecutarse segn las reglas de la
buena fe y comn intencin de las partes.
De la regulacin aludida, se demuestra que al ser la
Transaccin un contrato, resulta por s mismo obli-
gatorio entre las partes que lo celebraron, porque
responde a la voluntad de ellas. Esa obligatoriedad,
sin duda, nace de la ley, porque les otorga a los
particulares la posibilidad de regular sus propios
intereses, dentro de los lmites que les seala el or-
denamiento jurdico (Cf. De la Puente y Lavalle,
Manuel, El contrato en general. Comentarios a la
seccin primera del libro VII del cdigo civil, t. I,
2 reimpresin de la 2 edicin actualizada de la de
33
2001, Lima, Palestra, 2007, pp. 311-325 y Prez
Gallardo, Leonardo, Obligatoriedad contractual.
Presuncin de voluntad comn, en: Cdigo Civil
comentado, t. VII, contratos en general, 2 ed.,
Lima, Gaceta Jurdica, 2007, pp. 90-99).
Ahora bien, esta afrmacin resulta ser una pre-
suncin iuris tantum puesto que el mismo art-
culo 1361 admite la posibilidad de probar en
contrario, esto es que alguna de las partes llegue
a sustentar que lo expresado en el contrato no
es fel refejo de su real voluntad, extremo ste
que deber analizado a luz del principio de la
Buena Fe, de lo contrario la simple alegacin en
ese sentido sobre la discordancia- dara pie a
cuestionar la validez de los contratos por la sola
decisin unilateral de las partes.
Es por ello que el artculo 1362 contempla que
los contratos deben negociarse, celebrarse y eje-
cutarse segn las reglas de la Buena Fe y comn
intencin de las partes. Ello signifca que se en-
tiende que el contrato debe ser celebrado bajo
un principio tico, donde los celebrantes confen
entre s, razn por la cual el Derecho ha optado
por consagrar la Buena Fe Objetiva.
Respecto a la comn intencin de las partes el au-
tor nacional Manuel de la Puente deca que: En-
tre los comentaristas de este Cdigo [se refere al
de 1936], el que trata mejor el tema de la comn
intencin es Cornejo, quien dice que la intencin
representa la direccin teleolgica de la voluntad,
es la voluntad dirigida a un fn, agregando que
la intencin comn consiste en la unifcacin del
querer de ambas partes en el propsito de crear una
obligacin jurdica, en lo que los alemanes llaman
la voluntad del negocio, atingente al contenido
jurdico del contrato y no a los fnes prcticos.
Resulta as que la comn intencin de que habla
el artculo 1362 del Cdigo Civil de 1984 debe
ser entendida como la voluntad comn men-
cionada en el artculo 1361 del mismo Cdigo, o
sea la absoluta coincidencia de las voluntades de
las partes en relacin al objeto del contrato, que
es la creacin (regulacin, modifcacin o extin-
cin) de la relacin jurdica patrimonial (Cf. De
la Puente y Lavalle, Manuel, ob. cit., p. 349).
De ello emerge que, cuando se celebra un contra-
to, las partes se vinculan a los trminos del mismo,
puesto que ellos han sido fjados como expresin
de la autonoma de la voluntad de estas; en todo
caso, si alguna de ellas pretendiera alegar la exis-
tencia de algn vicio en su celebracin, as lo debe
hacer saber, procediendo a tomar las acciones que
correspondieren, pero de modo alguno resulta
aceptable que de manera unilateral desconozca los
efectos del contrato porque as le parece.
En el caso materia de autos, la accionante no slo
pretende desconocer de manera unilateral los efec-
tos de las transacciones celebradas con la empresa
minera demandada sino que, lo que resulta ms
grave desde nuestra perspectiva, no hace mencin
a tales hechos en su demanda, ocultando haber
celebrado sendos negocios jurdicos transaccio-
nales con la empresa minera, tanto ms si luego
de deducidas las excepciones de conclusin del
proceso por transaccin no formul tachas contra
los citados acuerdos transaccionales, lo cual de-
muestra que no estaba actuando coherentemente
con relacin a su conducta anterior de poner fn a
un asunto controvertido como fue la reparacin de
los daos causados por el derrame de mercurio.
Esta conducta contradictoria no slo se evidencia
con lo antes anotado sino tambin que al absolver
las excepciones, nicamente aleg la supuesta nu-
lidad de pleno derecho de las transacciones, con
relacin a la defensa formal propuesta por la em-
presa minera [escrito de absolucin de fecha 17
de septiembre de 2002, obrante a fojas 261 del
tomo I], argumento que no volvi a esgrimir ante
idntica excepcin propuesta por el codemandado
Arturo Blanco Bar [escrito del 07 de octubre de
2003, corriente a fojas 1225 del tomo III], donde
se limit a decir que las transacciones extrajudi-
ciales, al no haber sido homologadas por el juez ni
tampoco haban puesto fn a un proceso anterior,
no se ajustaban a lo regulado por el artculo 453,
inciso 4, del Cdigo Procesal Civil, por ende no se
podan alegar como excepciones procesales.
34
Tal falta de coherencia en los argumentos con-
tenidos en el escrito de la demanda y en el de
defensa de la accionante nos llevan a colegir que
la misma ha tenido una conducta contradictoria
frente a su contraparte, la empresa minera de-
mandada, por lo que consideramos que se da la
regla del venire contra factum, al pretender des-
conocer injustifcadamente un acto anterior vli-
damente realizado, puesto que no se verifca que
haya interpuesto demanda poniendo en cuestin
la validez de dichas transacciones [como proceso
autnomo o como pretensin acumulativa]; con-
ducta que no puede pasar desapercibida.
Lo argumentado en la demanda, no puede servir
de motivo para desconocer los alcances y efectos
de una transaccin celebrada voluntariamente por
la accionante. En todo caso, si es que consider
que tanto la transaccin celebrada por derecho
propio como la referida a sus menores hijos ado-
lecan de algn vicio de invalidez, debi optar
primero, o acumulativamente si fuere el caso,
por solicitar la nulidad de las mismas, pero de
modo alguno puede actuar de manera contraria a
una conducta anterior como fue la de renunciar a
iniciar cualquier proceso judicial sobre el asunto
materia de indemnizacin; en consecuencia, en
este caso concreto se evidencia una clara actua-
cin contradictoria en el comportamiento de la
accionante, hecho que tambin debe ser tomado
en cuenta para realizar un anlisis en conjunto
del caso materia de resolucin en este Pleno Ca-
satorio.
Sentencia del Pleno Casatorio
Casacin N 1465-2007-Cajamarca
Benefcio propio
Nadie puede benefciarse de su propio dolo; cons-
tituye ejercicio abusivo del derecho y no puede
ampararse la demanda de quien, luego de haber
vendido un vehculo, recibido el precio y entrega-
do el bien, se apropia de l y se niega a formalizar
la transferencia, alegando que siendo el bien de la
propiedad de la sociedad conyugal, el contrato es
nulo por no haber intervenido su esposa.
Exp. N 1198-82 Lima.
Representacin legal de la sociedad conyugal
En cuanto a la primera causal invocada argumen-
ta que el artculo 292 del Cdigo Civil regula
la representacin legal de la sociedad conyugal
por lo que resulta errnea la aplicacin de di-
cha norma, la que tiene lugar para el caso de ser
demandantes o demandados as como para los
actos propios de administracin y conservacin
de bienes que trasciende lo cotidiano (enajenar
o gravar), que no es el caso de autos pues la ad-
quisicin de mercaderas va el crdito por la co-
demandada y cnyuge, no puede equiparase a un
acto de representacin y pueda exigirse se realice
de consuno; son absolutamente distintos a los ac-
tos propios de la representacin de la sociedad
conyugal y tiene su sustento en el artculo 293
del Cdigo Civil.
CAS. N 159 2005 Junn.
Confguracin
Que, luego de las audiencias respectivas, el A
Quo declara Infundada la demanda, sosteniendo
que, del expediente acompaado (nmero dos mil
quinientos cuarentiuno mil novecientos noven-
tiocho), seguido por Justina Concepcin Arana de
Cabrera contra Jos Enrique Flores Polo, sobre
obligacin de dar suma de dinero, se advierte que
mediante sentencia de fecha quince de abril de mil
novecientos noventinueve (fojas ciento cuatro) se
lleg a determinar la existencia de una deuda a
cargo del demandado y a favor de la actora, en
dicho proceso, ascendente a seis mil dlares ame-
ricanos; la que fue confrmada por sentencia de
vista de fecha siete de octubre de mil novecientos
noventinueve (fojas ciento setentids); en cuya
virtud se procedi a ejecutar el bien inmueble
de propiedad del demandado ubicado en el Ji-
rn Junn nmero setecientos cincuentisiete de la
Ciudad de Trujillo, Provincia de Trujillo, Depar-
tamento de la Libertad, que haba sido embargo
previamente y cuya medida corre debidamente
inscrita el veinticuatro de agosto de mil novecien-
tos noventiocho, en el asiento veinticinco de la
Partida CXI, Tomo doscientos ochenticuatro, folio
ciento ochentiuno, de los Registros Pblicos de La
Libertad, tal como consta de las copias literales
35
(fojas doscientos veinticuatro), y que se trasladan
a la Ficha nmero cero cero cero seis ocho cuatro
cuatro cuatro cero, asiento D uno; la misma que
incluso ha sido debidamente reactualizada; tam-
bin se ve, de las copias literales de asientos de
dominio y de la fcha registral en referencia, que
el derecho de propiedad sobre el inmueble sub litis
corre inscrito, a partir del asiento C-tres a favor de
Jos Enrique Flores Polo, quien lo adquiere por
contrato de compraventa en escritura pblica de
fecha trece de marzo de mil novecientos noventi-
sis, debidamente inscrita el trece de marzo de mil
novecientos noventisis, fgurando como soltero;
asimismo, del ejemplar de la partida de matrimo-
nio, fuye que Jos Enrique Flores Polo contrajo
matrimonio civil con Rosa Seberiana Palacios
Avalos el dos de diciembre de mil novecientos se-
sentisiete, ante la Municipalidad Provincial de Ca-
jabamba, Departamento de Cajamarca; por esto,
se determina, en primer lugar, que efectivamente,
al ser el matrimonio de fecha anterior a la adqui-
sicin del bien inmueble por parte del demandado
Jos Enrique Flores Polo, estrictamente, se tratara
de un bien conyugal, por cuanto as lo determina
el sistema jurdico civil a travs de lo previsto por
los artculos trescientos diez y trescientos once in-
ciso uno del Cdigo Civil, conforme a los cuales
son bienes sociales todos los no comprendidos
en el artculo trescientos dos, aadiendo que para
la califcacin de los bienes, todos se presumen
sociales, salvo prueba en contrario de lo cual se
deduce que sta no es una regla absoluta; sin em-
bargo, con relacin a la oponibilidad del derecho
en referencia en relacin al derecho de crdito del
cual se deriva la ejecucin del inmueble ubicado
en el Jirn Junn nmero setecientos cincuentisiete
de la Ciudad de Trujillo, por las siguientes razo-
nes: a) Porque conforme se advierte de las copias
literales de asientos de dominio y fcha registral
relativas al bien inmueble en referencia, desde el
momento en que el Jos Enrique Flores Polo ad-
quiere e! bien, se identifca con el estado civil de
soltero, siendo esta la informacin que se publici-
ta por el registro y, en cuya virtud, precisamente,
es que se ha afectado con la medida cautelar de
embargo dicho bien; b) Porque en virtud de dicha
publicidad, la ejecutante Justina Concepcin Ara-
na Cabrera (cuyos derechos han sido transferidos
a su fallecimiento a favor de sus herederos Anua-
rio Cabrera Roncal, Juan Antonio Cabrera Arana
y Vctor Ral Cabrera Arana, ha procedido afectar
el bien de referencia; lo cual se ubica dentro de
la lgica segn la cual, desde el momento en que
una persona asume una obligacin frente a otra
queda obligada a la misma con todo su patrimo-
nio; c) Adems, porque la conducta de la actora,
para efecto de ubicarla dentro de un esquema de
real justicia, por encima de la simple literalidad de
la norma, debe se analizada a la luz de la Teora
de los actos propios, la cual constituye una regla
de derecho, derivada del principio general de la
buena fe, que sanciona como inadmisible toda
pretensin licita pero objetivamente contradicto-
ria con respecto al propio comportamiento ante-
rior efectuado por el mismo sujeto. El fundamento
radica en la confanza despertada en otro sujeto
de buena fe, en razn de una primera conducta
realizada. Esta buena fe quedara vulnerada si fue-
se admisible aceptar y dar curso a la pretensin
posterior y contradictoria. Destacndose que son
requisitos para la confguracin de esta regla; a)
la existencia de una conducta anterior, relevante y
efcaz; b) el ejercicio de un derecho subjetivo por
el mismo sujeto que crea la situacin litigiosa de-
bido a la contradiccin (atentatoria de la buena fe)
existente entre ambas conductas; y, la identidad de
los sujetos que se vinculan en ambas conductas
(Alejandro Borda; Teora de los Actos Propios);
analizando la conducta precedente de la actora se
aprecia que, pese a que el matrimonio con Jos
Enrique Flores Polo se celebr el dos de diciembre
de mil novecientos sesentisiete, y que la propiedad
adquirida por este ltimo data de fecha doce de
marzo de mil novecientos noventisis, fgurando
incluso como soltero, no ha tenido la diligencia
de solicitar registralmente la aclaracin del refe-
rido estado civil, as como la indicacin del bien
como social; por lo que, al ser aquella la infor-
macin publicitada, los terceros que adquieren o
hacen valer derechos en funcin de dicho registro,
tambin deben quedar protegidos en sus derechos,
sobre todo si han actuado, como en el presente
36
caso de manera diligente, pues la actora ha acudi-
do al rgano jurisdiccional obteniendo sentencia
frme que reconoce sus derechos y, para asegurar
su ejecucin, ha afectado el bien inmueble del de-
mandado que en el registro aparece como de su
exclusiva propiedad, entre otros argumentos.
CAS 3104-2006 La Libertad.
ACTOS PBLICOS

Concepto
En primer lugar, corresponde tener presente que
acto pblico es aquel en el que la concurrencia
es pblica o aquel acto en el que interviene un
funcionario pblico. En ese sentido, tenemos que
la fnalidad del acto pblico se cumple de manera
cabal en el presente caso, al permitirse a los par-
ticipantes del proceso de seleccin premunirse
directamente de la informacin pertinente acerca
de los pormenores del desarrollo del procedi-
miento, incluyendo el sentido de la decisin fnal,
en su calidad de partcipes del mismo, as como
por la participacin de los miembros del Comit
Especial y del Juez de Paz en su condicin de
fedatario de los actos correspondientes.
Estado
Res. N 685-2005.TC-SU
Vicios que no acarrean nulidad
En este orden de ideas, si bien el artculo 121
del Reglamento [de la Ley de Contrataciones y
Adquisiciones del Estado hoy derogada por el
nuevo Reglamento de la Ley de Contrataciones
del Estado] indica que los actos pblicos deben
llevarse a cabo en la hora sealada, debe apre-
ciarse que la citada norma no sanciona expresa-
mente con nulidad aquellos actos que se inicien
con cierto retraso, lo que desde todo punto de
vista resultara poco razonable, puesto que los
actos pblicos, debido a diferentes circunstan-
cias, pueden empezar con cierta demora, lo que
no signifca viciar de nulidad dicho acto.
Estado
Res. N 360-2007.TC-S2
ACTUACIN CONCERTADA
Concepto
Es reconocida la actuacin concertada de un gru-
po de personas como una tcnica de adquisicin
de valores que responde al objetivo de obtener
participacin signifcativa eludiendo la formula-
cin de una OPA. As, la actuacin concertada
consiste en el supuesto en que varias personas
en forma conjunta actan de acuerdo y bajo una
unidad de propsito u objetivo de hacerse de par-
ticipacin signifcativa o tomar el control de una
sociedad que tiene valores cotizados. De esta ma-
nera, adquieren acciones con derecho a voto de
forma separada de tal forma que cada uno se en-
cuentra por debajo de un umbral que los obligue
a hacer una OPA, pero que sumadas las tenencias
de los concertados, conforman una participacin
legalmente signifcativa, logrando una participa-
cin signifcativa eludiendo la OPA.
Para Snchez Calero (Informe preparado para el
caso de actuacin concertada por parte de Bavaria
SA y el grupo Cisneros en la adquisicin de accio-
nes de la Clase A de la sociedad Backus), la inclu-
sin del concepto actuacin concertada, responde
a la necesidad de acoger la realidad sustancial de
los hechos, de los que pueda deducirse un resultado;
se trata de, en sus propias palabras: hacer frente
a la elusin de la obligacin de efectuar una OPA
mediante la actuacin de dos o ms personas que
puestas de acuerdo adquiriesen una participacin
signifcativa fraccionando la adquisicin efectuada
por cada una de ellas, con el resultado de la obten-
cin o cambio de control sobre la sociedad.
De acuerdo con ello, no solo se podra utilizar el
criterio meramente formal y numrico, para deter-
minar la adquisicin de participacin signifcati-
va, sino que, ahora tambin, el criterio sustancial
basado en varios actos, que tras ser investigados,
pongan en evidencia que fueron realizados con-
certadamente para eludir la obligacin de OPA y
obtener la participacin signifcativa, siendo irre-
levante que los autores de dichos actos formen
parte o no de un mismo grupo econmico.
Actos Pblicos
37
De esta manera, la existencia previa de un grupo
econmico o de un grupo de personas naturales
o jurdicas que se encuentren vinculadas entre
ellas, no es una condicin para que se presenten
actuaciones concertadas con la fnalidad de elu-
dir la obligacin de hacer una OPA. Es decir, las
actuaciones concertadas, si bien son naturales al
interior de un grupo econmico, no implican que
las personas que actan concertadamente confor-
men en todos los casos un grupo econmico. Por
otro lado, las actuaciones concertadas que se rea-
lizan para eludir una OPA, no necesariamente son
actos que se pueden evidenciar permanentemente
en las relaciones comerciales o de negocios, o
de forma previa a las adquisiciones elusivas de
OPA, ya que podran darse slo para efectos de
dicha elusin y a partir de sta.
La fgura de la actuacin concertada origina una
principal difcultad como es la previsible falta de
disponibilidad de pruebas directas sobre la exis-
tencia del concierto, lo que obliga de ordinario a la
autoridad supervisora, en este caso CONASEV, a
servirse de indicios que, vistos de manera conjunta,
permitan inferir, ms all de toda duda razonable, la
existencia de una actuacin concertada para adquirir
participacin signifcativa. En este punto es ilustra-
tivo lo sealado por la Resolucin CONASEV N
047-2009-EF/94.01.1 de fecha 30 de julio de 2009,
la cual indica que: respecto de la forma de demos-
trar una actuacin concertada, debe precisarse que
es muy poco probable que en caso de actuacin con-
certada existan documentos que sealen de manera
expresa dicha actuacin, ms bien lo que se podra
encontrar durante el trmite del procedimiento ad-
ministrativo sern documentos que apreciados en
conjunto permitirn al juzgado llevar a la conclusin
que existe una actuacin concertada. (Fj. 22-26).
Tribunal Administrativo de CONASEV
Res. N 185-2009-EF/94.01.3
ACTUACIONES
JURISDICCIONALES

Independencia de los magistrados
La independencia de los magistrados en el ejer-
cicio de sus funciones constituye un principio
fundamental de la funcin jurisdiccional del
Estado, principio que tiene dos aspectos, uno
funcional y otro personal, el primero se halla
recogido en el primer prrafo del Artculo cien-
to treintiocho de la Constitucin Poltica del Es-
tado, que indica que la potestad de administrar
justicia emana del pueblo y se ejerce por el Po-
der Judicial a travs de sus rganos jerrquicos
con arreglo a la Constitucin y a las leyes; el
segundo se halla previsto en el segundo prrafo
del artculo mencionado que somete la funcin
jurisdiccional de los jueces nicamente a la
Constitucin y a la ley; asimismo, este aspecto
tambin se halla reconocido en los incisos se-
gundo y tercero del Artculo ciento cuarentisis
del texto constitucional que establecen que el
Estado garantiza a los magistrados la inamovili-
dad en sus cargos y una remuneracin adecuada.
A nivel legal, la independencia de los magistra-
dos se halla reconocida por el Artculo diecisis
del Texto nico Ordenado de la Ley Orgnica
del Poder Judicial que seala que los magistra-
dos son independientes en su actuacin juris-
diccional dentro de su competencia, remarcando
que ninguna autoridad ni siquiera los magistra-
dos de instancia superior pueden interferir en su
actuacin, aprecindose adems que el mismo
principio se encuentra recogido en el Artculo
ciento ochentisis de la acotada ley, siendo ca-
lifcado como derecho de los magistrados.
Cas. N 2601-98 Lima
Funcin del Juez
La funcin jurisdiccional bsica de un Juez es
la de resolver un conficto, solucin que de-
bidamente fundamentada es plasmada en una
sentencia, en la que en su parte considerativa el
Juez expone las valoraciones esenciales y deter-
minantes de los medios probatorios actuados en
el proceso, teniendo como mecanismo de valora-
cin su apreciacin razonada, lo cual no es otra
cosa que una manifestacin de su independencia
jurisdiccional.
Cas. N 2601-98 Lima
Actuaciones Jurisdicccionales
38
ACUERDO SOCIAL
Actos en contra del pacto social
El pacto social y el estatuto establecen las nor-
mas que las partes, en ejercicio de su autonoma
privada, han decidido para regular sus relacio-
nes dentro de la sociedad; consecuentemente, los
acuerdos que violenten el pacto social o el estatuto
son nulos as sean adoptados con las mayoras re-
queridas por ley, o incluso por unanimidad; nada
impide que la sociedad modifque previamente su
pacto social, si sigue los procedimientos y forma-
lidades previstos para ello, pero no puede adoptar
un acuerdo contrario a una disposicin estatutaria
si antes no lo ha modifcado.
Justicia
Cas. N 1953-2001 Ica
Formalidades
Los acuerdos que son adoptados sin las forma-
lidades de publicidad prescritas en el estatuto o
en el pacto social son nulos de pleno derecho,
por lo que no cabe pronunciamiento alguno so-
bre la conclusin del proceso bajo el fundamento
de que el acuerdo en cuestin ha sido materia
de sustitucin o de ratifcacin, toda vez que el
acuerdo que transgrede el pacto social no puede
ser materia de ratifcacin alguna, pues el fun-
cionamiento de una sociedad debe adecuarse en
todo momento a las disposiciones de su estatuto
y pacto social, pues ello es lo que otorga seguri-
dad a los socios y a terceros.
Justicia
Cas. N 1953-2001 Ica
Revocacin y sustitucin de acuerdos
La ley [General de Sociedades] prev expresa-
mente que la junta general revoque o sustituya sus
acuerdos, pero no prev que los deje sin efecto; sin
embargo, debe distinguirse entre dejar sin efecto
retroactivamente lo que implica la pretensin de
que el acuerdo no haya surtido efectos, tal como si
nunca hubiera existido, y dejar sin efecto no retro-
activamente, lo que implica que el acuerdo surti
efectos desde que se adopt hasta que se acord
dejarlo sin efecto; como puede apreciarse, dejar sin
efecto no retroactivamente equivale a revocar el
acuerdo, de manera que cuando se presenten para
su califcacin acuerdos de la junta general en los
que se seale que se deja sin efecto un acuerdo
determinado, deber evaluarse si la junta pretende
que ello sea retroactivo o no; si de la evaluacin
del acuerdo se concluye que no se pretende que sea
retroactivo, no habr inconveniente para inscribir el
acuerdo, pues dejar sin efecto no retroactivamente
equivale a revocar el acuerdo.
Tribunal Registral
Res. N 397-2001-ORLC/TR
ACUERDO GENERAL
SOBRE ARANCELES
ADUANEROS Y DE
COMERCIO (GATT)

Aplicacin
El artculo 1 de la Decisin 378 de la Comisin de
la Comunidad Andina establece que para efectos de
la valoracin aduanera, los Pases Miembros se regi-
rn por esta Decisin y por lo dispuesto en el Acuer-
do sobre Valoracin en Aduana de la Organizacin
Mundial de Comercio (Normas de Valoracin apro-
badas por el Acuerdo Relativo a la Aplicacin del
artculo VII del Acuerdo General sobre Aranceles
Aduaneros y Comercio de 1994 - Acuerdo del Valor
del GATT de 1994). Al respecto, cabe sealar que
las disposiciones sobre valoracin aduanera conte-
nidas en la Decisin 378 son de aplicacin general
a todas las importaciones que se realicen en los pa-
ses miembros de la Comunidad Andina, ya sea que
las mercancas sean originarias y procedentes de los
pases miembros o de terceros pases.
Tribunal Fiscal
RTF. N 07704-A-2005
ACUMULACIN DE
PRETENSIONES
Concepto
Nuestro ordenamiento procesal civil prev la f-
gura de la acumulacin de pretensiones, el cual
Acuerdo Social
39
explica la naturaleza de aquellos procesos llama-
dos complejos en los que se advierte la presencia
de ms de una pretensin, la que se denomina
acumulacin objetiva. El artculo ochenta y siete
del Cdigo Procesal Civil, establece las clases
de acumulacin de pretensiones, vale decir, stas
pueden ser subordinadas, cuando la pretensin
queda sujeta a la eventualidad que la propues-
ta como principal sea desestimada; alternativas,
cuando el demandado elige cul de las pretensio-
nes va a cumplir; y, accesorias, cuando habiendo
varias pretensiones al declararse fundada la prin-
cipal, se amparan tambin las dems.
Cas. N 304-2008 Lima.
Publicado en el DOEP el 01.12.2009
ACUMULACIN OBJETIVA
Concepto
El artculo ochentisiete del Cdigo adjetivo estable-
ce que la acumulacin objetiva originaria, la que se
presenta cuando en el acto postulatorio el accionan-
te exige a otra persona el cumplimiento de ms de
una pretensin, puede ser subordinada, alternativa o
accesoria, siendo subordinada cuando se proponen
ms de dos pretensiones, una de las cuales se la
califca de principal, debiendo el juez pronunciarse
respecto a las otras pretensiones en la eventualidad
de que la principal sea desestimada; ser alternati-
va, cuando no existe subordinacin entre las pre-
tensiones, y ser el demandado quien en el caso de
que ambas sean amparadas, escoger cul de ellas
va a cumplir; y ser accesoria cuando existan varias
pretensiones, una de las cuales tiene la calidad de
principal y en cuanto sta sea amparada o no, las
dems pretensiones corrern igual suerte.
Justicia
Cas. N 244-2001 Cusco
Acumulacin objetiva originaria
Conforme se desprende de los Artculos ochenti-
cinco y ochentisiete del Cdigo Procesal Civil, la
acumulacin objetiva originaria se produce cuando
el actor en la misma demanda ejercita diferentes
pretensiones, que pueden ser subordinadas, alter-
nativas o accesorias; debiendo precisarse que en
el caso de autos resulta de especial importancia la
mencionada en primer lugar, entendindose que
dicha pretensin queda sujeta a la eventualidad de
que la propuesta como principal sea desestimada
() siendo esto as, debe tenerse presente que tra-
tndose de una acumulacin objetiva, el requisito a
que se refere el inciso segundo del Artculo ochen-
ticinco del Cdigo Procesal acotado se encuentra
relacionado al elemento que se ha denominado el
objeto, establecindose que la pretensin subordi-
nada pueda ser contraria a la principal. No obstante
lo anterior, debe tenerse presente que el segundo
elemento mencionado (en relacin a los fundamen-
tos de hecho) debe ser necesariamente el mismo
para la pretensin principal como para la pretensin
acumulada, no importando si se trata de una preten-
sin subordinada, accesoria o alternativa.
Justicia
Cas. N 73-99 Lima
ACUMULACIN DE
PROCESOS
Concepto
Segn lo dispone en forma textual la ltima parte
del primer prrafo del artculo noventa del Cdigo
Procesal Civil, bajo anlisis, El pedido (de acumu-
lacin de procesos) impide la expedicin de senten-
cia hasta que se resuelva en defnitiva la acumula-
cin. () dicha norma cita la palabra sentencia
en forma singular, por lo que debe interpretarse que
el sentido de esta norma es que se encuentra referido
a la sentencia que en el futuro pueda emitirse dentro
del mismo proceso donde fue presentada la solicitud
de acumulacin, establecindose una correcta rela-
cin de causalidad entre ambos. () dicho plantea-
miento guarda estricta coincidencia con el principio
procesal contenido en el artculo stimo del Cdigo
Procesal Civil, pues el juez no puede ir ms all del
petitorio ni fundar sus decisiones en hechos diversos
a los que han sido alegados por las partes.
Sala de Derecho Constitucional y Social de la
Corte Suprema de Justicia
Cas. N 0421-99 Lima
Acumulacin de Procesos
40
ACTIVIDAD
EMPRESARIAL DEL
ESTADO
Concepto
La actividad empresarial del Estado est defnida
por el principio de subsidiaredad. Con l la Cons-
titucin econmica de nuestro ordenamiento ha
defnido cul es el la participacin del Estado en
el proceso econmico, en cuanto agente del mis-
mo. El artculo 60 de nuestra norma fundamen-
tal lo ha establecido en los siguientes trminos:
Slo autorizado por ley expresa, el Estado pue-
de realizar subsidiariamente actividad empresa-
rial, directa o indirecta, por razn de alto inters
pblico o de manifesta conveniencia nacional.
Conforme a esta norma, la actividad empresa-
rial del Estado debe efectuarse slo de manera
subsidiaria, debe ste estar habilitado por Ley
y debe ello fundamentarse en razones de alto
inters pblico o de manifesta conveniencia
nacional. En suma, la realizacin de actividad
empresarial por parte del Estado ha de realizarse
en base a estas tres condiciones concurrentes.
Exp. N 07644-2006-PA/TC
Lima
Gremco Publicidad S.A.
Fines de lucro
La actividad empresarial denota la accin orga-
nizada para la provisin de bienes y servicios,
con fnes de lucro. Este fn de lucro consiste en
el propsito de obtener utilidades cuyo nico des-
tino es la satisfaccin del inters personal del ti-
tular de la actividad empresarial. La presencia del
elemento teleolgico fn de lucro constituye una
caracterstica de sustancial importancia, ya que no
toda actividad organizada de provisin de bienes y
servicios tiene fnes de lucro. Tal es el caso de las
actividades cuyo slo propsito es el cumplimien-
to de fnes sociales de carcter altruista.
Exp. N 07644-2006-PA/TC - Lima
Gremco Publicidad S.A.
ADJUDICACIN

Finalidad
Al respecto y, especfcamente con relacin a los
efectos que se desprenden de la adjudicacin, es
oportuno citar la opinin del tratadista Carlos
Delpiazzo, quien manifesta que dicho acto ge-
nera un derecho subjetivo a favor del adjudicata-
rio, como situacin excluyente para contratar con
la Administracin.
En esta misma lnea, la autora Patricia Raquel
Martnez seala que con la adjudicacin, el ad-
judicatario adquiere el derecho subjetivo de con-
vertirse en contratista de la Administracin en
las condiciones establecidas en los pliegos de la
licitacin; precisando, adicionalmente, que la ju-
risprudencia ha establecido que el acto adminis-
trativo de adjudicacin produce el derecho subje-
tivo del adjudicatario para contratar con el Estado
y el deber jurdico correlativo de la licitante de
contratar con el adjudicatario que se traduce en
el impedimento de contratar el objeto licitado con
cualquier otro que no sea l; el mantenimiento in-
alterable de los pliegos de condiciones; el derecho
del adjudicatario a la indemnizacin de daos y
perjuicios por desistimiento del licitante antes de
la perfeccin del contrato o su rescisin ulterior
por culpa de ste; y la obligacin del adjudicatario
de integrar la garanta de la adjudicacin.
Res. N 210-2008-TC-S4
ADMINISTRACIN DE LA
SOCIEDAD ANNIMA
Directores Gerente Junta General de Ac-
cionistas
ADMINISTRACIN PBLICA
Alcances legales y constitucionales
() el Tribunal Constitucional estima que la ad-
ministracin pblica, a travs de sus tribunales ad-
ministrativos o de sus rganos colegiados, no slo
tiene la facultad de hacer cumplir la Constitucin
dada su fuerza normativa, sino tambin el deber
Actividad Empresarial del Estado
41
constitucional de realizar el control difuso de las
normas que sustentan los actos administrativos y
que son contrarias a la Constitucin o a la inter-
pretacin que de ella haya realizado el Tribunal
Constitucional (artculo VI del Ttulo Preliminar
del Cdigo Procesal Constitucional). Ello se susten-
ta, en primer lugar, en que si bien la Constitucin,
de conformidad con el prrafo segundo del artculo
138., reconoce a los jueces la potestad para reali-
zar el control difuso, de ah no se deriva que dicha
potestad les corresponda nicamente a los jueces, ni
tampoco que el control difuso se realice nicamente
dentro del marco de un proceso judicial.
Una interpretacin positivista y formal en ese sen-
tido no solo supone el desconocimiento de deter-
minados principios de interpretacin constitucional,
como los de unidad de la Constitucin y de con-
cordancia prctica, que ha establecido el Tribunal
Constitucional en tanto que supremo intrprete de
la Constitucin; sino tambin dara lugar a una serie
de contradicciones insolubles en la validez y vigen-
cia de la propia Constitucin. As, por ejemplo, una
interpretacin en ese sentido del artculo 138. de
la Constitucin supondra que el cumplimiento de
la supremaca jurdica de la Constitucin solo tiene
efcacia en los procesos judiciales y no en aquellos
otros procesos o procedimientos de naturaleza dis-
tinta lo cual signifcara convertir a la Constitucin
en una norma legal. Evidentemente, esta forma de
interpretar la disposicin aludida contradice abier-
tamente el artculo 51., el cual seala que La
Constitucin prevalece sobre toda norma legal; la
ley, sobre las dems normas de inferior jerarqua, y
as sucesivamente (...).
Por tanto, el artculo 138. no puede ser objeto
de una interpretacin constitucional restrictiva y
literal; por el contrario, la susodicha disposicin
constitucional debe ser interpretada de conformi-
dad con el principio de unidad de la Constitucin,
considerando el artculo 51. antes sealado, ms
an si ella misma (artculo 38.) impone a todos
y no solo al Poder Judicial el deber de respetar-
la, cumplirla y defenderla. Es coherente con ello el
artculo 102 del Cdigo Tributario, cuando precisa
que [a]l resolver el Tribunal Fiscal deber aplicar
la norma de mayor jerarqua (...); es decir, aquellas
disposiciones de la Constitucin que, en este caso,
se manifestan a travs de los principios constitucio-
nales tributarios y de los derechos fundamentales
que estn relacionados con dichos principios.
En segundo lugar, est de por medio tambin la
efcacia vertical de los derechos fundamentales;
es decir, su efcacia en particular frente a todos
los poderes y rganos del Estado, lo que incluye
a la administracin pblica. Y es que en el marco
del Estado constitucional, el respeto de los dere-
chos fundamentales constituye un imperativo que
el Estado debe garantizar frente a las eventuales
afectaciones que pueden provenir, tanto del propio
Estado efcacia vertical como de los particulares
efcacia horizontal; ms an cuando, a partir del
doble carcter de los derechos fundamentales, su
violacin comporta la afectacin no slo de un de-
recho subjetivo individual dimensin subjetiva,
sino tambin el orden objetivo de valores que la
Constitucin incorpora dimensin objetiva.
Exp. N 3741-2004-AA/TC
Lima
Ramn Hernando Salazar Yarlenque
ADHESIN A LA
APELACIN
Regulacin en el mbito administrativo
La Directiva N 002-1999/TRI-INDECOPI esta-
blece que la adhesin a la apelacin es un instituto
procesal y a la vez un derecho que el ordenamien-
to jurdico procesal concede al justiciable a fn
de garantizar su derecho de defensa. Asimismo,
dispone que la adhesin a la apelacin debe inter-
ponerse siempre que exista y est an vigente, un
recurso de apelacin interpuesto; quien plantea la
adhesin sea la contraparte del apelante; y, que el
que se adhiere no haya obtenido la plena satisfac-
cin en su pretensin o pretensiones.
Tribunal de Defensa y de la Competencia de
INDECOPI
Exp. N 1544-2007/CPC
Adhesin a la Apelacin
42
Finalidad
La fnalidad de la adhesin al recurso de apela-
cin es la consolidacin del derecho de defensa
de todo administrado teniendo en consideracin
la concordancia existente entre las normas admi-
nistrativas que regulan procedimiento seguido
ante el INDECOPI y las disposiciones contenidas
en el Cdigo Procesal Civil.
Tribunal de Defensa y de la Competencia de
INDECOPI
Exp. N 1696-2007/CPC
ADN
No cancelacin de la prueba
La no cancelacin de la prueba de ADN por parte
del demandado, en un proceso como el presente, no
puede ser considerado determinante para establecer
la obligacin de asistir al accionante con una pen-
sin alimenticia, mxime si en la recurrida no se
hace referencia a otros medios de prueba, que pue-
dan hacer presumir razonablemente que el deman-
dado y la madre mantuvieron relaciones sexuales
durante la poca de la concepcin.
Justicia
Cas. N 2854-2006 Junn
Filiacin extramatrimonial
El artculo 402 del Cdigo Civil en su texto ori-
ginal recoga cinco presupuestos para invocar la
fliacin extramatrimonial, mas dicho dispositivo
ha sido modifcado en el transcurso de la presente
causal mediante la dacin de la Ley N 27048 del
seis de enero de mil novecientos noventinueve que
incorpora una nueva causal de ndole probatorio
relativa a la acreditacin del vnculo parental a tra-
vs de la prueba del ADN u otras genticas o cien-
tfcas con igual o mayor grado de certeza, preci-
sando la norma que, ante la negativa de someterse
el presunto padre a dicha prueba luego de haber
sido notifcado bajo apercibimiento por segunda
vez, el juez evaluar tal negativa, las pruebas pre-
sentadas y la conducta del demandado declarando
la paternidad o al hijo como alimentista.
() dicha modifcatoria al artculo sub exmine
no estuvo vigente al momento de interposicin
de la presente demanda por lo que los rganos de
instancia no aplicaron el apercibimiento ya citado,
conforme puede apreciarse de las sentencias de m-
rito; sin embargo, debe anotarse, tal como precis el
Colegiado Superior, que el artculo 413 del Cdigo
Sustantivo anterior a la modifcatoria en mencin-
ya presentaba la posibilidad de invocar como prueba
la pericia del ADN pues aluda a que en un proceso
de fliacin poda admitirse no solo la prueba nega-
tiva de los grupos cientfcos, sino tambin otras
de validez cientfca en cuyo caso era factible la
presentacin por el interesado de la prueba en refe-
rencia; adems es necesario acotar que la realizacin
de este medio de prueba resulta trascendente en los
procesos como el presente, debido a su alto grado de
certeza en la acreditacin de la fliacin.
Justicia
Cas. N 2675-2001 Lima
ADOPCIN
Concepto
Como lo dispone el artculo 128 del Cdigo de los
Nios y Adolescente, la adopcin es una medida
de proteccin al nio y adolescente por la que bajo
la vigilancia del Estado, se establece de manera
irrevocable la relacin paterno-flial entre personas
que no la tienen por naturaleza; adquiriendo de esta
forma el adoptado la calidad de hijo del adoptante,
dejando de pertenecer a su familia consangunea.
Sala de Familia
Exp. N 2110-98
ALBACEA

Obligaciones
El Artculo 778 del Cdigo Civil menciona al al-
bacea como ejecutor testamentario, sin embargo
no conviene equiparar al albacea con un mero eje-
cutor, ni es correcto ceir sus labores a las dispo-
siciones testamentarias propiamente dichas, toda
vez que el cdigo asigna al albacea otras obliga-
ciones, le hayan sido encomendadas o no por el
testador segn se desprende de lo normado en los
Artculos 787 y 794 del referido Cdigo Civil;
ADN
43
Albacea
Entre las obligaciones del albacea prescritas en
el Artculo 787 del Cdigo Civil se encuentra
la de: Administrar los bienes de la herencia que
no hayan sido adjudicados por el testador, hasta
que sean entregados a los herederos o legatarios,
salvo disposicin diversa del testador (Inc.4),
Vender los bienes hereditarios con autorizacin
expresa del testador, o de los herederos, o del
juez, en cuanto sea indispensable para pagar
las deudas de la herencia y los legados (Inc.7)
y Procurar la divisin y particin de la herencia
(Inc. 8), actos que por tratarse de disposicin y
administracin de bienes deben revestir la debida
formalidad jurdica;
Tribunal Registral
Excusin
De otro lado, si bien el albacea tiene obligacio-
nes y funciones que cumplir a favor de la suce-
sin testamentaria; sin embargo la ley tambin
le faculta para excusarse de ejercer el cargo sin
expresin de causa y a renunciar al cargo una vez
aceptado siempre que medie justa causa, segn
se desprende del Artculo 785 del citado Cdigo
Civil, asimismo este cargo tambin puede ser ob-
jeto de remocin, situaciones estas que deben ser
conocidas por el tercero contratante
Tribunal Registral
Rendicin de cuentas
El artculo setecientos noventicuatro del Cdigo
Civil regula la obligacin del albacea de rendir
cuentas, estableciendo lo siguiente: aunque el
testador le hubiera eximido de este deber, dentro
de los sesenta das de terminado el albaceazgo,
el albacea debe presentar a los sucesores un in-
forme escrito de su gestin, y de ser el caso, las
cuentas correspondientes, con los documentos
del caso u ofreciendo otro medio probatorio. Las
cuentas no requieren la observancia de formali-
dad especial en cuanto a su contenido, siempre
que fgure una relacin ordenado de ingresos y
gastos. Tambin cumplir este deber durante el
ejercicio del cargo, con frecuencia no inferior a
seis meses, cuando lo ordene el Juez Civil a pe-
dido de cualquier sucesor. La solicitud se tramita
como proceso no contencioso... :
() la norma acotada contiene dos supuestos di-
ferentes: por un lado el primer prrafo establece la
obligacin del albacea de brindar informe de ges-
tin y de ser el caso de las cuentas correspondien-
tes al terminar el cargo del albacea, lo que implica
la obligacin de informar sobre, su gestin duran-
te todo el tiempo que ejerci el cargo; y por otro
lado el segundo prrafo que prev esta obligacin
durante l ejercicio del cargo, con una frecuencia
no inferior a seis meses, cuando lo ordene el Juez
Civil a pedido de cualquier sucesor;
() el segundo supuesto previsto en la norma
acotada tiene como presupuesto que el albacea se
encuentre en ejercicio del cargo, debiendo ejer-
cerse la obligacin de brindar informe de gestin
con una periodicidad no inferir a seis meses, lo
que supone que este deber se debe cumplir en
adelante, a diferencia de lo que sucede con el su-
puesto previsto en el primer prrafo- de la nor-
ma citada que establece la obligacin de rendir
cuentas por todo el perodo en que se ejerci el
cargo de albacea.
Justicia
Cas. N 1610-2004 Lima
Enajenacin de bienes
A nivel doctrinario, el tema de la enajenacin
de los bienes inmuebles que conforman la masa
hereditaria por parte del albacea, ha sido amplia-
mente debatido, encontrndose posiciones con-
trapuestas;
Que, Cuando el testador ha concedido expre-
samente a los albaceas la facultad de enajenar
bienes de la herencia, con las formalidades y li-
mitaciones que tenga a bien y prescindiendo o
no de los herederos, las lagunas que la concesin
plantee sern cuestin de interpretacin. La con-
cesin habr de ser expresa, y de no ordenarse
lo contrario se entiende sin intervencin de los
44
herederos (Lacruz Berdejo, Jos Luis y otros,
Elementos de Derecho Civil, V, Derecho de Su-
cesiones, pg. 342, Jos Mara Bosch Editor S.A.
- Barcelona, 1993);
() en nuestro ordenamiento legal cabe resaltar
que el Cdigo Civil de 1936 no regulaba la posi-
bilidad de disposicin de los bienes inmuebles por
parte del ejecutor testamentario, sin embargo, el
actual Cdigo Civil establece expresamente, en el
Inc. 7 del Art. 787, como obligacin del albacea la
venta de dichos bienes con la autorizacin expresa
del testador o del juez en cuanto sea indispensable
para pagar las deudas de la herencia y legados;
() el ejercicio de la facultad de vender como los
dems actos que se encargan al albacea no resul-
tan ser ilimitados, pues el albacea debe dar cuen-
ta documentada del albaceazgo inmediatamente
despus de haberlo ejercido, a los herederos o
a los legatarios si slo hubieran stos, aunque
el testador lo exima de esta obligacin. La dar
tambin durante el ejercicio del cargo, cuando lo
ordene el juez, a peticin de la parte interesada,
tal como lo prescribe el artculo 794 del Cdigo
Civil, asimismo, la actuacin del albacea aparece
limitada por las normas que amparan la intangi-
bilidad de la legtima; desprendindose de ello,
que los derechos de los herederos no se encuen-
tran desprotegidos y que en todo caso responder
ante los dems sucesores del causante respecto
de la venta del inmueble;
() no obstante lo expuesto, tambin debe darse
cumplimiento a la segunda condicin establecida
por el dispositivo en cuestin (inc. 7 del artculo
787) es decir, la existencia de una deuda de la
herencia o legado que deber ser cubierta con el
monto de la venta;
() si bien, el Cdigo Civil no regula como deu-
da los gastos del sepelio, nicho y dems que se
requirieran para este fn, sino que estos gastos es-
tn considerados como cargas de la herencia en el
inciso 1 del artculo 869, subyace la interrogante
de cmo tendran que pagarse dichos gastos si no
hubiera dinero bastante para cubrirlos;
() al respecto, como se desprende tanto del Art.
869 as como del Art. 871 del cdigo sustantivo,
tanto las cargas y las deudas de la herencia son
de cargo de la masa hereditaria en la medida que
la misma se encuentra indivisa, es decir, que la
obligacin de pagarlas gravita sobre esta masa
hereditaria de la cual los herederos son propie-
tarios de una cuota ideal, por lo que resulta fcil
entender, que en este caso, si la masa heredita-
ria est integrada por el bien inmueble, la venta
del mismo ha de servir para cubrir dicho gasto,
mxime si el Inc. 787 establece como obligacin
del albacea atender la inhumacin del cadver
del testador o a su incineracin si ste lo hubiera
dispuesto;
Tribunal Registral
ALIMENTOS
Exoneracin de alimentos
En el caso de autos, se denuncia la interpreta-
cin errada del artculo cuatrocientos ochentitres
del Cdigo Civil, la misma que prescribe que:
El obligado a prestar alimentos puede pedir
que se le exonere si disminuyen sus ingresos,
de modo que no pueda atenderla sin poner
en peligro su propia subsistencia, o si ha des-
aparecido en el alimentista el estado de nece-
sidad. () Sin embargo, si subsiste el estado
de necesidad por causas de incapacidad fsica
o mental debidamente comprobadas e el ali-
mentista est siguiendo una profesin u ofcio
exitosamente, puede pedir que la obligacin
contine vigente; () Que, los alimentos pue-
den ser defnidos como () el deber impuesto
jurdicamente a una persona de asegurar la
subsistencia de otra persona () (Louis Jose-
rand; citado por Benjamn Aguilar Llanos; Insti-
tuto Jurdico de los Alimentos: ndice Analtico;
Editorial Cuzco; Lima Per; p. 18); asimismo,
son condiciones para ejercer el derecho a pedir
los alimentos la existencia de un estado de ne-
cesidad de quien los pide, la posibilidad econ-
mica de quien debe prestarlos y la existencia de
una norma legal que establezca dicha obligacin
Alimentos
45
(Op. Cit., p. 29); () Que, el derecho de los ali-
mentos posee, entre otras caractersticas, el de ser
irrenunciable e imprescriptibles, por ende, si el
juez constata la existencia de las tres condiciones
antes mencionadas debe establecer la obligacin
alimentaria a cargo del deudor alimentario; sin
embargo, dada la naturaleza del derecho alimen-
tario ste se encuentra sujeto a las variaciones
que podran ocurrir en el tiempo respecto al es-
tado de necesidad de los benefciados o a las po-
sibilidades del obligado, es por ello que la ley au-
toriza a solicitar la modifcacin (reduccin) o la
exoneracin de la pensin alimenticia, tal como
lo dispone el artculo cuatrocientos ochentidos y
cuatrocientos ochentitres del Cdigo Civil. ()
Que, es as que, como lo seala el jurista nacio-
nal Hctor Cornejo Chvez y, de manera similar,
el tambin jurista Benjamn Aguilar Llanos es un
principio universalmente aceptado que no existe
cosa juzgada en materia de la fjacin de pensio-
nes alimentarias, en ese sentido si se reducen las
posibilidades de uno de los obligados y subsis-
ten las necesidades del alimentista, el Juez de la
causa est plenamente facultado a establecer o
aumentar la obligacin a cargo del obligado o de
exonerar al acreedor alimentista. (Considerandos
7, 8, 9 y 10)
Cas. N 742-2008 Moquegua
Concepto
Tanto la doctrina sobre la materia como la actual
jurisprudencia han coincidido en defnir al dere-
cho de alimentos como la facultad jurdica que
tiene una persona, denominada acreedor alimen-
tista, para exigir a otra, esto es, al deudor alimen-
tario, lo necesario para vivir como consecuencia
del parentesco consanguneo, del matrimonio,
del divorcio y, en determinados casos, del con-
cubinato. Por consiguiente, los alimentos supone
proporcionar la asistencia debida para el adecua-
do sustento de una o varias personas por dispo-
sicin imperativa de la ley, de lo que se sigue
que ese derecho de recibir alimentos proviene de
la ley y no de causas contractuales, por lo que
la persona que reclama et pago de los alimen-
tos, por su propio derecho o en representacin
de menores o incapacitados, slo debe acreditar
que es el titular del derecho, para que su accin
alimentara prospere, ello, en consideracin al
vnculo de solidaridad que debe existir en todos
los miembros de una familia;
Corte Suprema de Justicia de la Repblica
Sala Civil Transitoria
Cas. N 870-06
Puno
Obligacin alimentaria
La obligacin alimentara tiene su origen en un
deber tico, el cual fue acogido con posteriori-
dad por el derecho, al punto de haberse elevado
hoy en da, segn la doctrina mas avanzada, a la
categora de inters social y orden pblico, por
lo que esa obligacin jurdica, al no cumplirse,
tendr una sancin que ser la condena al pago
de una pensin alimenticia fjada por el Juzgador.
Precisamente, esa idea de fjar el monto de esta
obligacin alimentara debe comprenderse en re-
lacin al estado de necesidad del acreedor y a
las posibilidades reales del deudor para cumplir-
la, pero, adems, debe tomarse en consideracin
el entorno social en que stos se desenvuelven,
sus costumbres y dems particularidades que
representa la familia a la que pertenecen, pues
los alimentos no slo abarcan el poder cubrir las
necesidades vitales o precarias del alimentista,
sino el solventarle una vida decorosa, sin lujos,
pero sufciente para desenvolverse en un status
adecuado;
Cas. N 870-06
Puno
Carcter de orden pblico
Ese carcter de orden pblico al que se le asigna
a los alimentos, habra de ser recogido por el le-
gislador patrio a travs del artculo cuatrocientos
ochenta y siete del Cdigo Civil, al considerar al
derecho a recibir alimentos como irrenunciable,
intransmisible, intransigible e incompensable,
precisamente para proteger a los alimentistas y no
Alimentos
46
permitir que con base a convenios, puedan aceptar
o recibir del alimentante, condiciones inferiores a
las mnimas contenidas en la legislacin como un
derecho adquirido, o aceptar no recibir los alimen-
tos que les corresponden. De esta forma, la obliga-
cin alimentara nace como un derecho protegido,
incluso en contra de la voluntad del propio titular,
ya que nace por la necesidad que tiene el acreedor
alimentista para subvenir a sus necesidades ms
elementales para su subsistencia;
CAS 870-06
PUNO
Tratamiento constitucional
La Carta de Derechos de la Constitucin Poltica
del Estado, por su parte, establece el derecho a
la vida como principio fundamental del ser hu-
mano. A la Luz de este derecho constitucional,
se manifesta la obligacin de todo progenitor de
proveer alimento a sus hijos (menores y mayores
incluso) y reconociendo que los cimientos de tal
obligacin se fundamentan en principios univer-
salmente reconocidos de solidaridad humana,
generados por el derecho natural de la vida e im-
perativos de los vnculos familiares;
Cas N 870-06
Puno
Alimentos a menores de edad
Respecto a los menores de edad, resulta por dems
evidente que, esta obligacin de alimentar deviene
en parte esencial del principio de conservacin a
tal punto que se ha constituido, segn lo manifes-
tado, en piedra angular del derecho constitucional
a la vida. Por lo que, siendo un derecho de tan alto
inters pblico, el Estado, como no poda ser de
otra manera, ha legislado de manera amplia a fn
de velar por su cumplimiento; consecuentemente,
de lo que estamos hablando no es en estricto de una
obligacin alimenticia independiente o autnoma,
sino que sta se encuentra incorporada al conjunto
ms amplio de deberes y derechos que representa
la patria potestad entre los cuales se encuentra el
deber de convivir con los hijos, alimentantes en su
mesa, educarlos, guiarlos y representarlos. Resulta
entonces que este deber de alimentacin, que nace
de la patria potestad, no depende en estricto de un
estado de necesidad del hijo, pues ste incluso po-
dra tener bienes sufcientes para su sostenimiento
y an as tener derecho a ser alimentado por sus
padres, sino que se basa en el hecho mismo de la
generacin;
() por tanto, respecto de los hijos menores de
edad no deben originarse problemas en cuanto
que el deber de los padres de alimentarlos forma
parte del contenido de la patria potestad y por
tener su fundamento en el hecho de la fliacin,
los hijos gozan de su derecho por, su condicin
de tal. Se trata pues, de un derecho incondicio-
nal, no sometido a ninguna exigencia distinta al
hecho de la fliacin;
Cas N 870-06
Puno
Alimentos a mayores de edad
La situacin, sin embargo, vara cuando los hijos
son mayores de edad, ya que cesa la obligacin
derivada de la patria potestad impuesta a los
padres. Sin embargo, la llegada de la emancipa-
cin, no signifca que el hijo pierda su derecho
a ver cubiertas sus necesidades por parte de sus
padres; sino que la mayora de edad implica el
cambio de concepto por el que se tiene de dere-
cho de alimentos, ya que a partir de ese momento
su derecho nacer de la obligacin legal de ali-
mentos entre parientes, permaneciendo hasta que
tengan capacidad para proveer sus necesidades
o alcancen lo que se ha denominado mayora
econmica. Mayora econmica que conforme
a la situacin social presente ha ido alargndose
progresivamente, por distintas razones
(continuacin en la formacin mas all de la ma-
yora de edad, difcultad de acceso al mercado
laboral, etc.), prolongndose, consecuentemente,
su manutencin por parte de los padres, circuns-
Alimentos
47
tancia, sta, que justifca una comprensin ac-
tualizada del denominado estado de necesidad
a que hace referencia el artculo cuatrocientos
ochentitrs del Cdigo Civil a fn de entender la
correcta interpretacin del referido numeral sus-
tantivo;
() Resulta a todas luces evidente que nuestro
legislador en materia de derecho de alimentos ha
procurado adherirse a corrientes doctrinarias ms
avanzadas que han buscado entender los precep-
tos normativos, en comunin con el propsito so-
cial que las inspira, sin que por ello tengan que
desvincularse del problema humano que trasunta
nuestra sociedad ni empequeecerse frente a las
realidades de la vida que la sociedad misma ha
proyectado sobre ellas, pues se tornara ilusorio
y se perdera en el vaco el deseo de justicia que
las han generado;
Cas N 870-06
Puno
Tratamiento legal
El numeral cuatrocientos ochentitrs del Cdigo
Civil establece: El obligado a prestar alimentos
puede pedir que se le exonere si disminuyen sus
ingresos, de modo que no pueda atenderla sin
poner en peligro su propia subsistencia, o si ha
desaparecido en el alimentista el estado de nece-
sidad. Tratndose de hijos menores, a quienes el
padre o la madre estuviese pasando una pensin
alimenticia por resolucin judicial, esta deja de
regir al llegar aqullos a la mayora de edad. Sin
embargo, si subsiste el estado de necesidad por
causas de incapacidad fsica o mental debidamen-
te comprobadas o el alimentista est siguiendo
una profesin u ofcio exitosamente, puede pedir
que la obligacin contine vigente.;
() de primera impresin, la ltima parte del
referido numeral nos hace recordar que el paren-
tesco no origina por si slo el derecho de alimen-
tos de mayores de edad, salvo en los casos de
los menores ya visto, sino que es imprescindible
que la persona que reclama los alimentos se en-
cuentre en un estado de necesidad que requiera
la asistencia de los familiares ms prximos. El
propio Cdigo Civil limita en este punto bajo tres
supuestos las causas que pueden originar el esta-
do de necesidad: por incapacidad fsica o Incapa-
cidad mental, ambas debidamente comprobadas
o que el alimentista se encuentre siguiendo una
profesin u ofcio exitosamente. Respecto a los
dos primeros supuestos, parece no existir mayor
inconveniente en entender sus alcances puesto
que en ambos casos se requerir de la especia-
lizacin mdica respectiva a fn de delimitar sus
alcances (lo que no es propsito adems de la
presente resolucin); el problema, sin embargo
surge al tratar de entender los alcances del ltimo
presupuesto;
() En efecto, el tercer presupuesto antes sea-
lado, hace referencia expresa, para efectos que la
obligacin alimenticia siga vigente: que el ali-
mentista se encuentre siguiendo una profesin u
ofcio exitosamente; que al respecto, y sin que
se requiera mayor esfuerzo para encontrar su sig-
nifcado, dicho supuesto sugiere que el alimen-
tista se encuentre estudiando con xito alguna
profesin u ofcio;
() asimismo, ms all de los trminos grama-
ticales y de los alcances o signifcados que pu-
diramos encontrar en los vocablos; profesin
u ofcio, es conveniente aclarar que lo que el
legislador ha querido dejar en claro es que sean
estudios superiores llevados a cabo en Universi-
dades o Institutos Superiores, o sean estudios tc-
nicos de mando medio (y ello resulta as puesto
que no todos contamos con las mismas ventajas
econmicas ni el mismo apoyo familiar o de ho-
gar para proseguir un estudio), lo importante es
seguir estudiando con xito;
() por consiguiente, para que la exoneracin
del pago de los alimentos tenga xito para el ali-
mentante ser necesario que se presente la falta
de necesidad del acreedor alimentista, cuando se
haya acreditado fehacientemente que adquiri
Alimentos
48
bienes sufcientes o cuando se encuentre desarro-
llando alguna labor que se pueda considerar que
torna innecesaria la pensin, y en el entendido
que aquella situacin de necesidad descrita debe
tener su contrapartida en un estado de sufcien-
cia del alimentante, pues no se explicara de otra
manera como podra exigrsele el pago de dicha
obligacin sin tener aqul los medios econmicos
sufcientes para cubrir tal necesidad; confgurn-
dose estos dos presupuestos (estado de necesidad
de la alimentista y posibilidad econmica de los
progenitores alimentantes) junto al parentesco,
para que nazca el derecho de alimentos;
() no obstante lo expuesto, se debe sealar que
el estado de necesidad a que hace referencia el
referido artculo cuatrocientos ochentitrs del
Cdigo Sustantivo, en cuanto elemento fctico,
aparece como una cuestin de hecho sometida a
la discrecionalidad del Juzgador que en su pru-
dente razonar, deber examinar conforme al caso
en concreto al tratarse de un concepto jurdico
indeterminado;
() Al respecto, el artculo cuatrocientos quince
del Cdigo Sustantivo seala en su primera par-
te: Fuera de los casos del artculo cuatrocientos
dos, el hijo extramatrimonial slo puede recla-
mar del que ha tenido relaciones sexuales con
la madre durante la poca de la concepcin una
pensin alimenticia hasta la edad de dieciocho
aos. La pensin contina vigente si el hijo, lle-
gado a la mayora de edad, no puede proveer a
su subsistencia por incapacidad fsica o mental.
El demandado podr solicitar la aplicacin de la
prueba gentica u otra de validez cientfca con
igual o mayor grado de certeza. Si stas dieran
resultado negativo, quedar exento de lo dispues-
to en este artculo
() De lo expuesto en los considerandos prece-
dentes, no resulta prudente ni razonable que, por
tratarse de hijo o hija alimentista, deba el recu-
rrente ser exonerado del pago que por alimen-
tos le corresponde, y ello en principio, porque
conforme a lo anotado, debe primar el estado
de necesidad que no debe ser entendida como
una condicin o requisito exclusivo de los hijos
habidos dentro del matrimonio o que hayan sido
reconocidos, sino que, adems, debe ser una con-
dicin que alcance a los hijos alimentistas, an en
su mayora de edad, tanto ms, si se encuentran
llevando estudios superiores de manera exitosa,
como en el caso de autos, segn se demuestra
de los medios probatorios aportados al caso sub
materia; en segundo lugar, conforme a la doc-
trina mas avanzada sobre derecho de familia,
resulta evidente que los denominados hijos(as)
alimentistas deben tener las mismas caracters-
ticas, condiciones, obligaciones y derechos que
los hijos nacidos dentro del matrimonio, criterio
que por lo dems se corresponde con el derecho
irrenunciable de todo Estado de velar siempre
por que la obligacin alimentara resulte siempre
equitativa e igualitaria, y que subsista y man-
tenga su vigencia en los hijos reconocidos o no,
menores de edad o no, preceptos que, asimismo,
se corresponden con un Estado de Derecho jus-
to, solidario y realista. Por ltimo, se advierte
que el recurrente no acredita, dentro del pre-
sente proceso de alimentos que haya solicitado
una prueba gentica u otra de validez cientfca
que demuestre encontrarse exonerado de la obli-
gacin alimentara, conforme a la exigencia de
lo dispuesto en el artculo cuatrocientos quince
del Cdigo Civil citado, conducta procesal que
conlleva a inferir el reconocimiento implcito al
menos aparente que pudiera ser su hijo porque
la nica forma de liberarse de su obligacin es
demostrar mediante esa prueba cientfca tal cali-
dad, lo que no sucede al contrario con el peticio-
nante (su conducta procesal pues la ley en este
caso le favorece en la conversin de la carga de
la prueba conforme a la ltima parte del artculo
precitado del Cdigo Civil; () por ltimo de los
argumentos de la causal por inaplicacin de una
norma de derecho material, se extrae que ellos
estn referidos a cuestionar el material probatorio
evaluado por las instancias de mrito y a pre-
tender el reexamen de los mismos, situacin que
no es propsito del recurso de casacin a tenor
de lo dispuesto en el artculo trescientos ochen-
Alimentos
49
ticuatro del Cdigo Procesal Civil, tanto ms, si
a fn de estimar la demanda del actor el Superior
Colegiado hizo uso de una apreciacin lgica y
razonada de la prueba aportada en su conjunto,
sobre la base de lo dispuesto en el artculo ciento
noventisiete del Cdigo Civil; por consiguiente,
no se advierte la inaplicacin de la norma ma-
terial denunciada; () Por las consideraciones
precedentemente expuestas y no verifcndose
las causales referidas a la interpretacin errnea
del artculo cuatrocientos ochentitrs del Cdigo
Civil ni la inaplicacin del artculo sexto, tercer
prrafo de la Constitucin Poltica del Estado,
contempladas en los incisos primero y
segundo del artculo trescientos ochentisis del
Cdigo Procesal Civil; de conformidad con lo
dispuesto en el artculo trescientos noventisiete
del Cdigo Procesal Civil.
Cas. N 870-06
Puno
ALMACENES
GENERALES DE DEPSITO

Concepto
Los almacenes aduaneros son locales abiertos o
cerrados destinados a la colocacin temporal de
las mercancas mientras se gestiona su despacho,
cuya administracin puede estar a cargo de la
autoridad aduanera, de otras dependencias pbli-
cas o privadas, entendindose como tales a los
terminales de almacenamiento y a los depsitos
aduaneros autorizados.
Exp. N 5675-2007-PA/TC
Responsabilidad
La resolucin de vista ha determinado con suma
claridad que en el caso de autos no existe fuerza
mayor que exima de responsabilidad a la empre-
sa Ransa Comercial Sociedad Annima, pues no
existi impedimento alguno por acto de terceros
o atribuibles a la autoridad para que la citada co-
demandada pudiera cumplir a cabalidad con su
obligacin de depositaria respecto de la mercade-
ra importada por la demandante (dos contenedo-
res conteniendo ajos frescos), que asumi volun-
tariamente de conformidad con lo previsto por el
artculo 1814 del Cdigo Civil, pues el depsito
es un contrato de prestacin de servicios donde
la prestacin esencial constituye la custodia del
bien entregado y su devolucin cuando lo solicite
el depositante; siendo responsable por los daos
y prdidas de las mercancas ingresadas a los re-
cintos a su cargo, como lo establece el artculo
43, primer prrafo, del Decreto Legislativo 809
-Ley General de Aduanas-, no advirtindose que
se encuentre incursa en ninguno de los casos de
falta de responsabilidad previsto en los incisos a,
b, c y d, de la norma citada. Ms an, al aceptar
la custodia de los contenedores en depsito saba
que la mercadera estaba constituida por un pro-
ducto perecible como son los ajos frescos, impor-
tados de la Repblica China, incumpliendo con
su deber de cuidado al dejar que los bulbos de
los ajos germinaran en un porcentaje de cuarenta
punto seis por ciento como se aprecia del certif-
cado de anlisis expedido por Cerper que obra a
fojas treintisiete de autos, lo que fnalmente trajo
como consecuencia que el producto deje de ser
apto para el consumo humano.
Justicia
AMBIENTE
Constitucin ecolgica
AMICUS CURIAE
Concepto
La jurisprudencia de este Colegiado ha ido re-
conociendo progresivamente la intervencin en
el proceso de inconstitucionalidad de algunos
sujetos procesales atpicos que, sin equipararse a
las partes procesales en sus derechos y deberes,
asumen un mbito razonable de participacin en
el mismo. Ello es consecuencia lgica de una
concepcin de la Constitucin como proceso p-
blico, que convierte a la misma en una norma
que no se desvincula de la realidad y, al mismo
Amicus Curiae
50
tiempo, pretende ser una norma de consenso, en
la cual deben verse refejadas las distintas posi-
ciones plurales. La Constitucin de esta manera
se abre tambin a una pluralidad de intrpretes
constitucionales y de partcipes en el proceso
de inconstitucionalidad.
El Derecho Procesal Constitucional entendi-
do como Derecho constitucional concretizado.
opera en benefcio de la interpretacin de la
Constitucin en cada uno de los procesos consti-
tucionales que el juez y el Tribunal Constitucio-
nal conocen con motivo de responder a una con-
creta controversia constitucional planteada. ()
esta concretizacin de la Constitucin en cada
controversia constitucional, impone correlativa-
mente que la hermenutica de la norma procesal
constitucional deba efectuarse conforme a una
interpretacin especfcamente constitucional de
las normas procesales constitucionales, una in-
terpretacin del Cdigo Procesal Constitucional
desde la Constitucin. Se trata, en defnitiva, de
una interpretacin teleolgica de la norma pro-
cesal constitucional orientada a la concretizacin
y optimizacin de los mencionados principios
constitucionales materiales (RRTC 0025 y
0026-2005-AI/TC, FJ 15).
Refejo de esta concepcin de la Constitucin
y de su Derecho Procesal Constitucional es el
hecho de que el Tribunal Constitucional haya
reconocido a partir de su autonoma procesal
(va reglamentaria o va jurisprudencia) fguras
procesales como el amicus curiae y el partcipe.
El primero tiene relevancia por sus aportes tc-
nicos o cientfcos sobre determinadas materias
relacionadas con la controversia en un proceso
constitucional; el segundo aporta ms bien una
tesis interpretativa propia de la Constitucin y de
la ley objeto de control. No es pues un inters
subjetivo el que los fundamenta, sino ms bien
un inters objetivo que es, en el primer caso, pro-
veer de elementos tcnicos o cientfcos para la
mejor resolucin de una controversia constitucio-
nal, y en el segundo proponer un punto de vista
interpretativo que enriquezca la interpretacin
constitucional.
La intervencin de estos sujetos procesales atpicos
no es privativa del proceso de control abstracto de
constitucionalidad, sino tambin de los dems pro-
cesos constitucionales. Si bien cualquier persona o
institucin puede solicitar, a travs de estas fguras
procesales, su intervencin en un proceso consti-
tucional, es nicamente al Tribunal Constitucional
a quien le corresponde determinar la pertinencia y
necesidad de tales solicitudes, pudiendo inclusive
en algunos casos, solicitarlos de ofcio. En el caso
especfco del amicus curiae, el artculo 13-A del
Reglamento Normativo del Tribunal Constitucional
establece: [e]l Pleno o las Salas pueden solicitar
los informes que estimen necesarios a los rganos
de Gobierno y de la Administracin y requerir
respuesta oportuna de ellos, de acuerdo al artculo
119 del Cdigo Procesal Constitucional; as como
solicitar informacin del (los) amicus curiae (amici
curiarum), si fuera el caso, que permita esclarecer
aspectos especializados que puedan surgir del estu-
dio de los actuados.
Exp. N 0009-2008-PI/TC
Lima
Colegio de Arquitectos del Per
La intervencin del amicus curiae en procesos
de inconstitucionalidad
La posibilidad de permitir la intervencin en el
proceso constitucional de personas o entidades
especializadas que puedan coadyuvar en la reso-
lucin de la causa, ha sido prevista en el artculo
13-A del Reglamento Normativo del Tribunal
Constitucional, aprobado mediante Resolucin
Administrativa N. 095-2004-P-TC. Dicho pre-
cepto establece:
Artculo 13-A.- El Pleno o las Salas pueden
solicitar los informes que estimen necesarios
a los rganos de Gobierno y de la Admi-
nistracin y requerir respuesta oportuna de
ellos, de acuerdo al artculo 119 del Cdigo
Procesal Constitucional; as como solicitar
informacin del (los) amicus curiae (amici
curiarum), si fuera el caso, que permita es-
clarecer aspectos especializados que puedan
surgir del estudio de los actuados.
Amicus curiae
51
Tal como se aprecia del tenor de la disposicin,
el apersonamiento al proceso de personas o en-
tidades en calidad de amicus curiae, se encuen-
tra sujeto a la previa solicitud realizada por este
Colegiado, lo que no ha sucedido en el presente
caso. No obstante, considerando las tareas que el
Constituyente ha reservado a la Defensora del
Pueblo (artculo 162 de la Constitucin), este
Colegiado entiende prudente atender las con-
sideraciones planteadas por el referido rgano
constitucional.
Res. N 0020-2005-PI/TC y 0021-2005-PI/TC
(acumulados), fundamentos 10 y 11
Caso Hoja de coca
AMPARO
Proceso de Amparo
AMPARO CONTRA
AMPARO
Proceso de Amparo
Criterios de procedencia
Los siguientes son los criterios de procedencia
de una demanda de amparo contra amparo, con-
siderados por el Tribunal Constitucional: a) slo
proceder en aquellos supuestos en que la viola-
cin al debido proceso resulte manifestamente
evidente; en este caso la carga de la prueba se
convierte en una necesaria obligacin del actor,
ya que debe demostrar fehacientemente la in-
constitucionalidad que afrma; b) slo procede-
r cuando dentro de la accin de amparo que se
cuestiona, se hayan agotado la totalidad de los
recursos que le franquea la ley al justiciable,
necesarios como para que la violacin a algn
derecho constitucional pueda ser evitada, y no
obstante ello, el juzgador constitucional hiciese
caso omiso de los mismos, lo que se condice
con lo dispuesto por el artculo 10 de la Ley
N. 25398, Complementaria de la Ley de Hbeas
Corpus y Amparo; c) slo debe centrarse en as-
pectos estrictamente formales del debido proceso,
excluyendo toda posibilidad de anlisis sobre el
fondo controvertido en el proceso constitucional
cuestionado; d) slo proceder contra sentencias
constitucionales defnitivas, siempre que aquellas
no tengan carcter favorable a la parte actora, ya
que de lo contrario se contravendra el principio
de la inmutabilidad de la cosa juzgada; y, e) slo
proceder cuando se trate de resoluciones emiti-
das en procesos constitucionales provenientes del
Poder Judicial, y no del Tribunal Constitucional,
toda vez que ste es el Intrprete Supremo de la
Constitucin y se pronuncia sobre los procesos
constitucionales de defensa de derechos amena-
zados o vulnerados, por lo que no es posible que
sus resoluciones sean inconstitucionales.
Ministerio de Agricultura
ANALOGA

Concepto
() Llambas ensea que la analoga constitu-
ye un procedimiento interpretativo al que se re-
curre cuando en el ordenamiento jurdico no se
halla una norma aplicable al caso [LLAMBAS,
Jorge Joaqun. Tratado de Derecho Civil. Parte
General. Tomo I. Editorial Perrot, 1995, p. 115]
() Empero, la analoga no puede ser empleada
mecnicamente o de manera indiscriminada o
cualquier situacin carente de regulacin en su
norma especfca. Geny advierte que lo esencial
para el funcionamiento de la analoga consiste en
que el caso no normado sea semejante sustancial-
mente al previsto por la norma, es decir, que uno
y otro tengan uno o ms elementos comunes y
los dems distintos, con tal que las divergencias
no sean sino accidentales [F, Geny. Citado por
LLAMBAS, Jorge Joaqun. dem.]
Tribunal Registral
ANATOCISMO
Intereses ocultos
En el caso sub materia, se ha establecido como
cuestin fctica que la clusula dcima del contrato
de locacin de servicios asistenciales y hospitaliza-
Anatocismo
52
cin contiene una penalidad que se aade al capital
el uno por ciento por cada da de retraso; por con-
siguiente, el citado pacto de la clusula penal con-
tiene ocultamente una capitalizacin de intereses o
anatocismo, que expresamente est prohibida por la
norma de carcter imperativa prevista en el artculo
mil doscientos cuarentinueve del Cdigo Civil, nor-
ma que resulta de aplicacin al presente caso. ()
asimismo, la capitalizacin de intereses oculta bajo
un pacto de clusula penal, constituye una excesiva
onerosidad en la prestacin que expresamente se en-
cuentra sancionado en el artculo mil cuatrocientos
cuarenta del Cdigo Civil () el criterio sealado
en el octavo considerando tiene como antecedente
al derecho romano en el cual la penalidad perda su
efcacia cuando las partes haban querido eludir un
pacto indebido de acumulacin de intereses: Carlos
Crdenas Quirs Estudios de Derecho Privado,
Ediciones Jurdicas, pgina trescientos cincuentiu-
no, Edicin mil novecientos ochenticuatro; en re-
fexiones sobre la mutabilidad o inmutabilidad de la
pena obligacional.
Cas. N 3031-99 Lima
Capitalizacin de intereses impuestos por enti-
dades fnancieras
Al respecto el artculo 1249 precitado seala
expresamente que no se puede pactar la capita-
lizacin de intereses al momento de contraerse
la obligacin, salvo que se trate de cuentas mer-
cantiles, bancarias o similares. () conforme a
la doctrina y al recto sentido de la ley, el artculo
1249 no se refere, salvo el caso de la cuenta
bancaria, a las operaciones crediticias que se
realizan en el sector fnanciero entendindose
por tal a los bancos, fnancieras, mutuales y en
general a las instituciones que autorizadas por
la Superintendencia de Banca y Seguros, cap-
tan dinero del pblico para colocarlo a terceros;
consecuentemente la norma como regla general
prohbe pactar la capitalizacin de intereses al
momento de contraerse la obligacin, autori-
zando igualmente por excepcin dicha capitali-
zacin de intereses en los contratos de cuenta
corriente (mercantiles o bancarios) o similares,
entendindose por este ltimo trmino a las
cuentas corrientes abiertas en fnancieras y otras
personas jurdicas debidamente autorizadas que
operan en el sistema fnanciero. () Que, al
respecto, Carlos Crdenas Quirs seala que el
Cdigo Civil proscribe, en principio, el pacto de
capitalizacin anticipada de intereses, si bien lo
autoriza, excepcionalmente, en los casos de las
cuentas mercantiles, bancarias y similares, se-
gn resulta de su artculo 1249. El artculo, que
constituye una norma de orden pblico, alude a
un contrato de cuenta corriente mercantil regu-
lado por el Cdigo de Comercio, y al contrato
de cuenta corriente bancaria, regulado en el mis-
mo Cdigo y en la Ley General de Instituciones
Bancarias, Financieras y de Seguros - aprobada
por Decreto Legislativo. Debe dejarse constan-
cia de que la expresin similares empleada
en el artculo 1249 alude a cuentas corrientes
abiertas en fnancieras y otras personas jurdicas
debidamente autorizadas que operan en el sis-
tema fnanciero. Tratado de las Obligaciones.
Biblioteca para leer el Cdigo Civil, Volumen
XVI, segunda parte - tomo VI, autores Felipe
Osterling Parodi y Mario Castillo Freyre; Ponti-
fcia Universidad Catlica del Per, Fondo Edi-
torial mil novecientos noventisis, pgina dos-
cientos sesentiuno- doscientos sesentids.
Justicia
NIMO DE LUCRO
Fines de lucro
ANOTACIN PREVENTIVA
Tratamiento registral
Se sostiene que la anotacin preventiva constitu-
ye una de las instituciones registrales ms impre-
cisas e incoherentes de todas las legisladas en el
derecho registral, ya que sus orgenes, fnalida-
des y efectos son tan dispares entre las diversas
variedades de anotaciones que sus caractersticas
comunes quedan oscurecidas e impiden todo tra-
tamiento y defnicin unitaria.
nimo de Lucro
53
Segn Manzano Solano (...) La anotacin pre-
ventiva en efecto es un instrumento registral
efciente para asegurar y reforzar las posibi-
lidades de ejecucin de un fallo judicial (mi-
sin histrica del antiguo pignus judiciales
o hipoteca judicial), para garantizar derechos
reales ya existentes, pero que todava no pue-
den ser inscritos (...), o para asegurar el puesto
registral a aquellos ttulos que, por adolecer de
algn defecto susceptible de ser corregido o
subsanado, no pueden de momento, ser objeto
de registracin defnitiva.
El art. 64 del Reglamento General de los Registros
Pblicos, establece una defnicin: las anotaciones
preventivas son asientos provisionales y transito-
rios que tienen por fnalidad reservar la prioridad
y advertir la existencia de una eventual causa de
modifcacin del acto o derecho inscrito.
Sin embargo, la defnicin reglamentaria seala
las caractersticas bsicas de las anotaciones pre-
ventivas, pero no por ello son las nicas, las ca-
ractersticas adicionales estn sealadas en la re-
gulacin normativa propia de cada una de ellas.
Del anlisis del artculo 68 del Reglamento Ge-
neral de los Registros Pblicos, se tiene que la
anotacin preventiva por su naturaleza, otorgar,
una vez inscrito el derecho, que surtan los efectos
de sta desde la fecha del asiento de presenta-
cin de la anotacin preventiva. Por el contrario,
quien no anota preventivamente no se encuentra
benefciado por esta garanta.
Respecto a la cancelacin de las anotaciones pre-
ventivas se tiene que estas se efectuarn de dife-
rente manera segn la normativa que la regula.
En esa lnea el artculo 92 del RGRP establece
que las anotaciones preventivas se extinguen:
Por cancelacin,
Por caducidad o
Por conversin en inscripcin.
Tribunal Registral
Finalidad
Las anotaciones preventivas son asientos provi-
sionales y transitorios que tienen por fnalidad
reservar la prioridad y advertir la existencia de
una eventual causa de modifcacin del acto o
derecho inscrito, siendo susceptibles de anota-
cin preventiva, las demandas y dems medidas
cautelares, as como las resoluciones judiciales
que no den mrito a una inscripcin defnitiva,
estando tambin permitidas las dems anotacio-
nes preventivas cuando as lo autorice una dispo-
sicin vigente, de conformidad con los Artculos
64 y 65 del Reglamento General de los Regis-
tros Pblicos.
Tribunal Registral
Naturaleza jurdica
La naturaleza jurdica de la anotacin preventiva,
es en esencia, la de una inscripcin registral de
carcter temporal que se efecta para asegurar
y cautelar en los Registros Pblicos el cumpli-
miento de los fallos judiciales o la efcacia de
cualquier derecho real que no puede ser inscrito
en forma defnitiva y a la vez cumple la funcin
de enervar la efcacia de la fe pblica registral en
favor de los titulares de situaciones jurdicas an
no consolidadas, reservando durante su vigencia,
la prioridad del ttulo, ya que los efectos de la
inscripcin se retrotraen a la fecha de la anota-
cin preventiva.
Tribunal Registral
Carcter
Las anotaciones preventivas tienen un carcter
provisorio y excepcional y responden a un cri-
terio de numerus clausus de acuerdo a los casos
expresamente previstos en el nuevo Reglamento
General de los Registros Pblicos, siendo que de
conformidad con el Artculo 66, se ha estable-
cido que no procede la extensin de anotaciones
preventivas que se originen en la existencia de
defectos u obstculos subsanables ni en la falta
de inscripcin del derecho de donde emanan.
Anotacin Preventiva
54
En la legislacin comparada, y concretamente, en
la espaola Antonio Manzano Solano [MANZANO
SOLANO, Antonio. Derecho Registral Inmobilia-
rio.Volumen II. Madrid, 1994, pgs. 793 y 794].
seala, citando a Roca Sastre, que el fundamento de
las anotaciones preventivas est conectada con el fn
ltimo del Registro de la Propiedad; la seguridad del
trfco jurdico inmobiliario, que, indudablemente,
est mejor salvaguardado permitiendo el acceso a la
publicidad registral, aunque slo sea provisional, de
las situaciones jurdicas en formacin y, citando a
Campuzano, seala que las anotaciones preventivas
tienen las siguientes notas o caracteres comunes: la
temporalidad, eventualidad y medialidad.
Tribunal Registral
Clases
Existen diferentes clases de anotaciones preven-
tivas reconocidas en el artculo 65 del mismo
Reglamento:
a) Las demandas y dems medidas cautelares:
Se anotan para guardar la prioridad de la sen-
tencia que se producir en el proceso.
b) Las resoluciones judiciales que no den mrito
a una inscripcin defnitiva: Se anotan para
dar a conocer resoluciones judiciales que no
se encuentran frmes.
c) Los ttulos cuya inscripcin no pueda efectuarse
por no estar inscrito el derecho de donde emane.
Estos son los casos en los que falta el ttulo para
cumplir con la cadena de transmisiones que exi-
ge el principio de tracto sucesivo.
d) Los ttulos cuya inscripcin no pueda efec-
tuarse porque adolecen de defecto subsana-
ble: este es el caso de ttulos que luego de la
califcacin registral no pueden ser inscritos
porque contienen defectos que no afectan la
validez del ttulo, dndose la posibilidad de
solicitar la anotacin preventiva para que ta-
les defectos sean subsanados durante el plazo
de vigencia de dicha anotacin.
e) Los ttulos que, en cualquier otro caso, deben
anotarse conforme a disposiciones especiales,
es el caso del bloqueo, por ejemplo.
Tribunal Registral
ANTICRESIS

Concepto
La Anticresis es un derecho real que la parte
deudora otorga a favor de su acreedora para ga-
rantizar el pago de una deuda, por tanto, dada
su propia naturaleza, la Anticresis es accesoria
del contrato mutuo. El Art. 1092 del Cdigo Ci-
vil establece como formalidad que la Anticresis
debe otorgarse mediante escritura pblica, bajo
sancin de nulidad.
Corte Suprema de Justicia
APELACIN

Concepto
Es necesario sealar que el recurso de apelacin
conforme a la doctrina aplicada por Hinostroza
Minguez en su Libro Medios Impugnatorios
es aquel recurso ordinario y vertical o de alza-
da formulado por quien se considera agraviado
con una resolucin judicial (auto o sentencia)
que adolece de vicio o error y encaminada a
lograr que el rgano jurisdiccional superior en
grado al que la emiti revise y proceda a anu-
larla o revocarla, ya sea total o parcialmente
dictando otra en su lugar u ordenando al Juez a
quo, que expida una nueva resolucin de acuer-
do a los considerandos de la resolucin emanada
del rgano revisor.
Esto quiere decir que la parte que sienta agra-
viada con una resolucin sea auto o sentencia,
puede reclamar su nulidad o su revocatoria ante
el superior, sealando los extremos de la resolu-
cin que le agravian. En este sentido el superior,
en base a los principios que la doctrina reconoce
universalmente en la impugnacin principio de
limitacin- solo puede pronunciarse por los ex-
tremos sealados en la apelacin y nada ms.
Exp. N 00686-2007-PA/TC
Lima
Mara Linda Aguirre Ibez
Anticresis
55
Objeto
() el Cdigo Procesal Civil en su artculo 364:
el objeto del recurso de apelacin es que el r-
gano jurisdiccional superior examine, a solicitud
de parte o tercero legitimado, la resolucin que
le produzca agravio, con el propsito de que sea
anulada o revocada total o parcialmente. De au-
tos se observa que la sala emplazada se pronun-
ci sobre puntos que no fueron sealados por el
demandado en su recurso de apelacin, en este
caso se pronunci sobre la naturaleza del bien a
ser restituido en el que lo considera como un bien
social, por lo que evidencia que existe una in-
congruencia ya que, como tambin lo considera
la sentencia de la Sala Suprema, de fecha 04 de
diciembre de 1998, en su segundo y tercer con-
siderando, se refere: () la sentencia de vista
ha examinado si el bien sub litis tena la condi-
cin de propio o social, declarando infundada
la demanda () esto determina que la sentencia
est errneamente motivada (); por lo que se
evidencia que no ha habido un pronunciamien-
to acorde y congruente entre lo establecido por
el demandado en su recurso de apelacin y lo
resuelto por el juez superior emplazado, obser-
vndose que dicho ad quem no se percat de re-
visar si lo resuelto por la sentencia de fecha 05
de setiembre de 1997 le causaba, o no, agravio
al demandado.
Exp. N 00686-2007-PA/TC
Lima
La casacin como recurso extraordinario
Respecto a la casacin es menester sealar que
tratandose de una impugnacin extraordinaria
porque est delimitada en nuestro ordenamiento
juridico a lo establecido en el artculo 386 del
Cdigo Procesal Civil, la limitacin se acentua
porque el supremo juzgador contrario no puede ir
mas all de lo que l mismo ha establecido en la
califcacin de dicho recurso, que impulsa a una
decisin extraordinaria exclusivamente limitada
al derecho.
Queremos con esto decir que este medio de im-
pugnacin es restrictivo porque es la propia ley la
que seala cuales son las causales para que dicho
medio impugnativo sea admitido. De este modo
el debate en la sede casatoria circunscribe el tema
de la discusin a las causales invocadas y sobre
las cuales la Sala ha declarado su procedencia,
limitndose estrictamente su pronunciamiento a
ello. Esto responde a que el cuestionamiento se
hacer solo sobre determinada parte de una reso-
lucin, adquiriendo el resto de ella la calidad de
cosa juzgada, no pudindose quebrantar el refe-
rido principio con el pronunciamiento del Supre-
mo Tribunal Casatorio que exceda esa limitacin.
En el Fundamento de voto que emit en la STC
N 7022-2006-AA/TC, hice mencin a lo mani-
festado por el doctrinario A. Rengel Romberg,
en su libro Tratado de Derecho Procesal Civil
Venezolano II, Teora General del Proceso,
Nuestro sistema del doble grado de jurisdiccin
est regido por el principio dispositivo que domi-
na en nuestro proceso civil, y por el principio de
la personalidad del recurso de apelacin, segn
los cuales el Juez Superior slo puede conocer
de aquellas cuestiones que le sean sometidas por
las partes mediante apelacin (nemo judex sine
actore) y en la medida del agravio sufrido en la
sentencia de primer grado (Tantum devolutum
quantum appellatum) de tal modo que los efectos
de la apelacin interpuesta por una parte no be-
nefcian a la otra que no ha recurrido, quedando
los puntos no apelados ejecutoriados y frmes por
haber pasados en autoridad de cosa juzgada.
Exp. N 00686-2007-PA/TC
Lima
Fundamento de voto del magistrado Vergara
Gotelli
Apelacin diferida
Del anlisis del primer prrafo del artculo tres-
cientos sesentinueve del Cdigo adjetivo, se pue-
de inferir que las apelaciones diferidas compor-
tan simplemente la reserva de su trmite a fn de
que, en lugar de formar el cuaderno de apelacin
Apelacin
56
sin efecto suspensivo y elevarlo inmediatamen-
te a la instancia superior, sea resuelto por dicha
instancia conjuntamente con la sentencia u otra
resolucin que el Juez seale, por razones de ce-
leridad y econmicas procesales previstas como
principios en el artculo quinto del Ttulo Preli-
minar del Cdigo Procesal Civil, lo que signifca
que las apelaciones diferidas nicamente se en-
cuentran en estado de suspensin y la activacin
del trmite se produce con la sola existencia de
una sentencia apelada o de la resolucin que el
Juez seale, con prescindencia de la parte que ha
planteado el medio impugnatorio.
Apelacin extempornea en el procedimiento
administrativo
Si bien el artculo 248 del Decreto Legislativo
823 establece que, salvo en los casos de accio-
nes por infraccin, procede interponer recurso de
apelacin, nicamente contra la resolucin que
ponga fn a la instancia, expedida por las Ofci-
nas competentes, dentro de los quince (15) das
siguientes a su notifcacin.
De otro lado, el artculo 206 de la Ley 274444
seala que slo son impugnables los actos de-
fnitivos que ponen fn a la instancia y los actos
de trmite que determinen la imposibilidad de
continuar el procedimiento o produzcan inde-
fensin. La contradiccin a los restantes actos
de trmite deber alegarse por los interesados
para su consideracin en el acto que ponga fn al
procedimiento y podrn impugnarse con el recur-
so administrativo que, en su caso, se interponga
contra el acto defnitivo (206.2).
Por su parte, el artculo 2.2 de la Directiva N
002-2001/TRI-INDECOPI, establece que Slo
procede el recurso de apelacin contra los actos
defnitivos que ponen fn a la instancia o que
resuelven de forma defnitiva alguno o algunos
de los temas de fondo que se estn discutiendo
en el procedimiento y contra los actos de trmi-
te que determinen la imposibilidad de continuar
el procedimiento o produzcan indefensin. Sin
perjuicio de lo sealado precedentemente, tam-
bin procede el recurso de apelacin contra las
resoluciones de las Comisiones y Ofcinas que
imponen medidas cautelares y contra las que im-
ponen sanciones.
Tribunal de Defensa de la Competencia y de la
Propiedad Intelectual
Res. N 0925-2004/TPI-INDECOPI
Exp. N 196780-2003
APODERADO
Facultades
El apoderado cuenta con facultades para inter-
poner demandas y contestarlas, siendo que, esto
no implica, de ninguna manera, que puedan ser
emplazados con una demanda dirigida al poder-
dante.
Justicia
Cas. N 2828-2004 Lima
Delegacin a apoderados
Los representantes legales de las personas jur-
dicas pueden a su vez delegar representacin a
sus mandatarios o apoderados judiciales a fn de
que la persona jurdica sea representada en un
proceso judicial, de modo tal, que el poder de
representacin se ejercita dentro de los lmites
conferidos en el acto de apoderamiento, que a
tenor del Artculo setentids del Cdigo adjeti-
vo as como del Artculo dos de la Ley nmero
veintisis mil quinientos treintinueve se pueden
realizar conforme a las formas establecidas en
estos preceptos legales.
Justicia
Cas. N 2483-99 Amazonas
Apoderado de sociedades
En el caso de los apoderados de sociedades, los
actos de representacin que ejercen se realizan
dentro del marco de la actividad mercantil, empero
la regulacin de dicha representacin se encuentra
sujeta a las normas del apoderamiento contenidas
Apoderado
57
en el derecho comn, siendo aplicable al caso en
cuestin, el Inc. 1 del Art. 167, del Cdigo Civil
en donde se establece que los representantes lega-
les requieren de autorizacin expresa para dispo-
ner o gravar los bienes del representado.
Tribunal Registral
Emplazamiento
Los apoderados cuentan con facultades para in-
terponer demandas y contestarlas, esto no im-
plica de ninguna manera que puedan ser empla-
zados con una demanda dirigida al poderdante.
De acuerdo a la literalidad de las facultades es-
peciales no es posible suponer una determinada
facultad, ms an si se trata del emplazamiento
de un acto que debe ser notifcado de forma per-
sonalsima.
Justicia
Cas. N 2678-99 Lima
Apoderados conjuntos
Respecto del agravio a), sobre violacin del artcu-
lo sesentiocho del Cdigo Procesal Civil, se tiene
que, el segundo prrafo del precitado dispositivo
establece que: No es vlida la designacin o ac-
tuacin de apoderados conjuntos, salvo para los
actos de allanamiento, transaccin o desistimiento;
disposicin que, en armona con lo establecido por
el mismo artculo sesentiocho, primer prrafo, de
que: Quien tiene capacidad para comparecer por
s al proceso y disponer de los derechos que en el
se discuten, puede nombrar uno o ms apoderados
; nos lleva a interpretar que la prohibicin de desig-
nacin de apoderados conjuntos es aplicable cuando
existiendo ms de un demandante o demandado, se
nombran distintos apoderados por cada uno o grupo
de demandantes o demandados que se formen, pese
a constituir, no obstante la pluralidad una misma
parte, ya sea activa o pasiva; entendindose que lo
que busca la norma es mantener un orden para la
correcta sustanciacin del proceso.
Justicia
Cas. N 3350-2006 Moquegua
APORTE (SOCIEDAD)

Tipos de aporte
En el caso de autos, el artculo 213 de la Ley
General de Sociedades nmero 26887 trata dos
hiptesis distintas; en el primer prrafo trata de
un aporte in natura, el que de acuerdo a ley est
sometido a un informe de valorizacin y luego
a las fases de revisin por el directorio y, en su
caso, comprobacin judicial. () la segunda
hiptesis, materia del presente proceso, se trata
en el segundo prrafo y se presenta cuando el
accionista es propietario de un bien que la so-
ciedad necesita. En este caso, dice la norma que
se tomar el acuerdo en la junta general de ac-
cionistas, aceptando el aporte por un valor que
fjarn de comn acuerdo el accionista, titular del
aporte, y el directorio de la sociedad.
Justicia
Cas. N 3239-2006 Lima
APORTES POR
REGULACIN
Naturaleza
A estos efectos, es menester defnir la naturaleza
de este tipo de cobros. A juicio de este Tribunal
es indiscutible que tienen naturaleza tributaria y,
en virtud de ello, estn sometidos a la observan-
cia de los principios constitucionales consagrados
por el artculo 74 de la Constitucin, que regulan
el rgimen tributario, como son el de legalidad,
de igualdad, de no confscatoriedad, de capacidad
contributiva y los derechos fundamentales.
Estos principios de la tributacin constituyen lmi-
tes de observancia obligatoria para quienes ejercen
el poder tributario de acuerdo a la Constitucin.
Lo anteriormente expuesto se sustentan en la pro-
pia defnicin de lo que tcnicamente se entien-
de por tributo, que aun cuando de modo expreso
no haya sido recogida en nuestra legislacin, no
obsta para tener un acercamiento a ella, en base
a lo desarrollado por la doctrina.
Aportes por Regulacin
58
As, el tributo es defnido como: la obligacin
jurdicamente pecuniaria, ex lege, que no consti-
tuye sancin de acto ilcito, cuyo sujeto activo es,
en principio, una persona pblica y cuyo sujeto
pasivo es alguien puesto en esa situacin por vo-
luntad de la ley (Geraldo Ataliba. Hiptesis de
Incidencia Tributaria. Instituto Peruano de Dere-
cho Tributario. 1987. Pg. 37).
A partir de esta nocin, podemos establecer los ele-
mentos esenciales de un tributo, los cuales son: a)
su creacin por ley; b) la obligacin pecuniaria ba-
sada en el ius imperium del Estado; y c) su carcter
coactivo, pero distinto a la sancin por acto ilcito.
Estos elementos del tributo pueden identifcrse en
el artculo 10 de la Ley N. 27332, Ley Marco de
los Organismos Reguladores de la Inversin Priva-
da en los Servicios Pblicos, cuyo tenor es el si-
guiente: los organismos reguladores recaudarn de
las empresas y entidades bajo su mbito, un aporte
por regulacin, el cual no podr exceder del 1% del
valor de facturacin anual, deducido el Impuesto
General a las Ventas y el Impuesto de Promocin
Municipal, de las empresas bajo su mbito. Este
aporte ser fjado en cada caso mediante Decreto
Supremo aprobado por el Consejo de ministros, re-
frendado por el Presidente del consejo de Ministros
y el Ministro de Economa y Finanzas.
En efecto, los denominados aportes por regula-
cin, recaudados a favor de los Organismos Re-
guladores adscritos a la Presidencia del Consejo
de Ministros para el mejor cumplimiento de sus
fnes, son obligaciones de pago nacidas en virtud
de la ley, las cuales tienen naturaleza coactiva pues
no media para su establecimiento la voluntad de las
empresas obligadas al pago. Debe enfatizarse que la
falta de pago oportuno de este aporte se encuentra
sujeta a la aplicacin de sanciones e intereses pre-
vistos en el Cdigo Tributario, conforme se estable-
ce en el Decreto Supremo N. 004-2002-PCM, que
deroga el Decreto Supremo N. 114-2001-PCM.
Exp. N. 3303-2003-AA/TC
Lima
Dura Gas S.A.
El principio de legalidad en la regulacin de los
aportes por regulacin
Una vez defnida la naturaleza tributaria de estas
obligaciones pecuniarias, toca analizar el punto
central materia de controversia, es decir, precisar
si en el caso de las empresas envasadoras de gas
licuado de petrleo, se ha respetado el principio
de legalidad en su determinacin como sujeto
pasivo del tributo.
En la STC N. 2762-2002-AA/TC (Caso British
American Tobacco), este Tribunal ha sealado
que la reserva de ley en materia tributaria es
una reserva relativa, ya que puede admitir ex-
cepcionalmente derivaciones al Reglamento,
siempre y cuando los parmetros estn clara-
mente establecidos en la propia Ley. Asimismo,
ha declarado que el grado de concrecin de los
elementos esenciales del tributo en la Ley, es
mximo cuando regula el hecho imponible y
menor cuando se trata de otros elementos; pero,
en ningn caso, podr aceptarse la entrega en
blanco de facultades al Ejecutivo para regular
la materia.
La regulacin del hecho imponible en abstracto
que requiere la mxima observancia del prin-
cipio de legalidad, comprende la descripcin
del hecho gravado (aspecto material), el sujeto
acreedor y deudor del tributo (aspecto personal),
el momento del nacimiento de la obligacin tri-
butaria (aspecto temporal), y el lugar de su acae-
cimiento (aspecto espacial).
En el caso, la empresa demandante solicita que
no se le aplique la Resolucin del Acuerdo de
Consejo Directivo del OSINERG N. 2865-
2001-OS/CD, sosteniendo que cuando precisa
que: (...) para efectos de lo dispuesto en el De-
creto Supremo N. 114-2001-PCM, las entidades
o empresas envasadoras de gas licuado de petr-
leo, estn incluidas en el concepto de distribuido-
res mayoristas de ese Decreto, est extendiendo
la regulacin del sujeto pasivo del tributo que
en principio debe ser por ley- a una norma de
inferior categora.
Aportes por Regulacin
59
Por su parte, la emplazada alega que no se ha vul-
nerado precepto constitucional alguno, puesto que
el sujeto pasivo del tributo (denominado aporte
por regulacin) no ha sido establecido mediante
la referida Resolucin de Consejo, sino que es la
propia Ley N. 27332 la que en su artculo 10 lo
regula, al sealar que dicho aporte ser recaudado
de las empresas y entidades bajo el mbito del
Organismo Regulador, entre las cuales, eviden-
temente, se encuentra la demandante.
En primer lugar, debemos tomar en cuenta que me-
diante el aspecto personal de la hiptesis de inci-
dencia se establecen los criterios generales para de-
terminar, en cada caso concreto, quin es el sujeto
pasivo del tributo, el cual estar ntimamente rela-
cionado con el cumplimiento del hecho imponible.
As, del artculo 10 de la Ley N. 27332 pode-
mos establecer que el supuesto en los que se ori-
gina el deber de pagar este aporte, es la actividad
de supervisin y regulacin; y en ese sentido, se
indica quines son los obligados a pagarlo: las
empresas y entidades bajo el mbito del rgano
regulador; es decir, aquellas bajo su mbito de
supervisin y regulacin.
Se trata de una disposicin bastante general, puesto
que mediante la referida Ley se crean diversos apor-
tes de las mismas caractersticas para los distintos
organismos reguladores. Por ello, si bien considera-
mos que, ante esta primera lectura del artculo 10,
podra sealarse que las caractersticas generales
del sujeto pasivo del aporte han sido determinadas
por ley; ello no resulta tan evidente, conforme lo
desarrollaremos en los fundamentos siguientes.
A nuestro juicio, es claro que el nico caso in-
dubitable de derivacin de un elemento esencial
del tributo al reglamento, es la fjacin del apor-
te; es decir, la alcuota del tributo, cuyo tope se
encuentra establecido en la propia ley.
Exp. N. 3303-2003-AA/TC
Lima
Dura Gas S.A.
ARANCEL ADUANERO
Tratamiento legal y concepto
En cuanto a la potestad tributaria en materia
aduanera la Constitucin de 1993 ha dispuesto
que la materia arancelaria se excluya del mbito
de la reserva de ley tributaria, al otorgarle al Po-
der Ejecutivo la potestad de regular dicha materia
mediante Decreto Supremo, conforme a lo esta-
blecido en sus artculos 74 y 118, inciso 20.
Con esto no se debe entender que los tributos inter-
nacionales estn exentos del cumplimiento de los
principios constitucionales tributarios sino, por el
contrario, son de aplicacin en materia aduanera
pero con los particularidades y marices que impone
su propia naturaleza (08078-2006-AA/TC).
En ese sentido el Constituyente ha previsto que
de acuerdo con el principio de legalidad, es el
Decreto Supremo la norma que regula los arance-
les, entendidos como aquellos impuestos estable-
cidos en el arancel de Aduanas a las mercancas
que ingresen o que sean importados al territorio
aduanero en relacin adems, con el artculo 118,
inciso 20 de la Constitucin, el cual atribuye al
Presidente de la Repblica la potestad de regular
las tarifas arancelarias, segn lo establecido en
anterior jurisprudencia (STC 0012-2003-AI/TC).
El hecho que la Constitucin haya previsto ello
tiene su fundamento constitucional indudable, en
primer lugar, en la complejidad y especializacin
de la materia aduanera; o en segundo lugar, en la
fuidez con que en ocasiones deben regularse y
establecerse dichos aranceles.
Entonces podramos decir que el arancel adua-
nero es el impuesto que los Estados aplican al
traslado de mercancas que cruzan sus fronteras,
generalmente, en el escenario de un intercambio
internacional. (TLC Per- Estados Unidos: con-
tenido y aplicacin, UPC, Lima 2008, p. 69).
Exp. N 03116-2009-PA/TC
Lima
Cementos Lima S.A.
Arancel Aduanero
60
Finalidad
Al respecto, este Tribunal considera que los aran-
celes como todo tributo tiene una fnalidad im-
positiva que persigue la realizacin del deber de
contribuir con el gasto pblico, pero a su vez, en
materia econmica tiene una fnalidad de promo-
cin de la libre competencia, ya que de manera
directa o indirecta regulan las actividades econ-
micas relacionadas con el comercio exterior.
Por ello, resulta vlido afrmar que los aranceles tie-
nen como fnalidad constitucional favorecer la pro-
duccin nacional, promover la estabilidad econmi-
ca a travs del aumento o disminucin, la reduccin
o ampliacin de las importaciones que pueden afec-
tar el nivel general de precios y los movimientos
de la oferta y la demanda nacional, estimular el
crecimiento econmico, proteger la industria nacio-
nal, promover la inversin nacional, controlar los
precios, defender a los consumidores e incentivar la
competitividad de los productos nacionales.
En sentido similar, debemos sealar que en los
Lineamientos de Poltica Arancelaria aprobados
por la Resolucin Ministerial N. 005-2006-EF-
15, publicada en el diario ofcial El Peruano el 15
de enero de 2006, se destaca que una decisin de
poltica arancelaria debe considerar, entre otros
elementos, el balance entre el eventual impacto
efectivo sobre produccin, empleo o recaudacin
versus aqul sobre la efciencia en la asignacin
de recursos y el bienestar de la poblacin.
Por ello, se seala en los lineamientos referidos que
desde un punto de vista de efciencia econmica,
la reduccin de aranceles promueve mejoras en la
competencia internacional de los productos produ-
cidos en el pas y en la productividad de las empre-
sas, as como permite una mayor satisfaccin del
consumidor. Lo contrario, elevar aranceles, separa
a las economas de la competencia internacional,
benefciando slo a algunos sectores y grupos en
trminos de ingresos y empleo, a costa de la efcien-
cia en la asignacin de recursos productivos.
Exp. N 03116-2009-PA/TC
Lima
Cementos Lima S.A.
ARBITRAJE
Marco Constitucional
Marco constitucional de la jurisdiccin arbitral
A fnales del siglo XX y desde la regulacin del
arbitraje en la mayor parte de las legislaciones
del mundo, se concibe a esta institucin como
el proceso ideal, en donde los particulares son
protagonistas de la direccin y administracin
de la justicia. El arbitraje se confgura como
un juicio de conocimiento en donde jueces
particulares, a travs de un laudo, toda la am-
plitud de validez intrnseca y extrnseca de una
sentencia judicial.
As, se presenta como un mecanismo orientado a
la consecucin de la verdad legal, pretendiendo
despojarse de los trmites, muchas veces engo-
rrosos y formalistas, de la justicia tradicional.
Entonces, histricamente en sus orgenes, el ar-
bitraje se justifc en su carcter de proceso ex-
pedito y efectivo.

El desarrollo de esta institucin en el derecho
comparado ha sido enorme en los ltimos aos:
es prcticamente el proceso ms utilizado para
resolver confictos comerciales. La confgura-
cin de un nuevo orden econmico internacio-
nal ha requerido del arbitraje como el prototipo
de proceso de resolucin de confictos entre
particulares e incluso entre estos y los Estados,
lo que le otorga una importancia signifcativa,
formando parte integrante del modelo jurisdic-
cional ad hoc a la resolucin de controversias,
no slo entre particulares, en el marco de la
Constitucin econmica.
En el Per el arbitraje es obligatorio, segn las nor-
mas de contratacin del Estado, adems forma parte
de los contratos de inversin suscritos por el Estado
y de todos los contratos de estabilidad jurdica regi-
dos por los Decretos Legislativos N.os 758 y 662.
Exp. N 6167-2005-PHC/TC
Lima
Fernando Cantuarias Salaverry
Arbitraje
61
Naturaleza y caractersticas de la jurisdiccin
arbitral
El principio de unidad y la exclusividad de la
funcin jurisdiccional reconocido en el artculo
139, inciso 1 de la Constitucin, prescribe que:
No existe ni puede establecerse jurisdiccin al-
guna independiente, con excepcin de la arbitral
y la militar. No hay proceso judicial por comisin
o delegacin. En atencin a ello, la Constitucin
ha establecido, como regla general, que corres-
ponde al Poder Judicial el avocamiento nico y
singular del estudio y solucin de los diversos ti-
pos de confictos jurdicos (principio de unidad),
prohibindose al legislador que atribuya la potes-
tad jurisdiccional a rganos no conformantes del
Poder Judicial (principio de exclusividad).

De all que, en sentido estricto, la funcin juris-
diccional, siendo evidente su ntima correspon-
dencia con los principios de divisin de poderes
y control y balance entre los mismos, debe enten-
derse como el fn primario del Estado consistente
en dirimir los confictos interindividuales, que se
ejerce a travs del rgano jurisdiccional mediante
la aplicacin de las normas jurdicas. Por ello es
que tradicionalmente se ha reservado el trmi-
no jurisdiccin para designar la atribucin que
ejercen los rganos estatales encargados de im-
partir justicia y aplicar las disposiciones previstas
en la ley para quien infringen sus mandatos.

Sin embargo, el artculo 139, inciso 1 de nuestro
ordenamiento constitucional consagra la natura-
leza excepcional de la jurisdiccin arbitral, lo
que determina que, en el actual contexto, el justi-
ciable tenga la facultad de recurrir ante el rgano
jurisdiccional del Estado para demandar justicia,
pero tambin ante una jurisdiccin privada.
Al respecto, el reconocimiento constitucional de
fueros especiales, a saber, militar y arbitral (inciso
1 del artculo 139); constitucional (artculo 202)
y de Comunidades Campesinas y Nativas (artculo
149), no vulnera el principio de igualdad ante la ley,
previsto en el inciso 2 del artculo 2 de la Constitu-
cin; siempre que dichas jurisdicciones aseguren al
justiciable todas las garantas vinculadas al debido
proceso y a la tutela judicial efectiva.
Llegados a este punto, cabe preguntarse si es
constitucionalmente legtimo el establecimiento
de esta jurisdiccin de carcter privado.
Al respecto, conforme lo ha establecido este Co-
legiado (...) el ejercicio de la jurisdiccin impli-
ca cuatro requisitos, a saber:

a) Conficto entre las partes.
b) Inters social en la composicin del conficto.
c) Intervencin del Estado mediante el rgano
judicial, como tercero imparcial.
d) Aplicacin de la ley o integracin del dere-
cho (Sentencia recada en el Exp. N. 0023-
2003-AI/TC. Caso Jurisdiccin Militar. Fun-
damento 13).

Qu duda cabe, que prima facie la confuencia de
estos cuatro requisitos defnen la naturaleza de la
jurisdiccin arbitral, suponiendo un ejercicio de la
potestad de administrar justicia, y en tal medida,
resulta de aplicacin en sede arbitral el artculo VI
in fne del Ttulo Preliminar del Cdigo Procesal
Constitucional por el cual los jueces (y por exten-
sin, tambin los rbitros) quedan vinculados a los
preceptos y principios constitucionales conforme
a la interpretacin de los mismos que resulte de
las resoluciones del Tribunal Constitucional; sin
perjuicio del precedente vinculante con efectos
normativos del artculo VII del ttulo preliminar
del Cdigo Procesal Constitucional.

Asimismo, la naturaleza de jurisdiccin indepen-
diente del arbitraje, no signifca que establezca el
ejercicio de sus atribuciones con inobservancia
de los principios constitucionales que informan la
actividad de todo rgano que administra justicia,
tales como el de independencia e imparcialidad de
la funcin jurisdiccional, as como los principios y
derechos de la funcin jurisdiccional. En particular,
en tanto jurisdiccin, no se encuentra exceptuada de
observar directamente todas aquellas garantas que
componen el derecho al debido proceso.
Arbitraje
62
De all que el arbitraje no puede entenderse como
un mecanismo que desplaza al Poder Judicial, ni
tampoco como su sustitutorio, sino como una
alternativa que complementa el sistema judicial
puesta a disposicin de la sociedad para la solu-
cin pacfca de las controversias. Y que consti-
tuye una necesidad, bsicamente para la solucin
de confictos patrimoniales de libre disposicin
y, sobre todo para la resolucin para las contro-
versias que se generen en la contratacin inter-
nacional.
Es justamente, la naturaleza propia de la ju-
risdiccin arbitral y las caractersticas que la
defnen, las cuales permiten concluir a este
Colegiado que no se trata del ejercicio de un
poder sujeto exclusivamente al derecho privado,
sino que forma parte esencial del orden pblico
constitucional.
La facultad de los rbitros para resolver un con-
ficto de intereses no se fundamenta en la auto-
noma de la voluntad de las partes del conficto,
prevista en el artculo 2 inciso 24 literal a de
la Constitucin, sino que tiene su origen y, en
consecuencia, su lmite, en el artculo 139 de la
propia Constitucin.
De all que el proceso arbitral tiene una doble
dimensin pues, aunque es fundamentalmente
subjetivo ya que su fn es proteger los intereses
de las partes, tambin tiene una dimensin ob-
jetiva, defnida por el respeto a la supremaca
normativa de la Constitucin, dispuesta por el
artculo 51 de la Carta Magna; ambas dimen-
siones, (subjetiva y objetiva) son interdependien-
tes y es necesario modularlas en la norma legal
y/o jurisprudencia. Tensin en la cual el rbitro
o tribunal arbitral aparece en primera instancia
como un componedor jurisdiccional, sujeto, en
consecuencia, a la jurisprudencia constitucional
de este Colegiado.
As, la jurisdiccin arbitral, que se confgura con
la instalacin de un Tribunal Arbitral en virtud
de la expresin de la voluntad de los contratantes
expresada en el convenio arbitral, no se agota con
las clusulas contractuales ni con lo establecido
por la Ley General de Arbitraje, sino que se con-
vierte en sede jurisdiccional constitucionalmente
consagrada, con plenos derechos de autonoma y
obligada a respetar los derechos fundamentales.
Todo ello hace necesario que este Tribunal efec-
te una lectura iuspublicista de esta jurisdiccin,
para comprender su carcter privado; ya que, de
lo contrario, se podran desdibujar sus contornos
constitucionales.

El reconocimiento de la jurisdiccin arbitral
comporta la aplicacin a los tribunales arbitra-
les de las normas constitucionales y, en particu-
lar, de las prescripciones del artculo 139 de la
de Constitucin, relacionadas a los principios y
derechos de la funcin jurisdiccional. Por ello,
el Tribunal considera y reitera la proteccin
de la jurisdiccin arbitral, en el mbito de sus
competencias, por el principio de no interfe-
rencia referido en el inciso 2) del artculo cons-
titucional antes citado, que prev que ninguna
autoridad puede avocarse a causas pendientes
ante el rgano jurisdiccional, ni interferir en el
ejercicio de sus funciones. Los tribunales arbi-
trales, por consiguiente, dentro del mbito de su
competencia, se encuentran facultados para des-
estimar cualquier intervencin y/o injerencia de
terceros incluida autoridades administrativas
y/o judiciales destinada a avocarse a materias
sometidas a arbitraje, en mrito a la existencia
de un acuerdo arbitral y la decisin voluntaria
de las partes.

Es por tal motivo que este Tribunal considera
conveniente reiterar la plena vigencia del princi-
pio de la kompetenz-kompetenz previsto en el
artculo 39 de la Ley General de Arbitraje Ley
N. 26572, que faculta a los rbitros a decidir
acerca de las materias de su competencia, y en el
artculo 44 del referido cuerpo legal, que garan-
tiza la competencia de los rbitros para conocer
y resolver, en todo momento, las cuestiones con-
trovertidas que se promuevan durante el proceso
arbitral, incluida las pretensiones vinculadas a la
Arbitraje
63
validez y efcacia del convenio. Este Colegiado
resalta la suma importancia prctica que revis-
te dicho principio, a efectos de evitar que una
de las partes, que no desea someterse al pacto
de arbitraje, mediante un cuestionamiento de las
decisiones arbitrales y/o la competencia de los
rbitros sobre determinada controversia, preten-
da convocar la participacin de jueces ordinarios,
mediante la interposicin de cualquier accin de
naturaleza civil y/o penal, y desplazar la disputa
al terreno judicial.
Lo expuesto no impide que posteriormente se
cuestione la actuacin arbitral por infraccin de
la tutela procesal efectiva, conforme a las reglas
del Cdigo Procesal Constitucional.

Este Tribunal reconoce la jurisdiccin del ar-
bitraje y su plena y absoluta competencia para
conocer y resolver las controversias sometidas al
fuero arbitral, sobre materias de carcter dispo-
nible (artculo 1 de la Ley General de Arbitraje),
con independencia jurisdiccional y, por tanto, sin
intervencin de ninguna autoridad, administrati-
va o judicial ordinaria. El control judicial, con-
forme a la ley, debe ser ejercido ex post, es decir,
a posteriori, mediante los recursos de apelacin
y anulacin del laudo previsto en la Ley General
de Arbitraje. Por su parte, el control constitucio-
nal deber ser canalizado conforme a las reglas
establecidas en el Cdigo Procesal Constitucio-
nal; vale decir que tratndose de materias de su
competencia, de conformidad con el artculo 5,
numeral 4 del precitado cdigo, no proceden los
procesos constitucionales cuando no se hayan
agotado las vas previas. En ese sentido, si lo
que se cuestiona es un laudo arbitral que verse
sobre derechos de carcter disponible, de manera
previa a la interposicin de un proceso constitu-
cional, el presunto agraviado deber haber ago-
tado los recursos que la Ley General de Arbitraje
prev para impugnar dicho laudo.
Exp. N 6167-2005-PHC/TC
Lima
Fernando Cantuarias Salaverry
ARBITRAJE
INTERNACIONAL
Alcances
Como ha quedado establecido en la jurispruden-
cia constitucional, el arbitraje tiene una naturaleza
constitucional, en la medida que, sin perjuicio de la
funcin jurisdiccional del Poder Judicial, se prev
la existencia de jurisdiccin arbitral y militar, segn
dispone el artculo 139-1 de la Constitucin. Asi-
mismo, el comercio internacional exige seguridad
y rapidez en las transacciones, con procedimientos
simples, neutrales y efcaces de solucin de las con-
troversias que surjan entre las partes. De all que,
en las relaciones de comercio internacional, est
asentada la institucin del arbitraje internacional,
antes que la jurisdiccin interna prevista para los
confictos derivados del derecho interno.
La Constitucin peruana no ha sido ajena a esta
realidad jurdica internacional; por ello, en el
artculo 62 se ha sealado que () Los con-
fictos derivados de la relacin contractual slo
se solucionan en la va arbitral o en la judicial,
segn los mecanismos de proteccin previstos
en el contrato o contemplados en la ley. Y en
el artculo 63 in fne de la Constitucin se ha
perceptuado tambin que () El Estado y las
dems personas de derecho pblico pueden so-
meter las controversias derivadas de relacin
contractual a tribunales constituidos en virtud de
tratados en vigor. Pueden tambin someterlas a
arbitraje nacional o internacional, en la forma en
que lo disponga la ley.
La legitimidad constitucional del arbitraje se ha
visto confrmada en la Ley de Arbitraje, Decreto
Legislativo N 1071, que regula el arbitraje na-
cional y el arbitraje internacional, sin perjuicio
de lo establecido en tratados o acuerdos interna-
cionales sobre arbitraje, en cuyo caso el Decreto
Legislativo ser de aplicacin supletoria.
Exp. N 00002-2009-PI/TC
Lima
40 Congresistas de la Repblica
Arbitraje Internacional
64
ARRENDAMIENTO
Continuidad del arrendamiento
La sentencia de vista considera que lo alegado
por la empresa demandada busca cuestionar el
pago de la renta convenida y no la vigencia del
contrato de arrendamiento celebrado entre las
partes y ampara la demanda considerando junto
a ello que es de aplicacin el Art. 1700 del C-
digo Sustantivo, pues al haber vencido el plazo
de duracin estipulado por las partes no debe
entenderse que exista renovacin tcita sino la
continuacin del arrendamiento () si bien la
norma citada precedentemente, dispone que de
permanecer el arrendatario en posesin del bien
luego de vencido el plazo de duracin del con-
trato no debe entenderse la renovacin tcita,
sino la continuacin del arrendamiento, ello no
implica que el mismo no pueda ser renovado o
que pueda pactarse otro contrato con distintas
estipulaciones entre las partes; esto es, con tal
norma no debe entenderse que no pueda pactarse
renovacin sino tan slo que, en caso de falta
de acuerdo, y de prolongarse la presencia del
arrendatario, debe entenderse la continuacin del
arrendamiento bajo sus mismas estipulaciones
hasta que el arrendador solicite su restitucin.
Justicia
Cas. N 1890-2000 Lima
Duracin del arrendamiento
Nuestro ordenamiento civil reconoce que el
arrendamiento puede ser de duracin determina-
da e indeterminada; en el primer caso, el plazo
de duracin es establecida expresamente por las
partes, pero si stas no pactan nada en relacin
al vencimiento, el contrato debe entenderse cele-
brado como uno de duracin indeterminada; ()
en el arrendamiento de duracin determinada, la
conclusin del contrato es resultado del venci-
miento del plazo establecido expresamente, esto
es, el mismo se produce ipso facto por el solo
transcurso del tiempo, por as estipularlo el art-
culo mil seiscientos noventa y nueve del Cdigo
Civil, sin que sea necesario que se curse aviso
previo para darlo por concluirlo. Ello se explica
en virtud a los principios de obligatoriedad de
los contratos y buena fe en su celebracin y, en
tal sentido, lo pactado en ellos responde a la vo-
luntad comn de las partes, por lo que aquellas
se encuentran obligadas a cumplirlos; () den-
tro del rgimen de duracin del arrendamiento no
existe norma expresa que disponga que un con-
trato de arrendamiento de duracin determinada
-que concluye ipso facto por el slo transcurso
del tiempo- pueda convertirse en uno de duracin
indeterminada por el slo hecho que el arrendata-
rio se niegue a la entrega o devolucin del bien
una vez cumplido el trmino acordado y que, por
tal circunstancia, ya no baste slo remitir una co-
municacin al arrendatario para que devuelva el
bien, sino que adems deba darse por concluido
el mismo expresamente, mediante comunicacin
judicial o extrajudicial. Por el contrario, el artcu-
lo mil setecientos del Cdigo Civil, estipula con
claridad que si el arrendatario permanece en uso
del bien se debe entender que el contrato conti-
na bajo sus mismas estipulaciones hasta que el
arrendador solicite su devolucin, lo cual puede
pedir en cualquier momento; Stimo.- () como
puede advertirse, no es la voluntad comn de las
partes lo que da lugar a que las estipulaciones
del contrato de arrendamiento continen vigentes
(ya que la voluntad comn consista en que se
ocupe el bien slo por un determinado periodo de
tiempo previsto y acordado expresamente), sino
que es la voluntad de la ley la que dispone queda
relacin obligacional se prolongue ms all de lo
pactado, establecindose como nica condicin
para que opere la restitucin del bien por parte
del arrendatario, el requerimiento expreso que
debe hacer su arrendador solicitndole la devo-
lucin del inmueble arrendado; () si bien un
contrato de duracin determinada se mantiene
vigente por imperio de la ley, hasta que el arren-
dador solicite su devolucin, ello no quiere decir
que se convierta en uno de duracin indetermina-
da y que, por tal razn, se deba dar por concluido
conforme a las reglas establecidas en el artculo
mil setecientos tres del Cdigo Civil (cursando
aviso judicial o extrajudicial informando su con-
Arrendamiento
65
clusin), pues segn lo establece el artculo mil
setecientos del mismo cuerpo normativo, basta
con que el arrendador solicite al ocupante arren-
datario la restitucin del bien. Tal consecuencia
se contempla Igualmente en el artculo mil sete-
cientos cuatro del anotado Cdigo, que regula los
derechos que se generan a favor del arrendador
al concluir el contrato de arrendamiento, sea por
vencimiento del plazo (arrendamiento de dura-
cin determinada) o por haberse cursado el aviso
de conclusin del arrendamiento (arrendamiento
de duracin indeterminada) siendo que en uno u
otro caso se le faculta a exigir la devolucin del
bien y a cobrarla penalidad convenida o, en su
defecto, una prestacin Igual a la renta del pero-
do precedente, hasta su devolucin efectiva.
Cas. N 4098-06 Puno
Conclusin del arrendamiento por muerte del
arrendatario
El inciso 5 del artculo 1705 del Cdigo Civil
prev uno de los supuestos de conclusin del
contrato de arrendamiento, en virtud al cual el
contrato concluye cuando al morir el arrendata-
rio, sus herederos (en uso del bien) no comunican
al arrendador su intencin de no continuar con
el contrato dentro de un determinado plazo, su-
puesto contrario al que ha sido sostenido por la
Sala Civil Superior, ya que ste ha entendido de
manera errnea que si los herederos no comuni-
can entonces el contrato quedar concluido; sin
embargo, resulta importante determinar que, en
los fundamentos de la demanda se sostiene que
el contrato de arrendamiento fue celebrado por
los causantes tanto de los ahora demandante y
demandado; en ese sentido, luego de celebrado
el contrato, la situacin jurdica del arrendatario
era ocupada por el padre del demandado hace
ya ms de treinta aos, luego de la muerte del
arrendatario, el inmueble qued en posesin de
su hijo (ahora demandado); de manera que en
los de autos nos encontramos frente a un contra-
to de arrendamiento a plazo indeterminado que
no ha concluido an, pues la muerte del original
arrendatario no origina per se la conclusin del
contrato de arrendamiento. () El supuesto del
inciso 5 del artculo 1705 del Cdigo Civil, al
establecer un plazo a favor de los herederos del
arrendatario para dar por concluido el contrato,
es aplicable slo a los contratos de plazo determi-
nado (Jack Bigio Chrem. El contrato de arrenda-
miento. Exposicin de motivos ofcial. Editorial
Gaceta Jurdica. Primera Edicin. Pgina ciento
sesenticinco), ya que en el caso de los contra-
tos de arrendamiento a plazo indeterminado no
existe plazo para dar por concluido el contrato,
conforme al artculo 1703 del Cdigo Civil; de
manera que en el presente caso se aprecia que
el Colegiado ha interpretado errneamente el in-
ciso 5 del artculo 1705 del Cdigo sustantivo,
pero adems la referida norma no es aplicable al
caso concreto; sin embargo, atendiendo a que se
ha denunciado su interpretacin errnea, se debe
declarar que el Colegiado efectu una interpre-
tacin errnea, por lo que esta primera denuncia
debe ser estimada, con la salvedad ya sealada
en el sentido que el supuesto del inciso 5 del
artculo 1705 del Cdigo Civil se encuentra re-
ferido a los contratos de arrendamiento a plazo
determinado
Justicia
Cas. N 4343-2001 Huaura
Conclusin especial del arrendamiento
El artculo 1703 del Cdigo Civil regula de for-
ma especial la conclusin del contrato de arren-
damiento, y prevalece respecto a la norma gene-
ral sobre conclusin de contratos contenida en
el artculo 1365 del mismo Cdigo; por lo que
resulta aplicable al caso de autos donde corres-
ponde dilucidar si procede o no la restitucin del
inmueble objeto de la litis por conclusin del
contrato de arrendamiento. () En materia de
arrendamiento debe distinguirse dos supuestos:
la continuacin y los efectos de la conclusin del
contrato; en el primer caso el contrato contina
siempre y cuando el arrendatario permanezca en
el uso del bien y el arrendador no haya solicitado
su devolucin; en el segundo supuesto el contra-
to ha concluido, en tal sentido, los efectos de la
Arrendamiento
66
conclusin son que el arrendador tiene derecho a
exigir la restitucin del bien e incluso a cobrar la
penalidad convenida si hubiere sido pactada, o en
su defecto una prestacin igual a la renta del pe-
rodo precedente, cuyo cobro no importa la con-
tinuacin del arrendamiento. () Asimismo, en
cuanto a los efectos de la conclusin del contrato
de arrendamiento el poseedor no tiene derecho
a usar el bien, por tanto no existir en estricto
una contraprestacin consistente en el pago de la
renta; siendo esto as la obligacin de pagar por
concepto del uso del bien es distinta al pago de
una renta convenida; en consecuencia, s resulta
aplicable al caso de autos el artculo 1704 del C-
digo Civil ya que el supuesto establecido en ste
habra determinado que la decisin adoptada en
la sentencia recurrida fuera diferente, por lo que
la accin incoada resulta amparable.
Justicia
ARRENDAMIENTO
FINANCIERO
Concepto
El contrato de arrendamiento fnanciero (Leasing)
es un importante instrumento de crdito mercan-
til dirigido a la locacin de bienes muebles y/o
inmuebles de una empresa locadora para el uso
por la arrendataria, la que deber realizar el pago
de cuotas peridicas, teniendo la opcin de com-
pra de los bienes materia de arrendamiento; por
tanto, es un contrato complejo y autnomo por
el cual la empresa locadora (arrendadora) se obli-
ga a adquirir el bien requerido por la arrendataria
(locataria), a la cual le concede su uso, a cambio
del pago de una cuota peridica, por un lapso de-
terminado, vencido el cual la arrendataria podr
dar por terminado el contrato restituyendo el bien
[...]; continuar en el uso del bien, de convenirse
ello con la locadora; o adquirirlo, ejercitando la
opcin de compra que tiene, por un precio equi-
valente a su valor residual(...) denominado con-
trato de arrendamiento fnanciero, en Leasing y
Empresa, Revista Peruana de Derecho de la Em-
presa Nmero veintiuno, Lima, mil novecientos
ochenta y siete, pgina quince; defnicin que se
condice con la recogida por el artculo 1 del De-
creto Legislativo 299.
Sentencia
Cas. N 1655-2007
Piura
Mrito ejecutivo
En el Per, se encuentra vigente la Ley de Arren-
damiento Financiero aprobada por el Decreto
Legislativo 299, de fecha veintisis de julio de
mil novecientos ochenta y cuatro, norma que se
encuentra reglamentada por el Decreto Supremo
559-84-EFC, estableciendo el artculo 10 de la
precitada Ley que el contrato de arrendamiento
fnanciero tiene mrito ejecutivo y que el cumpli-
miento de las obligaciones derivadas del mismo,
incluyendo sus garantas, su rescisin o su reso-
lucin, se tramitarn con arreglo a las normas
del juicio ejecutivo; asimismo, el artculo 12 de
la citada Ley establece que asiste a la locadora
el derecho de exigir la inmediata restitucin del
bien materia de arrendamiento fnanciero(....),
cuyas disposiciones se encuentran complementa-
das con lo dispuesto en el artculo 24 del citado
Decreto Supremo 559-84-EFC, preceptuando que
el mrito ejecutivo del contrato de arrendamiento
fnanciero faculta a la arrendadora a demandar por
los trmites del juicio ejecutivo el cumplimiento
de todas las obligaciones de la arrendataria, pacta-
das en el contrato, y la realizacin de las garantas
otorgadas, Incluyendo las derivadas de su resci-
sin. Cabe agregar que, cuando el artculo 12 de la
Ley acotada establece que le asiste a la locadora el
derecho de exigir la inmediata restitucin del bien
materia del arrendamiento fnanciero, cuando la
arrendataria haya incurrido en una causal de res-
cisin prevista en el contrato; entendindose que,
cuando el citado artculo hace mencin a la insti-
tucin de la rescisin, en verdad se est refriendo
a la resolucin del contrato. Que, la normatividad
especial precedente es concordante con lo estable-
cido en el inciso 8 del artculo 693 del Cdigo
Procesal Civil, que establece que tienen mrito
Arrendamiento Financiero
67
ejecutivo, adems de los supuestos expresamente
previstos en los incisos precedentes, aquellos que
la ley determine expresamente, tal y como ocurre
en el caso del precitado artculo 10 del Decreto
Legislativo 299, en cuanto seala que el contrato
de arrendamiento fnanciero tiene mrito ejecuti-
vo. Bajo ese contexto legislativo, se advierte que
la voluntad del legislador fue la de disponer que
el cumplimiento de las obligaciones derivadas
del contrato de arrendamiento, inclusive las de
su incumplimiento -tales como la obligacin del
arrendatario de devolver el bien o los bienes a la
terminacin del contrato, salvo que el mismo haya
sido prorrogado o que la arrendataria haya hecho
uso de su opcin de compra-, deban tramitarse por
la va correspondiente al proceso ejecutivo; con-
forme ha sucedido en el presente caso mediante el
auto nmero uno, obrante a fojas cuarenta y dos, y
cuarenta y tres, que admite la demanda sobre obli-
gacin de dar bien mueble determinado en la va
ejecutiva, de conformidad con los artculos 704 y
705 del Cdigo acotado.
Sentencia
Cas. N 1655-2007
Piura
ASAMBLEA GENERAL
(ASOCIACIONES)
Asociacin Derecho de asociacin
Concepto
La asamblea general es el rgano supremo de la
asociacin y est conformada por la reunin de los
asociados, estableciendo el Cdigo Civil las nor-
mas relativas al qurum para su funcionamiento
y adopcin de acuerdos. Dichas normas referidas
al qurum y votacin mnimos de la asamblea ge-
neral se encuentran contenidas en el artculo 87,
establecindose que los acuerdos se adoptan con
el voto de ms de la mitad de los miembros concu-
rrentes, votacin que deber establecerse adems
en funcin de lo sealado en el artculo 88 [del
Cdigo Civil], el cual seala que ningn asociado
tiene derechos por si mismo a ms de un voto,
norma que recoge el principio democrtico por el
cual cada asociado tiene derecho a un voto.
En este sentido, dicha norma regula la partici-
pacin igualitaria de los socios que adoptan un
acuerdo en una asamblea general, a fn de sal-
vaguardar el acuerdo adoptado por la mayora,
y siendo el estatuto la norma base que regula
la actividad institucional de la asociacin re-
cogiendo la voluntad de los contratantes, las
normas que contenga deben adecuarse a lo
dispuesto por el Cdigo Civil, no pudiendo en
consecuencia ser contraria a lo dispuesto por
la referida norma, al ser esta de carcter im-
perativa.
Tribunal Registral
Funciones
La asamblea general es la instancia que decide
en torno a las actividades, fnes y dems aspectos
trascendentales de la asociacin; es adems un
medio de expresin de la voluntad colectiva e in-
dividual de los asociados donde rige el principio
mayoritario (los acuerdos vlidamente adopta-
dos obligan a todos los miembros), conforme a
los qurum y mayoras establecidos en el estatuto
y el Cdigo Civil [DE BELANDE L. DE R.,
Javier. Reforma del Cdigo Civil y las Perso-
nas Jurdicas. En: Congreso de la Repblica:
Reforma de Cdigos. Lima, 2da Ed. T. II, 1999,
p. 494. Vase, del mismo autor: El proyecto de
enmiendas a la seccin sobre personas jurdicas.
En: El Cdigo Civil del Siglo XXI (Per y Ar-
gentina). Lima-Palestra Editores SRL, T. I, ao
2001, p. 275]; asimismo, la asamblea general es
un rgano de control del Consejo Directivo y de
los propios asociados, inclusive [Vase, MUIZ
ZICHES, Jorge. Reformas al Cdigo Civil de
1984. En: Comisin de Reforma de Cdigos
(Difusin legislativa-eventos acadmicos y po-
nencias), Lima: Congreso de la Repblica, T. II,
1999, p. 396.]; en ese sentido, la asamblea ge-
neral se encuentra facultada para pronunciarse
sobre la eleccin de los miembros del consejo
directivo, la aprobacin de cuentas y balances,
la modifcacin del estatuto [El Tribunal Regis-
tral ha reconocido en la asamblea general, con
mayor razn, facultades para interpretar su pro-
Asamblea General (Asociaciones)
68
pio estatuto, cuando el mismo resulte ambiguo,
incierto o contradictorio entre s; vase el pre-
cedente de observancia obligatoria aprobado en
el Dcimo Pleno Registral del 8 y 9 de abril de
2005 (publicado en el diario ofcial El Peruano el
9.06.2005)], la disolucin y otros temas que no
sean competencia de otros rganos (artculo 86
del Cdigo Civil).
Tribunal Registral
ASIMETRA INFORMATIVA
Concepto
La solucin de los problemas de asimetra in-
formativa implica identifcar, dentro de las dos
categoras de sujetos partcipes en las relaciones
de consumo, a aquella que se encuentra en mejor
posicin para conocer la informacin relevan-
te o para tomar las preocupaciones que fueren
necesarias para reducir los riesgos involucrados
en una relacin contractual, y que viene a ser el
proveedor. En este contexto, el artculo 2 de la
referida norma aplica el principio in dubio pro
consumidor, pues, considera al otro partcipe, al
consumidor, como la parte dbil en la relacin
de consumo.
Tribunal de Defensa de la Competencia de IN-
DECOPI
Res. N 0102-2008-TDC-INDECOPI
Exp. N 1197-2007-CPC
ASOCIACIN

Concepto
En nuestro ordenamiento jurdico la asociacin
es regulada como una organizacin de perso-
nas naturales o jurdicas, o de ambas, que a tra-
vs de una actividad comn persigue un fn no
lucrativo, conforme al artculo 80 del Cdigo
Civil.
Desde un punto de vista formal y una vez inscrita
en el Registro, la asociacin adquiere autonoma
respecto de sus miembros, convirtindose en su-
jeto de derecho distinto; en tal virtud, posee una
estructura y organizacin defnidas y, conforme
a ellas, para formar la voluntad social es pre-
ciso que sus miembros se hayan constituido en
asamblea general, con las formalidades y garan-
tas exigidas por su estatuto y la ley [DE LOS
MOZOS, Jos Luis. Derecho Civil (mtodo, sis-
temas y categoras jurdicas). Madrid: Editorial
Civitas, SA, p. 293].
Tribunal Registral
Derecho de asociacin
La Constitucin Poltica de 1993 (artculo 2, in-
ciso 13), entre otros, ha consagrado el derecho
fundamental de asociacin en el sentido de que
toda persona tiene el derecho:
a asociarse y a constituir fundaciones y di-
versas formas de organizacin jurdica sin fnes
de lucro, sin autorizacin previa y con arreglo
a ley. No pueden ser disueltas por resolucin
administrativa.
El derecho de asociacin consiste en
[...] aquella facultad reconocida a las personas
de constituir con otras, agrupaciones con voca-
cin de permanencia y con vistas a la conse-
cucin de un fn comn, no particular (Vidal
Martn, Toms. El derecho de asociacin. En
Parlamento y Constitucin, N. 2, Cortes de
Castilla-La ManchaUniversidad Castilla-La
Mancha, 1998. p. 205). En otras palabras [...]
en la correspondencia de varios individuos en
una organizacin que establece un esquema de
cooperacin para alcanzar ciertos fnes; ello
es as en la medida [en] que [...] la formacin
misma de la capacidad de los planes de vida
por parte de los individuos requiere de una in-
teraccin fsica y de una congruencia con otros
individuos, que proveen los elementos intelec-
tuales y materiales que constituyen esa capaci-
dad (Nino, Carlos Santiago. Fundamentos de
Derecho Constitucional. Buenos Aires: Astrea,
2002. p. 335).
Saturnino Ubaqui Pozo
Asimetra Informativa
69
Contenido esencial
El contenido esencial del derecho de asociacin
est constituido por: a) el derecho de asociarse,
entendiendo por tal la libertad de la persona para
constituir asociaciones, as como la posibilidad de
pertenecer libremente a aquellas ya constituidas,
desarrollando las actividades necesarias en orden
al logro de los fnes propios de las mismas; b) el
derecho de no asociarse, esto es, el derecho de que
nadie sea obligado a formar parte de una asociacin
o a dejar de pertenecer a ella, y c) la facultad de
auto organizacin, es decir, la posibilidad de que la
asociacin se dote de su propia organizacin.
El derecho de asociacin, pues, se erige como una
manifestacin de la libertad personal dentro de la
vida de coexistencia, a efectos de que las personas
se unan para realizar una meta comn. Ello se ex-
plica en la medida en que gran parte de los planes
de vida del ser humano depende, para su cristaliza-
cin, de la cooperacin e interaccin con otros; y
ello porque su naturaleza gregaria lo lleva a agru-
parse con otros a fn conseguir los objetivos que, de
hacerlo solo, no podra llegar a conseguirlos.
En efecto, as como la persona tiene el derecho
de desarrollar libremente su actividad individual
para alcanzar los medios que se ha propuesto,
tiene tambin la facultad de aunar esfuerzos con
algunos o muchos de sus semejantes para satis-
facer los intereses comunes de carcter poltico,
econmico, religioso, gremial, deportivo o de
cualquier otra ndole que determinen sus con-
ductas en mutua interferencia subjetiva.
Este derecho se sustenta en principios como el de
autonoma de la voluntad, el de autoorganizacin
y en el principio de fn altruista (Exp. N. 1027-
2004-AA/TC).
Saturnino Ubaqui Pozo
Caractersticas
Entre las principales caractersticas del derecho
de asociacin se tiene a las tres siguientes:
a) Existencia del derecho de asociacin como
un atributo de las personas naturales o ju-
rdicas a asociarse libremente, sin autori-
zacin previa y con arreglo a la ley, con
el objeto de participar en la vida poltica,
econmica, social y cultural de la Nacin.
b) El reconocimiento de la garanta institucional de
la asociacin, como forma de organizacin jur-
dica (vase caso 33 Congresistas vs. Congreso
de la Repblica, Expediente N. 004-96-I/TC).
La asociacin, organizada a travs de una per-
sona jurdica, se constituye con una plurali-
dad de sujetos en relacin coexistencial cuyo
propsito es la consecucin de determinados
fnes consensuados.
Ello implica una accin de juntamiento con
carcter estable a plazo determinado o inde-
terminado, segn la naturaleza y fnalidad del
acto asociativo.
c) Operatividad institucional conforme a la pro-
pia organizacin del ente creado por el acto
asociativo; la cual, si bien se establece con-
forme a la voluntad de los asociados, debe su-
jetarse al marco de la Constitucin y las leyes,
las que, respetando el contenido esencial de
tal derecho, lo desarrollan y regulan.

La organizacin debe establecerse en el estatuto
de la asociacin y debe constar por escritura p-
blica, salvo disposicin distinta de la ley.
Exp. N 1027-2004-AA/TC
Cusco
Melquiades Cruz Huamn y otros
Atributos
En cuanto a la asociacin en s, esta cuenta con
los dos atributos siguientes:
a) La prerrogativa de la no admisin
La doctrina y el derecho positivo establecen que,
bajo determinadas condiciones de razonabili-
Asociacin
70
dad y de no discriminacin, puede considerarse
como legal que no se acepte la incorporacin de
una persona al seno de una asociacin.

Carlos Santiago Nino [Ob. Cit., Pg. 336]:
Hay [...] asociaciones que requieren del afec-
tio socitatis, o una confanza mutua o cuali-
dades determinadas, o compartir ciertos fnes
comunes, que hacen absolutamente plausibles
la exclusin de ciertos candidatos.

Es evidente que dicha prerrogativa tiene alcan-
ces residuales, por cuanto las razones de no
admisin jams podrn ampararse en el des-
conocimiento del principio de dignidad de las
personas, as como tampoco en condiciones no
explicitadas en los objetivos de la asociacin.

b) La prerrogativa de la separacin
Asimismo, doctrina y el derecho positivo
establecen que en observancia del debido
proceso y el principio de legalidad, cabe la
posibilidad de apartar de la asociacin a uno
de sus miembros.

Al respecto, el Tribunal Constitucional Es-
paol, en la Sentencia 218/88, estableci lo
siguiente:
(...) Y en cuanto la asociacin no slo crea un
vnculo jurdico entre los socios sino tambin
una solidaridad moral, basada en la confanza
recproca y en la adhesin a los fnes asociativos;
no puede descartarse que los estatutos puedan es-
tablecer como causa de expulsin una conducta
que la propia asociacin, cuya voluntad se ex-
presa por los acuerdos de sus rganos rectores,
valore como lesiva a los intereses sociales [...]

Carlos Santiago Nino enfatiza que [ob. cit., Pg.
338]: en la expulsin es especialmente impor-
tante que se respeten los recaudos de democra-
cia, transparencia y justicia procesal [...]
Exp. N 1027-2004-AA/TC
Cusco
Melquiades Cruz Huamn y otros
ASOCIACIN EN
PARTICIPACIN

Concepto
La Asociacin en Participacin es un contrato aso-
ciativo en virtud del cual una persona denominada
asociante conviene con otra llamada asociado en que
sta participe en la proporcin que ambos acuerden
en las utilidades o prdidas de una empresa o de uno
o varios negocios del asociante; no contando con
personalidad jurdica, razn o denominacin social,
obrando el asociante en nombre propio, razn por la
que no existe relacin jurdica entre los terceros y los
asociados, no adquiriendo por tanto estos derechos u
obligaciones frente aquellos y viceversa
Justicia
Cas. N 3204-2001
AUMENTO DE CAPITAL
SOCIAL
Capitalizacin de crditos
El aumento de capital por capitalizacin de crditos
en las sociedades, previsto en los artculos 202 y
214 de la Ley General de Sociedades consiste en el
aporte del acreedor del monto de su crdito al capital
de la empresa, se trata en realidad de un nuevo aporte,
una transaccin exactamente igual a que si la socie-
dad pagar el crdito y en acto seguido lo aportar
al capital de la empresa. Como seala Elas Laroza,
ya no es necesario efectuar la operacin en dos eta-
pas, por lo que, en la prctica, lo que sucede es que
la deuda desaparece del pasivo de la sociedad para
incrementar por el mismo monto la cuenta capital, a
cambio de nuevas acciones. Siendo as, y estando a
la diferenciacin de personalidades, nada impide que
esta modalidad de aumento de capital sea incorporada
en la EIRL, aun cuando no ha sido prevista expresa-
mente por su ley, pues no resulta incompatible con su
naturaleza jurdica. Cuando la empresa haya asumido
deudas con su titular, en lugar de que le pague, ese
monto puede ser aportado como capital, con lo cual
se elimina un paso en todo este proceso.
Tribunal Registral
Asociacin en Participacin
71
Aumento de capital por nuevos aportes
Antes de realizarse un aumento de capital por
nuevos aportes, es necesaria la cancelacin to-
tal del capital inicial, a fn de impedir aumentos
mientras no estn cobrados efectivamente los
dividendos pasivos de las emisiones anteriores,
() el sustento de lo expresado, es que uno de
los principios que sustentan el capital es el de
Realidad, en virtud del cual los aportes recibi-
dos por la sociedad deben ser reales y tangibles,
recibiendo a cambio el aportante una retribucin
equivalente en acciones.
Tribunal Registral
Aumento de capital por capitalizacin de
crditos
El artculo 202 de la nueva Ley General de
Sociedades, aprobado mediante Ley N 26887
y vigente desde enero de 1998, establece como
una de las modalidades del aumento de capital
la capitalizacin de crditos contra la sociedad,
incluyendo la conversin de obligaciones en
acciones (numeral 2) adems de los nuevos
aportes, la capitalizacin de utilidades, reservas,
benefcios, primas de capital, excedentes de reva-
luacin y los dems previstos en la ley-.
Tribunal Registral
AUTOCONTRATACIN
Concepto
El artculo ciento sesenta y seis del Cdigo Civil,
regula lo que en doctrina sobre representacin de las
personas se conoce con el nombre de acto jurdico
consigo mismo o autocontrato, en virtud del cual
se sanciona con anulabilidad al acto jurdico que
concluye el representante de una persona (natural
o jurdica) con l mismo, ya sea como benefciario
en nombre propio o actuando en representacin de
la otra parte. Al respecto, Anbal Torres Vsquez ha
sealado que el acto jurdico consigo mismo (...)
es el celebrado por una persona por s sola, actuan-
do, a la vez, como parte interesada y como repre-
sentante de la otra (representacin simple), o como
representante de ambas partes (representacin do-
ble) (Acto Jurdico. Segunda edicin; IDEMSA,
Lima, dos mil uno; pgina trescientos ochenta y
uno). Como puede advertirse, la anulabilidad que
sanciona la norma importa que la actuacin del re-
presentante como tal, apoderado o por s solo, se
proyecte a ambas partes del contrato y no solo a
una de ellas.
Justicia
Cas. N 3048-2005 Lima
Acto jurdico anulable
El Artculo ciento sesentisis del Cdigo Civil
establece expresamente que es anulable el acto
jurdico que el representante concluya consigo
mismo, en nombre propio o como representante
de otro, a menos que la ley lo permita, que el
representado lo hubiese autorizado especfca-
mente, o que el contenido del acto jurdico hu-
biera sido determinado de modo que excluya la
posibilidad de un conficto de inters.
Justicia
Cas. N 225-96
Convalidacin
As presentados los hechos, resulta evidente que
nos encontramos ante un acto jurdico anulable
en la medida que se evidencia el conficto de in-
tereses a que se refere el artculo ciento sesenti-
sis del Cdigo Civil y como tal pudo haber sido
convalidado por el accionante, empero, no siendo
ello as, como se evidencia de la existencia misma
del presente proceso, debemos sealar que resul-
ta de aplicacin el artculo ciento sesentiuno del
Cdigo Civil, que dispone en su primer prrafo
que el acto jurdico celebrado por el representan-
te excediendo los lmites de las facultades que se
le hubiere conferido, o violndolas, es inefcaz
con relacin al representado, sin perjuicio de las
responsabilidades que resulten frente a ste y a
terceros.
Corte Suprema
Autocontratacin
72
AUTODETERMINACIN
REPRODUCTIVA
Concepto
El derecho a la autodeterminacin reproductiva es
un derecho implcito contenido en el ms genrico
derecho al libre desarrollo de la personalidad. Este
derecho consiste en la autonoma para decidir en
los asuntos que slo le ataen a la persona. Pero
tambin puede afrmarse que el derecho a la auto-
determinacin reproductiva se desprende del reco-
nocimiento de la dignidad de la persona humana y
del derecho general de libertad que le es inheren-
te. Dignidad y libertad concretizadas a partir de la
necesidad de poder optar libremente y sin ninguna
interferencia en el acto de trascender a travs de
las generaciones. Libertad para poder decidir como
ser racional, con responsabilidad, sobre: 1) el mo-
mento adecuado u oportuno de la reproduccin; 2)
la persona con quin procrear y reproducirse; y, 3)
la forma o mtodo para lograrlo o para impedirlo
[STC 7435-2006-PC/TC, fundamento de voto del
Magistrado Mesa Ramrez]. En consecuencia, toda
mujer tiene derecho a elegir libremente el mtodo
anticonceptivo de su preferencia, lo que est di-
rectamente relacionado con su decisin acerca de
cuntos hijos quieren tener, con quin y cundo.
EXP. N. 02005-2009-PA/TC
LIMA
ONG ACCIN DE LUCHA
ANTICORRUPCION
AUTONOMA DE LA
VOLUNTAD PRIVADA

Concepto
[E]l contrato moderno busca el equilibrio entre las
partes contratantes, presuponiendo la existencia de
la llamada paridad jurdica que en doctrina sig-
nifca que ambos contratantes gocen de igual inten-
sidad por parte de la ley; esto es, que ninguno de
ellos pueda apelar sin la libre determinacin del otro
para que estipule el contrato, dicho de otro modo, es
el derecho de vincularse contractualmente (libertad
de contratar) y que ninguno de ellos pueda interpo-
ner unilateralmente el contenido del mismo; o sea la
facultad que tienen las partes a establecer los trmi-
nos y condiciones del contrato, siempre que no se
vulnere una norma de carcter imperativo (libertad
contractual o libertad de confguracin interna del
acto); en [ese] sentido cabe precisar que las liber-
tades aludidas confguran las manifestaciones del
principio de la autonoma de la voluntad mediante la
cual, las partes en un contrato son libres de crear, re-
gular, modifcar o extinguir una relacin obligatoria.
Cas. N 2182-2007. La Libertad
Lmites
Si las partes en el presente proceso y sobre la base
de la denominada autonoma privada, pactaron la
inclusin de una clusula contractual referida a la
fjacin del domicilio del cliente y la ineludible co-
municacin al Banco de Crdito del Per deman-
dado, mediante carta notarial, de cualquier cambio
de domicilio; segn se aprecia en los contratos de
constitucin de garanta hipotecaria y de modifca-
cin y ampliacin de hipoteca obrante a fojas seten-
ta y cinco; ello es jurdicamente posible en ejercicio
de aquel poder que tienen las partes para autorregla-
mentar sus intereses y relaciones jurdicas propias,
lo que tampoco implica, que aquel poder es irres-
tricto y se puede ejercer sin limitacin alguna, pues
frente a ello se encuentran las normas imperativas,
las buenas costumbres y orden pblico.
Cas. N 2182-2007. La Libertad
AUTORIZACIN
JUDICIAL PARA ENAJE-
NAR O GRAVAR BIENES
DE MENORES

Regulacin
El artculo 447 del Cdigo Civil, establece la
limitacin a los padres de disponer de los bienes
de los hijos; de modo que no pueden enajenar ni
gravar sus bienes, ni contraer en nombre de ellos
obligaciones que excedan de los lmites de admi-
nistracin, salvo por causas justifcadas de nece-
sidad o utilidad y previa autorizacin judicial.
Autodeterminacin Reproductiva
73
() tal disposicin sustantiva concuerda con el
numeral 122 del Cdigo de los Nios y Adoles-
centes, que incide en los que administran bienes
de nios o adolescentes, necesitan autorizacin
judicial para gravarlos o enajenarlos por causas
justifcadas de necesidad o utilidad, de conformi-
dad con el citado artculo del Cdigo Civil.
() de acuerdo a las normas pertinentes que le son
aplicables, glosadas en los considerandos preceden-
tes, y por la naturaleza de la presente accin, la pre-
tensin sub-materia se circunscribe a establecer si
resulta procedente autorizar al demandante a enaje-
nar u obligar, por causas justifcadas de necesidad o
utilidad, la parte, del valor del citado inmueble que
le corresponde a su menor hija Alexandra Luca
Pizarro Daz, en la proporcin del treintitrs punto
treintitrs por ciento (33.33%); pues, tanto el actor
como su hija mayor Mnica Beatriz Pizarro Daz,
no requieren de autorizacin judicial para disponer
de sus respectivas partes proporcionales.
Sala de Familia de la Corte Superior
Exp. N 877-98
Lima
AUTOTUTELA
ADMINISTRATIVA
(PRINCIPIO-)
Concepto
La autotutela administrativa es la prerrogativa de
la administracin pblica de hacer efectiva sus
pretensiones sin requerir la intervencin judicial,
ello toda vez que la Administracin est capa-
citada como sujeto de derecho para tutelar por
s misma sus propias situaciones jurdicas, exi-
mindose de la necesidad comn de los sujetos
privados de recabar tutela judicial (heretotutela).
Tribunal de Defensa de la Compentencia de
INDECOPI
Exp. N 1086-2003/CPC
Clases
La autotutela administrativa puede ser tanto declara-
tiva como ejecutiva, encontrndose la administracin
pblica en el primer caso, exenta de someter sus de-
cisiones a un proceso judicial para que ellas resulten
exigibles, pues su cumplimiento, por propia autori-
dad, debe ser atendido por quienes resulten obligados
a hacerlo. No obstante, si el obligado a cumplir una
decisin de la administracin se resiste a la ejecucin
de dicho mandato, la administracin tampoco requiere
respaldo judicial para imponer coactivamente el mis-
mo, pudiendo hacerlo por sus propios medios. Esta es
una manifestacin de la autotutela ejecutiva ().
INDECOPI
Exp. N 1086-2003/CPC
Proteccin al consumidor
La Ley de Proteccin al Consumidor tambin recono-
ce la autotutela administrativa ejecutiva, esto es la pre-
rrogativa de la administracin pblica de hacer efecti-
va sus decisiones sin requerir la participacin judicial,
prerrogativa que sustenta en el presente caso, la apli-
cacin de multas coercitivas frente al incumplimiento
de las medidas correctivas ordenadas por la Sala, sin
requerir para ello la tramitacin de un procedimiento
administrativo adicional, debiendo la Comisin limi-
tarse a verifcar el cumplimiento de lo ordenado y, de
ser el caso, proceder directamente a la aplicacin de
las multas pertinentes.
INDECOPI
Exp. N 1086-2003/CPC
AUXILIO
JURISDICCIONAL
Concepto
El auxilio judicial nace con la fnalidad de tener
acceso a la justicia para que las partes no se vean
impedidas de reclamar ante los tribunales la solu-
cin de un conficto suscitado en la realidad por
falta de recursos. En tal sentido el concepto de
auxilio judicial est dirigido a ser una forma en
que el Estado facilita y apoya a los justiciables
para que stos puedan acceder a los tribunales
sin que tengan que cubrir los gastos administra-
Auxilio Jurisdiccional
74
tivos como por ejemplo son las tasas judiciales.
Para el otorgamiento de dicho benefcio se debe
comprobar la situacin de real carencia econo-
ma, debiendo ser otorgada slo por resolucin
judicial previa verifcacin de lo expresado.
El articulo 179 del Cdigo Procesal Civil seala
que Se conceder auxilio judicial a las personas
naturales que para cubrir o garantizar los gastos
del proceso, pongan en peligro su subsistencia y la
de quienes ellas dependan. Asimismo el artculo
182 del mismo cuerpo legal expresa los efectos del
auxilio judicial estableciendo que El auxiliado est
exonerado de todos los gastos del proceso.
De lo expuesto extraemos que el auxilio judicial
es un instituto procesal creado para ayudar a las
personas de bajos recursos econmicos quienes
no pueden as costear los gastos de un proceso,
por lo que el Estado le brinda la oportunidad de
defender su posicin con las mismas armas y en
el mismo nivel de quien tiene mejor posicin
econmica. En tal entendimiento el auxilio ju-
dicial est concebido como el apoyo que brinda
el Estado a los justiciables de escasos recursos
econmicos, exonerndoles de los gastos que
irrogue el proceso, tratndose desde luego de los
gastos del proceso llamados costas, y no otros.
Exp. N 4268-2009-PA/TC
LIMA
Mauro Alvarado Zevallos
Solicitud del benefcio
Siendo el auxilio judicial un benefcio que debe so-
licitarlo aqul que se considere necesario y no des-
prendindose de los autos que el recurrente haya
hecho uso de su derecho que le franquea la Ley, no
se puede denunciar la violacin del principio cons-
titucional del derecho a la gratuidad de la adminis-
tracin de justicia ya que es el mismo recurrente
quien no lo ha solicitado, no pudiendo pretender
que la instancia judicial y mucho menos la casatoria
se sustituya y vaya ms all de sus pretensiones.
Sala de Derecho Constitucional y Social
Cas. N 935-98 Piura
Probanza
Respecto a la denuncia de haberle negado a la
recurrente el benefcio del auxilio judicial, con-
forme lo establece el artculo ciento setentinue-
ve del Cdigo Procesal Civil, este benefcio se
concede ante una situacin de hecho concreta:
Que se encuentre en peligro la subsistencia del
litigante y de sus dependientes, por el hecho de
cubrir o garantizar los gastos del proceso. Siendo
que por Resolucin del nueve de noviembre de
dos mil cinco, de fojas cuatrocientos veinticinco,
el Colegiado Superior le deneg tal benefcio a
la recurrente, porque sta no acredit de manera
fehaciente el estado de desmedro econmico que
alegaba; siendo que, no era la primera vez que so-
licitaba tal benefcio, advirtindose de fojas ocho
del cuadernillo acompaado, que por Resolucin
nmero uno del dos de junio de dos mil cuatro,
el Juez Mixto tambin se lo deneg, debido a que
no haba adjuntado medio probatorio idneo que
acredite que se encuentra en pobreza; aprecin-
dose que las dos resoluciones antes mencionadas
han analizado la situacin de hecho de la recu-
rrente, en base a los medios de prueba aportados
por ella, las denegatorias del benefcio del auxilio
judicial han quedado consentidas, por tanto no
pueden ser materia de anlisis en un recurso de
casacin, el mismo que debe estar referido a as-
pectos derivados de la sentencia que en revisin
expidi la Sala Superior; por tanto, esta segunda
denuncia tambin debe ser desestimada.
Justicia
Cas. N 2698-2006 Lima
AVAL CAMBIARIO

Concepto
El aval es la garanta personal por excelencia,
propia del - derecho cartular que viene a ser una
declaracin unilateral de voluntad en virtud de la
cual una persona se obliga a cumplir la presta-
cin expresada en el titulo valor, en las mismas
condiciones que el avalado. El aval es pues una
garanta personal que importa la constitucin de
una garanta objetiva, autnoma, tpicamente
Aval Cambiario
75
cambiaria y abstracta: es objetiva porque se pre-
tende nica y exclusivamente asegurar el pago
de la obligacin cambiaria, vinculando al ttulo
valor a una persona por lo general de reconocida
solvencia econmica para brindar confanza a los
adquirientes en la circulacin del ttulo; es aut-
noma, porque a diferencia de las garantas reales
que se hacen exigibles slo en caso de incumpli-
miento de la obligacin asumida por el deudor
cambiario, en el aval ocurre cosa distinta, por
cuanto la obligacin del avalista es principal y
se encuentra en el mismo grado respecto del ava-
lado, de tal suerte que el tenedor del titulo valor
avalado puede dirigirse indistintamente contra el
deudor o el avalista; es tpicamente cambiara,
porque solo se puede concebir el aval en relacin
con ttulos valores, sea que se trate de ttulos de
contenido crediticio, de tradicin o representa-
tivos de mercaderas; y, es abstracta, porque se
independiza de la causa que le dio origen, o sea,
de la relacin jurdica fundamental (Hundskopf,
Oswaldo - Estudio Preliminar de la Ley de Ttu-
los Valores, Gaceta Jurdica, pg. 87).
Corte Superior de Justicia de Lima
Primera Sala Civil con subespecialidad Comercial
Exp. N 0814-2005
Solidaridad
El avalista de un ttulo valor queda obligado de
igual modo que el obligado principal, esto es de
manera solidaria, y no puede oponer al tenedor
del ttulo las excepciones personales de su avala-
do, como establecen los Artculos diez y ochen-
ticinco de la Ley de Ttulos Valores.
Accesoriedad
El aval forma parte del ttulo y sigue la surte de
ste, dado el formalismo de la letra de cambio,
de modo que si la letra es inefcaz, el aval es nulo
y no puede ser considerado como fanza simple
o una garanta comn, porque resulta extrao
a la intencin de las partes, ya que el aval se
presta para garantizar una obligacin cambiaria,
autnoma y abstracta; que en consecuencia, los
Artculos mil ciento ochentisis y mil ochocien-
tos setentiuno del cdigo Civil, no slo resultan
impertinentes al caso de autos sino que adems
demuestran la falta de legitimidad para obrar de
los demandados dentro de un proceso abreviado
por accin causal y no cambiaria.
Justicia
AVALO
Tasacin
Concepto
El avalo de un inmueble hacer referencia a la
cualidad que tiene de poder cambiarse por una
cantidad estimada de dinero y constituye el mon-
to referencia para una posible almoneda, por lo
que el concepto de tasacin actual o descabal no
dependen de la cercana o lejana respecto de la
fecha en que las partes convinieron la valoracin
del bien, sino de si el bien tasado mantiene su va-
lor de referencia econmico que las partes acor-
daron con miras al futuro, para el caso de una
eventual ejecucin y subasta pblica, en ejercicio
de su libertad de contratacin.
Cas. N 286-99 Lima
AVERAS
Concepto
Al respecto es de advertir que el artculo ocho-
cientos veintids del Cdigo de Comercio defne
a la averas simples o particulares en dos aspec-
tos, el primero, por regla general y el segundo
especialmente los siguientes, y seguidamente
precisa cada uno de los supuestos que el legis-
lador ha tenido a bien detallar; siendo de desta-
car que ninguno de los cuales ha sido invocado
por la recurrente; sin embargo para arribar a una
defnicin de las averas simples o particulares
debemos orientarnos no solamente por lo que se
entiende a tales por regla general, sino tambin
considerando la ratio legis de la norma al con-
cebir a la fgura jurdica de las averas simples
Averas
76
tal como ha sido entendida al contemplar cada
uno los supuestos especfcamente descritos en el
mismo dispositivo legal, considerndose adems
que el parmetro legal establecido en el artculo
ochocientos sesenta y uno del Cdigo de Co-
mercio, para su reclamo supone una afectacin
atendible para el que sufre el dao, gasto o per-
juicio; () en tal sentido, se entiende por averas
simples o particulares por regla general a todos
los gastos y perjuicios causados en el buque o
cargamento, que no hayan redundado en benef-
cio y utilidad comn de todos los interesados en
el buque y su carga, denotndose de tal defni-
cin, la conceptualizacin in abstracto y general,
por tanto incompleta, de las averas como todos
los gastos y perjuicios ocasionados dentro del
buque o cargamento que en defnitiva no le va a
ocasionar benefcio o utilidad alguna a los inte-
resados del buque y su carga; consecuentemente
requirindose de una interpretacin sistemtica
por integracin de dicha norma con los supuestos
de hecho contemplados en los incisos del mis-
mo artculo ochocientos veintids del Cdigo de
Comercio, dada su vaguedad, debemos concluir
que del anlisis de tales supuestos se advierte que
el legislador exige una relacin de causalidad un
evento determinado y el dao, gasto o perjuicio
en que se tuvo que incurrir a consecuencia preci-
samente de dicha eventualidad;
Justicia
Cas. N 148-2005 CALLAO
Alcances
Es del caso precisar que conforme al criterio es-
tablecido por este Supremo Colegiado como el
recado en las Casaciones nmeros tres mil ocho-
cientos diez dos mil seis, cuatro mil seiscientos
ochenta dos mil seis y cuatro mil novecientos
ochenta y cuatro dos mil siete; se defne como
averas simples o particulares, a todos los gastos
y perjuicios causados al buque o a su cargamen-
to, detallando a continuacin los casos especf-
cos en los cuales se incurre en l. En el concepto
amplio de avera simple que regula el artculo
822 del Cdigo de Comercio, no se observa que
pueda incluirse el faltante de la carga como uno
de sus supuestos, pues en l se hacen referencia
a gastos, daos y perjuicios, nociones que no se
relacionan con el supuesto de faltante de carga,
dado que el concepto de daos y perjuicios se
encuentra referido a un mal material, estropicio,
fractura, deterioro que haya sufrido la cosa; y el
gasto se encuentra referido al consumo o desgas-
te de la mercadera; por tanto el faltante de la
mercadera no puede enmarcarse dentro de la sig-
nifcacin de avera simple, () A decir del trata-
dista Alberto Diez Mieros El conjunto de bienes
expuesto a la fortuna del mar, esto es, el buque
y las mercaderas que transporta lo que cons-
tituye la aventura- pueden sufrir ciertos daos o
soportar determinados gastos originados por las
eventualidades en la navegacin. Dichos daos y
gastos, cuando son extraordinarios, se reconocen
con el nombre de averas. En el derecho marti-
mo la palabra avera, abarca no solamente los
daos sino tambin los gastos extraordinarios,
en relacin con las mercaderas de esa universa-
lidad que constituye la carga y el buque. El C-
digo de Comercio Argentino considera averas a
todos los gastos extraordinarios que se hacen a
favor del buque o del cargamento, o de ambos
casos justamente; y todos los daos que sobre-
vienen al buque o a la carga, con ocasin del
viaje o durante l, hasta la llegada y descarga.
Resulta de esta defnicin que las averas pueden
consistir en daos y en gastos extraordinarios,
de ah las dos clases llamadas: averas daos y
averas gastos. La primera son los daos mate-
riales que afectan intrnsicamente al buque o a
la carga deben ser adems de tal naturaleza que
no hayan entrado en los clculos y previsiones de
los interesados. Por ejemplo la merma ordinaria
que afecta la carga de lquidos espiritosos no
se considera averas. En las averas gastos, los
gastos normales, ordinarios o previsibles, no son
averas. As, para los cargadores no son averas
los gastos de carga y descarga de las mercan-
cas, los impuestos aduaneros y las que origine
su conservacin a bordo (). Tambin han sido
clasifcadas las averas en dos grandes y nicos
grupos, las averas simples que son todos los da-
Averas
77
os accidentales y todos los daos y gastos que
no han sido hechos para la utilidad comn. Las
averas simples consisten siempre en averas de
daos. Y las averas gruesas, son todos los daos
o gastos extraordinarios y voluntarios hechos en
benefcio comn del buque y su carga. (DIEZ
MIEROS, Alberto. Tratado de las Averas, 1941,
Buenos Aires, pp. 11-15).
Justicia
AVOCACIN

Avocacin indebida
En cuanto al principio constitucional de prohibi-
cin de avocamiento indebido, cuyo enunciado es
ninguna autoridad puede avocarse a causas pen-
dientes ante el rgano jurisdiccional ni interferir
en el ejercicio de sus funciones, este Tribunal
Constitucional en su lnea jurisprudencial ha sos-
tenido que la fgura del avocamiento supone, por
su propia naturaleza, que se desplace al juez del
juzgamiento de una determinada causa y que, en
su lugar, el proceso se resuelva por una autoridad
distinta, cualquiera que sea su clase (STC 1091-
2002-HC/TC, fundamento1).
EXP. N. 2037-2007-PHC/TC LIMA
La avocacin indebida en un procedimiento ad-
ministrativo
Se ha vulnerado el derecho constitucional al
debido proceso del actor por haberse desviado
la jurisdiccin previamente determinada por
la ley y por haber sido sancionado por auto-
ridad incompetente. Al respecto, se debe se-
alar que el hecho de avocarse una autoridad
incompetente al conocimiento de un proceso
administrativo ( notificacin administrativa
N 280, de fecha 8 de mayo de 1995, obran-
te a fojas 21) , basada en una Resolucin de
menor jerarqua normativa, contraviniendo la
competencia y procedimientos establecidos
en los decretos supremos antes mencionados,
vulnera este derecho constitucional, que es
concebido como el cumplimiento de todas las
garantas, requisitos y normas de orden pbli-
co que deben observarse en las instancias pro-
cesales de todos los procedimientos, incluidos
los administrativos.
La competencia es la esfera de atribuciones
de los entes y rganos, determinada por el
derecho objetivo o el ordenamiento jurdico
positivo. Es decir, el conjunto de facultades
y obligaciones que un rgano puede y debe
ejercer legtimamente (...) la competencia es
irrenunciable e improrrogable. Debe ser ejer-
cida directa y exclusivamente por el rgano
que la tiene atribuida como propia, salvo los
casos de delegacin, sustitucin o avocacin
(...); y La observancia de la competencia es
indispensable para la actuacin vlida del
rgano (Dromi , Roberto, Derecho Admi-
nistrativo, Ciudad Argentina, Buenos Aires,
1998, p. 241).
Exp. N. 0071-2002-AA/TC
LIMA
Eximport Distribuidores del Per S.A.
Avocacin

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ENCICLOPEDIA JURISPRUDENCIAL DE LAS INSTITUCIONES DEL DERECHO CIVIL Y COMERCIAL

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