The New Constitutional Interpretation and Public Administration

A NOVA INTERPRETAO CONSTITUCIONAL E A ADMINISTRAO PBLICA

Eriberto Francisco Bevilaqua Marin*

Resumo: No Direito pblico hodierno, a interpretao constitucional assume importante papel na reeleitura da regulao e atuao da Administrao Pblica brasileira. No desenvolvimento do Direito constitucional contemporneo, a constitucionalizao dos direitos materiais e garantias processuais fundamentais d origem a uma nova dogmtica da interpretao constitucional, retirando do direito infraconstitucional o ncleo hermenutico do intrprete. A Constituio, como conjunto de princpios e regras, apresenta-se como locus hermenutico. A interpretao constitucional resgata a Constituio como instrumento concreto de organizao administrativa e de motor propulsor da vontade estatal e da sociedade. Palavras-chave: Constituio de 1988. Interpretao constitucional. Administrao pblica. Princpios constitucionais. Jurisdio constitucional.

ABSTRAT:In the hodiernal Public Law,the constitutioanl interpretation assumes an important role in the revision of the regulation and actions of the brazilian Public Administration. In the development of the comtemporary Constitutional Law, the constitutionalization of the material rigths and fundamental processual garantees gives orign to a new dogmatic of the contitutional interpretation, taking out of the infraconstitutional law the hermeneutic nucleous of the interpreter. The Constitution, as a group of principles and rules, presents itself as a hermeneutic locus. The constitutinal interpretation brings back the Constitution as a concret instrument of administrative organization and a propulsive engine of the willing of the state and of the society. Key words: constitution of 1988. constitutional interpretation. Puvlic admninstration. Constitutional pronciples. Constitutional jurisdiction

INTRODUO1 Neste trabalho acadmico2, nosso intento analisar a importncia da nova interpretao constitucional para uma compreenso adequada da Administrao Pblica. A abordagem transita por alguns aspectos histricos contemporneos, filosficos e tericos do Direito constitucional atual e de compreenso da denominada nova interpretao constitucional3, que passou a imprimir uma releitura da regulao e atuao da Administrao Pblica no Brasil. A hermenutica e a interpretao so conceitos que no se confundem. A hermenutica, como uma teoria cientfica, tem por objetivo fundamental ordenar mtodos e princpios prprios para o exerccio das operaes interpretativas. J a interpretao, como atividade criadora, visa dar operacionalidade ao Direito, convertendo a norma geral e abstrata numa norma individualizada e concreta.
* Professor Adjunto e Diretor da Faculdade de Direito da Universidade Federal de Gois. Doutor em Direito Constitucional pela UFMG. Advogado. Contato: eribertomarin@yahoo.com.br. 1 Artigo elaborado a partir das principais concluses do painel sobre Administrao pblica e interpretao constitucional, apresentado no VI Congresso Goiano de Direito Administrativo (2007) promovido pelo Instituto de Direito Administrativo de Gois (IDAG). 2 Utiliza-se como referencial terico as obras de Ronald Dworkin, Robert Alexy, Peter Hberle, Konrad Hesse, Friedrich Mller, Gomes Canotilho, Paulo Bonavides, Luis Roberto Barros, Michelle Carducci etc. 3 Apesar de sua imprescindibilidade, convm ressaltar que no iremos analisar e demonstrar a importncia da hermenutica filosfica para a hermenutica constitucional, e desse modo, abordar expresses como prcompreenso, compreenso, horizonte, crculo hermneutico etc.

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Portanto, interpretar algo, em qualquer ramo do conhecimento humano, consiste sempre numa atividade criadora, na medida em que ao intrprete compete a funo de compreender ou atribuir o sentido ao objeto examinado, dando-lhe vida a cada operao interpretativa. De igual modo ocorre no Direito. Por sua vez, a interpretao constitucional busca descobrir o pensamento contido na norma (princpio ou regra) inserida na Constituio ou no bloco de constitucionalidade, com vistas a sua aplicao a um caso concreto. Da se dizer - na linha de entendimento da moderna compreenso do Constitucionalismo contemporneo - que toda norma norma interpretada, mesmo porque no h norma suficientemente clara que no necessite de interpretao, e que a concluso sobre a clareza de determinado enunciado normativo resultado do prprio processo interpretativo, de uma operao intelectual. Ainda como introduo, convm ressaltar que no h como analisar a interpretao sem abordar o Direito e seus paradigmas e dimenses. Neste contexto, so dimenses do Direito a compreenso, interpretao, observncia e sua aplicao. So dimenses distintas, mas que interagem e se complementam entre si. Das dimenses apresentadas, no h dvida que a interpretao de suma importncia para a compreenso e aplicao do Direito constitucional e do Direito administrativo. Portanto, a questo da interpretao da Constituio um tema muito caro e importante para o Direito constitucional e de todos os ramos do Direito, a comear pelo Direito administrativo. 1 O Direito constitucional contemporneo Feitas estas primeiras consideraes, necessrio apresentar uma primeira constatao: o nosso mundo est passando por muitas mudanas, algumas boas, outras angustiantes. A perplexidade e a angstia da acelerao da vida sintetiza o tempo presente (BARROSO, 2005). E o Direito como ordenao universal da sociedade humana est sofrendo os influxos dessas mudanas. Dentro de uma funo prtica cabe ao Direito organizar a convivncia humana mediante a regulao de aes. E cabe aos operadores do Direito melhor compreender a ocorrncia dessas mudanas paradigmticas. As crises (jurdico-constitucionais, polticas, econmicas, sociais etc.) dos tempos atuais se apresentam ao constatarmos as nossas dificuldades em sintonizar os fatos sempre cambiantes da realidade ao Direito que, para no se tornar dissociado da vida, tem de se ajustar sobretudo pela hermenutica s novas situaes ou, ainda, atualizar-se para apresentar melhores solues aos velhos problemas (CAMBI, 2006). Da a importncia de apreenso dos novos paradigmas no Direito. O Direito no pode ficar engessado aos mtodos arcaicos, engendrados pelo pensamento iluminista do sculo XVIII. O pensar o Direito, e sua concretizao, no podem ficar presos a institutos e paradigmas inadequados aos fenmenos contemporneos, sob pena de se dissociar da realidade e frustrar o seu escopo fundamental de abordar a condio humana nas mltiplas e complexas relaes sociais, jurdicas, polticas e econmicas. Em nova dimenso aberta, mais adequada ao momento atual (dito por alguns de ps-modernismo jurdico), o que se busca questionar as bases iluministas do Direito moderno, concebido como instrumento de revelao de verdades, mediante o raciocnio R. Fac. Dir. UFG, V. 32, n. 1, p. 117-127, jan. /jun. 2008

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silogstico, pelo qual os valores jurdicos seriam auto-evidentes, porque inatos ao homem, bastando, como crtica, se valer do uso inadequado da razo. O novo, por sua vez, est posto dentro das mltiplas e complexas relaes sociais, inclusive para ser compreendido. No dizer de Luis Roberto Barroso (2005), o direito vive uma grave crise existencial. No consegue entregar os dois produtos que fizeram sua reputao ao longo dos sculos. De fato, a injustia passeia pelas ruas com passos firmes e a insegurana a caracterstica de nossa era. Ou seja, nestes tempos de globalizao, no h dvidas que estamos vivendo novas formas de modernidade social, poltica e econmica, a caracterizar uma sociedade diferenciada e de risco. Trata-se de uma complexidade social sem igual, caracterstica de uma sociedade tcnica, informativa e de risco, de um mundo globalizado; de surgimento de comunidades supranacionais, de reinveno do territrio, de um Direito Constitucional comunitrio, global ou internacional; de guerras e fundamentalismos; de grandes inovaes tecnolgicas, de questes envolvendo a informtica, a revoluo da informao; a biotecnologia, inseminaes, clonagens etc.; de emergncia de novos direitos e novos deveres; de pluralismo jurdico, poltico, econmico e social; com problemas de representao poltica; de graves problemas sociais, de violncia, de sade, de pobreza, de escassez de alimentos, de destruio de nosso meio ambiente; entre outros tantos. Todas estas dimenses, apresentadas algumas como crises de nossa sociedade, so importantes para nossa reflexo, inclusive com o surgimento de novas teorias da justia e da tica.Ou seja, a todo instante o Direito se depara com estas dimenses, com muitos efeitos para as ordens jurdicas, a comear pela Constituio, como ordenao do Estado e da sociedade, e, portanto, no campo de atuao do Direito Constitucional e dos demais ramos jurdicos. As transformaes mais importantes no Direito Constitucional contemporneo se deram a partir da Segunda Guerra Mundial, devendo ser ressaltado os processos de democratizao e de reconstitucionalizao dos pases, a exemplo das Constituies italiana (1947), alem (1949), francesa (1958), portuguesa (1976), espanhola (1978) e brasileira (1988). Sob um novo paradigma, o de construo de um Estado democrtico de Direito, estas Constituies primaram, dentre outros aspectos, pelo aperfeioamento da organizao democrtica do Estado e da sociedade; pela racionalizao e limitao do poder estatal, dentro de um sistema de freios e contrapesos, com instituio de mecanismos democrticos de participao poltica dos cidados; de mecanismos efetivos de controle da Constituio; e pela previso de direitos individuais, coletivos e difusos, como direitos humanos fundamentais. Sob estes aspectos histricos, os acontecimentos das ltimas dcadas esto imprimindo novas compreenses e reflexes no Direito constitucional hodierno, dando origem a um Novo Constitucionalismo, tambm denominado Neoconstitucionalismo ou Constitucionalismo contemporneo. No Brasil, a Constituio de 1988 inaugurou um processo de democratizao que, apesar das muitas mazelas sociais, polticas e econmicas, sintetiza, ao nosso ver, um avano extraordinrio, mormente pelos fatos polticos e novas legislaes advindas, e pelo surgimento de uma importante cultura de valorizao da conscincia e sentimento constitucional. Sob o aspecto filosfico, o novo Constitucionalismo se fundamenta no pspositivismo. Segundo Luis Roberto Barroso (2001), a superao histrica do jusnaturalismo R. Fac. Dir. UFG, V. 32, n. 1, p. 117-127, jan. /jun. 2008

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e o fracasso poltico do positivismo abriram caminho para um conjunto amplo e ainda inacabado de reflexes acerca do Direito, sua funo e sua interpretao. O ps-positivismo a designao provisria e genrica de um iderio difuso, no qual se incluem a definio das relaes entre valores, princpios e regras, aspecto da chamada nova hermenutica e a teoria dos direitos fundamentais. Neste contexto, o ps-positivismo desenvolveu a distino entre regras e princpios constitucionais (como subespcies do gnero norma constitucional), para dar fora normativa a estes, com o escopo de ampliar a efetividade da Constituio. Os princpios passam a ter relevncia jurdica na conformao judicial dos direitos. O positivismo jurdico, arraigado a uma compreenso do Direito extremamente formalista, comeou a perder importncia com o surgimento dessas novas tcnicas interpretativas. A Constituio, compreendida como um sistema aberto de princpios e regras (CANOTILHO, 1999), ressalta os valores jurdicos fundantes e resgata os ideais de justia e de realizao dos direitos fundamentais. Desse modo, o reconhecimento da normatividade dos princpios constitucionais na perspectiva ps-positivista e princpiolgica do Direito influenciou decisivamente para o desenvolvimento de uma nova hermenutica constitucional. Sob o aspecto terico, o novo Constitucionalismo caracteriza-se, em primeiro lugar, pelo reconhecimento de fora normativa Constituio. Na esteira dos ensinamentos de Konrad Hesse (1991) deve-se reconhecer que a Constituio no apenas uma carta de intenes polticas, mas que est dotada de normatividade. O carter jurdico imperativo ou a vinculao positiva refere-se a todas as normas constitucionais, inclusive as normas programticas. Em segundo lugar, pela expanso da jurisdio constitucional. A interpretao e aplicao da Constituio, pelos juzes e Tribunais constitucionais, deflagraram o surgimento de um Direito constitucional jurisprudencial. Trata-se de um fenmeno internacional, que comeou nos EUA e se alastrou pelos diversos pases europeus. Esta tendncia no diferente no Brasil, principalmente nas ltimas dcadas. Basta ver a quantidade de obras publicadas sobre hermenutica constitucional e de controle de constitucionalidade das leis e atos normativos, principalmente analisando as decises do STF. Em terceiro lugar, pelo desenvolvimento de uma nova dogmtica da interpretao constitucional. Esta terceira vertente do Neoconstitucionalismo surge com a constitucionalizao dos direitos materiais e garantias processuais fundamentais, retirando do direito infraconstitucional o ncleo hermenutico do intrprete. A Constituio apresenta-se como locus hermenutico. O Direito constitucional do sculo XXI resgata, por meio da interpretao constitucional, a Constituio viva, aberta, normativa e real, e a sua concretizao (direitos fundamentais) tarefa primordial a ser desempenhada pela Administrao Pblica. E, por fim, na esteira do entendimento de Michele Carducci (2003), pela compreenso de um Direito constitucional altrusta. Para o autor (2003) falar de Direito constitucional altrusta significa colocarse o problema do outro simplesmente como destinatrio de normas e de interpretaes consolidadas e compartilhadas, mas sim como sujeito ativo desta mesma comunho constitucional, como ator do desenvolvimento das teorias constitucionais e dos mtodos de compreenso dos problemas de igualdade complexa, da eqidade, da ponderao, do julgar; em uma palavra, das questes cruciais da teoria constitucional contempornea diante da globalizao, do pluralismo multicultural e multitinico, da sempre mais difusa low intensity citizenship que desjuridifica as realidades, dentro e fora da Europa. Nestes tempos de globalizao e de grandes transformaes sociais, econmicas e polticas, de interdependncias entre os povos, o pensar o por si e o por outros traz importantes R. Fac. Dir. UFG, V. 32, n. 1, p. 117-127, jan. /jun. 2008

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reflexes sobre a liberdade, dignidade humana, justia, democracia, no-discriminao, cidadania dos outros, responsabilidade social, meio ambiente etc. Neste sentido, a redefinio da liberdade como responsabilidade-para-com-os-outros coloca em questo um conceito de liberdade individual que, colocando-se como lugar de interseco entre liberdade positiva (a capacidade de ser e de agir) e liberdades negativas, universaliza o direito de ter direitos para todo o gnero humano (CARDUCCI, 2003). 2 A interpretao da norma constitucional Em relao nova dogmtica de interpretao constitucional deve-se levar em conta os diversos aspectos que a caracterizam em suas especificidades. Em primeiro lugar, porque se trata de interpretao da Constituio, que compreendem os princpios e regras constitucionais. Interpretar uma norma contida na Constituio (ou do bloco de constitucionalidade) atribuir-lhe um sentido (significado), mediante a utilizao de mtodos e princpios prprios, desenvolvidos e cientificamente sistematizados pela Hermenutica constitucional. O ato de interpretar o significado atribudo. Em segundo lugar, pela importante constatao de que os problemas de interpretao da norma constitucional so mais amplos e complexos do que a lei comum ou ordinria. Neste sentido, a norma constitucional se distingue da norma infraconstitucional por apresentar algumas peculiaridades: A primeira especificidade se refere supremacia da norma constitucional. A supremacia da Constituio advm da sua origem de um Poder Constituinte Originrio, com prevalncia de uma teoria material da Constituio; pela rigidez constitucional (procedimentos de reforma mais rgidos e complexos, a exemplo do art. 60, da CF/88); e por instituir mecanismos de controle de constitucionalidade das leis e atos normativos, como defesa da Constituio (o que denota a sua supremacia em relao s demais normas inferiores). Da supremacia da Constituio decorre a filtragem constitucional, no sentido de que todas as normas inferiores, por adquirirem o seu fundamento de validade da Constituio, devem ser interpretadas conforme o seu comando. Nesse vis, ns podemos dizer que a Constituio desenvolve uma funo de irradiao sobre todo o Direito. Com isso, podemos concluir que h uma Hermenutica constitucional, com absoro da chamada Hermenutica jurdica clssica. Ou seja, para cada problema (real ou imaginrio), em todo e qualquer ramo jurdico, o Direito concorre integralmente para sua soluo, atravs do filtro constitucional (PEREIRA, 2001). Isto sublinha o carter normativo da Constituio. A Constituio tambm se diferencia das demais normas infraconstitucionais pela natureza de sua linguagem. As Constituies da atualidade apresentam-se recheadas de princpios. Por sua vez, os princpios constitucionais constituem-se em normas abertas e conceitos indeterminados. A abertura constitucional a um modelo principialista, com fora normativa, passa a ocupar um espao importante na regulao constitucional at ento ocupado apenas pelas regras, como espcies normativas. Outra peculiaridade da norma constitucional se refere ao seu contedo especfico, a exemplo das normas programticas que, por sua vez, estabelecem diretrizes e programas, contendo valores a serem preservados e fins sociais, a serem realizados pelos Poderes pblicos (art. 3 da CF/88). R. Fac. Dir. UFG, V. 32, n. 1, p. 117-127, jan. /jun. 2008

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Por fim, o carter poltico da norma constitucional as diferencia das demais normas inferiores. A Constituio apresenta-se como o estatuto jurdico do poltico (BURDEAU, CANOTILHO). O Poder Constituinte originrio, ao organizar o Estado e a sociedade, por meio da Constituio, institui a jurisdicizao dos valores polticos imperantes na sociedade. As normas de organizao poltico-administrativa do Estado e dos poderes so exemplos do carter eminentemente poltico de seus preceitos. Como podemos verificar, os problemas de interpretao das normas constitucionais so mais amplos e complexos do que a leis comuns ou infraconstitucionais, pois abordam questes jurdico-polticas, e se situam no vrtice superior da pirmide normativa e, por isso, repercutem sobre todo o ordenamento jurdico. Da decorre o surgimento dos mtodos e princpios de interpretao especificamente constitucional. 3 Os mtodos e princpios de interpretao constitucional Para Canotilho (1999), a interpretao das normas constitucionais um conjunto de mtodos, desenvolvidos pela doutrina e pela jurisprudncia com base em critrios ou premissas (filosficas, metodolgicas, epistemolgicas) diferentes mas, em geral, reciprocamente complementares. Os principais mtodos de interpretao indicados pela doutrina so os mtodos jurdico ou hermenutico clssico, o tpico-problemtico, hermenutico-concretizador, cientfico-espiritual, normativo-estruturante e o da comparao constitucional. Na tarefa interpretativa da norma constitucional, convm ressaltar que os mtodos hermenuticos clssicos, idealizados por Savigny (fundador da Escola Histrica do Direito, em sua obra Sistema, de 1840), e ulteriormente aperfeiados, so insuficientes para se proceder a interpretao da norma constitucional, pois concebidos mais especialmente para o direito privado. Em razo das especificidades de sua natureza e distines da norma constitucional em face da norma infraconstitucional, acima indicadas, a interpretao constitucional no pode seguir os mesmos caminhos adotados pelo direito privado, de mera descoberta de uma vontade intrnseca ou de um contedo pr-existente da norma. Neste desiderato, a interpretao dos institutos constitucionais tambm deve ser implementada mediante comparao com os vrios ordenamentos jurdico-constitucionais (HBERLE, 2003). A nova interpretao constitucional no abandonou os mtodos clssicos (o gramatical, o lgico, o histrico, o sistemtico e teleolgico), mas revitalizou a hermenutica constitucional ao ressaltar a teoria principiolgica, principalmente pelas contribuies de Ronald Dworkin, Robert Alexy, Gomes Canotilho, dentre outros. Isto permitiu encontrar um meio-termo entre a vinculao e flexibilidade, buscando melhores solues para os conflitos entre direitos fundamentais. Ou seja, pela teoria das regras prevalece a dimenso da validez ou no-validez e, em caso de antinomias, os casos devem ser resolvidos pelos critrios hierrquico (a norma superior prevalece sobre a norma inferior), cronolgico (a norma posterior revoga a norma anterior) e especialidade (a norma especial prevalece sobre a norma geral). As decises so do tipo tudo ou nada. Por outro lado, pela teoria dos princpios possvel buscar solues ajustadas s pretenses sociais legtimas, que sejam, ao mesmo tempo, vinculantes e flexveis. R. Fac. Dir. UFG, V. 32, n. 1, p. 117-127, jan. /jun. 2008

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A Constituio, como um sistema aberto de princpios e regras, deve ser concretizada no s pela atividade do legislador, mas, tambm pela atividade do judicirio, da administrao pblica etc. A sua concretizao d-se por meio de um processo de reconstruo do Direito aplicvel ao caso concreto, luz do padro constitucional e atravs de um procedimento argumentativamente justificado que proporcione, ao mesmo tempo, segurana jurdica (controle do arbtrio) e legitimidade do juzo (racionalidade da adequabilidade) (MLLER, 1996; PEREIRA, 2001). Desse modo, possvel aplicar a Constituio s circunstncias do caso concreto, permitindo solucionar as complexas colises entre direitos fundamentais e, assim, levar a srio a Constituio. Neste contexto, conforme os ensinamentos de Konrad Hesse (1998), Gomes Canotilho (1999) e outros, a nova dogmtica de interpretao constitucional, em vista de suas especificidades e complexidades, fundamenta-se em diversos princpios de interpretao especificamente constitucional, a exemplo dos seguintes: princpio da unidade da Constituio (pelo qual o intrprete deve considerar as normas constitucionais no preceitos isolados e dispersos, mas sim integrados a um sistema unitrio de regras e princpios, em sua globalidade, evitando, com isto, contradies entre normas constitucionais); princpio do efeito integrador (na resoluo dos problemas jurdico-constitucionais deve dar-se primazia aos critrios ou pontos de vista que favoream a integrao poltica e social e o reforo da unidade poltica por meio de solues pluralisticamente integradoras); princpio da mxima efetividade das normas constitucionais (deve ser atribuida norma constitucional o sentido que lhe d maior efetividade social, a exemplo da interpretao que reconhece maior eficcia aos direitos fundamentais); princpio da conformidade funcional (o intrprete no pode chegar a um resultado que subverta ou pertube o esquema organizatrio-funcional constitucionalmente estabelecido pelo constituinte originrio); princpio da harmonizao ou concordncia prtica (o qual procura impor coordenao e combinao dos bens jurdicos em conflito de modo a evitar o sacrifcio total de uns em relao a outros, pois inexiste hierarquia entre princpios); princpio da fora normativa da Constituio (pelo qual deve dar primazia s solues hermenuticas que ressaltem a eficcia tima ou de mxima efetividade das normas constitucionais; neste caso, deve dar-se primazia s solues hermenuticas que, compreendendo a historicidade das estruturas constitucionais, possibilitam a atualizao normativa, de forma a garantir a sua eficcia e permanncia); princpio conforme Constituio (diante das normas plurissignificativas ou polissmicas que possuem mais de uma interpretao devese preferir a interpretao que mais se aproxime da Constituio e, portanto, no seja contrria ao texto constitucional); e princpio da proporcionalidade (onde o intrprete deve colocar-se a favor do menor sacrifcio do cidado na hora de escolher os diversos significados da norma - deve o intrprete verificar a necessria correspondncia eqitativa entre o sacrifcio do direito e a regra em questo o princpio da proporcionalidade constitui medida de adequao dos meios aos fins perseguidos pela norma, sendo que esta deve ser aplicada em sua justa medida). Na viso de Konrad Hesse (1998), aos princpios da interpretao constitucional corresponde a misso de orientar e dar causa ao processo de relao, coordenao e valorao dos pontos de vistas ou consideraes que devem levar soluo do problema. Desse modo, o texto normativo passa a ser um dos elementos mais importantes do processo de concretizao. No dizer de Paulo Bonavides (1997), o teor da norma s se completa R. Fac. Dir. UFG, V. 32, n. 1, p. 117-127, jan. /jun. 2008

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com o ato interpretativo, no havendo interpretao da Constituio independente dos problemas concretos. 4 Os intrpretes da Constituio Os intrpretes oficiais da Constituio so os legisladores, os administradores, os juzes e os doutrinadores, a denominada sociedade fechada dos intrpretes da Constituio; mas, na esteira dos ensinamentos de Peter Hberle (1997), em sentido amplo, no ato da interpretao deve ser levado em conta toda sociedade aberta dos intrpretes da Constituio, ou seja, todas as potncias pblicas, todos os que interpretam e aplicam a Constituio. De acordo com esta viso, o conceito de interpretao apresenta-se como um processo aberto e pblico, que o intrprete oficial deve levar em conta no ato de interpretar a Constituio. A eficincia da interpretao depende no s do mtodo ou princpios de interpretao, mas tambm de quem os aplica. 5 Interpretao da norma constitucional administrativa, reformas constitucionais e expanso da jurisdio constitucional Nos ltimos tempos, o cidado-usurio passa a ter uma participao importante no planejamento, execuo e controle da Administrao Pblica. Em nova perspectiva, a estrutura rgida, burocratizada e centralizada da Administrao Pblica, com fundamento na legalidade e cumprimento dos procedimentos administrativos, d espao a uma nova perspectiva de gesto pblica com descentralizao poltico-administrativa, com menores nveis de hierarquia, com relaes de confiana, com o controle dos processos administrativos, por resultado, e com o pleno atendimento ao cidado-usurio. Trata-se da Administrao Pblica sistmica ou gerencial, que surge como alternativa ao modelo de Administrao Pblica burocrtica. Neste vis, as relaes entre a administrao e sociedade tornaram-se mais prximas e em sentido horizontal, com grande nfase na qualidade, descentralizao de servios e participao dos cidados na gesto e fiscalizao dos servios pblicos. Em nova tendncia, a Emenda Constituio n 19, de 1998, avana na direo de uma administrao sistmica, com promoo de flexibilidade, eficincia e cidadania. Todavia, acredita-se que o modelo burocrtico de administrao pblica no se cumpriu efetivamente, como estgio necessrio para a implantao do modelo gerencial. Nesta nova perspectiva, cabe-nos apresentar alguns aspectos importantes da interpretao constitucional da organizao administrativa brasileira direcionada aos seus intrpretes. Como visto acima, a interpretao da norma constitucional implica, por conseqncia, reconhecer a prpria dinmica da Constituio como instrumento concreto de organizao administrativa e de motor propulsor da vontade estatal e da sociedade. E o administrador, ao exercer as suas atribuies ou praticar um ato, deve faz-lo de acordo com o que determina formalmente e materialmente a Constituio. O paradigma da validade meramente formal do Direito, em que bastava ao Estado cumprir o processo legislativo para que a lei viesse a ser expresso do Direito, inclusive como fonte de sua legitimao, passou a ser superado pela viso de que o Direito deve ser R. Fac. Dir. UFG, V. 32, n. 1, p. 117-127, jan. /jun. 2008

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compreendido dentro das relaes de poder. O estreito vnculo entre Direito e Poltica deu origem aos conceitos de proporcionalidade ou razoabilidade, adequabilidade, senso comum, interesse pblico etc, que so informadas por relaes de poder. O processo histrico desdobra-se em diferentes nveis, com intensidade e extenso heterogneas. Um dos extratos importantes o jurdico. No caso do Brasil, o processo de democratizao instaurado pela Constituio de 1988 implica numa intensa construo, pois a mesma no suficiente para produzir a modificao das relaes polticas, sociais e econmicas. No se pode comparar a interpretao constitucional realizada no momento poltico atual do Brasil, dentro de um processo de democratizao, com a interpretao empreendida no perodo em que o Pas esteve submetido ditadura militar. Sob novo paradigma, o que se quer construir um Estado democrtico de Direito, em que prevalea a cidadania plena. Em novo vis, a interpretao da Constituio deve ser dinmica e atualizadora, no intuito de sempre aproximar a Constituio realidade, s exigncias dos tempos atuais. Entre as diversas possibilidades, deve-se buscar a mais adequada, razovel e justa. De um Direito fortemente direcionado pela vontade estatal, com a Constituio de 1988, fundamentada na construo de um Estado democrtico de direito, o cidado passa a ser o centro vital de toda a Administrao Pblica. Na gesto da coisa pblica deve prevalecer a defesa dos direitos dos administrados, buscando a consagrao da transparncia, impessoalidade, razoabilidade, isonomia, publicidade, moralidade e eficincia. Assim no basta ao administrador cumprir formalmente as leis, mas tambm os princpios constitucionais. E, como vimos acima, a nossa realidade, refletida por uma sociedade complexa, diferenciada e de risco, no pode ser amparada apenas nas regras para a resoluo de seus conflitos, mas tambm por meio de princpios. A consagrao dos princpios constitucionais bsicos do Direito administrativo, na Constituio de 1988, no encontra paralelo no Direito comparado. A Constituio de 1988 alou em nvel constitucional as normas bsicas do Direito administrativo, o que alargou sobremaneira a possibilidade de interpretao administrativa e judicial desses institutos. A consagrao constitucional do Direito Administrativo forou, por exemplo, a necessidade de concretizao das reformas gerais na estrutura do Estado brasileiro (reformas administrativa e previdenciria), por meio de emendas Constituio, colocando o STF no centro das discusses sobre diversos temas administrativos tradicionais, como, por exemplo, regime jurdico do servidor pblico e direito adquirido, vantagens pessoais, acumulao de vencimentos e provimentos, acesso aos cargos pblicos, aposentadoria, entre outros. Portanto, um dos efeitos da constitucionalizao do Direito administrativo foi a ingerncia do Poder Judicirio em assuntos tradicionalmente de alada do administrador. Neste sentido, evidente a expanso da jurisdio constitucional nas questes administrativas, por meio de controle de constitucionalidade das leis e atos administrativos, concentrado e difuso. Com efeito, o Judicirio passa a atuar em assuntos administrativos dos outros poderes, de forma a impedir que o Executivo molde a Administrao Pblica em discordncia aos princpios e regras constitucionais. Nesta tendncia de um Direito Constitucional jurisprudencial ficam evidentes as influncias dos mtodos e princpios de interpretao constitucional, mais abertos e R. Fac. Dir. UFG, V. 32, n. 1, p. 117-127, jan. /jun. 2008

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politizados. Ou seja, com a ampliao do controle concentrado de constitucionalidade, com a aplicao do efeito vinculante, bem como com a instituio da smula vinculante, pela Emenda Constituio n 45, de 2004, h uma evidente incidncia dos mtodos interpretativos constitucionais dos preceitos bsicos da Administrao Pblica. No processo de reconstruo do Direito aplicvel ao caso, luz do padro constitucional e atravs de um procedimento argumentativo e racionalmente controlvel, por meio do filtro constitucional, o intrprete oficial deve levar em conta a sociedade aberta dos intrpretes da Constituio. CONSIDERAES FINAIS No Brasil, o processo de democratizao instaurado pela Constituio de 1988 visa a construo de um Estado democrtico de direito, e o cidado passa a ser o centro vital de toda Administrao Pblica. A Constituio de 1988 alou em nvel constitucional as normas bsicas do Direito administrativo, o que alargou sobremaneira a possibilidade de interpretao administrativa e judicial desses institutos, com evidente influncia e importncia dos mtodos e princpios de interpretao constitucional, mais abertos e politizados, mormente pelas ulteriores reformas gerais na estrutura administrativa do Estado brasileiro. Por sua vez, o Poder Judicirio passa a atuar em assuntos tradicionalmente de alada do administrador. Com efeito, ocorre uma evidente expanso da jurisdio constitucional nas questes administrativas, de modo a impedir que a Administrao Pblica atue em discordncia aos princpios e regras institudos na Constituio. Por fim, cabe enfatizar, a ttulo de ilustrao, que todo o trabalho hermenutico deve permear a construo de uma dogmtica constitucional emancipatria e altrusta. Ou seja, uma dogmtica constitucional centrada na idia de dignidade da pessoa humana, que tem como ponto de partida a idia de que o Estado deve tutelar (administrativamente, normativamente e judicialmente) os direitos fundamentais, e, para tanto, desenvolver polticas voltadas ao pleno desenvolvimento das potencialidades do ser humano. A hermenutica crtica deve estar comprometida com a concretizao do princpio da dignidade humana e fincada numa compreenso humanista e no tecnocrtica do mundo. No h dvida, ns estamos vivendo uma poca em que a atitude de cada um se reflete no todo, podendo ser sobre toda a humanidade, para as presentes e futuras geraes. Portanto, o mundo est precisando de atitudes ticas e solidrias, de responsabilidade solidria e social. Nesse contexto, o Direito tem um papel muito importante. Da se falar de um Direito constitucional altrusta (Michelle Carducci, 2003), de um Direito constitucional com responsabilidade para com os outros, de forma a garantir o direito de ter direitos para todo o gnero humano, para as presentes e futuras geraes.

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A NOVA INTERPRETAO CONSTITUCIONAL E A ADMINISTRAO PBLICA

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REFERNCIAS
ALEXY, Robert. Teora de los Derechos Fundamentales. Trad. Ernesto Farzn Valds, Madrid: CEC, 1993. BARROSO, Luis Roberto. Neoconstitucionalismo e constitucionalizao do direito. O triunfo tardio do direito constitucional no Brasil. Jus navigandi, Teresina, ano 9, n. 851, 1.11.2005. Disponvel: <http://jus2.uol.com.br/ doutrina/texto.asp?id=7547>. Acesso em 13.11.2005. ______. Fundamentos tericos e filosficos do novo Direito constitucional brasileiro: ps-modernidade, teoria crtica e ps-positivismo. Revista de Direito Administrativo, n 225:5-37, Rio de Janeiro: jul./set. 2001. ______. O comeo da histria. A nova interpretao constitucional e o papel dos princpios dos princpios no Direito brasileiro. In: O Direito constitucional e a efetividade de suas normas: limites e possibilidades da Constituio brasileira. 7. ed. Rio de Janeiro: Renovar, 2003. ______. Interpretao e aplicao da Constituio: fundamentos de uma dogmtica constitucional transformadora. 6. ed. ver. atual. e ampl. So Paulo: Saraiva, 2004. BECK, Ulrich. La sociedad del riesgo: hacia uma nueva modernidad. Trad. Jorge Navarro, Daniel Jimnez e Maria Rosa Borrs. Barcelona: Paids, 2002. BOBBIO, Norberto. A era dos direitos. Rio de Janeiro: Campus, 1992. BULOS, Uadi Lammgo. Constituio Federal anotada. 7. ed. So Paulo: Saraiva, 2007. BONAVIDES, Paulo. Curso de Direito constitucional. 6. ed. So Paulo: Malheiros, 1996. CAMBI, Eduardo. Neoconstitucionalismo e neoprocessualismo. In: FUX, Luiz; NERY JR., Nelson; WAMBIER, Teresa Arruda Alvim. Processo e Constituio: estudos em homenagem ao Professor Jos Carlos Barbosa Moreira. So Paulo: Revista dos Tribunais, 2006, p. 662-83. CANOTILHO, J. J. Gomes. Direito constitucional e teoria da Constituio. 3. ed. Coimbra: Almedina, 1999. CARDUCCI, Michele. Por um Direito constitucional altrusta. Trad. Sandra Regina Martini Vial, Patrick Lucca da Ros e Cristina Lazzarotto Fortes. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2003. CITTADINO, Gisele. Pluralismo, Direito e justia distributiva: elementos da filosofia constitucional contempornea. 2. ed. Rio de Janeiro: Lumem Juris, 2000. DWORKIN, Ronald. Los derechos en serio. Trad. Maria Guastavino. Barcelona: Ariel, 1995. ______. O imprio do direito. Trad. Jefferson Luiz Camargo. So Paulo: Martins Fontes, 1999. HBERLE, Peter. Hermenutica constitucional. A sociedade aberta dos intrpretes da Constituio: contribuio para a interpretao pluralista e procedimental da Constituio. Trad. Gilmar Ferreira Mendes. Porto Alegre: SAFE, 1997. ______. El estado constitucional. Trad. Hctor Fix-Fierro. Mxico: UNAM, 2003. HESSE, Konrad. A fora normativa da Constituio. Trad. Gilmar Ferreira Mendes. Porto Alegre: SAFE, 1991. ______. Elementos de Direito constitucional da Repblica Federal da Alemanha. Trad. Lus Afonso Heck. Porto Alegre: SAFE, 1998. MENDES, Gilmar Ferreira; COELHO, Inocncio Mrtires; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet. Curso de Direito constitucional. 2. ed. So Paulo: Saraiva IDP, 2008. MORAES, Alexandre. Constituio do Brasil interpretada e legislao constitucional. 7. ed. So Paulo: Atlas, 2007. MLLER, Friedrich. Discours de la mthode juridique. Trad. Olivier Jouanjan. Paris: Presses Universitaires de France, 1996. PEREIRA, Rodolfo Viana. Hermenutica filosfica e constitucional. Belo Horizonte: Del Rey, 2001. STRECK, Lnio Luiz. Jurisdio constitucional e hermenutica: uma nova crtica do Direito. Porto Alegre: Livraria do Advogado, 2002. SANTOS, Boaventura de Sousa Santos. Para uma revoluo democrtica da justia. So Paulo: Cortez, 2007. VERD, Pablo Lucas. El sentimiento constitucional (aproximacion al estudio del sentir constitucional como modo de integracion poltica). Madrid: Reus, 1985.

Artigo recebido em maio de 2008 e aceito em junho de 2008

R. Fac. Dir. UFG, V. 32, n. 1, p. 117-127, jan. /jun. 2008