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14 de abril de 2010

Ata da Rodada 2010.13


Prezado Participante, Voc est recebendo a publicao das melhores respostas de questes, peas e pareceres da rodada. Trata-se de material extremamente valioso, pois rene informaes provenientes das mais variadas doutrinas e pensamentos, decorrente de vrias formas de pensar o Direito, permitindo, com isso, a construo de uma viso ampla, altamente necessria para uma preparao com excelncia. As opinies manifestadas neste frum de debates no refletem, necessariamente, o posicionamento dos mediadores e colaboradores do GEAGU. Os autores das respostas transcritas so os nicos responsveis por eventuais erros de ortografia. Bons estudos! Equipe GEAGU

"O pessimista se queixa do vento, o otimista espera que ele mude e o realista ajusta as velas." William George Ward

Questo 01 - Grupo I (elaborada pelo Advogado da Unio Dr. Alexandre Colares): Indique e defina a finalidade, as hipteses e a natureza do provimento da ao direta de inconstitucionalidade interventiva.

NOTA GEAGU: Em que pese ocorrer, na doutrina, iscusso sobre a natureza do provimento da ao direta de inconstitucinalidade interventiva, o mediador sugere aos participantes a adoo do posicionamento de que a sua natureza polticoadministrativa, de fora vinculante ao Presidente da Repblica ou ao Governador do Estado. Assim tem entendido o STF:

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EMENTA: PROCESSUAL CIVIL. AGRAVO REGIMENTAL EM AGRAVO DE INSTRUMENTO. INTERVENO ESTADUAL EM MUNICPIO. PROCEDIMENTO POLTICO-ADMINISTRATIVO. SMULA 637 DO SUPREMO TRIBUNAL FEDERAL. 1. O deferimento de pedido de interveno estadual nos Municpios por Tribunal de Justia possui natureza polticoadministrativa, o que no enseja apreciao em recurso extraordinrio. Incidncia da Smula 637 do STF. 2. Agravo regimental desprovido. (AI 629867 AgR / SP - SO PAULO AG.REG.NO AGRAVO DE INSTRUMENTO Relator(a): Min. CARLOS BRITTO Julgamento: 09/06/2009) Cludia Cesar de Paula (Ipiabas/RJ) escreveu: A ao direta de inconstitucionalidade interventiva, introduzida no ordenamento jurdico brasileiro desde a constituio de 1934, tem como finalidade a defesa da ordem constitucional, por meio de controle concreto de constitucionalidade, cujo provimento se d pelo STF, por meio de representao do Procurador-Geral da Repblica, nos termos do que dispe o art. 36, III, da CF/88. Trata-se de um dos pressupostos para decretao de interveno federal pelo Chefe do Executivo nas hipteses previstas na Constituio Federal. Pelo provimento dessa ao, autoriza-se a Unio intervir nos Estadosmembros que no observarem os princpios constitucionais sensveis descritos no art. 34, VII, da CF/88, ou seja, quando houver violao da: a) forma republicana, sistema representativo e regime democrtico; b) direitos da pessoa humana; c) autonomia municipal; d) prestao de contas da administrao pblica, direta ou indireta; e) aplicao do mnimo exigido da receita resultante de impostos estaduais, compreendida a proveniente de transferncias, na manuteno e desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de sade, bem como na hiptese de recusa execuo de lei federal (art. 34, VI, c/c art. 36,III, CF). Trava-se, nessas hipteses, uma relao processual contraditria constitucional em que se contrape a Unio e o Estado-membro como partes, cujo desfecho poder resultar em interveno federal. Como se trata de um conflito federativo entre a Unio (a quem se atribui a guarda dos princpios sensveis que sustentam o pacto federativo) e um ente federado, do ponto de vista subjetivo a deciso, segundo Lus Roberto Barroso em sua obra o Controle de Constitucionalidade no Direito Brasileiro, teria carter mandamental. Da decorre que, se julgado improcedente o pedido, a Unio fica impedida de intervir no Estado; se julgada procedente, a Unio fica obrigada a intervir para por fim situao gravemente inconstitucional. O desatendimento da requisio pode configurar crime de responsabilidade do presidente da repblica, nos termos do art. 85, VII, da CF/88. Para o STF, conforme entendimento reproduzido por Gilmar Mendes em seu Curso de Direito Constitucional, a deciso teria natureza declaratria.
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Por fim, ressalta-se que, do ponto de vista objetivo, o acolhimento do pedido no importa na declarao da nulidade ou ineficcia do ato que motivou a representao, sendo que a execuo deste poder ser suspensa se essa medida for suficiente para restabelecimento da normalidade (art. 36,3, da CF). Juliana Freitas Cabeo Cassim (Jales/SP) escreveu: A ao direta de inconstitucionalidade interventiva hiptese de controle concentrado, de competncia exclusiva do STF. Diferente das demais aes de controle concentrado que possuem caracterstica abstrata, a ADI interventiva de controle concentrado concreto. processo constitucional subjetivo, h partes. cabvel quando uma lei ou ato normativo estadual violarem qualquer dos princpios constitucionais sensveis, elencados no artigo 34, VII, quais sejam: forma republicana, sistema representativo e o regime democrtico; direitos da pessoa humana; autonomia municipal; prestao de contas da administrao pblica, direta e indireta; aplicao do mnimo exigido da receita resultante de impostos estaduais, compreendida a proveniente de transferncias, na manuteno e desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de sade. A EC 45/04 ampliou o cabimento desta ao para o caso de recusa execuo de lei federal. Para que o Presidente da Repblica decrete a interveno federal nesses casos, necessrio o provimento, pelo supremo Tribunal Federal, de representao do Procurador Geral da Repblica, nos termos do artigo 36, III, da CF. Observa-se, assim, que a representao interventiva no gera, em si, efeito prtico.O judicirio no decreta interveno, somente o Presidente da Repblica, no caso de interveno federal, decreta-a. H dois casos em que a representao interventiva obrigatria, pressuposto para que o Presidente da Repblica declare a interveno: a) violao dos princpios constitucionais sensveis, que se provocados geram reao imediata art. 34, VII, CF/88. b) Recusa execuo de lei federal, art. 34, VI, CF/88. O PGR, em razo da independncia funcional possui discricionariedade para ajuizar ou no a ADI interventiva. Todavia, aps ingressar com a ao, no poder

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desistir da mesmo, o que no o impede de requerer a improcedncia do pedido, caso assim o entenda. A natureza da atuao do PGR de substituio processual da coletividade, na defesa do interesse desta. A decretao da interveno, nestes casos depender de provimento pelo STF da representao. A deciso sobre a representao interventiva, pelo STF, tem carter poltico-administrativo. No pacfico na doutrina se o Presidente da Repblica estaria vinculado quando o Supremo julga procedente a representao interventiva. Mas, Jos Afonso da Silve entende que h vinculao do Presidente. Tal natureza vinculada do ato reforada pela lei 1079/50, art. 12, onde crime de responsabilidade do Presidente deixar de atender deciso do STF que d provimento representao de interveno federal. Nos casos obrigatrios de representao interventiva o congresso nacional no faz o controle poltico, pois o Judicirio (STF) j o fez. Rafael Cacau Botelho (Recife/PE) escreveu: A interveno uma medida excepcional e temporria que suspende a autonomia do ente. O ente mais abrangente intervm no ente menos abrangente. Essa interveno pode ocorrer de modo espontneo (ou ex officio) e ainda de modo provocado que pode se dar atravs de requisio ou solicitao. Deve ser decretada pelo chefe do poder executivo atravs de decreto interventivo, que sofre controle poltico dentro de 24h pelo Poder Legislativo (CN ou AL). No caso das intervenes provocadas por representao, pode ser dispensado o controle poltico, se a mera suspenso do ato seja suficiente para sanar a leso. A ADI interventiva um dos pressupostos para a decretao da interveno em alguns casos, quer seja federal ou estadual. Trata-se de modalidade de controle concentrado de constitucionalidade em relao a um caso concreto, quando provida no torna o ato nulo, apenas de suspenso ou possibilidade de decretao de interveno nomeando interventor e destituindo as autoridades questionadas de seus cargos. A representao interventiva surgiu em 1934 de legitimidade exclusiva do PGR. No mbito federal, ela ocorre quando haja: recusa execuo de lei federal ou fira princpios constitucionais sensveis (forma republicana, sistema representativo e regime democrtico; direitos da pessoa humana; autonomia municipal; prestao de contas da administrao pblica, direta e indireta e aplicao do mnimo exigido da receita resultante de impostos estaduais, compreendida a proveniente de transferncias, na manuteno e desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de sade).
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Nesse caso, o PGR atua discricionariamente, caso entenda pelo cabimento da ADIN interventiva, representa ao SFT, se for julgada procedente, o STF por sua vez, requisita ao PR a decretao da interveno, que o faz por razes polticas. No mbito estadual, cabvel quando: fira princpios constitucionais da constituio estadual, ou haja recusa execuo de lei estadual ou execuo de ordem ou deciso judicial. Nesse caso, o PGJ representa ao TJ que requisita ao Governador o decreto de interveno. Caroline (Belo Horizonte/MG) escreveu: A ao direta de inconstitucionalidade interventiva foi criada pela Constituio de 1934, tendo se desenvolvido e consolidado nos textos constitucionais de 1946 e 1967/69, ela integra o controle concentrado de constitucionalidade, mas se encontra no meio termo entre o controle abstrato e o concreto de constitucionalidade das normas. A finalidade genrica da ADI interventiva, desde a sua origem, foi a preservao da federao brasileira pela observncia dos princpios constitucionais sensveis cuja guardi a Unio Federal. Tais princpios, conforme dico constitucional, so (art. 34, VII CF/88): a forma republicana, sistema representativo e regime democrtico; direitos da pessoa humana; autonomia municipal; prestao de contas da administrao pblica direta e indireta; aplicao do mnimo exigido da receita resultante de impostos estaduais, compreendida a proveniente de transferncias, na manuteno e desenvolvimento do ensino e nas aes e servios pblicos de sade. Com efeito, o objeto da representao interventiva exatamente o dever dos estados-membros de observar e respeitar os princpios constitucionais sensveis. Ressalta-se que o STF tem jurisprudncia assentada que no s os atos normativos estaduais que desrespeitem tais princpios ensejam aquela ao, mas tambm, atos administrativos, atos concretos e at atos omissivos. Deve-se observar o art. 36, inciso III da CF/88 (com redao da EC 45/2004), pois a ADI interventiva cabvel tambm no caso de recusa por parte dos estados-membros execuo de lei federal. A instaurao da ADI interventiva privativa do Procurador Geral da Repblica, figurando, conforme doutrina majoritria, como representante judicial da Unio Federal e os rgos estaduais que editaram o ato impugnado detm a legitimidade passiva. A competncia para julgamento, em todas as hipteses de cabimento, do Supremo Tribunal Federal.

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Vale enfatizar, que no caso da representao interventiva h uma relao subjetiva, contraditria entre a Unio Federal e os estados-membros, distanciando a referida ao do processo objetivo tpico do controle abstrato de constitucionalidade. A deciso do STF em sede de ADI interventiva meramente declaratria, pois no tem o condo de anular ou retirar a eficcia do ato impugnado. O ato poder ser revogado pelo prprio estado-membro que o criou ou suspenso nos termos do art. 36 parag. 3 da CF/88. Mariana Chaves Gonalves (Recife/PE) escreveu: O art. 18 da Carta Poltica, ao versar sobre a organizao polticoadministrativa da Repblica Federativa do Brasil, estabelece que todos os entes federados, Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios, so autnomos. Essa a regra geral. Porm, a mesma Carta Magna admite o excepcional afastamento dessa autonomia poltica, diante do interesse maior de preservao da prpria unidade federativa, por meio da interveno de uma unidade poltica pela outra. Conforme ensina o Professor Alexandre de Moraes, a interveno uma medida excepcional de supresso temporria da autonomia de determinado ente federativo, fundada em hipteses taxativamente previstas no texto constitucional, e que visa unidade e preservao da soberania do Ente Federal e dos entes federados. Exatamente por constituir medida excepcional, a interveno - seja ela federal ou estadual somente poder efetivar-se nas hipteses taxativamente descritas na Constituio Federal (CF, arts. 34 e 35). O controle de constitucionalidade concentrado foi introduzido no Brasil com a Constituio de 1934, mediante a previso da ADIN Interventiva. A Unio poder intervir nos Estados e no Distrito Federal e os Estados podero intervir nos Municpios, isto , poder promover a Interveno Federal e a Interveno Estadual, respectivamente. A interveno poder ser espontnea ou provocada, funcionando ora como ato poltico, ora como ato poltico-jurdico, havendo procedimentos e legitimados distintos, conforme o caso em tela. As finalidades da ADIn interventiva so duas: 1) jurdica: pretende a declarao de inconstitucionalidade formal ou material da lei ou ato normativo estadual ; 2) poltica: decretao de interveno federal no Estado ou no DF. So espcies de interveno federal: 1) espontnea (defesa da unidade nacional, defesa da ordem pblica, defesa das finanas pblicas art. 34, I, II, III e V); 2) provocada: por solicitao (defesa dos Poderes Executivo e Legislativo locais - art. 34, IV) e por requisio (STF: defesa do poder Judicirio - art. 34, IV; STF, STJ ou TSE
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descumprimento de ordem ou deciso judicial art. 34, VI; STJ: execuo de lei federal art. 34, VI; STF: art. 34, VII). O objeto da representao interventiva qualquer lei ou ato normativo do Poder Pblico que venha a violar um dos princpios constitucionais sensveis estar sujeita ao controle abstrato de constitucionalidade, pela via da ao interventiva. A legitimidade da representao interventiva apenas do Procurador Geral da Repblica, perante o STF, no mbito federal e no mbito estadual do Procurador Geral de Justia, perante o Tribunal de Justia.

Questo 02 - Grupo I (elaborado pelo Advogado da Unio Dr. Ubirajara Casado): Considere a situao hipottica. A prefeitura do Municpio Natal contratou 300 profissionais sob regime temporrio por excepcional interesse pblico. Aps ACP ajuizada na Justia Comum, referidos contratos foram declarados nulos de pleno direito. Assim, a prefeitura demitiu todos os contratados. Os 300 profissionais foram, ento, ao Ministrio do Trabalho para receberem o seguro desemprego quando, em razo da nulidade do contrato, tiveram resposta negativa ao deferimento do pleito. Ajuizaram, portanto, Mandados de Segurana individual em face do Gerente Regional do Trabalho em Natal alegando direito lquido e certo ao seguro desemprego. A Unio foi intimada para manifestarse. Diante do caso, discorra sobre o interesse da Unio na lide bem como acerca da soluo jurdica ao problema apresentado.

Elisa Alencar de Menezes (Joo Pessoa/PB) escreveu: A contratao temporria por excepcional interesse pblico prevista no inciso IX, do artigo 37, da Constituio Federal. Os profissionais assim contratados so regidos por estatuto do ente poltico contratante e submetem-se ao regime prprio de previdncia do mesmo. Com efeito, verifica-se que os profissionais contratados sob regime temporrio de excepcional interesse pblico no se encontram dentre os segurados do regime geral de previdncia social, discriminados no artigo 11, da Lei 8.213/91. Assim, em um primeiro momento, poder-se-ia pensar que o requerimento do seguro-desemprego apenas irradiaria reflexos para o Municpio de Natal, inexistindo qualquer interesse da Unio em ingressar no feito. Essa concluso, porm, no adequada. Apesar de o artigo 201, da Constituio Federal determinar que a Previdncia Social deve proteger a situao do trabalhador em situao de desemprego
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involuntrio, o seguro-desemprego no foi consignado entre os benefcios previdencirios na Lei 8.213/91 e no administrado pelo INSS. Na verdade, a sua administrao feita pelo Ministrio do Trabalho e Emprego, rgo integrante da Administrao Direta da Unio. Sendo assim, como o eventual deferimento dos mandados de segurana teria reflexos diretos para a Unio, desponta claramente o seu interesse em intervir na lide. No tocante ao segundo ponto questionado, tem-se que o segurodesemprego no deve ser deferido nos mandados de segurana propostos. Na verdade, os processos deveriam ser extintos sem resoluo do mrito por ausncia de interesseadequao: a comprovao do direito ao seguro desemprego demanda dilao probatria incabvel na via estrita do remdio constitucional. Melhor soluo no socorre aos impetrantes na anlise do mrito da demanda. Isto assim porque, conforme a legislao de regncia, o seguro-desemprego apenas devido em situao de dispensa sem justa causa. Este no , por bvio, o caso dos impetrantes: a sua situao de desemprego no decorre de dispensa sem justa causa, mas, sim, de nulidade da sua contratao. Esse entendimento ratificado pelo enunciado da smula 363, do Tribunal Superior do Trabalho, que determina que a contratao de profissionais decorrente de contrato administrativo nulo s gera direito ao pagamento de indenizao pelas horas efetivamente trabalhadas e depsito do FGTS correspondente.

Questo 03 Grupo II (elaborado pelo Advogado da Unio Dr. Leonardo Sirotheau): O Tribunal Superior do Trabalho (TST), por intermdio de uma de suas turams, proferiu deciso negando provimento ao agravo interposto por autarquia federal contra deciso monocrtica do relator, na qual se proclamou a ausncia de pressupostos extrnsecos de agravo de instrumento em recurso de revista, divergindo do entendimento esposado por outra turma do TST. A partir dessa situao hipottica, redija um texto dissertativo acerca do recurso cabvel contra essa deciso. Ao elaborar seu texto, aborde, necessariamente, os seguintes aspectos: - tipo de recurso cabvel e prazo para a sua interposio; - requisitos especiais de cabimento - figuras formais relevantes para a sua interposio.
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Ktia Polyana (Joo Pessoa/PB) escreveu: No caso apresentado, por se tratar de divergncia de entendimento entre Turmas do TST, o recurso cabvel ser o embargo de divergncia, em consonncia com o art. 894, II, CLT, que, por ser impetrado por autarquia federal, ter prazo em dobro, podendo, destarte, ser interposto em 16 dias. Os embargos de divergncia so cabveis contra decises divergentes das Turmas, ou destas com deciso da Seo de dissdios individuais. A competncia para julgar estes embargos da Seo de dissdios individuais em ltima instncia. No cabem embargos para a Seo de Dissdios Individuais de deciso de Turma proferida em agravo, salvo: a) da deciso que no conhece de agravo de instrumento ou de agravo pela ausncia de pressupostos extrnsecos; b) da deciso que nega provimento a agravo contra deciso monocrtica do Relator, em que se proclamou a ausncia de pressuposto extrnseco de agravo de instrumento; c) para reviso dos pressupostos extrnsecos de admissibilidade do recurso de revista, cuja ausncia haja sido declarada originariamente pela Turma no julgamento do agravo; d) para impugnar o conhecimento de agravo de instrumento; e) para impugnar a imposio de multas previstas no art. 538, pargrafo nico, do CPC, ou no art. 557, 2, do CPC (TST smula 353). Os requisitos para interposio dos referidos embargos esto descritos na smula 337 do TST, que foi converso da OJ SDI 1 , 317. De acordo com tal smula, so requisitos: I para comprovao da divergncia justificadora do recurso, necessrio que o recorrente: a) junte certido ou cpia autenticada do acrdo paradigma ou cite a fonte oficial ou o repositrio autorizado em que foi publicado; e b) transcreva, nas razes recursais, as ementas e/ou trechos dos acrdos trazidos configurao do dissdio, demonstrando o conflito de teses que justifiquem o conhecimento do recurso, ainda que os acrdos j se encontrem nos autos ou venham a ser juntados com o recurso. II a concesso de registro de publicao como repositrio autorizado de jurisprudncia do TST torna vlidas todas as suas edies anteriores. Afonso (Macei/AL) escreveu: Cabem embargos de divergncia, para Seo Especializada em Dissdios Individuais, das decises conflitantes das Turmas, ou destas com deciso da Seo de Dissdios Individuais, ou com enunciado da Smula da jurisprudncia uniforme do TST .
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Os embargos de divergncia e os de nulidade eram da competncia do Pleno do TST, como constava da letra b do art. 894 da CLT. Com a entrada em vigor da Lei 11.496/2007, restringiu-se o cabimento do recurso de embargos apenas para as decises das Turmas, que divergirem entre si, ou das decises proferidas pela Seo de Dissdios Individuais. Ademais, ps o advento da Lei 11.496/2007 essa competncia foi alterada, configurando na seguinte forma: Art. 894. No Tribunal Superior do Trabalho cabem embargos, no prazo de 8 (oito) dias: (...) II - das decises das Turmas que divergirem entre si, ou das decises proferidas pela Seo de Dissdios Individuais, salvo se a deciso recorrida estiver em consonncia com Smula ou orientao jurisprudencial do Tribunal Superior do Trabalho ou do Supremo Tribunal Federal. A nova sistemtica restringiu significativamente a possibilidade de embargos a SDI. Se antes caberia impugnao fundada em ofensa a lei federal ou a Constituio da Repblica, agora essa funo revisora da SDI foi suprimida, restando apenas funo de uniformizar a jurisprudncia, findando com a realizao de um duplo julgamento no TST, aproximando o sentido dos embargos na Justia Trabalhista aos embargos de divergncia no STJ e STF. Conforme o inciso II do artigo 894 da CLT, os embargos eram cabveis das decises das Turmas proferidas em dissdios individuais que: violassem literalmente preceito de lei federal ou da Constituio da Repblica, ou seja, bastava ao embargante apontar violao de preceito legal ou constitucional, que estaria submetendo o recurso a um duplo julgamento no TST.

Questo 04 Grupo II (elaborada pelo Advogado da Unio Dr. Victor Trigueiro): Cliente e advogado firmaram contrato de honorrios em percentual sobre valor do eventual resultado da demanda. Aps o recebimento do crdito pelo cliente, este no pagou os honorrios acertados. O advogado se insurgiu em busca do pagamento efetivado. Por sua vez, o cliente afirmou que tentou pagar mas no encontrou o advogado em razo da mudana de endereo deste, e que descontaria do total as custas cobradas a mais pelo referido profissional.

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Considerando a situao hipottica acima apresentada, discorra acerca da competncia e esclarea quais so aes cabveis, tanto da parte do advogado, quanto da parte do cliente.

Rmulo Lins Alves (Aracaju/SE) escreveu: A competncia da justia estadual. O verbete de nmero 363 da smula de jurisprudncia predominante do STJ assinala que compete justia estadual processar e julgar a ao de cobrana ajuizada por profissional liberal contra cliente. Por meio dessa smula, o E. STJ resolveu diversos conflitos de competncia que tramitavam perante o Tribunal. Entre os vrios precedentes legais utilizados esto os CC 52.719-SP, 65.575-MG, 93.055-MG e 15.566-RJ. No conflito originrio do Rio de Janeiro, o relator, o ministro aposentado Slvio de Figueiredo, decidiu que o pagamento pela prestao de servios por pessoas fsicas no se confunde com verbas trabalhistas definidas na Consolidao das Leis do Trabalho (CLT). Portanto no poderiam ser julgadas pela Justia trabalhista e sim pela Justia comum. J no Conflito 52719, tratou-se de ao trabalhista originada de servios jurdicos prestados Caixa Econmica Federal por terceiros. A ministra Denise Arruda, relatora da ao, aponta que, apesar da Emenda Constitucional (EC) 45 de 2004 tenha passado para a justia laboral a competncia para julgar as relaes trabalhistas de entes pblicos de direito e da administrao pblica, isso no incluiria aes com natureza exclusivamente civil. O advogado ajuizar a competente ao de execuo, pois os honorrios constituem ttulo executivo, nos termos do art. 24 do Estatuto da OAB. O cliente poderia, para se livrar da obrigao, ter ajuizado uma ao de consignao em pagamento, objetivando depositar quilo que entendia devido. Rafael Cacau Botelho (Recife/PE) escreveu: A competncia da justia comum estadual para processar e julgar ao de cobrana que profissional liberal ajuza contra cliente, conforme a smula n. 363 do STJ. Tambm porque a relao jurdica entre o advogado e o cliente possui natureza civil contrato de prestao de servio sem qualquer relao de trabalho. Ainda relativo competncia, o art. 475-P, II do CPC estatui que a competncia para o cumprimento da sentena ser do juzo que processou a causa no primeiro grau de jurisdio.

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O Estatuto da OAB art. 24 prev que o contrato escrito ttulo executivo, e no 1, que a execuo dos honorrios pode ocorrer nos prprios autos da ao que o advogado tenha atuado, ficando a critrio deste, se lhe convier. Pode ainda o advogado postular ao de cobrana autnoma sem estar vinculada aos mesmos autos em que atuou como causdico. Ao cliente cabe propor uma ao de consignao em pagamento, conforme arts. 890 e ss. do CPC. Aline Teixeira Leal Nunes (Fortaleza/CE) escreveu: O contrato firmado entre cliente e advogado, que estipulou os honorrios com percentual sobre valor de eventual resultado da demanda, um ttulo executivo extrajudicial, uma vez que, conforme art. 585, VIII do CPC e art. 24 do Estatuto da OAB, o contrato escrito que estipular os honorrios ttulo executivo. Importante acrescentar que, mesmo no havendo o valor exato no contrato, a quantia no pode ser tida como ilquida, posto que basta um simples clculo matemtico para se conhecer o valor exato, mediante o percentual previsto no contrato. Dessa forma, quanto ao advogado, cabe ao de execuo por quantia certa. Com o advento da EC 45/2004, a Justia do Trabalho passou a ser competente a processar e julgar no apenas as relaes de emprego (espcie), mas tambm as relaes de trabalho (gnero). Com isso, surgiu controvrsia na jurisprudncia acerca da competncia para processar a ao de execuo de honorrios advocatcios, uma vez que se discutia se a relao entre advogado e cliente seria de trabalho ou de consumo. O STJ, competente para dirimir a controvrsia, na Smula 363, entendeu que cabe a Justia comum processar e julgar questes relativas s aes de cobrana de profissionais liberais contra seus clientes, como o caso do advogado. Quanto ao cliente, cabe ao de consignao em pagamento, devendo depositar judicialmente o valor que entende devido ao advogado, tendo em vista que tem direito a expurgar a mora, conforme art. 890 do CPC. Alm disso, de acordo com o art. 334 do Cdigo Civil de 2002, o depsito judicial extingue a obrigao de dar coisa certa do cliente. A competncia para processar e julgar a ao de consignao de pagamento ser da Justia comum.

Parecer Jurdico (Elaborado pelo Advogado da Unio Dr. Victor Trigueiro): Visando uniformizar os procedimentos relativos concesso de medicamentos de alto custo, o Ministro da Sade remeteu uma Consulta Consultoria Jurdica do Ministrio da Sade.

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Na citada consulta, o Ministro estabeleceu uma srie de questionamentos a respeito dos pontos que dizem respeito ao tema, dentre as quais, se destacam: 1. competncia do poder judicirio para implementar polticas pblicas de sade; 2. natureza da responsabilidade dos entes estatais para o cumprimento de polticas de apoio sade; 3. responsabilidade do advogado pblico pelo descumprimento da deciso judicial que determina o fornecimento do medicamento. A consulta foi distribuda a voc, que na qualidade de Advogado da Unio, dever expedir um parecer a respeito das indagaes acima elencadas. No seu parecer, aborde os aspectos doutrinrios e jurisprudenciais a respeito do tema.

Adriano Justi (So Bernardo do Campo/SP) escreveu: Parecer n: Solicitante: Ministro da Sade Assunto: Consulta acerca da possibilidade de concesso de medicamentos de alto custo. Ementa: Polticas pblicas de sade. Responsabilidade dos entes estatais. Responsabilidade do advogado pblico por descumprimento de deciso judicial. RELATRIO Com vistas a uniformizar os procedimentos relativos concesso de medicamentos de alto custo, o ministro da sade solicitou parecer a esta Consultoria acerca dos seguintes pontos: 1. competncia do poder judicirio para implementar polticas pblicas de sade; 2. natureza da responsabilidade dos entes estatais para o cumprimento de polticas de apoio sade; 3. responsabilidade do advogado pblico pelo descumprimento da deciso judicial que determina o fornecimento do medicamento. o relatrio.

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FUNDAMENTAO Inicialmente, vale ressaltar que os Tribunais Superiores tm entendido que, apesar de no ser funo precpua do Poder Judicirio a implementao de polticas pblicas, em casos excepcionais este tipo de competncia pode, sim, ser atribudo ao Poder Judicirio, nos casos de flagrante desrespeito Constituio. O desrespeito Constituio pode ser ativo, mediante um comportamento ativo do Poder Pblico ou negativo, quando h o dever de o Poder pblico agir e ele se omite total ou parcialmente. A partir do momento em que a omisso tamanha ao ponto de comprometer a eficcia e integridade de direito individuais e/ou coletivos, faz-se necessria a interveno direta do Poder Judicirio, determinando-se a implementao das polticas pblicas necessrias soluo do caso concreto. Muitas vezes a omisso do Poder Executivo decorre do no-cumprimento a preceitos constitucionais programticos. Porm, o carter programtico de certas regras no pode se converter em promessa incua, sob pena de o Poder Pblico afrontar a carta constitucional e frustrar as expectativas da coletividade. claro que o trabalho executado pelo Poder Pblico deve-se pautar pelo princpio da reserva do possvel. claro que os recursos pblicos no so infindveis e merecem ser aplicados de maneira a dar o melhor resultado possvel coletividade e no apenas a certos indivduos, isoladamente considerados. Faz-se necessria a obedincia capacidade econmico-financeira do ente, considerado no caso concreto. Porm, a alegao da reserva do possvel dever vir acompanhada das provas da alegao. No basta alegar a falta do dinheiro, mas demonstrar, de maneira contbil, que no possvel atender demanda requerida. Os obstculos implementao da poltica pblica devem ser reais e no fabricados. No se pode criar obstculo artificial que revele o ilegtimo, arbitrrio e censurvel propsito de fraudar, de frustrar e de inviabilizar o estabelecimento e a preservao, em favor da pessoa e dos cidados, de condies materiais mnimas de existncia. Vale ressaltar que o direito constitucionalmente assegurado no pode ser completamente anulado diante da reserva do possvel. H sempre que se fazer uma ponderao entre os princpios no caso concreto para se avaliar se a deciso do Poder pblico foi adequada ao caso concreto. Deve-se ponderar, de um lado, (1) a razoabilidade da pretenso individual/social deduzida e, de outro, (2) a existncia de disponibilidade financeira do Estado para tornar efetivas as prestaes positivas reclamadas. Ausente qualquer desses elementos, descaracterizar-se- a possibilidade estatal de realizao prtica de tais direitos.

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Essa ponderao tambm poder ser feita pelo Poder Judicirio, ao analisar judicialmente se a deciso do administrador foi a mais razovel ao dar preferncia a um determinado gasto em detrimento da implementao de determinada poltica pblica prevista na Constituio, como a construo de uma creche ou de um hospital. No se pode perder de vista que a finalidade do Estado ao obter recursos realizar os objetivos fundamentais da Constituio, dentre os quais se destacam as condies materiais mnimas de existncia, alvos prioritrios dos gastos pblicos. Portanto, a regra que a implementao de polticas pblicas seja feita pelo Poder Executivo, porm, se este estiver agindo de modo irrazovel ou com a clara inteno de neutralizar a eficcia dos direitos sociais, econmicos e culturais, a, ento, justificar-se- a possibilidade de interveno do Poder Judicirio. A questo especfica do fornecimento de medicamento de alto custo est sendo objeto de discusso em repercusso geral no Supremo Tribunal Federal (RE 566471 RG / RN), mas j possvel tirar algumas concluses acerca da responsabilidade dos entes estatais no caso de sade. O Supremo Tribunal Federal entende que a responsabilidade solidria. Importante destacar que o alto custo do medicamento no , por si s, motivo para o seu no fornecimento, pois visa a possibilitar o acesso da populao acometida por enfermidades raras aos tratamentos disponveis. O direito sade um direito pblico subjetivo assegurado generalidade das pessoas, que conduz o Estado a uma relao obrigacional para com o indivduo. Esse direito assegurado mediante polticas sociais e econmicas, no havendo, portanto, um direito absoluto a todo e qualquer procedimento necessrio para a sua proteo. Assim, a garantia judicial da prestao individual de sade est condicionada ao no comprometimento do funcionamento do Sistema nico de Sade (SUS). A competncia dos entes da Federao para cuidar da sade comum, conforme consta no art. 23, inc. II, da Constituio Federal. Unio, Estados, Distrito Federal e Municpios so responsveis solidrios pela sade, tanto do indivduo quanto da coletividade e, dessa forma, so legitimados passivos nas demandas cuja causa de pedir a negativa (seja pelo gestor municipal, estadual ou federal) de prestaes na rea de sade. O fato de o Sistema nico de Sade ter descentralizado os servios e conjugado os recursos financeiros dos entes da Federao refora a idia de que a obrigao solidria. Porm, obrigar a rede pblica a financiar toda e qualquer ao e prestao de sade existente geraria grave leso ordem administrativa e levaria ao
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comprometimento do SUS, de modo a prejudicar ainda mais o atendimento mdico da parcela da populao mais necessitada. O entendimento de que a responsabilidade pelas aes e servios de sade da Unio, dos Estados e do Distrito Federal e dos Municpios solidariamente j est consolidada no Supremo Tribunal Federal. Assim, a competncia comum dos entes resulta na sua responsabilidade solidria para responder pelas demandas de sade. Compete Unio, aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios agirem em conjunto no cumprimento do mandamento constitucional de fornecer um atendimento adequado na rea da sade. Deve ser construdo um modelo de cooperao e de coordenao de aes conjuntas por parte dos entes federativos. Por fim, cumpre ressaltar que no existe responsabilidade do advogado pblico por eventual descumprimento da deciso judicial que determina o fornecimento de medicamento de alto, pois a Advocacia-Geral da Unio rgo integrante da Unio e os advogados que integram seus quadros apenas atuam na defesa dos interesses jurdicos da entidade federativa, no sendo responsveis pela efetiva implantao das determinaes judiciais, que fica a cargo dos administradores do ente. o parecer. considerao superior. Local e data. Advogado da Unio Rafael Cacau Botelho (Recife/PE) escreveu: Parecer n __/2010 Ementa: Constitucional e Administrativo. Concesso de medicamentos de alto custo atravs do Poder Judicirio. Responsabilidade dos entes estatais para o cumprimento de polticas de sade. Responsabilidade do advogado pblico sobre o descumprimento de deciso judicial. RELATRIO Esta Consultoria foi instada a se manifestar, pelo Ministro da Sade, sobre a possibilidade de implementao de polticas pblicas atravs do Poder Judicirio, da responsabilidade dos entes estatais para o cumprimento de polticas de sade e

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responsabilidade do advogado pblico sobre o descumprimento de deciso judicial determinando fornecimento de medicamentos, vejamos. FUNDAMENTAO I. Da competncia do poder judicirio para implementar polticas pblicas de sade; Em regra, no pode o Poder Judicirio se imiscuir nas decises que cabem ao Poder Executivo, dentro da sua discricionariedade administrativa tendo em vista o respeito separao dos poderes. Embora inquestionvel que resida, primariamente, nos Poderes Legislativo e Executivo, a prerrogativa de formular e executar polticas pblicas, revela-se possvel, no entanto, ao Poder Judicirio, ainda que em bases excepcionais, determinar, especialmente nas hipteses de polticas pblicas definidas pela prpria Constituio, sejam estas implementadas, sempre que os rgos estatais competentes, por descumprirem os encargos poltico-jurdicos que sobre eles incidem em carter mandatrio, vierem a comprometer, com a sua omisso, a eficcia e a integridade de direitos sociais e culturais impregnados de estatura constitucional, configurando clara hiptese de abusividade governamental. H casos excepcionais em que possvel que o Judicirio determine certas condutas quando ocorre mcula ao princpio da dignidade humana pela insuficincia de recursos a garantir o mnimo existencial; ou em relao sade e educao, por exemplo, quando os entes competentes no vm aplicando o mnimo estabelecido na Carta Magna, conforme autoriza o artigo 167, IV da CF que inclusive autoriza a decretao de interveno em ente autnomo diverso. Como demonstrado no exemplo anterior, o administrador pblico est vinculado Constituio e s normas infraconstitucionais para a implementao das polticas pblicas relativas ordem social constitucional, ou seja, prpria finalidade da mesma: o bem-estar e a justia social. Outro caso de interferncia nas decises administrativa tambm se impe quando haja risco de irreversibilidade para pacientes carentes que necessitam do fornecimento de medicamentos pelo Poder Pblico, tendo em vista que no sopesamento dos valores expostos a vida deve ter prevalncia. Na realidade, o cumprimento do dever poltico-constitucional consagrado no art. 196 da Lei Fundamental do Estado, consistente na obrigao de assegurar, a todos, a proteo sade, representa fator, que, associado a um imperativo de solidariedade social, impese ao Poder Pblico, qualquer que seja a dimenso institucional em que atue no plano de nossa organizao federativa. Cumpre esclarecer que todas as medidas acima expostas encontram bice de implementao na questo da reserva do possvel. As necessidades so infinitas e as
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possibilidades finitas tendo em vista as limitaes financeiras e oramentrias do poder pblico; levando-se em conta essa limitao, no se pode querer condenar o Poder Pblico ao custeio de equipamentos ou medicamentos extremamente dispendiosos, a exemplos de equipamentos importados, quando a verba finita da sade de toda a populao seria ceifada pelo atendimento integral das necessidades de apenas um cidado. A Unio no pode figurar como seguradora universal. II. Da natureza da responsabilidade dos entes estatais para o cumprimento de polticas de apoio sade; A sade um direito social assegurado constitucionalmente. Compete Unio, aos Estados e ao Distrito Federal legislar concorrentemente sobre sade. As aes e servios pblicos de sade integram uma rede regionalizada e hierarquizada e constituem um sistema nico com descentralizao, a exemplo disso, o municpio deve prestar, com a cooperao tcnica e financeira da Unio e do Estado, servios de atendimento sade da populao O Estado tem o dever de fornecer aos cidados medicamentos e tratamentos indispensveis para a manuteno da sade, conforme artigo 196 da Constituio Federal. O acesso universal e igualitrio assistncia farmacutica e mdico-hospitalar traduz-se em bem jurdico constitucionalmente tutelado, por cuja integridade deve velar, de maneira responsvel, o Poder Pblico. O carter programtico da regra inscrita no art. 196 da Carta Poltica - que tem por destinatrios todos os entes polticos que compem, no plano institucional, a organizao federativa do Estado brasileiro - no pode converter-se em promessa constitucional inconseqente, sob pena de o Poder Pblico, fraudando justas expectativas nele depositadas pela coletividade, substituir, de maneira ilegtima, o cumprimento de seu impostergvel dever, por um gesto irresponsvel de infidelidade governamental ao que determina a prpria Lei Fundamental do Estado Nesse contexto, incide, sobre o Poder Pblico, a gravssima obrigao de tornar efetivas as prestaes de sade, incumbindo-lhe promover, em favor das pessoas e das comunidades, medidas - preventivas e de recuperao -, que, fundadas em polticas pblicas idneas, tenham por finalidade viabilizar e dar concreo ao que prescreve, em seu art. 196, a Constituio da Repblica. O direito sade - alm de qualificar-se como direito fundamental que assiste a todas as pessoas - representa conseqncia constitucional indissocivel do direito vida. O Poder Pblico, qualquer que seja a esfera institucional de sua atuao no plano da organizao federativa brasileira, no pode mostrar-se indiferente ao problema da sade da populao, sob pena de incidir, ainda que por censurvel omisso, em grave comportamento inconstitucional.

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III. Da no responsabilidade do advogado pblico pelo descumprimento da deciso judicial que determina o fornecimento do medicamento. No h que se falar na responsabilidade do advogado pblico pelo descumprimento de decises judiciais tendo em vista que a responsabilidade exige alm do dano, o nexo e a conduta. No entanto, embora possa o advogado pblico recorrer dessa espcie de deciso e afastar seu cumprimento, ainda que meramente pela suspenso de liminar, ausente conduta danosa da sua parte. Quem cumpre ou descumpre a referida ordem o administrador pblico, e este quem deve ser responsabilizado pelos seus desdobramentos. Enfatizando esse posicionamento, as recentes decises do STF so no mesmo sentido: Os advogados pblicos no podem ser multados por descumprir deciso judicial. CONCLUSO Ante todo o exposto, se conclui pela necessidade de anlise no caso concreto da necessidade de medicamento do paciente em relao possibilidade de atendimento dessa necessidade por parte do Poder Pblico sem interferir no atendimento bsico ao restante da populao. H responsabilidade constitucional dos entes pblicos em assegurar o direito sade, assistncia mdico, farmacutica e hospitalar aos que dele necessitarem, independentemente de contribuies. Os advogados pblicos no podem ser multados por descumprir deciso judicial o relatrio. autoridade superior. Cidade, data. Advogado da Unio Fabiana Passuello (Porto Alegre/RS) escreveu: Parecer n. Assunto: Fornecimento de medicamentos. Competncia do Poder Judicirio no controle de polticas pblicas. Responsabilidade estatal e do advogado pblico. Ementa: Controle Judicial de polticas pblicas. Possibilidade. Responsabilidade solidria de todos os entes federados no fornecimento de medicamentos. Responsabilidade civil objetiva (ao) ou subjetiva (omisso) estatal. Impossibilidade de responsabilizao do advogado pblico pelo descumprimento de deciso judicial, inexistente o dolo. Relatrio:

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Trata-se de consulta formulada pelo Ministrio da Sade visando a uniformizar os procedimentos relativos concesso de medicamentos de alto custo. Indaga-se sobre a competncia do Poder Judicirio para implementar polticas pblicas; a natureza da responsabilidade dos entes estatais para o cumprimento de polticas de apoio sade e, por fim, a responsabilidade do advogado pblico pelo descumprimento de deciso judicial. o relatrio. Fundamentao: 1. Relativamente possibilidade de interveno do Poder Judicirio na definio de polticas pblicas, o julgamento da ADPF 45, de Relatoria do Min. Celso de Mello, definiu a legitimidade constitucional do controle do Poder Judicirio em tema de implementao de polticas pblicas, quando configurada hiptese injustificvel de inrcia estatal ou abusividade governamental. certo que no se inclui, ordinariamente, no mbito das funes institucionais do Poder Judicirio a atribuio de formular e de implementar polticas pblicas. Nesse domnio, o encargo reside, primariamente, nos Poderes Legislativo e Executivo. Tal incumbncia, no entanto, poder atribuir-se ao Poder Judicirio, se e quando os rgos estatais competentes, por descumprirem os encargos polticojurdicos que sobre eles incidem, vierem a comprometer a eficcia e a integridade de direitos individuais e/ou coletivos de estatura constitucional, ainda que derivados de clusulas de contedo programtico. Sem dvida, a limitao de recursos existe e uma contingncia que no se pode ignorar. O intrprete dever lev-la em conta ao afirmar que algum bem pode ser exigido judicialmente. Por outro lado, no se pode esquecer que a finalidade do Estado ao obter recursos, para, em seguida, gast-los sob a forma de obras, prestao de servios, ou qualquer outra poltica pblica, exatamente realizar os objetivos fundamentais da Constituio. A meta central das Constituies modernas, e da Carta de 1988 em particular, pode ser resumida, na promoo do bem-estar do homem, cujo ponto de partida est em assegurar as condies de sua prpria dignidade, que inclui, alm da proteo dos direitos individuais, condies materiais mnimas de existncia. Ao apurar os elementos fundamentais dessa dignidade (o mnimo existencial), estar-seo estabelecendo os alvos prioritrios dos gastos pblicos. Apenas depois de atingi-los que se poder discutir, relativamente aos recursos remanescentes, em que outros projetos se dever investir. O mnimo existencial, como se v, associado ao estabelecimento de prioridades oramentrias, capaz de conviver produtivamente com a reserva do possvel. Os condicionamentos impostos, pela clusula da ""reserva do possvel"", ao processo de concretizao dos direitos de segunda gerao - de implantao sempre
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onerosa -, traduzem-se em um binmio que compreende, de um lado, (1) a razoabilidade da pretenso individual/social deduzida em face do Poder Pblico e, de outro, (2) a existncia de disponibilidade financeira do Estado para tornar efetivas as prestaes positivas dele reclamadas. 2. Quanto natureza da responsabilidade dos entes estatais para o cumprimento de polticas de apoio sade, o E. STJ tem precedentes no sentido de que os entes federados (Unio, Estado, DF e Municpios) integram o Sistema nico de Sade e possuem responsabilidade solidria na garantia deste direito fundamental social e, portanto, no fornecimento de medicamentos a pacientes portadores de doenas consideradas graves (vide AgRg no Ag 961677 / SC, j. 20/05/2008). O E. STF j julgou casos neste mesmo sentido (vide RE255627, DJU 23.2.2003). Recentemente, no julgamento da STA 174, AgR/CE, em 17.3.2010, o Min. Gilmar Mendes salientou que o desenvolvimento prtico desse tipo de responsabilidade solidria deve ser construdo a partir de um modelo de cooperao e coordenao de aes conjuntas por parte dos entes federativos. No ponto, o tema da responsabilidade solidria teve a sua repercusso geral reconhecida no RE566471/RN, ainda pendente de julgamento. De todo modo, pelos precedentes j mencionados, pode-se afirmar a existncia de solidariedade dos entes federados em matria de garantia ao direito sade. No cumprimento das polticas pblicas de apoio sade, a responsabilidade do Estado objetiva, quando resulte algum dano sade do cidado, advindo de conduta estatal caracterizadora do cumprimento deficiente de poltica pblica de apoio sade (art. 37, pargrafo 6, da CF). Por outro lado, quando o Estado permanece inerte, no formula nem implementa poltica pblica destinada a assegurar o direito subjetivo sade do cidados, tem-se responsabilidade subjetiva por omisso, devendo ser comprovada a culpa estatal (negligncia ou imprudncia). 3. A responsabilidade pelo descumprimento da deciso judicial que determina o fornecimento do medicamento exclusiva do Estado, sendo que o E.STJ aceita o imediato bloqueio de verbas pblicas e a fixao de astreintes como medidas para garantir o fornecimento de medicamento, quando o Estado descumpre a deciso judicial. O advogado pblico presenta o Estado em juzo, no sendo responsvel, acaso inexistente dolo de sua parte, por eventual descumprimento de deciso judicial pelo Estado. Concluso: Ante o exposto, conclui-se que: a) possvel o controle judicial de polticas pblicas; b) a responsabilidade estatal pelo fornecimento de medicamentos solidria entre os entes federados, bem como pode ser objetiva (se houver ao estatal geradora de dano) ou subjetiva (havendo dano oriundo de omisso estatal); c) o advogado
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pblico, inexistindo dolo, no responde pelo descumprimento por parte do Estado de deciso judicial. o parecer. Procurador Federal"

Pea Judicial (elaborada pelo Procurador Federal Dr. Ygor Norat): Segurado do RGPS ingressou com ao junto ao Juizado Especial Federal de Capital da Federao, pleiteando a reviso da Renda Mensal Inicial de seu benefcio de aposentadoria. Fundamenta seu pedido na inconstitucionalidade do Fator Previdencirio. Requer a condenao do INSS em promover novo clculo de sua aposentadoria de modo a garantir que sua renda mensal no sofra a incidncia do coeficiente. Requer ainda a condenao do INSS em pagar a diferena apurada desde a data da concesso de seu benfico. Na defesa do INSS, apresente a pea processual adequada defesa da entidade.

NOTA GEAGU: A pea abaixo se encontra bem formatada, a participante pecou pela no abordagem dos pontos referentes ao princpio da eventualidade. Viviane Martins (Rio de Janeiro/RJ) escreveu: "EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ FEDERAL DO JUIZADO ESPECIAL FEDERAL DA SEO/SUBSEO JUDICIRIA DO DISTRITO FEDERAL Autos n. Autor: Segurado do RGPS Ru: INSS O INSTITUTO NACIONAL DO SEGURO SOCIAL INSS, autarquia federal criada pela Lei n 8.029/90, neste ato representado pela Procuradoria Geral FederalPGF/AGU, vem, atravs do Procurador Federal abaixo assinado, oferecer CONTESTAO nos termos e fundamentos a seguir explanados. I DOS FATOS

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Trata-se de ao de Reviso da Renda Mensal Inicial do benefcio de aposentadoria do segurado. O requerente fundamenta seu pedido na inconstitucionalidade do Fator Previdencirio. Requer a condenao do INSS em promover novo clculo de sua aposentadoria de modo a garantir que sua renda mensal no sofra a incidncia do coeficiente. Requer ainda a condenao do INSS em pagar a diferena apurada desde a data da concesso de seu benfico. II DOS FUNDAMENTOS JURDICOS Uma vez que a prpria Constituio, em seu art. 202 (com a redao dada pela Emenda Constitucional n. 20/98), determinou que lei regulasse a matria atinente ao clculo dos proventos da aposentadoria, no h falar em inconstitucionalidade da Lei 9.876/99 que instituiu o fator previdencirio. Uma anlise superficial do contedo da Lei n 9.876/99 tem levado alguns observadores menos atentos a certos equvocos, que resultam na impresso de sua inconstitucionalidade, ao argumento de que o fator previdencirio introduz a idade mnima como critrio para aposentadoria do Regime Geral de Previdncia Social RGPS. No verdade, pois o fator previdencirio no apresentado como condio de elegibilidade para o benefcio. As condies para aposentadoria no Regime Geral de Previdncia Social RGPS so aquelas exigidas no art. 201, 7, da Constituio Federal, com a redao que lhe foi conferida pela EC 20/98, nos seguintes termos: "" 7 assegurada aposentadoria no regime geral de previdncia social, nos termos da lei, obedecidas as seguintes condies: I trinta e cinco anos de contribuio, se homem, e trinta anos de contribuio, se mulher; II sessenta e cinco anos de idade, se homem, e sessenta anos e idade, se mulher, reduzido em cinco anos o limite para os trabalhadores rurais de ambos os sexos e para os que exeram suas atividades em regime de economia familiar, nestes includos o produtor rural, o garimpeiro e o pescador artesanal."" A Lei conserva inclumes tanto os requisitos para a aposentadoria por tempo de contribuio (inciso I), quanto os requisitos para a aposentadoria por idade (inciso II), garantindo aos segurados a possibilidade de opo por uma ou outra, to logo implemente as respectivas condies. O que varia a forma de clculo de uma e de outra, o que no atrita com a Constituio. O fator previdencirio, inegavelmente, coaduna com a norma constitucional contida no caput do art. 201, quando exige que a previdncia social
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observe critrios que preservem o equilbrio financeiro e atuarial, o que pode gerar benefcios inferiores ou superiores ao valor mdio dos salrios-de-contribuio. A introduo do fator previdencirio no clculo do valor do benefcio visa albergar, alm do equilbrio financeiro e atuarial, o princpio da isonomia e da justia, conferindo benefcio maior aos que contribuem por mais tempo para o Sistema. So beneficiados, tambm, aqueles que se aposentam com idade mais elevada, pois recebero o benefcio por um tempo menor. Na ADI n 2.111 j foi indeferida a suspenso cautelar do arts. 3 e 2 da Lei n 9.876, de 26.11.1999 (este ltimo na parte em que deu nova redao ao art. 29 da Lei n 8.213, de 24.7.1991). O art. 5 da Lei 9.876/99 norma de desdobramento, que regula o clculo do salrio-de-benefcio, mediante aplicao do fator previdencirio, cujo dispositivo no foi suspenso na referida ADI n 2.111. E como a norma relativa ao fator previdencirio no foi suspensa, de se preservar, tanto o art. 6, quanto o art. 7 da Lei n 9.876, de 26.11.1999, exatamente para que no se venha, posteriormente, a alegar a violao de direitos adquiridos, por falta de ressalva expressa. III- PEDIDOS: Isto posto, o INSS requer o reconhecimento da TOTAL IMPROCEDNCIA dos pedidos iniciais condenando-se a requerente nos nus sucumbnciais.O reconhecimento da TOTAL IMPROCEDNCIA dos pedidos elencados na inicial. Protesta-se pela produo de todas as provas em direito admitidas, em especial a juntada de documentos. Termos em que pede deferimento. Data Procurador Federal

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