Razes de Apelao Homicdio Privilegiado Legtima Defesa

RAZES DE RECURSO

Protocolo N .............

Apelantes: .....................

Um culpado punido

exemplo para os delinqentes Um inocente condenado preocupao para todos homens de bem. ((La Bruyere)

Egrgio Tribunal, Colenda Cmara,

Versa o presente recurso, do inconformismo, do Apelante, com a sentena condenatria, da lavra do Juiz Presidente do Tribunal do Jri da comarca de Anpolis, manifestamente, contrria deciso dos jurados, e, por haver erro e injustia no tocante aplicao da pena, nos termos do artigo. 593, III, b, c, do Cdigo de Processo Penal, face aos motivos, razes e fundamentos a seguir expostos.

SMULA DOS FATOS

1 Conforme consta dos autos, no dia ............., houve uma festa na ...... da Vila ....... para a escolha da rainha da indstria e aps o desfile o Apelante, pegou seis bales que se encontravam enfeitando a passarela, e, ao passar prximo a vtima ............................., esta lhe pediu um balo, tendo estourado o mesmo, imediatamente, prximo ao rosto do Apelante, que no gostou daquela atitude agressiva da vtima, e a partir deste momento inicio-se uma discusso, e a vtima, por ser pessoa forte e mestrada em artes marciais, passou a agredi-lo violentamente, provocando-lhe as leses constantes do Laudo de Exame Pericial de fls. ......... Ato seguinte, o Apelante foi socorrido por dois rapazes que se encontravam na arquibancada, os quais tambm foram surrados pela vtima. 2 Assim, testemunha .............. s Fls...: se expressa a

"QUE, em dado momento, viu um indivduo desconhecido, que posteriormente ficou sabendo chamar-se .........., furar um dos bales que se encontrava com ......; QUE, ....... chamou-lhe a ateno, dizendo para ele no fazer aquilo e .............. achou ruim e deu um pontap na perna de ......., passando em seguida, a xing-lo, empurrlo; QUE, como ..... no reagisse, ....... passou assim mesmo a espanc-lo com murros na cara e pontaps, espancando-o barbaramente; QUE, como ningum separasse a briga, o Declarante resolveu fazer, mas tambm apanhou, tomando socos no rosto e pontaps: QUE, ........ tentou tambm separar e levou uma cadeirada, pontaps e murros; QUE, vendo que no davam conta de separar a briga j

estando os trs apanhando de ......... resolveram correr, saindo os trs para a rua;"

3 A mesma verso foi contada pela testemunha ........................ s fls...., da seguinte forma:
" QUE, em dado momento, viu um rapaz, que depoente, ficou sabendo chamarse ......., dentro da quadra com uns bales na mo; QUE, logo em seguida, veio um outro rapaz, seu desconhecido, que ficou sabendo chamar-se ............. e furou alguns bales de ........ e, em Seguida, passou a espanc-lo, dando tapas no rosto, pontaps e depois deu um soco no mesmo, derrubando-o; QUE, como ningum separasse a briga, ....... o chamou, para ajud-lo a separar a briga, pois o rapaz que estava: apanhando era seu amigo; QUE, na tentativa de separar aquela briga, acabaram se envolvendo na mesma e foram tambm espancados por ........; QUE, o declarante tomou uma cadeirada, lado esquerdo do trax e na mo esquerda, e passou a sentir muitas dores;"

4 Ato contnuo ao espancamento que sofrera, o Apelante se dirigiu at sua residncia retornando ao ......., logo em seguida quando, os rapazes que o socorreu, percebendo que se encontrava emocionalmente transtornado, saram em sua companhia para que o mesmo se acalmasse, ao retornarem depararam com a vtima, tendo o Apelante solicitado que parasse o veculo, saindo do mesmo imediatamente, e rumando em direo de ......, que ao perceber sua presena disse-lhe "a bonito quer apanhar de novo?", iniciando uma nova discusso, quando a vtima desferiu um pontap na pessoa do Apelante que incontinenti disparou a arma que portava na direo da vtima, que veio a falecer em conseqncia dos ferimentos sofridos.

5 Com relao ao momento final do fato esclarece o co-ru .................. em seu interrogatrio em plenrio, s fls......:
"Que confirma que o acusado ........., estando muito nervoso, continuou a xingar a vtima de filho de uma gua , filho de uma puta", e com o revlver na mo apontado para a vtima, instante em que esta se irritou e desferiu um chute na perna de ......., que ato contnuo, deu um tiro na vtima..."

6 Durante a instruo criminal, o Apelante fez juntar os autos certides negativas dos cartrios criminais de .........., (fls........); declaraes de boa conduta moral e social, (fls..............); diploma de ..................... (fls......), alm dos depoimentos prestados em juzo (fls................), dando conta de ser pessoa trabalhadora, boa ndole e estimada no meio social que vive. 7 A acusao particular requereu a juntada, aos autos, do ............; figurando como vtima ...................., a qual em audincia preliminar manifestou desejo de no representar contra o Apelante, razo pela qual o referido procedimento foi arquivado (fls.......); e, ainda cpia do ...................., (..............);todos segurando como vtima sua ex-amsia, ......................, pela prtica do tipo penal inscrito no art.147 e 129 do CPB, por questes de incompatibilidade de gnios. Fora esses registros judiciais o Apelante no possui qualquer mcula em sua conduta perante sua famlia, seu trabalho e o ambiente social que vive. 8 O Apelante, foi denunciado como incurso nas penas do artigo , 121, 2, incisos II e IV do Cdigo Penal, pronunciado, libelado e submetido a julgamento pelo tribunal do jri por homicdio simples, artigo 121, caput, do mesmo Codex, tendo o Conselho de Sentena desacolhido a tese de exculpao da inexigibilidade de conduta diversa, por ..... (...) votos contra ... (...), e

aceito a tese de homicdio privilegiado por ... (...) votos contra dois (...), porm o ilustre Juiz Presidente, desconsiderando o veredicto dos Jurados, o condenou por homicdio simples, e, equivocadamente, considerou a maioria das questes judiciais, como desfavorveis ao Apelante, para injustamente fixar a pena-base em ..... (...) anos de recluso, por demais exacerbada e divorciada da inteno emanada da deciso tomada pelos jurados.

DO DIREITO

A sentena representa o ponto culminante da relao processual, constituindo o ato pelo qual o juiz pe termo ao processo, decidindo o mrito da causa, momento em que o Estado d cumprimento ao seu dever de prestao da tutela jurisdicional. ato solene, sacramental e ritualstico, cumprindo a seu prolator, atentar e cumprir rigorosamente todos requisitos, objetivos e subjetivos, impostos pela lei. Conforme nossa melhor doutrina, o rigor formal das sentenas, em geral, suavizado quando a deciso emana do julgamento pelo Tribunal do Jri, porque nada mais que a interpretao da deliberao do Conselho de Sentena, rgo jurisdicional, que na verdade condena, sem dizer os motivos de sua ntima convico, de acordo com a sua conscincia, e os ditames da justia. Assim, como mero intrprete, da deciso dos jurados, o juiz est dispensado de declinar os motivos da procedncia da acusao, seno expor as conseqncias das respostas aos quesitos. Embora, no tocante a dosimetria da pena, o Juiz Presidente, aja de acordo com o princpio da livre convencimento, cabe-lhe ao editar as razes da imposio da reprimenda, explicitar os motivos, causas, circunstncias e critrios de que se valeu, sempre em harmonia e consonncia com a prova produzida pelas partes e o veredicto emanado dos jurados.

Em um primeiro momento, a sentena, ora hostilizada, condenou o Apelante, por homicdio simples, como incurso nas penas do caput do artigo 121 do Cdigo Penal, quando a condenao proferida pelo Conselho de Sentena foi pela prtica de homicdio privilegiado, tpica do , 1 do mesmo dispositivo legal Trata-se portanto, de figuras tpicas diferenciadas, na sempre autorizada lio do eminente doutrinador CELSO DELMANTO, que assim leciona:
"Diviso: O art. 121 do CP apresenta as seguintes figuras de homicdio: simples (art. 121, caput), privilegiado ( 1-), qualificado ( 2-) culposo simples ( 3) e culposo qualificado ( 4); o ltimo pargrafo do artigo ( 5) diz respeito especial hiptese de perdo judicial, aplicvel ao homicdio culposo." (in "Cdigo Penal Anotado, 4 Ed., 1.998, Pg. 121).

Conforme magistrio sempre autorizado do isgne Anibal Bruno, que a lei ou a disposio de lei especial prepondera sobre a lei ou disposio de posio especial, que prevalece sobre a disposio, geral, assim o homicdio qualificado do 2 ou privilegiado do 1 do artigo 121, representam tipos especficos que excluem a figura genrica do homicdio simples do caput do mesmo artigo; nesta hiptese tanto o homicdio qualificado quanto o privilegiado no funcionam como meras circunstncia, mas como elementos integrativos tpicos. Da, extrai-se, que tendo o Conselho de Sentena decidido que o acusado agiu sob o domnio de violenta emoo logo em seguida a injusta provocao da vtima, o quis condena-lo como incurso nas penas do artigo 121, 1, (homicdio privilegiado), e no no caput (homicdio simples), como entendeu o ilustre Juiz Presidente em sua sentena. Portanto, aqui tem-se a presena de sentena contrria deciso soberana do Tribunal Constitucional do Jri, passiva da aplicao medida reformadora, pelo Juzo ad quem, prevista no 2, do artigo 593, do Cdigo de Processo Penal

De igual modo, a sentena atacada, na avaliao das questes judiciais, insertas no artigo 59 do Cdigo Penal, na fixao da pena, no guarda harmonia com a prova produzida nos autos, apresentando-se dissociada da essncia da deciso tomada pelos Senhores Jurados, configurando notria e indisfarvel injustia, a sua dosagem extremamente exacerbada, conforme adiante expostos. Por etapas a anlise da pea apelada, com relao as questes judiciais: 1 - Da Culpabilidade A sentena: "- por maioria de ..... votos a ....., recusaram a tese supralegal da exculpao da inexigibilidade de conduta diversa; e - por maioria .... votos a ...., acolheram o requerimento da causa especial de diminuio de pena do homicdio privilegiado. Ante a deciso soberana do Colendo Conselho de Sentena, declaro o acusado .................... condenado nas penas do art. 121 "caput" do C.P.B . "Nos termos do art. 68 do C.P.B., passamos ao clculo da pena. Inicialmente, atendendo aos requisitos previstos no art. 59 do referido diploma legal, passamos a fixar a pena base: - o agente agiu com dolo intenso, uma vez que desferiu os tiros contra a vtima com a ntida inteno de tirar-lhe a vida. Segundo podemos extrair dos autos, diante dos depoimentos testemunhais e das declaraes do prprio acusado, em plenrio, ficou demonstrado que o acusado, aps ter sido agredido pela vtima, foi at sua casa, armou-se do revlver e retornou ao mesmo local. Em seguida, saiu acompanhado de dois amigos e, aps encontrar com a vtima, abordou-o para tirar satisfaes, momento em que iniciaram uma

discusso e o acusado acabou por desferir-lhe os tiros, que o levou a morte. No existem registros nos autos de que o acusado seja portador de qualquer anomalia que o impedisse de conhecer o carter ilcito de sua conduta ou de determinar-se de acordo com aquele entendimento. Poderia e deveria ter o acusado adotado conduta diversa, conforme decidiu os Senhores Jurados ao rejeitarem a tese de inexigibilidade de conduta diversa, por ..... votos a ..... Alm do que, conforme podemos extrair dos autos, a vtima no exps o acusado a qualquer espcie de risco, pois aps as primeiras agresses, ocorridas em decorrncia de uma discusso, no voltou a procurar o acusado. O que ocorreu foi exatamente o contrrio. Assim, deve este Juzo adotar elevado senso de culpabilidade em desfavor do acusado;"(grifei) Embora, o ilustre Juiz Presidente, haja formalmente motivado a deciso, sua anlise, no trecho acima, admitindo elevado grau de culpabilidade em desfavor do sentenciado, alm de dar uma concluso contrria deciso dos senhores jurados, vez que reconheceram ter agido sob o manto da causa especial de diminuio de pena, do homicdio privilegiado, por estar sob o domnio de violenta emoo logo em seguida a injusta provocao da vtima, olvida que a iniciativa da agresso, foi nica e exclusiva da vtima que sem qualquer motivo espancou barbaramente o Apelante. Se mostra contraditrio, tambm, quando uma vez reconhecido o motivo do crime (art.121, 1 CPB), invivel a admisso do grau elevado de culpabilidade, pois o reconhecimento desta causa especial de diminuio de pena, por si s, demonstra a diminuio do grau de culpa do Apelante, consoante ensina o prncipe do direito penal brasileiro NELSON HUNGRIA, nos seguintes termos:
"E no deixa de ser assim ainda quando a emoo seja violenta e ocasionada por grave injustia, pois, em tal caso, apenas se reconhece uma diminuio ou degradao da culpabilidade, pela qual se mede a pena in concreto. Responsabilidade com menor culpabilidade ou menor punibilidade, mas nunca irresponsabilidade..." in "Comentrios ao

Cdigo Penal, Vol. V, 6 Ed., 1.959, Forense, pg.137.). No mesmo diapaso o ensinamento da maior autoridade brasileira, em culpabilidade penal, Min. Francisco de Assis Toledo, em sua magnfica obra "Princpios Bsicos de Direito Penal, 4 Ed., Saraiva, pg. 337):
"Para o direito penal, que trabalha sobre o agir humano, os estados emocionais adquirem especial relevncia, por razes bvias, desde que apresentem grau de intensidade capaz de interferir nos processos de inibio e controle. No se lhes atribui, entretanto, como regra, papel decisivo na rea da excluso da culpabilidade, a no ser em casos especiais, quando traduzam situaes de inexigibilidade (exemplo: o medo na coao moral irresistvel), ou sintomas de estados patolgicos. Na primeira hiptese, o legislador reservou para si a regulamentao dos mencionados casos especiais, em que se deva dar relevncia aos estados emocionais, considerados, o mais das vezes, componentes ou fatores motivacionais do comportamento, para efeito to-somente de atenuao da pena ou do grau da culpa. Na ltima hiptese, a soluo se desloca para a rea do art. 26 e seu pargrafo do Cdigo Penal." (grifei)

E ainda, diz a jurisprudncia:

" o consagrado Hungria quem assevera que emoo um estado de nimo ou de conscincia caracterizado por uma excitao dos sentimentos (Comentrios ao Cdigo Penal, vol. 5/121). Acrescenta o eminente penalista, ao distinguir entre

emoo e paixo, que a emoo uma descarga nervosa subitnea que, por sua breve durao, se alheia aos plexos superiores que coordenam a conduta ou no atinge o plano neopsquico, de que fala Patrizi (ob. cit., p. 122). E conclui: entendemos que a emoo, quando atinge seu auge, reduz quase totalmente a "vis electiva" em face dos motivos e a possibilidade do "self-control". J algum comparou o homem sob o influxo da emoo violenta a um carro tirado por bons cavalos, mas tendo bolia um cocheiro bbado. Na crise aguda da emoo, os motivos inibitrios tornam-se incuos freios sem rdea, e so deixados a si mesmos os centros motores de pura execuo. D-se a desintegrao da personalidade psquica (ob. cit., p. 123)" (TJSP - EI - rel. Des. Weiss de Andrade RJTJSP 28/384).

A aceitao do elevado grau de culpabilidade, na sentena guerreada, contrria e afrontosa soberania da deciso proferida pelo Conselho de Sentena, alm de estar em franca oposio as provas fticas contidas nos autos, e discrepar do posicionamento da melhor doutrina e da jurisprudncia dominante, caracterizando franca e indisfarvel injustia. 2 -Da Conduta Social e Personalidade do Acusado. Afirma a sentena: "- embora as testemunhas arroladas pela defesa tenham atestado a conduta social do acusado, existem provas s fls. .......... de que o mesmo tenha respondido a diversos TCOs. e encontra-se respondendo a outro processo crime perante as Comarca de ............ e .................,

pela prtica de leses corporais e ameaa, demonstrando ser portador de conduta social reprovvel; - durante o interrogatrio e diante da forma fria com que o acusado narrou os fatos, perante os Senhores Jurados, alm da comprovao de haver praticado outros ilcitos penais, demonstrou ser portador de personalidade voltada para a pratica de crimes e nocivo sociedade;" De igual forma, a sentena do ilustre Juiz Presidente, ao analisar a conduta social e a personalidade do acusado, utiliza de um critrio unilateral, parcial e de justia duvidosa, erigindo como justificativa de seu posicionamento, exclusivamente, na existncia de Termos Circunstanciados de Ocorrncias, instaurados contra a pessoa do Apelante, nos quais sempre figura como vtima sua ex-amsia, oriundos de divergncias de ordem familiar entre ambos, que nunca exorbitaram a esfera da intimidade domstica, para ser tido como elemento deteriorador de sua conduta social, a qual deve ser aferida mediante a anlise do comportamento do indivduo, como um todo, levando-se em conta, tanto sua conduta na esfera familiar, de trabalho, quanto no meio social em que vive, e no apenas em isolados procedimentos judiciais, em andamento, diga-se: bagatelas consideradas de menor potencial ofensivo pela Lei 9.099/95. Neste sentido ministra, Alberto Silva Franco, em sua obra "Cdigo Penal e Sua Interpretao Jurisprudencial", 6 Edio, 1.997, Vol. 1, Tomo 1, pg.897/898, da seguinte maneira:
"A conduta social , como elemento norteador do juiz no processo de fixao da pena , constitui, apenas na aparncia, uma inovao do legislador de 84. que tal conceito era abrangido pelo de antecedentes, e o simples fato de ter agora assumido a categoria de fator autnomo de determinao da pena no significa que no fosse antes objeto de considerao. A

conduta social, como acentua Jlio Fabbrini Mirabete (Manual de Direito Penal, 1997, 12. ed., p. 288)" diz respeito "aos diversos papis desempenhados" pelo agente "junto comunidade, tais como suas atividades relativas ao trabalho, vida familiar etc:""

Ora, se nos termos da legislao pretrita, quando a conduta social estava integrada nos antecedentes, os processos em andamento no podiam ser considerados, nesta fase, para prejudicar o ru, e, este entendimento no foi abolido, injustificvel, a postura do Juiz Presidente, a dar como desfavorvel ao Apelante a conduta social e personalidade, pelo simples fato de responder a TCOs. como salienta Damsio E. de Jesus:
"No devem ser considerados como maus antecedentes, prejudicando o ru Processos em curso (TACrimSP, RvCrim 124.212, JTACrimSP, 78:14; STF, HC 68.641, 1 Turma, rel. Min. Celso de Mello, RT, 690:390; STJ, RHC 2.702, 6 Turma, DJU, 28 jun. 1993, p. 12901; STF, HC 68.742, 1 Turma, RT, 698:448 e 453, voto do Min. Celso de Mello); inquritos em andamento (TACrimSP, RvCrim 124.212, JTACrimSP, 78:14; STF, HC 68.641, 1 Turma, rel. Min. Celso de Mello, RT, 690:390; STJ, RHC 2.702, 6 Turma, DJU, 28 jun. 1993, p. 12901); sentenas condenatrias ainda no confirmadas (TACrimSP, RvCrim 124.212, JTACrimSP, 78:14; TACrimSP, ACrim 941.399, 12 Cm., RJDTACrimSP, 27:149; RT, 742:659); simples indiciamento em inqurito policial (TACrimSP, ACrim 331.713, RT, 586:338); fatos posteriores no relacionados com o crime (TFR, ACrim 6.448, DJU, 14 nov. 1985, p. 20614); crimes posteriores (TACrimSP, ACrim 599.055, RJDTACrimSP, 6:122; Weber Martins Batista, O princpio

constitucional da inocncia: recurso em liberdade, antecedentes do ru, RJDTACrimSP, 6:21 - n. II, 1); fatos anteriores maioridade penal (TACrimSP, ACrim 245.015, JTACrimSP, 67:310); sentenas absolutrias (RT, 572:391 e 742:659); referncia feita pelo delegado de polcia de que o indivduo tem vrios inquritos contra si (JTACrimSP, 65:67); simples denncia (JTACrimSP, 49:243); periculosidade (JTACrimSP, 54:425); e revelia, de natureza estritamente processual (TACrimSP, HC 155.748, JTACrimSP, 90:88); demisso do servio pblico (STF, HC 70.993, 1 Turma, DJU, 2 dez. 1994, p. 33198)."in "Cdigo Penal Anotado em CD ROM - 3 Ed.- 1.998).

Desta, forma, tem-se, tambm, equivocada e distorcida da realidade ftica e jurdica a admisso, pelo Juiz Presidente, de ser o Apelante portador de m conduta social e personalidade voltada para a prtica de crimes. Uma vez que a presena dos TCOs., se revestem de insignificncia frente a prova de boa conduta social e moral promovida pela defesa, com a juntada de inmeros documentos aos autos, elencados no Item 6 ut retro, os quais sequer foram objetos de apreciao judicial na sentena apelada. 3 - Dos Motivos A sentena edita: "- os motivos que levaram o acusado a cometer o crime foram de vingana, uma vez que, ao invs de buscar os meios legais para ver resguardado seus direitos, armou-se de um revlver e saiu ao enlao da vtima. Sentimento esse reprovvel pela sociedade;" (Grifei).

Consoante a melhor doutrina e a jurisprudncia, o homicdio privilegiado incompatvel com os motivos de carter subjetivo. No pode viver no mesmo corpo clulas que se repelem, assim como no se harmonizam, na mesma sentena, o acolhimento da causa especial de diminuio de pena do homicdio privilegiado, por ter o acusado agido por motivo de violenta emoo, e, o juiz presidente, em franca dicotomia, entender que o crime fora cometido por motivo de vingana, pois ambas motivaes so de carter subjetivo, portanto, inconsiliveis. neste sentido a pronta advertncia de Celso Delmanto, em sua obra "Cdigo Penal Comentado", 4 Ed., 1.998, Pg. 219, deste modo:
"Concurso com qualificadoras: O homicdio privilegiado incompatvel com as qualificadoras subjetivas (motivo ftil, torpe etc.) mas compatvel com as qualifcadoras objetivas (togo, veneno, meio cruel etc.) (STF, RT 541/466). Contra: incompatvel com as circunstncias qualificadoras, inclusive com as de cunho objetivo, Inexistindo homicdio "privilegiado-qualificado" (TJSP, RT 672/305). O privilgio incompatvel com o motivo ftil (STF, RTJ 120/1102, 1i5/371; STJ, REsp 30.633, DJU 20.3.95, p. 6146, in RBCCr 10/222; TJMG, RT 620/341 ; TJSP, RJTJSP 101/440; TJSC, RT 554/338; TJAL, RF 275/331) ou com o motivo torpe (TJSP, RT 575/361 )."

4 - Das Conseqncias do Crime A Sentena diz:

"- as conseqncias do crime foram graves, uma vez que foi eliminada uma vida e de pessoa que no possua qualquer mcula perante a sociedade;" As Conseqncias do crime aludida no artigo 59 do Cdigo Penal, refere-se aquelas extrapenais, no estando assim includas as circunstncia elementares tpicas, de sorte que o evento morte que constitui o ncleo da conduta proibitiva do artigo 121 do CPB, no pode ser considerado em prejuzo do sentenciado, pois desta forma ter-se-ia indisfarvel bis in idem.
"O resultado do crime no considerado "conseqncia" pode ser

No pode assim ser considerada a morte da vtima no delito de homicdio: TJRS, ACrim 687.001.842, RJTJRS, 122:126 e 131; ACrim 686.048.828, RJTJRS, 120:173" (in. "Cdigo Penal Anotado em CD ROM .- Ed. 1.998 Damsio E. de Jesus).

Desta forma, Senhores Julgadores, pela anlise das motivaes contidas na sentena apelada, conclui-se que foram edificadas em contradio com o veredicto tomado pelo conselho de Sentena, que, como Juizes Constitucionais, desejavam um apenamento mais brando ao ru, face s circunstancias que envolveram os fatos e seus protagonistas; contrrias, tambm, com as provas carreadas para os autos, que aquelas favorveis ao sentenciados foram desprezadas com o objetivo de justificar o posicionamento equivocado do ilustre Juiz Presidente, e, alfim contaminadas de extrema injustia face a exacerbao injustificvel da pena-base, fixada em ... (...) anos de recluso, no grau mdio, e, muito acima do mnimo, o que ofende as novas diretrizes da cincia e, a jurisprudncia dominante, no que diz respeito a penalizao de infrator menor de ..... (...) anos, conforme o seguintes julgados:

"PENA - Menor - Fixao. A menoridade sempre elemento a ser considerado a fixao da pena. O agente menor pode ainda no possuir discernimento integral a respeito da ilicitude de sua prtica. A retribuio jurdica h de considerar a circunstncia, atendo-se a pena ao mnimo mesmo porque, a menoridade atenuante obrigatria, a teor do disposto no inciso I do artigo 65 do CP. PENA - Menor - Fixao. Presentes a atenuante obrigatria da menoridade - CP, artigo 65, I - e a agravante da reincidncia - CP, artigo 61, I - nada impede ambas se compensem, aplicando-se ao ru a pena mnima. PROVA - Confisso do ru - Valor. A confisso do ru em Juzo constitui prova consistente, hbil a ensejar a condenao, desde que ajustada a outros elementos formadores da convico e afastada eventual possibilidade de o ru intentar falsa admisso de culpa. (TACrimSP - Ap. Crim. n 289.764 - Araatuba - Rel. Juiz Renato Nalini - J. 19.08.96 - DJU 16.09.96) . "PENA - Fixao. Individualizao da pena. Prevalncia da atenuante de menoridade sobre a reincidncia (HC 66.605 e 70.873), e, com mais razo, sobre a chamada "circunstncia judicial" de maus antecedentes, nica razo, no caso, da exacerbao da pena mnima, a qual, em conseqncia, deve ser reduzida ao mnimo legal. (STF - HC n 71.773 - Rel. Min. Seplveda Pertence - J. 21.02.95 - DJU 09.06.95)."

Consoante a doutrina de ponta em matria processual penal, a sentena como ato de autoridade, possui sua

alma e sua razo de ser na motivao, sendo, pois, o esteio e o alicerce, que, sem a qual, como um prdio ruir, por mais bela e vistosa sua fachada. o momento em que o Juiz externa seu ponto de vista, seu posicionamento, exteriorizando os fatos, motivos e razes que o levaram a decidir desta ou daquela forma, e, sempre de modo lgico e coerente. Embora, nessa fase da sentena condenatria proferida no Tribunal do Jri, o Juiz exera sua funo regido pelo princpio do livre convencimento, isto no lhe um d um poder discricionrio absoluto, a ponto de emitir juzo em oposio aos elementos probatrios constante dos autos e em afronta deciso de mrito proferida pelos jurados. pois a lio de Tourinho Filho, quando disserta acerca da motivao na sentena no seguinte tom:
"Na motivao, o Juiz analisa os fundamentos fticos em que se arrima a pretenso deduzida, sopesa e valora as provas produzidas, analisa regras de direito, dando, enfim, a conhecer o desenvolvimento do trabalho intelectual do Magistrado que o leva concluso, que a deciso propriamente dita. Dai dizer o inc. III do art. 381 do CPP que a sentena deve conter a indicao dos motivos de fato e de direito em que se fundar a deciso. Sentena sem motivao um corpo sem alma. nula. Se se trata, conforme acabamos de ver, de requisito estrutural da sentena, formalidade, portanto, essencial, fcil concluir-se que sentena sem motivao uma nosentena. To essencial e fundamental a motivao, que sua omisso, que constitui nulidade, encontraria suporte na prpria alnea n do inc. III do art. 564 do CPP, sem necessidade de se invocar o disposto no inc. IV do mesmo artigo. Por outro lado, to imperativa a regra que se contm na segunda parte do

art, 131 do CFC, que a outra concluso no se pode chegar. No basta a motivao. preciso haja coerncia no desenvolvimento da atividade intelectual do Juiz, externada na motivao. Uma motivao contraditria equivale a ausncia de fundamentao. "A ausncia ou contradio da motivao quanto ao fato a que se refere torna nula a sentena" (cf. Manzini, Tratado, cit., v. 4, p. 494). E, por outro lado, Vincenzo Cavallo adverte: "toglie valore al requisito, perch contene in s la sua propria negazione" (ci. La sentenza penale, p. 372) Se raciocnio Magistrado motivao, Motivao ausncia de a sentena de encerrar um lgico, como poder o conciliar a concluso com a se esta contraditria? contraditria equivale a motivao.

Se no se admite motivao contraditria, muito menos contradio entre fundamentao e concluso. Nesse sentido, vejam-se os venerandos arestos na RTJ, 43/818, 36/302, 36/572 e 41/545".( in "Processo Penal - Vol 4, 4 Ed., Pg. 198).

Concluindo, Excelncias, tm-se, no caso em apreo, ausncia de motivao intrnsica, uma vez que embora formalmente exista a fundamentao, esta no encontra apoio nas provas dos autos, injusta, arbitrria e contrria a deciso dos jurados, consubstanciando-se em mera criao mental do sentenciante, projetada nica e exclusivamente com o carter de disfarada justificativa para elevar e exacerbar a pena-base que no poderia sair das imediaes do mnimo legal.

EX POSITIS

espera, o Apelante, seja o presente recurso conhecido vez que prprio e tempestivo, dando-lhe provimento, com o fim de cassar a sentena condenatria editada pelo Juiz Presidente do Tribunal do Jri, retificando-lhe as irregularidades, com a adequao da pena-base, nos termos das razes e fundamentos retro perfilados, pois desta forma Vossas Excelncias estaro , como de costume, restabelecendo o imprio da Lei, do Direito e da excelsa JUSTIA. LOCAL, DATA _________________ OAB