Tratamiento de la Capacidad en el Cdigo Civil Peruano.

Nuestro Cdigo Civil, regula la llamada capacidad de goce, la cual se encuentra contemplada en el art.3 y la denominada capacidad de ejercicio, descrita en el Ttulo V de la Seccin Primera del Libro I del mismo. Merece ponerse atencin a que, cuando el art. 3 se refiere a las excepciones expresamente establecidas por ley, se est haciendo alusin a las excepciones propias de la capacidad de ejercicio (no la capacidad de goce). As, las nicas limitaciones posibles, tanto absolutas como ms o menos relativas, conciernen al mbito de la capacidad de ejercicio, que se contrae y circunscribe a la puesta en marcha de la libertad en cuanto capacidad jurdica general o de goce De la lectura del Cdigo civil peruano de 1984, en lo que respecta a la tutela de los sujetos dbiles, parecera que la regla general sea la incapacidad de los sujetos de derecho y la excepcin su capacidad. En efecto, no obstante que el art.42 disponga que tienen plena capacidad de ejercicio en sus derechos civiles las personas que hayan cumplido los dieciocho aos, se contrapone como lmite el contenido de los dos artculos siguientes. El nm.42 del cdigo civil establece que los mayores de 18 aos son capaces de ejercicio, salvo que est incurso en una causal de incapacidad. Nuestro cuerpo de leyes distingue la incapacidad absoluta de la relativa. La capacidad de ejercicio de las personas naturales puede limitase por las siguientes razones: a) b) c) d) Edad. Salud fsica o mental. Actos de disposicin patrimonial. Medida civil derivada de sancin penal.

Se consideran absolutamente incapaces de ejercicio (art.43): 1. Los menores de diecisis aos, salvo para los actos especificados por la ley. 2. Quien por cualquier causa se encuentre privado de discernimiento. La voluntad est conformada por dos elementos, a saber, discernimiento, el cual es la distincin intrnseca que hace el hombre para determinar si desea, o no, hacer algo y, si ese algo es bueno o malo. El otro elemento es la volicin, que es el acto, la materializacin de tal decisin. Por consiguiente, en el caso de que aquella persona privada de discernimiento, que no puede expresar su verdadera voluntad, lo que se realiza es un acto carente de una valoracin subjetiva. Es por eso que el Derecho protege este tipo especial de sujetos. 3. Los sordomudos, ciegosordos y ciegomudos que no pueden expresar su voluntad de manera indubitable. Al respecto e mdico Marta Vsquez expresa su extraeza, debido a que en los anales de la medicna peruana no se ha registrado ningun caso de un ciegosordo o de un ciegomudo.

Son relativamente incapaces de ejercicio (art. 44) 1. Los mayores de diecisis y menores de dieciocho aos de edad. Llambas, sostiene que el fundamento de la limitacin de la responsabilidad por razones de edad reside en la insuficiente madurez del sujeto que segn milenaria experiencia presenta el ser humano desde que adquiere uso de razn hasta que por el paulatino desarrollo de la aptitud intelectual obtiene un aceptable conocimiento de la vida de relacin. Cuando esto ha llegado ya es factible dar a la persona normal con plena capacidad civil la posibilidad que encare a riesgo suyo todas las vicisitudes de la vida. 2. Los retardados mentales. Santos Briz, si bien sostiene que deben distinguirse los conceptos de enfermedad mental y debilidad mental, expresa que ambas situaciones psquicas implican una perturbacin patolgica de la actividad intelectual del sujeto ciando a causa de una enfermedad psquica, de disposicin anmica anormal o de lesin de las clulas cerebrales, se halla perturbada de tal forma su capacidad de juicio o la formacin de su voluntad que no pueden esperarse de l apreciaciones y enjuiciamientos normales. Carecen de la libre determinacin de la voluntad, en el sentido de no comprender el significado de sus manifestaciones ni de obrar en consecuencia. 3. Los sujetos sufren de deterioro mental que les impiden expresar su libre voluntad. La palabra deterioro proviene del latn deteriorare, estropear y significa dao progresivo, en mayor o menor grado, de las facultades intelectuales o fsicas de una persona. Conjunto de fenmenos mentales deficitarios debido, bien a la involucin biolgica propia de la vejez o bien a un trastorno patolgico (arterioesclerosis, parlisis general, intoxicacin, enfermedades mentales de larga duracin, etc.). El trmino hace referencia siempre a un debilitamiento ms o menos progresivo, parcial o general, de las funciones mentales en relacin al rendimiento anterior 4. Los Prdigos, es decir, aquellos que despilfarran sus bienes en exceso a su porcin disponible, Santos Briz, Seala las siguientes caractersticas: a) Una conducta desarreglada de la persona. b) Esta conducta se dirige a malgastar el propio patrimonio. c) Es preciso que se obre con ligereza, o sea, que exista una desproporcin con los fines a los que debe dedicar una persona sus bienes d) Que se ponga en peligro injustificado el patrimonio. e) Que dicha conducta y ese peligro han de ser con perjuicio de la familia. Sostiene el profesor espaol que desde el punto de vista personal y subjetivo, la actuacin del prdigo do es normal, pues se aparta del hombre juicioso de tipo medio, y ello lleva afirmar que su conducta se basa en un comportamiento anormal patolgico, psicolgicamente no comprensible. De ah que la

psiquiatra forense incluya al prdigo entre los enfermos mentales. Se considera como una manifestacin de la psicopata en la que se incluyen los llamados expansivos que por imponderables generosidades pueden derrochar sus bienes y caer en peligrosidad Curiosamente, la legislacin contempornea, si bien ha considerado como sujeto con capacidad relativa de ejercicio al prdigo, no ha hecho lo mismo con el avaro, en el caso concreto que guarde egostamente sus bienes en exceso a su proporcin disponible. 5. Quienes incurren en mala gestin, o sea, los inhbiles para manejar su patrimonio y por ello hayan perdido ms de la mitad de sus bienes. 6. Los ebrios habituales. Segn se observa, las formas clnicas ms frecuentes del alcoholismo crnico son: el delirium tremens (alucinaciones y temblores de las manos, brazos y cara), la alucinacin aguda (caracterizada por el delirio de persecucin, con conservacin del conocimiento), el sndrome de Korsakow (el enfermo no recuerda nada de lo que ha hecho o dicho un minuto antes), el delirio de celos y la epilepsia alcohlica (en el cual los ataques epilpticos se producen con la ingestin de alcohol y desaparecen al abandonar la bebida). El bebedor habitual, al sufrir esta sintomatologa, carece de las facultades necesarias que e permitan realizar actos jurdicos vlidos, es por ello que el Derecho interviene, tutelando sus propios intereses y los de su familia. 7. Los toxicmanos. Esta expresin deriva del griego toxiron, veneno y mania, locura, y es un trmino relativo al uso, difucin y consumo de sustancias qumicas habitualmente psicofrmacos- que causan tres tipos de efectos correlativos: a) Dependencia de naturaleza psquica (mana) o tendencia psicolgica. b) Habituacin de naturaleza biolgica (intoxicacin) c) Sndrome de abstinencia o privacin, cuando se suprime la droga. Etimolgicamente el significado del trmino se ajusta ms al factor de dependencia y es prcticamente sinnimo de adiccin. Se argumentan dos razones justificadas de esta conducta: a) La provocacin de un estado placentero. b) La evitacin del dolor. Drogas empleadas ms frecuentemente con el primer sentido son: anfetaminas, alcohol, caf, tabaco, marihuana, etc., y con el segundo: barbitricos, morfina, etc. Ambos efectos se presentan en la mayora de los casos, simultneamente. Tambin se observa que la accin psquica que ejercen las drogas sobre las personas incide sobre su conducta, percepcin y conciencia, generando los estados de tolerancia, euforia, habituacin, dependencia y abstinencia. 8. El artculo bajo comentario incluye, dentro de los relativamente incapaces y de acuerdo al Cdigo Penal derogado de 1924 (art. 32), a los que sufren pena que lleva anexa la interdiccin civil. El actual

cdigo Penal de 1991 (art. 36) suprime la figura de interdiccin, dentro de las penas limitativas de derechos y la asimila dentro de la inhabilitacin (que tambin estaba regulada en el cdigo derogado). Una lectura armnica y actualizada del art. 44.8 c.c. entender como relativamente incapaces a los que sufren pena que lleva anexa la inhabilitacin civil. Borda, con respecto a la interdiccin; pero aplicndose para todos los efectos de la inhabilitacin, opina sobre el fundamento de esta causal de limitacin relativa de la capacidad, observando que existen dos opiniones, a saber, la primera que considera a la interdiccin como una pena accesoria de la principal, lo cual viene a ser un resabio del concepto de la denominada muerte civil, y la segunda, prevaleciente en este tuitivo, que no se limita a la persona del condenado, sino que tambin est en funcin de su familia. Es por eso que el maestro argentino apunta que por nuestra parte, adherimos sin vacilacin a esta ltima doctrina. La interdiccin para realizar ciertos actos y la imposicin de un curador no son sino la consecuencia necesaria de la imposibilidad de hecho en que se encuentra el recluso para atender con eficacia sus intereses y para desempear normalmente la patria potestad. El num. 46 de nuestro cuerpo de leyes ha sido modificado por Ley N27201, del 08.11.99. Ahora se hace la distincin de la cesacin de incapacidad, basndose en tres supuestos de hecho: 1. Matrimonio a los mayores de diecisis aos (tanto para el varn como para la mujer); la capacidad de ejercicio adquirida no se pierde por la desaparicin de ste. 2. Por obtener ttulo oficial que autorice al interesado el ejercicio de una profesin u oficio, cesa la capacidad relativa de ejercicio de las personas mayores de 16 aos y menores de 18.Este modelo se aleja de aquellos de tipo intermedio, en los cuales no obstante se verifique la presencia del ttulo profesional habilitante, subsiste el status de incapaz. Es el caso del art. 128 del Cdigo Civil argentino que, en su nueva redaccin, sigue ese criterio. Sin embargo, se establece que el menor podr ejercer la profesin por cuenta propia sin necesidad de previa autorizacin, teniendo el derecho de administrar y disponer libremente de los bienes que adquiera con el producto de su trabajo, as como estar en juicio civil o penal por acciones vinculadas a ellos. 3. Tratndose de mayores de 14 aos que contraen matrimonio, ya no se encontrarn sujetos a la incapacidad absoluta de ejercicio, a condicin del nacimiento del hijo, solo para realizar los siguientes actos: a. Reconocer a sus hijos b. Reclamar o demandar por gastos de embarazo y parto c. Demandar y ser parte en los procesos de tenencia y alimentos a favor de sus hijos. Los incapaces mayores de edad (absolutos y relativos) solo pueden ser declarados interdictos (dado que no se cuenta con el instituto de la inhabilitacin) y por consiguiente est sometidos a curatela (art. 565.1). Segn el art. 581, los alcances y los

lmites de la curatela son fijados por el juez, cuando declara la interdiccin del incapaz, en funcin de su grado de incapacidad son obligaciones del curador proteger al incapaz, proveer en cuanto sea posible a su reestablecimiento y cuando sea necesario, a su internamiento en un establecimiento adecuado y representarlo y asistirlo, segn su grado de incapacidad, en sus negocios (art. 576). Se prev que el curador del incapaz que tiene hijos menores, sea tutor de stos (art. 580). Por cuanto respecta a la validez de los actos realizados por los incapaces, debemos distinguir los actos efectuados antes y despus de la interdiccin. En el primer caso, la regla general es que los actos anteriores a la interdiccin pueden ser anulados, si la causa de esta exista notoriamente en la poca en la cual se realizaron (art. 582). Como excepciones se encuentran las acciones del prdigo y del mal gestor, los cuales no pueden ser impugnados (art.593). Se observa, en estos casos, la excesiva proteccin que se ofrece al tercero con menoscabo al sujeto sometido a interdiccin, contrariamente al modelo italiano. Creo que se podra dar una lectura distinta, al aplicar el principio general establecido por el art.582, incluso para el caso de los prdigos y malos gestores, cuando la causa de interdiccin exista notoriamente en la poca que se realizaron los actos a impugnarse judicialmente. Para situaciones que se presenten despus de la declaracin de la interdiccin, encontramos la regla general en el art. 140.1, el cual especifica que para la validez del acto jurdico se tiene necesidad de un agente capaz. El acto jurdico es nulo cuando haya sido realizado por una persona absolutamente incapaz (art.291.2) y es anulable cuando su autor sea un incapaz relativo (art. 221.1) La incapacidad de una de las partes no puede ser invocada por la otra en su propio beneficio, salvo cuando sea indivisible el objeto del derecho o de la obligacin comn (art.226). Ninguno puede repetir cuanto ha pagado al incapaz con motivo de una obligacin anulada, salvo en la parte que haya sido de su beneficio (art. 228). Cuando el incapaz haya obrado de mala fe habiendo ocultado su incapacidad para inducir a la conclusin del acto, ni este, ni sus herederos o cesionarios, pueden oponer la nulidad (art. 229). En el caso del prdigo, del mal gestor, del ebrio habitual y del toxicmano, segn el art. 591, estos no pueden accionar las vas legales, ni practicar actos que no sean de la mera administracin de su patrimonio, sin el asentimiento especial de su curador. El juez, al instituir la curatela, puede limitar tambin la capacidad del interdicto en cuanto a determinados actos administrativos. Los actos patrimoniales hechos en contravencin de cuanto ha sido dispuesto son anulables (art. 594). El curador de los sujetos antes mencionados representa legalmente a sus hijos menores y administra sus bienes, a menos que estn bajo potestad de otro padre o tengan otro tutor (art. 592). En materia de matrimonio, este no puede ser contrado por los impberes, salvo graves motivos, autorizados por el juez, siempre que tengan diecisis aos (art241.1). Tambin menores pueden casarse con el asentimiento expreso de sus padres (art. 244, prr. 1). En estos casos cesa la incapacidad de quien se casa (art. 46). Est tambin previsto el impedimento matrimonial para quienes sufren crnicamente de enfermedad mental, aunque tengan intervalos lcidos (art. 241.3) y de los sordomudos, ciegosordos y ciegomudos que no sepan expresar su voluntad de manera indubitable (art. 241.4). En el caso que se contravengan estas disposiciones, dichos matrimonios son nulos (arts. 274.1

y274.2, respectivamente). Es anulable el matrimonio del impber, sin embargo no se puede intentar la accin despus de que el menor haya adquirido la mayora de edad, ni cunado la mujer haya concebido (art. 277.1). En lo que se refiere a la separacin de patrimonios, el Cdigo no acoge el modelo primitivo, (en el cual una vez declarada la interdiccin, se disuelve la sociedad de gananciales y se instituye la separacin de patrimonios), reservando al cnyuge ofendido el derecho de pedirla, cuando el otro abuse de las facultades que le correspondan o acte con dolo o culpa (art. 329). El reconocimiento de la filiacin extramatrimonial est reservado a los abuelos o a las abuelas de la respectiva lnea cuando el padre o la madre estn privados de discernimiento, o no puedan expresar su voluntad indubitablemente (sordomudos, ciegosordos y ciegomudos) o sean retardados mentales, o sufran de deterioro mental que les impida expresar la propia voluntad (art. 389). A sensu contrario, cualquier interdicto no contenido en el artculo precedente y que tenga al menos diecisis aos puede reconocer al hijo extramatrimonial (art. 393)En el caso se trate de la situacin pasiva del reconocimiento, el hijo menor o incapaz tiene el derecho de negar el reconocimiento hecho a su favor, dentro del ao siguiente ala obtencin de la mayora de edad o al cese de su incapacidad (art. 401). El menor capaz de discernimiento puede aceptar donaciones, legados y herencias voluntarias, siempre que sean puras y simples, sin la intervencin de sus padres. Tales menores pueden ejercitar derechos estrictamente personales (art. 455). Independientemente de los artculos vinculados a las necesidades ordinarias de la vida diaria (art. 1358), el menor que tenga ms de diecisis aos de edad puede contraer obligaciones o renunciar a derechos, siempre que sus padres, que tengan sobre l potestad, autoricen expresa o tcitamente el acto o lo ratifiquen. En caso contrario, el menor esta sujeto a restitucin de la suma que haya recibido en su beneficio. El menor capaz de discernimiento puede ser autorizado por sus padres para dedicarse a un trabajo, ocupacin, industria u oficio. En este caso, puede practicar los actos de los cuales tenga necesidad en el ejercicio regular de tal actividad, administrar los bienes que le hayan sido dejados con esta finalidad o que adquiera como producto de tal actividad, usufructuarlos o disponer de stos. La autorizacin puede ser revocada por razones justificadas (art. 457). El menor que tenga catorce aos puede recurrir al juez contra los actos del tutor (art.530), pedir su remocin (art.557)y si es mayor de esta edad puede acudir a las reuniones de familia con la posibilidad de ser escuchado, pero sin voto (art. 646). En materia de sucesiones, son incapaces de otorgar testamento los menores (salvo que estn casados), aquellos que estn privados de discernimiento, aquellos que no puedan expresar su voluntad de manera indubitable (sordomudos, ciegosordos y ciegomudos), los retardados mentales, aquellos que sufran de deterioro mental que les impida expresar su libre voluntad, los ebrios habituales, los toxicmanos y aquellos que no tengan, en el momento de testar, por cualquier causa, aunque transitoria, la lucidez mental y la libertad necesarias para cumplir este acto (art. 687). En el caso que no se cumpla cuanto ha sido prescrito, se prev un tratamiento diverso. El testamento esta atacado de nulidad cuando haya sido hecho por incapaces menores o por mayores enfermos de mente cuya interdiccin ha sido declarada. En los otros casos mencionados en el artculo precedente (art. 687), el testamento es anulable (art. 808). Los ciegos pueden testar slo por escritura pblica, cumpliendo determinadas formalidades 8art. 693).

En materia de obligaciones, el pago hecho a los incapaces sin el asentimiento de sus prestaciones legales, no extingue ka obligacin. Si se prueba que el pago ha sido til para el incapaz, se extingue la obligacin en la parte que ha sido pagada (art. 1227). En el campo de los contratos, la oferta tiene efecto vinculante, aunque si el proponente deviene incapaz, salvo que la naturaleza de la operacin u otras circunstancias, determinen que este efecto de la oferta sea intransmisible (art. 1383). En cambio, la incapacidad sobrevenida del destinatario de la oferta determina la caducidad de sta (art. 1387). En los contratos hechos con clusulas generales aprobadas por la autoridad administrativa, el consumo del bien o la utilizacin del servicio genera de pleno derecho la obligacin de pago a cargo del cliente, aunque no se haya formalizado el contrato o ste sea incapaz (art. 1396). Se prev que quien paga una deuda que deriva del contrato de juego y apuesta no autorizado, no puede pedir su repeticin, salvo que se advierta la presencia de dolo en la percepcin de los beneficios o que el remitente sea incapaz (art. 1943, prr. 2). En materia de responsabilidad civil, no es responsable civilmente la persona que se encuentra, sin culpa, en un estado de prdida de la conciencia, por el dao que ocasiona. Loe es, en cambio, el tercero que sea responsable de este estado de prdida de conciencia (art.1974). El menor capaz de discernimiento responde de los daos que ocasiona (art. 458). Este artculo tiene que ser interpretado sistemticamente con el art. 1975 c.c., que establece que, cuando el incapaz de ejercicio con discernimiento ocasiona dao, este es responsable en va solidaria con su representante legal. Cuando el incapaz sin discernimiento es autor de un hecho daoso, responde slo su representante legal (art. 1976), previndose una indemnizacin equitativa cuando la vctima cunado la vctima no haya podido obtener una reparacin. Esta indemnizacin ser autorizada por el juez, en vista de la situacin econmica de las partes (art. 1977). Se considera responsable del hecho daoso tambin quien incita o ayuda a ocasionarlo. El grado de responsabilidad ser valorizado por el juez, de acuerdo a las circunstancias del caso (art.1978). En el campo de la prescripcin, esta se suspende cuando los incapaces no se encuentran bajo vigilancia de sus representantes legales (art. 1994.5). se prev la inscripcin en el Registro Personal de las resoluciones en las cuales se declare la incapacidad y aquellas que limiten la capacidad de las personas (art. 2030.1). Se registran las sentencias que impiden la inhabilitacin o la interdiccin civil (art. 2030.3).

Anlisis crtico En nuestro Cdigo Civil, se contempla dos criterios, la capacidad de goce (inherente a todos) y la capacidad de ejercicio (que resulta ser facultativa) sta ltima a su vez presenta dos niveles de incapacidad; el primero es el llamado incapacidad relativa, sta se refiere a una limitacin a la capacidad, es decir el sujeto incapaz no pierde todas sus facultades de ejercicio sino que se limitan por determinados factores, estos pueden ser por: a) edad, b) salud fsica o mental, c) actos de disposicin patrimonial y d) medida civil derivada de sancin penal. Estas razones se justifican de la siguiente manera a) Edad: Mediante la experiencia de las sociedades en las cuales se ha venido desarrollando el hombre se ha legado a la conclusin de que el ser humano, conforme va evolucionando su capacidad intelectual y sus procesos de razonamiento, adquiere progresivamente la capacidad de conocer la realidad que lo rodea y como desenvolverse en ella, a este proceso progresivo lo llamamos madurez. Esta madurez, que nos permite distinguir claramente las cosas que queremos hacer de las que no queremos hacer, est conformada por dos factores el discernimiento, que nos permite conocer lo que queremos y saber si esto es bueno o malo, y la volicin, que es la materializacin del discernimiento. Esta madurez solo se alcanza con la edad y por manera convencional se determina una capacidad absoluta a los 18 aos de edad. b) Salud fsica o salud mental: En el primer caso (salud fsica) est referido al caso en que, por algn impedimento fsico, al sujeto le sea imposible manifestar su voluntad de manera indubitable. En el segundo caso es cuando el sujeto si pude manifestar su voluntad de manera clara, sin embargo el proceso mediante el cual ha sido formada dicha voluntad ha sufrido trastornos que convierten esta manifestacin en invlida. Dentro de esta figura encontramos a los enfermos psiquitricos, los retardados mentales, los toxicmanos, los bebedores habituales etc. c) Actos de disposicin patrimonial: En este caso a pesar de que la voluntad del sujeto es clara y se forma de manera adecuada esta se presenta en un mbito fuera de lo normal lo cual produce un efecto negativo sobre su propio patrimonio y afectando tambin a la familia del sujeto. Con la finalidad de proteger al propio patrimonio el Derecho limita las capacidades del sujeto; en esta figura encontramos a los prdigos y los que incurren en mala gestin. d) Medida civil derivada de sancin penal: Esta figura nace como una necesidad para proteger el patrimonio del reo que quien por causa de su pena no puede ejercer libremente su voluntad y administrar sus bienes. En este caso el Derecho interviene en salvaguarda de dichos bienes. Ahora la pregunta es como el Derecho protege a estos sujetos incapaces; pues la respuesta jurdica se materializa con las figuras de tutela y curatela; la tutela se otorga a un sujeto con plena capacidad de goce para la proteccin de incapaces menores de edad mientras mantengan dicha incapacidad. La curatela en cambio se otorga a personas con plena capacidad pera la proteccin de sujetos incapaces mayores de edad. Los

mecanismo de funcionamiento de la tutela y la curatela ya fueron explicados en el desarrollo del presente trabajo