O CONTEMPT OF COURT NO DIREITO BRASILEIRO

Araken de Assis Desembargador do Tribunal de Justia do Rio Grande do Sul Professor Titular de Direito Processual da PUC/RS Doutor em Direito pela PUC/SP

Sumrio: Introduo 1 Origem e evoluo do contempt of court 2 Classificao do contempt of court 2.1 Contempt criminal e civil 2.2 Contempt direto e indireto 3 Sanes aplicveis no contempt of court 4 Limitaes ao contempt of court 5 Aplicao do desacato no direito brasileiro: multa 5.1 Evoluo legislativa 5.2 Perspectivas da sano 6 Aplicao do desacato no direito brasileiro: priso Concluso

INTRODUO Em todo mundo, o predomnio econmico, poltico e militar dos Estados Unidos da Amrica, filiado ao sistema da common law, conduziu ao reexame dos ordenamentos jurdicos da civil law sob novas luzes. Passou -se a gabar e a importar os institutos do direito norte -americano sem a necessria e criteriosa anlise e reflexo. At na Alemanha, pas do primeiro mundo e to ciosa (co m justas razes) do gnio nacional, a legislao falimentar submeteu -se quela poderosa influncia, que globaliza o mundo.

Dentre os mecanismos dignos de ateno e respeito, e da inobscurecvel simpatia do legislador na ltima dcada, se situa o contempt of court. A alterao do art. 601 do CPC, atravs da Lei 8.953, de 13.12.94, e a introduo de inc. V e pargrafo nico ao art. 14, obra da Lei 10.358, de 17.12.01, exploram semelhante providncia. Quais as perspectivas de sucesso deste implante, no corpo de uma Nao perifrica e subdesenvolvida, cujo processo civil se governa por diretrizes diferentes? o tema do presente estudo.

1. ORIGEM E EVOLUO DO CONTEMPT OF COURT

O instituto do contempt of court tutela o exerccio da atividade jurisdicional, nos pases da common law, e existe desde os tempos da lei da terra. Cumpre advertir que a expresso common law, ou direito comum toda comunidade, no merece tratamento
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uniforme na Amrica e no Reino Unido. E isso, porque a Amrica se organizou sob a forma de Federao, competindo aos Estados legislar sobre direito material e processual. Conquanto subordinado esse direito estadual Constituio, a rigor inexiste uma lei comum na Amrica. Como quer que seja, o poder de contempt of court, reconhecido aos rgos judicirios, nesses pases, consiste no meio de coagir cooperao, ainda que de modo indireto, atravs da aplicao de sanes s pessoas sujeitas jurisdio.

Aparentemente, a primeira referncia sua aplicao remonta ao ano de 1187, em hiptese de ru que no acudiu citao. Shakespeare mencionou o respeito autoridade do juiz em celebrada passagem da pea Henrique 5., em que dialogam o rei e o Chief of Justice. O poder de o juiz exigir e impor acatamento s suas determinaes, decorren tes da parcela da soberania que lhe conferida, parece essencial subsistncia da ordem, nas suas esferas legtimas de governo e da justia. Nenhuma corte ou tribunal, assevera James Oswald, carece do poder de vindicar sua prpria autoridade, dignidade e respeito. Na Inglaterra, a configurao bsica do instituto emergiu de voto do Juiz Wilmot, publicado depois de sua morte, em 1802, e influenciado por Blackstone. Tratava -se da publicao de libelo por um livreiro chamado Almon contra o Chief Justice Lo rd Mansfield. Em sntese, o poder de contempt, na concepo do Juiz Wilmot, decorria da possibilidade qualquer corte vingar sua prpria autoridade, prendendo ou multando quem a desafiasse em carter pblico. Na

Amrica, o Judicial Act de 1789, alterado em 1821 para dirimir incertezas, conferiu a todo tribunal anloga competncia. Em todos os casos, sob as variadas situaes em que examinou o problema, a Suprema Corte sempre preservou a autoridade judicial. Apesar das crticas, e da criao, em 1970, de um Comit para reexaminar o tema e propor reformas, o poder de erradicar a obstruo Justia permanece na sua feio original, valendo o juzo de Edward L. Dangel: o contempt of court uma ofensa misteriosa e indefinida, to fcil de ser cometida, quanto de ser julgada.

Vale rememorar, ainda, incumbir poder idntico ao Congresso americano (congressional contempt of court), evidenciado no seu largo emprego contra os pretensos dissidentes polticos, na poca do Senador Joseph Raymond MacCarthy, galvaniz ando toda a Nao.

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No h traduo precisa, na lngua portuguesa, para a palavra contempt, retratando a exata acepo do vocbulo. s voltas com problema similar, na lngua espanhola, escudou-se no costume Molina Pasquel para traduzi -la como desacato .

2. CLASSIFICAO DO CONTEMPT OF COURT

Pode-se definir o contempt of court como a ofensa ao rgo judicirio ou pessoa do juiz, que recebeu o poder de julgar do povo, comportando -se a parte conforme suas convenincias, sem respeitar a ordem emanada da a utoridade judicial.

semelhana de outros institutos jurdicos, o contempt of court comporta variadas classificaes, consoante diferentes critrios; porm, as principais distinguem o contempt civil e criminal, o direto e o indireto. A importncia da di stino dessas espcies, s vezes sutis, e sempre heterogneas, em ambos os casos, reside na diversidade de procedimentos para aplicar as respectivas sanes e nos seus efeitos.

2.1 Contempt criminal e civil

O contempt criminal consiste na ofensa dig nidade e autoridade do tribunal ou dos seus funcionrios, gerando obstculo ou obstruo ao processo, tornando -o mais moroso. Por via conseqncia, o ato provocar m reputao do rgo judicirio. Pode ocorrer em processos civis ou penais, independente mente do procedimento concreto adotado. Exibe ntido carter punitivo, a um s tempo reprimindo o autor da ofensa e dissuadindo a ele ou a outras pessoas de comportamento similar. A ofensa pode consistir em publicaes cartas e matrias pagas em veculo s impressos ou em emisses, no rdio ou na televiso.

Ao invs, o contempt civil consiste na omisso de certo comportamento, prescrito pelo tribunal, a favor de uma das partes. Em sntese, o mau comportamento, idneo a prejudicar, impedir ou frustrar o direito alheio, a exemplo do acontece na desobedincia injunction. Apesar de atingir o direito da parte, a ofensa ao provimento do juiz. Legitima-se a parte atingida a requerer a aplicao da respectiva sano, mas nada inibe a atuao ex officio do prprio juiz.

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Em ltima anlise, a diferena substancial entre as duas espcies reside na circunstncia de que, no civil contempt, a ofensa atinge a parte, enquanto no criminal ela visa, exclusivamente, autoridade do juiz. Tambm se distinguem quanto aos efeitos. No primeiro caso, exige-se a instaurao de procedimento para aplicar a respectiva sano, porque se refere a fatos passados, e neste procedimento se observaro as tradicionais garantias do due process of law (representao tcnica, acesso p rova, e assim por diante); no segundo, a punio imediata e no depende dessas formalidades. No contempt criminal, a pena a priso ou a multa, esta ltima de quantia e durao indeterminadas, e sumariamente impostas, no se exigindo o descumprimento de norma legal, mas o da ordem do juiz.

2.2 Contempt direto e indireto

No contempt direto, o desacato se d na presena do tribunal. Caracteriza esta espcie, portanto, seu inequvoco carter imediato e o lugar da infrao. Por sua vez, o contempt indireto, conquanto tambm obstrua ou desafie da autoridade judiciria, ocorre fora do trial. Em geral, emprega -se o adjetivo indireto para os casos de constructive contempt ou desacato tcito, abrangendo todas as condutas possveis, exceto a publicao de mat rias na imprensa.

A diferena entre ambas as espcies remarca -se nos exemplos arrolados em cada classe. Avulta, porm, o carter residual da forma indireta. Assim, representam casos de contempt direto: o falso testemunho; a recusa de responder pergunta admitida pelo juiz; o distrbio na sala de audincias. Como os poderes da autoridade judiciria abrangem todos os oficiais da corte, incluindo advogados, eventual reiterao de perguntas j proibidas, ou a insistncia em manter a linha de interrogatrio r ejeitada pelo juiz, no curso da cross examination, tambm caracterizam o contempt direto. Em alguns casos, em vez de declarar o infrator na situao de contempt, lcito ao rgo judicirio tomar providncia diferente, como esvaziar a sala de audincias. De outro lado, constituem contempt indireto: a ocultao da pessoa, com o fito de evitar citao ou intimao; subornar jurados a recusa em indicar bens penhora; organizar manifestaes porta do tribunal; injuriar o juiz, as partes e os servidores do tribunal; e, at mesmo, tirar fotos da sesso e public -las, que, na Inglaterra, ato proibido por lei de 1925.

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No caso de a ofensa ocorrer na presena do rgo judicirio, a punio imediata, prescindindo de qualquer procedimento prvio. Porm, tem o p unido direito a conhecer a imputao, descrevendo a conduta ofensiva do punido, e ficando tais elementos documentos nos autos do processo. Ao invs, a aplicao da pena, no contempt indireto, exige procedimento prvio, no qual se observar o contedo mnim o do due process of law. E lei federal, na Amrica, garante ao punido direito fiana, que o juiz fixar em ateno ao patrimnio do ofensor e seu carter suasrio, do prprio punido e de outras pessoas.

3. SANES APLICVEIS NO CONTEMPT OF COURT

O desacato enseja duas espcies de sano: a multa e a priso. Em geral, relaciona-se o instituto sob foco, to caracterstico da common law, com a aplicao desta ltima; porm, a restrio liberdade individual no a nica sano aplicvel ao desacato.

No tocante multa, avultam os poderes de discrio do juiz, que deve fix -la de acordo com a gravidade da ofensa. H duas espcies de multa: a condicional e a definitiva. No primeiro caso, exibir ntido carter coercitivo, induzindo o destinatrio ao cumprime nto da ordem judicial; no segundo, a nota repressiva predomina.

No caso de reverso parte ofendida, o valor da multa se limitar ao do dano realmente sofrido. Tratando -se de contempt civil, na verdade, a multa sempre reverter a favor da parte atingida pela ofensa, to compensate petitioner.

Finalidade anloga da multa preside a priso. Ela no visa a castigar o atingido, mas a compelir o desobediente ao cumprimento da ordem judicial, seja positiva, seja negativa. Explica, sugestivamente, John F. Do bbyn: o preso is said to have the keys to the jail in his pocket. Livra-se da priso, por si prprio, comprometendo -se a atender ordem judicial. Tambm apresenta carter condicional a pena. Somente aplica -se, concretamente, no caso de descumprimento. E diversas leis, na Amrica, regulam o regime do aprisionamento, limitando o poder de contempt. O preso goza dos privilgios de quem ainda no mereceu a reprovao criminal definitiva (por exemplo, vestir suas prprias roupas, manter contato com outros presos, alimentar-se com comida trazida por familiares, etc.).

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4. LIMITAES AO CONTEMPT OF COURT

Todo poder ilimitado suscita crticas e apreenses. Por isso, o poder de contempt sofreu mltiplas e progressivas restries pela via legislativa.

Aplica-se semelhante poder, indiferentemente, a quaisquer ordens judiciais. Em princpio, seu campo natural equivale ao setor do no money jugdment, correspondendo, grosso modo, s prestaes de fazer, de sinal positivo ou negativo, e aos deveres legais, tutelados por writs. Do seu contexto no escapam, todavia, algumas prestaes pecunirias, guisa de exceo ao veto da priso por dvidas. Obtida a injunction, mandando o obrigado pagar o credor, o descumprimento enseja a priso. Em tal hiptese, a sano no decorre do inadimplemento da prestao pecuniria, mas da ordem judicial. As restries priso por dvida no incidem em casos de alimentos, fraude, dano pessoa ou propriedade, multas e outras penas. Em princpio, na Amrica inexiste prazo predeterminado de d urao da priso; ao invs, na Inglaterra e no Pas de Gales, Lei de 1981 fixou o prazo mximo de dois anos, decretada por corte superior, ou de um ms, emitida a ordem por corte inferior. Por outro lado, cuidando-se de infrao cometida por menor, entre a idade de dezoito e a de vinte e um anos, o aprisionamento se realizar em instituio especializada.

Em algumas situaes, a pessoa submetida jurisdio pode invocar excludentes para se eximir ao atendimento ordem judicial. Em primeiro lugar, h a liberdade de credo. Se os pais convencionam, na separao, determinada forma de instruo religiosa para os filhos, o descumprimento da ordem respectiva no enseja a aplicao da sano por desacato. Consoante Ronald Goldfarb, a ingerncia do juiz em assun tos desse jaez o transformaria em censor eclesistico.

Quanto liberdade de imprensa, reputa -se fundamental a crtica livre para obter o julgamento justo. A despeito disto, as cortes americanas no hesitam em restringi -la, sempre que necessrio, para i mpedir entraves soluo dos litgios. interessante, neste tema, trazer lia o caso da Talidomida. A prpria Rainha da Inglaterra pleiteou e obteve injunction para proibir determinado jornal de publicar reportagem acerca desse terrvel desastre no terreno da sade pblica, sob o pretexto de que influenciaria os julgamentos em curso. A Corte de Estrasburgo, por maioria, imputou Inglaterra a violao do art. 10 da Conveno Europia dos Direitos Humanos, que garante a liberdade de expresso.
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O poder de contempt se estende aos advogados e demais oficiais da corte. Embora livre para protestar os atos do juiz, em audincia, a Suprema Corte americana reputou passvel de punio o advogado que mencionou ao jri certo fato que o rgo judicirio exclura do debate. Em relao s partes, o direito de no se incriminar, respondendo perguntas, encontra-se previsto em matria criminal, a exemplo do sigilo profissional.

5. APLICAO DO DESACATO NO DIREITO BRASILEIRO: MULTA

O direito brasileiro admite o emprego de multa pecuniria como meio para constranger o cumprimento das obrigaes e ordens judiciais. Reexaminando os dados legislativos, pode-se dividir a histria deste mecanismo em quatro fases, a partir do CPC unitrio de 1939. fato digno de registro, ademai s, a discrepncia e o desacerto entre a terapia processual do problema e as disposies da lei material.

5.1 Evoluo legislativa Rompendo com as tradies do direito comum, o CC de Napoleo adotou, como princpio ideolgico fundamental, a incolumidade f sica no terreno das obrigaes. Por conseqncia, obrigando-se a pessoa a prestar obrigao somente por ela exeqvel, o art. 1.142 proibiu seu constrangimento fsico. o velho adgio nemo potest cogi ad factum. Por conseguinte, semelhante classe de prest aes no comportava execuo especfica, transformando-se, na hiptese de inadimplemento, na prestao substitutiva de perdas e danos. Neste mesmo sentido, o art. 880 do CC de 1917, o devedor que descumprir obrigao s a ele imposta, ou s por ele exeq vel, incorre no dever de indenizar perdas e danos. Em outras palavras, assinalou Carvalho Santos, no tolera a lei que possa o dever ser forado, por qualquer meio de violncia sua pessoa, a cumprir a obrigao. De idntica opinio, Pontes de Mirand a, acentuou ... as obrigaes faciendi, em princpio, permite a execuo in natura (art. 881), e s se tal execuo importaria em constrangimento pessoal do devedor (Nemo ad factum precise cogi potest) que se pr -exclui a execuo pela prestao de fato .

A despeito dessa restrio da lei substantiva, paralelamente as leis do processo contemplaram, para diversas hipteses, desde o direito filipino, passando por CPC estaduais (v.g., 573 do CPC do antigo Distrito Federal), a ao cominatria, atravs do qual o credor constrangeria o obrigado ao adimplemento atravs de preceito. No alvitre de Amaral Santos,
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na monografia clssica sobre o tema, escrita na vigncia do CPC de 1939, explica -se o disposto no art. 398, XII, ante as particularidades da prestao de fazer infungvel, que exigem a participao do obrigado para o cumprimento in natura. O elemento caracterstico desse remdio processual consiste no preceito. Em lugar desta palavra, outras se mostram admissveis: mandado, monitrio, ordem ou comina o. Em suma, ao despachar a inicial da demanda, o juiz cominar, desde logo, pena pecuniria ao ru, com o objetivo de compeli -lo ao cumprimento e desestimular eventual resposta. Porm, o obrigado poderia responder, a teor do art. 303, 1., 1. parte, do CPC de 1939 (Dentro de dez {10} poder o ru contestar...), hiptese em que a ao prosseguia pelo rito ordinrio (art. 303, 2.). Este remdio, ponderou Amaral Santos, no exclua o emprego do processo de conhecimento e da ao condenatria.

No entanto, de fato e na prtica, o mecanismo se desfigurou, porquanto o rgo judicirio, raramente, cominava a pena pecuniria, provendo com base em cognio sumria e liminar. provvel que tivessem os juzes em mente o princpio enraizado no art. 880 do CC de 1917.

Por outro lado, a conciliao do art. 302, XII, do CPC de 1939, e do art. 880 de CC 1917, no parece fcil. Conforme Pontes de Miranda, o texto da lei processual no revogou o da lei civil, que contempla o modo de executar -se, no plano material, a obrigao de fazer ou de no fazer, aduzindo: No se exauriu com isso a importncia processual das prestaes do credor, existentes no direito material, nem se proibiu a adeso de efeitos de origem processual, nem, ainda mais, a criao de pretenses processuais. De seu turno, criticando Bevilaqua, para o qual, recusando o obrigado a prestao infungvel, no lcito for-lo, nem seria, muitas vezes, possvel, escreveu Luiz Machado Guimares: parece evidente que nada h mais lcito do que exigir do devedor que cumpra a prestao a que se obrigou, proscrevendo o vetusto princpio nemo ad factum precise cogi potest.

Fica a impresso de que as leis de processo invadiram a rea reservada ao CC, alterando o regime do seu art. 880 no ponto capital.

Ademais, tratando-se de execuo de sentena condenatria, que imps prestao, designada de ato, somente exeqvel pelo condenado, o art. 1.005, do CPC de 1939, tambm previa a assinao de prazo para o cumprimento, sob cominao pecuniria, que no e xceda o valor da prestao. luz desta regra, o mais conspcuos comentaristas do
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primeiro CPC unitrio, Amlcar de Castro ponderou, simplesmente, que ele no exclui a converso da inexecuo em perdas e danos, nos termos do art. 880 do Cdigo Civil. de assinalar que a pena, de toda sorte, limitava -se ao valor da prestao.

Para romper com o sistema da obrigatria e fatal converso da prestao faciendi no equivalente pecunirio, da jurisprudncia francesa, brotou expediente que, conforme Couture, revela o gnio gauls. Em vez de limitar o valor da multa pecuniria, semelhana da parte final do art. 1.005 do CPC de 1939, assumiu ela valor extraordinrio e carter gravoso, completamente desproporcional ao contedo econmico da prestao. Deste modo, a multa constrange o executado ao cumprimento, no plano psicolgico, preservando sua incolumidade fsica. Baseia -se a multa, portanto, no conhecido princpio do menor esforo. Ela pe o executado perante dois termos de alternativa: o cumprimento, que impe sacrifcios; e a sujeio patrimonial pena, que consiste em sacrifcio ainda maior. Tudo indica, ento, que o executado escolha o primeiro e mais cmodo rumo.

Sob tal perspectiva, a sano pecuniria instrumento executivo, meio e modo de forar o cump rimento da obrigao, a despeito de visar cooptao da vontade do obrigado. O xito da medida provocar intercmbio patrimonial: o bem da vida passar do patrimnio do executado para o do exeqente. Por tal motivo, no exibe natureza cautelar, ou seja, de simples segurana. multa, nesta funo constritiva do psiquismo, se d o nome de astreinte.

De origem essencialmente jurisprudencial, a disciplina posterior e tardia da pena absorveu, no diagnstico de Jean Vincent, as solues adquiridas na jurisp rudncia. De acordo com Marc Donnier, finalmente se estabeleceu elo oficial entre este importante meio de presso e o conjunto das vias executivas. Em Frana, a astreinte definitiva insuscetvel de reviso ou provisria (cominatria). Neste lti mo caso, no tem valor limitado no tempo e, portanto, previamente determinado. A pena incide e liquidada apenas nas hipteses de atraso ou de descumprimento, total ou parcial, da prestao pelo devedor. A pena provisria permite ao juiz suprimi -la e moder-la, adequando-a, de algum modo, ao valor econmico da obrigao. Ao invs, tratando -se de pena definitiva, o devedor somente se exonera alegando e provando fora maior ou caso fortuito, haja ou no o adimplemento in natura.

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O campo normal de atuao d a astreinte corresponde ao das prestaes de fazer. Entretanto, a Corte de Cassao j a aplicou em obrigao pecuniria. caracterstica da astreinte, alm disto, seu proveito ao credor, particularidade que a distingue da congnere germnica (Zwangsgeld). Porm, o art. 36 da Lei 91.650, de 9.7.97, permite que, em algumas situaes, o valor da multa reverta em benefcio de instituies de caridade, ao invs de contemplar o credor; ademais, seu valor definitivo poder ser diminudo.

Nesta altura, chega-se segunda fase de evoluo do direito ptrio. Os artigos 287, 644 e 645, na redao originria do CPC de 1973, adotaram, em nosso Pas, a astreinte francesa, na sua forma condicional. Tornou -se lcito ao credor formular pedido cominatrio (art. 287) e, constando a multa na sentena (art. 645), execut -la mediante a cominao de pena pecuniria por dia de atraso no cumprimento, contado o prazo da data estabelecida pelo juiz (art. 644, parte final). E por que, primeira vista, passou -se ao regime da astreinte? Nenhum desses textos, explicitamente, previu o exagero do algarismo da pena. O juzo positivo decorreu, conforme diz Alcides de Mendona Lima, da supresso da clusula final do art. 1.005 do CPC de 1939, que limitava a pena ao valor da prestao . A partir desse dado frgil, introduziu-se a astreinte.

Todavia, o regime original do CPC de 1973 exibia, primeira vista, dois defeitos expressivos: em primeiro lugar, o emprego da pena pecuniria vinculava -se prvia condenao do obrigado, e, portan to, a execuo baseava-se, exclusivamente, em ttulo judicial; ademais, no cabia ao juiz da execuo alterar o valor posto na sentena, aumentando-o ou reduzindo-o, conforme as circunstncias. Como se percebe, esta ltima caracterstica preside a astreint e provisria e a multa condicional do contempt of court.

Ao mesmo tempo, o art. 600 do CPC de 1973 arrolou diversos comportamentos que, no processo executivo, consistiriam em atos atentatrios dignidade da justia. intuitivo o paralelo com a insolnci a e a insubordinao que, na common law, enseja o poder de contempt of court. Entretanto, a verso originria do art. 601, caput, punia o executado com a perda das faculdades processuais de requerer, reclamar, recorrer ou praticar no processo quaisquer at os, o que se afigurava inconstitucional. Da por que o dispositivo jamais recebeu aplicao consentnea com seus elevados propsitos de dotar o rgo judicirio de poderes coercitivos.

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Foi o art. 84, 4., da Lei 8.078/90 e a Lei 8.953/94 que abriram o terceiro estgio da evoluo do instituto no direito ptrio. Atravs da alterao dos artigos 632, caput, 585, II, 644 e 645, o legislador da reforma evidenciou que a execuo de prestaes de fazer poderia se fundar em ttulo judicial e o juiz modificar o valor da multa contemplado no ttulo. Para tal arte, o legislador proscreveu a palavra julgado do art. 632, que induzia a exigncia do ttulo judicial; e as expresses obrigao de pagar quantia determinada, ou de entregar coisa fungvel, no art. 585 , II, que pr-excluam a contemplao de prestao faciendi no ttulo extrajudicial. E, nos pargrafos do art. 644 e 645, deixou claro que o juiz poderia aumentar ou diminuir a pena, cuidando -se de ttulo extrajudicial; ou apenas diminu -la, no caso de ttulo extrajudicial. Alm disto, alterou o momento da execuo, que pode ser antecipado ao processo de conhecimento, atravs do provimento do art. 461, coadjuvado por medidas de apoio ( 5.).

Deveu-se a restrio do art. 645, pargrafo nico, a dois fatore s provveis: s reminiscncias inconscientes do art. 1.005, in fine, do CPC de 1939; e autonomia dos figurantes do negcio jurdico. Podem os parceiros convencionar a liquidao de perdas e danos atravs de clusula penal compensatria, por sua vez limit ada pelo art. 920 do CC de 1917 e pelo art. 412 do CC de 2002. Neste ltimo sentido, h julgado da 4. Turma do STJ. Esta orientao mereceu a oposio da 3. Turma do STJ, porm: A lei processual de 1973 no estabeleceu limites fixao da pena pecuni ria por dia de atraso no cumprimento de obrigaes de fazer e de no fazer. Impossibilidade de aplicao analgica do art. 920 do Cdigo Civil, porque aquele dispositivo visa coibir abusos nas penas convencionais, enquanto a cominao judicial objetiva gar antir a efetividade do processo.

Por outro lado, a Lei 8.953/94 tambm modificou o art. 601, prevendo a aplicao ao devedor recalcitrante da pena de multa, no percentual de at vinte por cento do valor da execuo. Por sem dvida, se cuida de pena por desacato, similar quela do contempt of court, sob a forma definitiva. Foi o diagnstico, primeira hora, de Cndido Rangel Dinamarco. De acordo com a opinio deste ltimo, o rol do art. 600 visa ao executado, no s partes, manifestando a deliberada in teno do legislador reprimindo os atos que lhe impeam o curso normal, em seu desprestgio.

Finalmente, mediante a Lei 10.356, de 27.12.01, e a Lei 10.444, de 07.05.02, o direito ptrio alcanou o quarto e, talvez, definitivo estgio de sua evoluo.
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Desde logo, impe-se descartar alguns aspectos secundrios neste assunto. Em primeiro lugar, irrelevante o fato de a execuo, a partir da Lei 10.444/02, envolver provimentos antecipatrios ou finais, porque tal circunstncia respeita ao momento da sua execuo, e, no, aos meios tcnicos institudos em favor do credor. Tampouco importa, para as finalidades do presente estudo, o ntido propsito de confinar a execuo do provimento final, que condenou o ru s prestaes de fazer e para entrega de coisa, na relao processual originria, como se infere dos artigos 621 e 645. Realmente, a estrutura (processo) na qual se realizar a execuo, seja ela a primitiva, seja uma subseqente primeira, em nada interfere, outra vez, com seus meios de efetivao.

Ressalva feita queles pontos, parece evidente que se alargou o campo de aplicao da pena pecuniria. Passou ela a abranger as prestaes para entrega de coisa (art. 461, 3., c/c art. 461, 5.). mais difcil admiti -la, porm, na execuo de presta o pecuniria, em virtude da remisso do art. 273, 3., aos pargrafos 4. e 5., do art. 461, porque a cominao no se mostra compatvel com a obrigao, conforme exige o sobredito 4. Por outro lado, deixou a pena de ser por dia de atraso, comporta ndo, doravante, qualquer outro interstcio temporal, graas aluso a tempo de atraso no art. 461, 5. E os poderes do rgo judicirio, na fixao e adequao do valor da pena, ficaram expressos no art. 461, 6. de forma exemplar, rezando: O juiz poder, de ofcio, modificar o valor ou a periodicidade da multa, caso verifique que se tornou insuficiente ou excessiva.

Como quer que seja, a pena pecuniria sempre exibir um ponto fraco: a insuficincia patrimonial do obrigado ou do destinatrio da o rdem judicial imuniza contra seus efeitos. Em tal hiptese, desaparece a presso psicolgica, tornando intil toda cominao.

Por outro lado, o art. 14, V, e pargrafo nico, da Lei 10.358, de 27.12.01, generalizou a sano por contempt of court. De fato, previu a imposio de multa no caso de descumprimento dos provimentos mandamentais, de modo similar ao que acontece com a injunction norte-americana, sancionando, alm disto, a criao de embaraos efetivao dos provimentos judiciais, de natureza ante cipatria ou final. Podem ser sujeitos passivos da multa as partes e todos aqueles que de qualquer forma participam do processo (art. 14, caput). Ficam alheios punio, porm, como da tradio do direito ptrio, os advogados, cujo

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controle disciplinar incumbe Ordem dos Advogados, inferindo -se tal exceo da clusula inicial do pargrafo nico do art. 14.

Neste ponto, impe-se abrir um parntese relevante, para denunciar a falta de simetria entre essas copiosas disposies processuais e a lei mater ial. O art. 247 do CC de 2002 (Lei 10.406, de 2002) reproduz, literalmente, a antiquada frmula do art. 880 do CC de 1917, convertendo o inadimplemento da prestao de fazer em dever de indenizar perdas e danos. semelhana do que ocorreu anteriormente, s ob a vigncia do CPC de 1939, o dispositivo material no impedir a aplicao dos mecanismos de coero mais modernos.

Este sistema vigente no direito brasileiro. Ele merecer, em seguida, considerao sob um ngulo diverso e mais promissor. na execu o de menor quantia contra a Fazenda Pblica Federal que todas as grandes possibilidades do art. 14, V, pargrafo nico, revelam-se em sua plenitude.

5.2 Perspectivas da sano O exame superficial dos artigos 16 e 17 da Lei 10.259/01, que regulam a execuo de menor quantia contra a Fazenda Pblica Federal, pe mostra as possibilidades do xito, na sua melhor face, do contempt of court no direito brasileiro. Observa -se, nesses dispositivos, consistir a execuo dos provimentos judiciais finais e, para os que admitirem a antecipao neste mbito, de resolues antecipatrias , na emisso de ordem por meio de ofcio, qualquer que seja a natureza da prestao (pecuniria, faciendi, entrega de coisa).

Pois bem: no caso de descumprimento ordem judicial, travestida de provimento mandamental (art. 14, V), o servidor e o agente pblicos sujeitam -se pena do art. 14, pargrafo nico. Arruda Alvim percebeu, corretamente, que a sano se dirige ao destinatrio precpuo da ordem. Ora, tais pessoas, cujo comp ortamento se subordina ao princpio da legalidade (art. 37, caput, da CF/88), se revelam suscetveis ameaa da multa. pouco provvel que desafiem o rgo judicial, arrostando a conseqncia de se verem apenados. Razes individuais, a exemplo da promo o iminente e o amor prprio, tornam o servidor apegado rotina inflexvel do cumprimento espontneo. Depois, transitada em julgado a deciso, a inscrio da multa como dvida ativa do Estado ou da Unio, e, em seguida, a execuo da respectiva certido, c onstituem atos de competncia de outros servidores, nada propensos a deixar de praticar atos de ofcio para eximir colegas
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desconhecidos, ainda mais sob a fiscalizao sempre aterrorizante do Ministrio Pblico. Assim, a ameaa real e efetiva, atingindo os objetivos da tcnica de presso psicolgica.

No entanto, o contraponto se torna evidente no cotejo com as demais execues. Essas excepcionais condies no se reproduzem, necessariamente, nos litgios entre particulares. incua a multa perante o dev edor que, desprovido de patrimnio, no responder pelo cumprimento da obrigao. E falta, no direito ptrio, tipo penal claro e inequvoco, sancionando o descumprimento das ordens judiciais, objeto do item seguinte. A responsabilidade penal, acenada no ar t. 14, pargrafo nico, do CPC, se revela implausvel pelos motivos adiante considerados.

6. APLICAO DO DESACATO NO DIREITO BRASILEIRO: PRISO

Ao lado da pena pecuniria, o direito anglo -saxo utiliza, com inaudita desenvoltura para os padres da civil la w, a priso do desobediente como meio coercitivo. Desatendendo ordem judicial, emanada da injunction, ou desrespeitando a autoridade do rgo judicirio, nas condies j examinadas, o infrator remain in prison until he agreed to objey the injunction. Em tal hiptese, o preso guarda no prprio bolso a chave para sair do crcere, bastando adotar o comportamento prescrito pelo juiz.

Evidentemente, a ameaa de priso constitui meio de notria eficincia para induzir o destinatrio da ordem, e s partes, em geral, ao cumprimento da ordem judicial. Qual sua compatibilidade com o ordenamento brasileiro?

Em tempos pretritos, vrias situaes submetiam o obrigado priso (v.g., artigos 91 e 284 do Cd. Comercial de 1850). O art. 35 do Dec. -lei 7.661/45 impe ao falido a priso pelo prazo mximo de sessenta dias, descumprindo os deveres que a presente Lei lhe impe. Inicialmente, o STJ reconheceu a compatibilidade dessa priso com a CF/88, sob o fundamento de que no houvera inovaes de fundo, quanto s Cartas anteriores; porm, o STF pronunciou-se em sentido contrrio, e o STJ rendeu -se ao novo entendimento. Assim, o art. 5., LXVII, somente autoriza a priso, e a ttulo excepcional, do devedor de alimentos e do depositrio infiel.

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Apesar do campo de atuao restrito, o xito do mecanismo parece indiscutvel. A seu favor, o alimentrio e o depositante depem, com um suspiro de alvio e de gratido; os juzes, de seu turno, guardam a melhor das impresses do seu uso, porque resolvem o problema de mane ira rpida, atendendo o interesse bsico de quem clama por alimentos. Ao propsito, o encantador realismo de experiente e sensvel magistrado diagnosticou que, decretada a priso o dinheiro sempre aparece.

Entretanto, vozes do mais alto merecimento, e de vrios quadrantes, rejeitam a priso. De acordo com processualista da velha gerao, cuida -se de remdio herico, s aplicvel em casos extremos, porque violento e vexatrio. Esta idia retrata o esprito de outra poca, que se almeja banir nos temp os atuais. As armas do rgo judicirio brasileiro perante as atitudes desafiadoras das partes e outros figurantes do processo se cingem aplicao de multas. Sanes dessa natureza no abalam algum desprovido de patrimnio. s vezes, como acontece no co ntempt civil, o direito da parte, revestindo relevante interesse, que sofre fatal conseqncia na hiptese de desrespeito ordem judicial. Depender a generalizao da priso, no caso de descumprimento ou de resistncia autoridade do juiz, do eventual (e difcil) consenso em torno dos pressupostos ideolgicos da medida. De toda sorte, naqueles casos permitidos no art. 5., LXVII, da CF/88, h priso por dvida: a natureza das prestaes que a autorizam no deixa a menor dvida.

Na verdade, o direito ptrio ignora, consoante afirmou Jos Carlos Barbosa Moreira, uma figura que corresponda, na sua amplitude, ao Contempt of Court dos ordenamentos anglo-saxnicos. A priso civil funda -se no inadimplemento imputvel de dvida, e, no, no desatendimento ordem judicial, principalmente no tocante aos chamados no money judgments, tutelados por via de injunctions na common law. Nada obstante, vencidas as resistncias ideolgicas, possvel introduzir a priso por desacato autoridade judiciria no ordenamento brasileiro?

Em princpio, o crime de desobedincia (art. 330 do CPB) equipara -se ao contempt of court criminal. Porm, distingue -se do seu modelo em ponto capital: no visa a induzir ao cumprimento, seno de modo indireto e longnquo, mas a reprimir a leso a determinado bem jurdico. Em ltima anlise, exibe valor simblico na confirmao da autoridade judicial na soluo daquele tipo de pendncia. Apesar das vozes que estimam

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caracterizado semelhante delito, em tese, a exemplo de Cndido Rangel D inamarco, a rigor isto no acontece, tratando-se de servidor pblico.

preciso ter em mente, neste delicado e controvertido assunto, o princpio estrita legalidade (art. 5., XXXIX, da CF/88 e art. 1. do CPB). Em matria penal, diferentemente do que sucede nos domnios civis, pouco espao h para conceitos jurdicos indeterminados e interpretaes por analogia. Sob tal perspectiva rigorosa, o tipo penal do art. 330 do CPB no favorece, absolutamente, a introduo definitiva do contempt of court.

Em primeiro lugar, o art. 330 do CPB situa -se no Ttulo XI, Captulo II, da Parte Especial, do estatuto, contemplando os crimes praticados por particulares contra a Administrao Pblica. Idntica a situao do crime de resistncia (art. 329 do CPB). Em ambos os casos, o sujeito ativo do crime apenas o particular, e o sujeito passivo a Administrao. Somente atravs de forada e artificial extenso, no fundo, se pode incluir a autoridade judiciria no mbito da Administrao. Em razo disto, Nelson Hungri a ressalva a hiptese da testemunha faltosa, que, no processo penal, responder pelas despesas da intimao, bem como a processo penal por crime de desobedincia. O captulo dos crimes contra a administrao da justia outro e no tipifica a desobed incia genrica. Da a opinio de Bento de Faria, excluindo do tipo determinaes cujo cumprimento especialmente assegurado por sanes de natureza civil, a exemplo do no cumprimento de sentenas ou decises judiciais obrigado a satisfao de obriga es contratuais ou legais, incidentes, exclusivamente, sobre o patrimnio do devedor.

Ademais, servidor pblico somente pratica, por hiptese, o crime de desobedincia, despindo-se da sua inerente condio; em outras palavras, o funcionrio que no age nessa qualidade, isto , em cujos deveres funcionais no se compreende o de cumprir a ordem de que se trate. Foi o que decidiu a 5. Turma do STJ, segundo a qual o funcionrio somente se enquadrar no tipo da desobedincia caso a ordem desrespeitada n o seja referente s suas funes. Assim, o Prefeito Municipal, recebendo e repelindo a ordem do juiz para pagar vencimentos em atraso, no incorre, em tese, no crime de desobedincia, merc de sua qualidade de agente poltico. E impe -se a exata e indubitvel identificao da autoridade competente para a emisso do ato administrativo; do contrrio, no configura o crime de desobedincia o eventual descumprimento ordem judicial quando esta dirigida a quem no tem competncia funcional para dar cumpr imento s providncias legais exigidas.
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Esta ltima exigncia contrasta, claramente, com a indeterminada plancie do art. 14, caput, do CPC, que pe sob o guante judicial as partes e todos aqueles que de qualquer forma participam do processo.

Registra-se, mais recentemente, frisante evoluo na jurisprudncia do STJ, negando carter atpico absoluto conduta de quem descumpre as ordens judiciais. E isso, porque a ordem do juiz, no caso de mandado de segurana, no guarda relao com a vinculao interna , de cunho funcional-administrativo, e seu descumprimento ofende, de forma penalmente reprovvel, o princpio da autoridade (objeto da tutela penal). De outro lado, inspirando-se o descumprimento na satisfao de interesse ou de sentimento pessoal , em tese incorre seu autor no crime de prevaricao (art. 319 do CPB). Este ltimo tipo ocorreria, por exemplo, retardando o servidor o atendimento da ordem judicial que reduz os vencimentos de toda uma classe de servidores, incluindo os do prprio destin atrio da ordem judicial.

E h, ainda, outro elemento de expressivo relevo, desmerecendo a vaga sano penal. O juiz civil no ostenta competncia para ordenar a priso em virtude de hipottico crime de desobedincia, ressalva feita priso em flagrant e, que compete a qualquer pessoa do povo. A respeito, proclamou a 5. Turma do STJ: No exerccio da jurisdio cvel, no tem o juiz poderes para expedir ordem de priso fora das hipteses de depositrio infiel e de devedor de alimentos (CF, art. 5., LXV II). Em tal hiptese, fundado no art. 40 do CPP, incumbe ao juiz ofendido na sua jurisdio requisitar ao Ministrio Pblico o incio da ao penal. Por exemplo, a 4. Turma do STJ proclamou a estrita legalidade desse ortodoxo procedimento, no caso do c rime previsto no art. 22 da Lei 5.478/68, ou seja, deixando o empregador do alimentante de implantar desconto em folha de pagamento em benefcio do alimentrio.

Essas dificuldades tcnicas revelam quo longe se encontra o direito ptrio de consagrar o contempt of court criminal. Na verdade, a sano penal constitui ameaa longnqua, sujeitando-se a percalos na tipificao; a pena baixa (de quinze dias a seis meses), e, por via de conseqncia, brevssimo o respectivo prazo prescricional (dois anos: art. 109, VI, do CPB); infrao de menor potencial ofensivo, passou competncia do Juizado Especial (art. 61 da Lei 9.099/96; art. 2., pargrafo nico, da Lei 10.259/01). Nesta

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contingncia, o fato de ningum participar do rol dos culpados, em razo deste c rime menor, nenhuma surpresa provoca no meio jurdico.

Evidentemente, mostra-se possvel criar tipo penal particular, cominando pena elevada, qui tornando-o inafianvel. No parece impossvel, de resto, atribuir competncia ao juiz civil para decretar a priso por desobediente, repassando o processo jurisdio penal posteriormente. Essas providncias respaldaro o rgo judicirio na hiptese de descumprimento s ordens legitimamente emitidas. Elas se ressentiro, no entanto, da cultura inerente esfera penal, inclinada a rejeitar maior potencial ofensivo a crimes dessa espcie.

Exemplo de tutela penal precisa e clara se localiza na execuo de alimentos. O art. 21 da Lei 5.478/68 reformulou o art. 244 do CPB, tipificando a conduta do alimentante: de um lado, crime deixar de prover a subsistncia do alimentrio; de outro, incorre em idntica pena o alimentante que, solvente, frustra ou ilide, de qualquer modo, inclusive por abandono injustificado de emprego ou funo, o pagamento dos alimentos. Nessas hipteses, a pena de um a quatro anos. Alm disto, o art. 22, e pargrafo nico, da Lei 5.478/68 tipificou como crime contra a Administrao da Justia deixar o empregador de prestar informaes ao juzo ou ajudar o devedor a eximir -se ao pagamen to, recusando ou procrastinando a implantao do desconto em folha.

CONCLUSO

Observou Galeno Lacerda que, no processo, se reflete toda uma cultura, considerada como o conjunto de vivncias de ordem espiritual e material, que singularizaram determinad a poca de uma sociedade. O individualismo e a despreocupao social imperam no processo civil brasileiro. Parece implausvel, nesta ordem de idias, que se reconhea ao juiz o princpio da autoridade, confiando sua humana falibilidade o grave poder de induzir o comportamento dos litigantes subordinao, beneficiando o imprio da ordem jurdica, ainda que atravs da criao, ao menos, de um tipo penal preciso.

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BIBLIOGRAFIA

AMARAL SANTOS, Moacyr. Aes cominatrias no direito brasileiro. 5. ed. So Paulo: Max Limonad, 1973. _____. Introduo ao estudo do processo cominatrio (o processo monitrio no direito brasileiro). So Paulo: Max Limonad, 1953. ARRUDA ALVIM. Manual de direito processual civil. 8. ed. So Paulo: RT, 2003. BARBOSA MOREIRA , Jos Carlos. O processo civil brasileiro: uma apresentao. In Temas de direito processual 5. srie. So Paulo: Saraiva, 1994. _____. Notas sobre alguns aspectos do processo (civil e penal) nos pases anglo -saxnicos. In Temas de direito processu al 7. srie. So Paulo: Saraiva, 2001. BAUMANN, Jrgen. BREHM, Wolfgang. Zwangsvolsstreckung. 2. ed. Bielefeld: Gieseking, 1982. BEVILAQUA, Clovis. Cdigo civil do Estados Unidos do Brasil comentado. Rio de Janeiro: Francisco Alves, 1917. BORRIE, Gordon. LOWE, Nigel. The law of contempt of court. Londres: Butterworths, 1973. CARVALHO, Ivan Lira de. O descumprimento de ordem judicial por funcionrio pblico. In Ajuris. V. 62. Porto Alegre: s/e, 1994. CARVALHO SANTOS, J. M. Cdigo civil brasileiro interpretado. Rio de Janeiro: Carvalho Filho, 1936. CASTRO, Amlcar de. Comentrios ao cdigo de processo civil. 2. ed. So Paulo: RT, 1976. _____. Comentrios ao cdigo de processo civil (1939). Rio de Janeiro: Forense, 1941. COUTURE, Eduardo J. Funda mentos del derecho procesal civil. 3. ed. Buenos Aires: Depalma, 1976. DANGEL, Edward M. National lawyers manual of contempt, including civil and criminal contempts. Boston: National Lawyers Manual, 1939. DINAMARCO, Cndido Rangel Dinamarco. Execu o civil. 7. ed. So Paulo: Malheiros, 2000. _____. A reforma do cdigo de processo civil. 4. ed. So Paulo: Malheiros, 1997. _____. Execuo de liminar em mandado de segurana desobedincia meios de efetivao da liminar. In Revista de Direito Ad ministrativo. V. 200. Rio de Janeiro: FGV, 1995.

www.abdpc.org.br

DOBBYN, John F. Injunctions. Saint Paul: West Publishing, 1974. DONNIER, Marc. Voies dexcution et procdures de distribution. 4. ed. Paris: Litec, 1996. FARIA, Bento de. Cdigo penal brasileiro (coment ado). 2. ed. Rio de Janeiro: Record, 1959. FRAGOSO, Heleno Cludio. Lies de direito penal. 2. ed. So Paulo: Jos Bushatsky, 1965. GOLDFARB, Ronald L. The contempt of court. Nova Iorque: Columbia University Press, 1963. GRINOVER, Ada Pellegrini. Os princpios constitucionais e o cdigo de processo civil. So Paulo: Jos Bushatsky, 1975. GUIMARES, Luiz Machado. Comentrios ao cdigo de processo civil. Rio de Janeiro: Forense, 1942. HUNGRIA, Nelson. Comentrios ao cdigo penal. Rio de Janeiro: Foren se, 1958. KRAUSE, Stephen J. Punishing the press, using contempt of court to secure the right to a fair trial. In Boston University Law Rewiew. Boston: s/e, 1996. LACERDA, Galeno. Processo e cultura. In Revista de Direito Processual Civil. V. 3. So Paulo: Saraiva, 1962. LIMA, Alcides de Mendona. 5. ed. Comentrios ao cdigo de processo civil. Rio de Janeiro: Forense, 1987. LOWE, Nigel. SUFRIN, Brenda. The law of contempt. 3. ed. Londres: Butterwords, 1996. MARQUES, Jos Frederico. Manual de dir eito processual civil. So Paulo: Saraiva, 1976. MIRABETE, Jlio Fabbrini. Manual de direito penal. 10. ed. So Paulo: Atlas, 1996. MOLINA PASQUEL, Roberto. Contempt of Court. Mxico: Fondo de Cultura Econmica, 1954. MORGAN, James Apleton. The law of literature. Nova Iorque: James Cockcroft, 1875. MOTTA, Cristina Reindolff. Desacato a ordem judicial: contempt of court. Dissertao. Porto Alegre: PUC/RS, 2002. OSWALD, James F. The contempt of court, committal and attachment and arrest upon civil process in the Supreme Court judicature. Holmes Beach: Gaunt, 1997. PEREIRA, Srgio Gischkow. Alimentos e priso civil. In Ajuris. V. 10. Porto Alegre: s/e, 1977. PERROT, Roger. Coercizione per dissuassione nel diritto francese. DirittoProcessuale. V. 51. Pdua: Cedam, 1996.
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In Rivista di

PONTES DE MIRANDA, Francisco Cavalcanti. Tratado de direito privado. 3. ed. Rio de Janeiro: Borsi, 1971. _____. Comentrios ao cdigo de processo civil (1939). Rio de Janeiro: Forense, 1947. ROSEN, Murray. The Sunday Times thalidomide case: contempt of court and freedom of the press. Londres: Index on censorship, 1979. SALLES, Carlos Alberto de. Execuo judicial em matria ambiental. So Paulo: RT, 1998. SOUZA, Mrio Guimares de. Da priso civil. Recife: Jornal do Commercio, 1938. VINCENT, Jean. Voies dexcution et procdures de distribution. 14. ed. Paris: Dalloz, 1981. WALTER, Gerhard. Cinquanta anni di studi sul processo civile in Germania: dal construttivismo allapertura internazionale. In Rivista di Dir itto Processuale. V. 53. Pdua: Cedam, 1998. WAMBIER, Luiz Rodrigues. WAMBIER, Teresa Arruda Alvim. Breves comentrios segunda fase da reforma do cdigo de processo civil. 2. ed. So Paulo: RT, 2002.

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