CONTRATO EN FAVOR DE TERCEROS "NEMO ALTERI STIPLATI POTEST" impedia pactos o negocios de los que pudieran derivar derechos

para un tercero. Existen discrepancias en el que se admite validez de un contrato a favor de tercero en caso que el estipulante se halle obligado a prestar a favor de tercero lo que en el contrato se estimula para su provecho, especialmente con la evolucio dl comercio que producen la posiblidad de estilupar la posibilidad de contratos en favor de terceros e donde el tercero puede ser un representado y el estipulnte un gestor. La regla general indica que el contarto solo obliga a las partes y sus herederos, pero l eficacia del contarto puede tener distintos niveles y afectan la situacion juridica de la persona , siendo que la eficacia se presenta respecto de terceros cuando los terceros han sido ajenos a su celebracion. La ley autoriza que un tercero extrao a la relacion creadad sea quiwn se beneficie con aquella. Diversas teorias que tratan de explicar la naturaleza juridica a favor de terceros: 1.- TEORIA DE A OFERTA.- El contrato a favor de terceros es un principio ineficaz pero contiene una oferta dirigida al tercero que de ser aceptada origina un nuevo contrato entre el estipulante y el beneficiaio. 2.- LA TEORIA DE LA CESION.- El c ontrato entre estipulante y promitente solo hace nacer una prestacion a cargo del promitete y favor del estipulante donde en otro contrato el estipulante cedera su derecho a un tercero. 3.- TEORIA DE LA GESTIN DE NEGOCIOS.- El estipulante es un gestor de los negocios del tercero y este al aceptar ratifica la accion del tercero y puede revocarlo mientra no haya aceptado. 4.- TEORIA DEL VINCULO ALTERNATIVO.- El estipulante tiene derecho a elegir si el titular de la prestacion debe realizar el promitente recaera sobre el mismo o sobre un tercer beneficiario. 5.- TEORIA DE LAS CONDICIONES LEGALES.- Contrato a favor de tercero esta sujeto a dos condiciones: suspensiva de aceptacion por el tercero y resolutoria de revocacion del estipulante. 6.- TEORIA DE REPRESENTACION DE INTERESEES DE UN TERCERO.- Contrto a favor de terceros igual que la gestion de negocios como forma de representacion de interes de un trcero. 7.- TEORIA DE LA AUTONOMIA DE LA VOLUNTAD.- La razon de ser del contrato en favor de tercero en el rincipio de la autonomia de l voluntad. Otorgando al tercero un derecho perrfecto enla celebrcion del contrato.

8.- TEORIA DE LA VOLUNTAD UNILATERAL.- El derecho de un tercero surge de la voluntad unilateral del romitente, independiente de la aceptacion del tercero beneficiario. 9.- TEORIA DE LA ACREENCIA.- El tercero tiene un un credito de acreencia por la cul puede reclamar directamente al promitente la prestacopn que se ha oblgado a cumplir. 10.- TEORIA DE LA REPRESENTACION.- fundamenta la naturaleza juridica del contrato en favr de tercero en la representacin. 11.- TEORIA DE LA INSTITUCION PROPIA.- Un contarto nopodiaperjudiar ni ser aprovechado por terceros pero lo mas sensato es derogar la maxima y afirmar que lso contratos se pueden aprovechar a terceros. Los sujetoos del contrao son tres: EL ESTIPULANTE.- Es el contratante que oPnviene cn el promitente la realizacion por este ultimo de uan prestacion en beneficio de tercera persona. EL ROMITENTE.- Es quien se obliga frente prestacion a favor del tercero beneficiario. al esipulante a cumplir uan

EL TERCERO BENEFICIARIO.- Aquel a quien favorece la prestacion que debe realizar al proitente y que es el contenido de laobligacion surgida del contraro en favor de tercero. No existe impedimento en cuanto que el contrato pueda favorecer a una persona indeterminada y a una persona furtura siempre que sea ssuceptible de determinacion; siendo que esto se materiliza a traves de uan manifestacion de oluntad En cuanto persona futura dependera que el beneficiario futuro se covierta en rea y exprese su declaracion pertinente en su oportunidad. Contrato a favor de tercero hace surgir varias relaciones: 1.- RELACION ENTRE ESTIPULANTE Y EL PROMITENTE.- Vinculo derivado del contrato en favor detercero que hara surgir obligaciones con prestaciones de dar, hacer o no hacer. Esta relacion puede ser unilateral (promitente se obliga) o reciprocas (ambos se obligan). 2.- RELACION ENTRE TERCERO Y PROMITENTE.- el tercero beneficiario es acreedor de la debida prestacion y el promitente es el deudor de la misma. 3.- RELCION ENTRE TERCERO Y ESTUPULANTE.- Determina las consecuencias que dara lugar el contrato celebrado entre estuplante y promitente. Esta puede ser donanti cuand se realiza por una liberalidad del estipulante, solventi cuando se desea cumplir con una obligacion preeexistente y credenti cuando se quiere recibir del tercero una contraprestacion.

DIFERENCIAS DEL CONTRATO EN FAVOR DE TERCEROS CON OTRAS FIGURAS REPRESENTACION INDIRECTA.- Quien realmente aduiere es el representante y el representado no puede ser parte del contrato celebrado entre el representante y el tercero por lo cual se debera celebrar un nuevo contrato. ONTRAO POR PERSONA A NOMBRAR.- Estipulante declara voluntad y efectos de esta declaracion de nombramento donde el tercero se convierte en parte contratante asumieno derechos y obligaciones derivadas del contarto. PROMESA DE LA OBLIGACION O DEL HECHO DE UN TERCERO.- De esa relacion no surge ningun derecho u obligacon para el tercero, los que se producen enre promitente y el tro cotratante. MANDATO.- El poder que tiene el mandatario que actua en nombre propio y adquiere derechos y asume obligaciones d que orignen en actosrealizados por l mandatario. PROPUESTA DIRIGIDA AL TERCERO.- Contrato a favor de tercero se diferencia de esta figura enque es valido y eficaz respecto del tercero, sin nesecidad de que exista antes la declaracion de este. DELEGACION.- El derecho del tercero enque el contrato en favor de tercero surge del contarto mismo, el derecho del legatario se oriina en una declaracion de voluntad del delegado. Por el contarto a favor de tercero el promitente se oblig frente al estipulante a cumplir una prestacion en beneficio de tercera persona. El estipulante debe tenr interes prpio enla celebracion del contrato. Prestacion ( dar, hacer , no hacer). Contrato a avor de terceros se atribuye un derecho a un tercero que no aparece ligado con ninguno de los contratantes por vinculos propios de una relacion representativa y estos se encuentran permitios solamente en aquellos casosprevistos por ley. CONTRATO A FAVOR DE TERCEROS.- tiene doble sentido: 1.- El promitente se oblga frente al que recibe lapromesa a la prestacion del tercero. 2.- El tercero adquiere inmediatamente un derecho en virtud del contrato que puede ser: a) solo el tercero adquiere el credito. b) se constituye inmeditamente o solo en un momento posterior.

c) una vez dquiridoo puede ser irrevocable. d) puede ser oneroso. e) la persona del tercero puede star determinada en el cotrato o bienresultar solo de circunstancias posteriores. CODIGO CIVIL PERUANO: El derecho del tercero surge directa o inmediatamente de la celebracion del contrato. El estipulante puede revocar o midificar el derecho del tercerp siempre y cuando no se hubiera producio la declaracio del beneficiario. El contrato a favor de tercero que es en relidd uanmodalidad de contratacion puede referirse a cualquier tipo de contarto Nada impide que se realice un contrato a favor de tercero indicndoe se reserva la facultad de nombrar con posterioridad al tercero beneficiario. CARACTERISTICAS DE CONTRATO A FAVOR DE TERCEROS; Contrato entre estipulante y promitente por acuerdo de voluntades y cumple una prstacion en beficio de tercera persona. Contrato con dos partes que son el estipulante y el promitente donde el tercero recibe beneficio. Tercero debe ser extrao al contrato pero con la finalidad e crear un beneficio. La finalidad del contrato es el interes dl tercero, donde la creacion de este contrato no debe ser un acto casual. El estipulante debe tener un interes propi. La prestacion a favor del tercero puede ser de l mas variada naturalez de dar, hacer, no hacer. NACIMIENTO DEL DERECHO DEL TERCERO.- Que surge directa e inmediatamente de la celebracion del contrato, sera necesario que el tercero haga conocer al estipulnte y al promitete su voluntad de hacer uso de ese derecho para que sea exigible operando la deeclaracio retroactivamente. Y esta declaracion puede ser previa al contrato. Siendo que nada ni ndie p puede oobligr a un tercero a que acepte unn derecho que no le interesa o rechaza, donde la doctrina civilista considera que el derecho del tercro puede originarse en :

-Una cesion fingida por la cual el estipulante delcontrato para traspasarlo a un tercero.

adquiere el derecho en razon

-Mandatum ad agendum al igual que en la cesion el estipulante adquiere el derecho para luego en virtud del mandato pueda ser revocado por tercero. El dercho del tercero surge directamente e inmendiatamente de la celebracion del contrato. Admitiendo dos modalidades: Que el tercero beneficiario se conierte en titular el derecho independientemente de su declaracion de voluntad de hacer uso de este derecho y quienes sostienen que hay que diferernciar la existencia del derecho de la exigibiidad de ese derecho por pare del terceero. donde los efectos de esta adquisicion son: a) ek tercro qued inmediatamente constiuido an acreedor delpromietente. b) El tercero nada tiene que temer de lso acreedores del estipulante no de lso causahabientes del mismo. c)Si el estipulnte es conyuge delbeneficiario lo que reciba delpromtente consituia un bien o derecho adquirido gratuitamente durante el matrmonio y tendra condicion de bienpropio del beneficiario. DECLARACION EFECTUADA POR LOS HEREDEROS.- La declaracion de hacer uso del derecho puede ser efectuada por los herederos del beneficiario salvopacto distinto., si el beneficiario fallece despues de haber aceptado el derecho que para el nace del cntrato y antes de haber recibido laprestacion, forma parte de su herencia que corresponde a us herederos. FALTA DE ACEPTACION DEL DERECHO.- Si el tercero noacepta hacer uso del dereho, el estipulante puede exigir el beneficio ensu favor, siendo que el estipulante no puede exigir el beneficio en su favor pues ese derecho jamas estuvo incorporado a su patrimonio. DERECHO A EXIGIR EL CUMPLIMIENTO.- el esstipulante tee derecho a exigir el cumplimiento de la obligacion por elpromtente, elmimo derech le corresponde al tercero beneficiario una vez que aya efectuado la declaracion a que se refiere el art. 1458 y herederos demismo art. 1459. IMPEDIMENTO Y EXONERACION.- Cuando se deja exclusivamente al tercero el derecho de hacer exigible laobligacion del promitente, el estipulante no podra exonerar a este. DERECHO DE SUSTITUIR AL TERCERO.- El estiulante puede reservar en el contrato el derecho de sustituir al tecero independiente de la voluntad de este y dela delpromitente, la sustitucion a que se refiere el parrafo anterior no se

transmte a los herederos el estipulante salvo pacto distinto. REVOCACION O MODIFICACION DEL DERECHO DEL TERCERO.- el estipulante puede reocar modificarr el derecho del tercero en tato no se haya producido los casos de aceptacion previstos enlos articulos 1458 y 1459. INTRANSMISIBILIDAD DE LA FACULTAD DE REVOCACION O MODIFICACION.- La facultad de revocacion o modificacion no se transmite a los herederos salvo pacto en distinto. EL TERCERO Y LA EXISTENCIA DEL CONTRATO.- Para que el estipulante y sus herederos puedan hacer valer a revocacion o modifiacion se requiere que el tercero haya conocido la existencia del contrato y no haya expresado aun la voluntad de hcer uso de su derecho. EXTINCION DEL CONRATO POR REVOCACION.- La revocaion de la estipulacion en favor de ercer produce la extincion del contrato salvo pacto en distinto. RENUNCIA A LAS FACULTADES DE REVOCAR, MODIFICAR O SUSTITUIR.- Se puede renunciar a la facultad de revocar, modificar o sustituir el contrato en favor de tercero. EXCEPCIONES POR PARTE DEL PROMITENTE.- El promitente puede oponer al tercero las excepciones fundadas en el contrato, pero no las que deriven de otras relaciones existentes entre el y el estipulante. PROMESA DE LA OBLIGACION O DEL HECHO DE UN TERCERO El tercero no podia quedar vinculado por el que prometia habia concertado en nombre propio por lo que la obligacion constituye una limitacion de la libertad individual por lo que el oblgado solamente puede disponer de su propia conducta y de ninguna manera de ajena. Las partes del contrato se vinculan entre si y la obligacion esta dirigida a una prestacion que es necesariamente de hacer. Quien se compromete obtener una obligacion o que se ejecute unhecho conocido como el promitente en tanto que el que tiene interes enel y ha contrtado con e primro se denomina promisario. Se pueden presentar las sgtes situaciones: 1.- Antes de que el tercero asuma la obligacion o el hecho prometido, el promitente asume el riesgo de la no obligacion o la no ejecucion del hecho prometido. 2.- Despues de que e tercro acepte asumir la obligacion o cumpla el hecho prometido, el pomitente quedara liberado . se puede prometer la obligacion o el hecho de un tercro co cargo de que el

promietente quede obligdo a indemnizar al otro contratante, si el tercero no asume la obligacion o no cumple el hecho promtido respectivamente. dnd el codigo peruano ha entendido que la obligacion del promietente es una obligacion de resultado de tal manera que si no logra la obligacion o el hecho del tercero debera indemnizar al otro contratante. PRESTACION SUSTITUTORIA.- En cualquiera de los casos del art. 1470 la indemnizacion a cargo del promitente tiene el caracter de prestacion sustitutoria de laobligacion o del hecho del tercero. PACTO ANTICIPADO.- Puede pactarse anticipadamente el monto de la indemnizacion en el contrato a celebrar. CONTRATO POR PERSONA A NOMBRAR Es posible que tal contrato una de las partes manifieste que no tiene intencion de mantenerse necesariamente en tal calidad y que en veerdad lo hace solo en forma temporal con el objeto de que en un lpso muy breve sea otra persona (natural o juridica) cuyo nombre reserva la que ocupe su lugar. Para evitar dudas sobre su naturaleza juridica corresponde difrenciar el contrato por persona a nombrar de otras figuras afines, tenemos: 1.- REPRESENTACION DIRECTA.- El contratante actua en nombre propio y no en nombre de otro. 2.- REPRESENTACION INDIRECTA.- El declarante actua en nombre propio pero por cuenta de otro con la finalidad de que su declaracion afecte la esfera juridica del representado. 3.- GESTION DE NEGOCIOS.- La ratificacion de actos realizados por elgestor por parte del dueo del negocio, determina que aquel haya actuado como su representante. 4.- CONTRATO EN FAVOR DE TERCERO.- el teercero no es nuca parte contractual del negocio celebrado y contrao por persona anombrar el tercero puede convertirse en parte contratante con efecto retroactivo. 5.- PROMESA DE LA OBLIGACION DE UN TERCERO.- Se promete la obtencion ddel consentimiento de un teercero para asumir frente al promisario el cumplimiento de una prestacion, el promisario y tercero se vincularan por un contato distito a originario. 6.- CESION DE POSICION CONTRACTUAL.- Se acurda que una de las partes se reserva el derecho de designar un tercero ue finalmente adqurira la condicion de contatante con efecto retroactivo desde el mometo de la celebracion del contrato.

7.- CONTRATO POR CUENTA DE QUIEN CORRESPONDA.- El que contata por cuenta de quien corresponda no es ni siquiera por un momento parte contratante. Al celebrar e contato puede convertirse que cualquiea de las partes se reserve la facultad de nombrar posteriormete a un tercero que asuma lo derechos y las obligcione derivadas de aquel acto. La reserva de nombramiento no procede en los casos en que no es admitia la representacion o es indispensable la determinacion de los contratantes. DECLARACION DE NOMBRAMIENTO.- Debe comunicarse a la otra parte dentro de un plazo que no podra exceder de 20 dias contados a partir de la fecha de celebracion del contrato. La declaracion de nombramiento no tiene efecto si no es acompaada de la aceptacion de la persona nombrada. FORMA.- La declaracion de nombramento y l aceptacion por la persoa nombrada deben revestir la misma forma que las partes hayan usado para ek contrato, aunque no este prescrita por la ley. EFECTOS.- Si la declaracion de nnombramiento se hizo validamente,la persona nombrada asume los derechos y las obligaciones derivadas del contato con efecto dede el mometo de la celebracion de este. En caso contrario cuandono se efectua declaracion de nombramiento dentro del plao, el contrato produce efecto entre los contratatntes originarios. OBLIGACIONES DE SANEAMIENTO

1.- CONCEPTO DE SANEAMIENTO: Concepto estricto: es considerado como la obligacin de transferente de la propiedad, la posesin o el uso de un bien de remediar al adquirente por las consecuencias de actos de terceros que invoquen un derecho anterior a la transferencia, de vicios ocultos del bien y de actos del propio transferente, que de acuerdo con el derecho peruano, no permitan destinar el bien a la finalidad para la cual fue adquirido o disminuya su valor.

-No basta que el vendedor entreugue la cosa, tiene que asegurar al comprador la posesin pacificca y til de la misma. Ademas indemnizar de los daos y perjucios en el caso de que aquel comromiso no obtenga cumplimiento. Se deduce dos clases de garantas: 1. La que asegura la posesin pacifica (garanta por eviccin) 2. La que asegura la posesin til (garanta por vicios ocultos)

- Debemos agregar que no es suficiente garantizar la posesin pacifica y til, sino que estas calificaciones estn orientadas a lograr la finalidad de la adquisicin.

-Diferencia con Garanta: G: seguridad o proteccin frente a un peligro o contra un riesgo. S: compensar al adquirente cuando estos hechos (eviccin, vicios ocultos) ocurran.

2.- FUNDAMENTO DE LAS OBLIGACIONES DE SANEAMIENTO: -Las O.S. derivan de los principios generales de buena fe y lealtad. -El verdadero y ultimo fundamento de las O.S. es el restablecimiento del equilibrio contractual roto por la concurrencia de la eviccin, el vicio oculto de la oca o el hecho propio del transferente, para lo cual no se toma en consideracin su buena o mala fe ni su culpa o dolo. Se trata de una responsabilidad de carcter objetivo.

3.- UBICACIN DE LAS NORMAS SOBRE SANEAMIENTO: Titulo XV (contratos en general) de la seccin primera de su libro VII (Fuentes de las obligaciones), dividido en cuatro captulos (dispociones generales, por eviccin, por vicios ocultos y por hecho propio del transferente).

CAPITULO PRIMERO DISPOSICIONES GENERALES Art. 1484.- Hay lugar a saneamiento en los contratos relativos a la transferencia de la propiedad, la posesin o el uso de un bien. 1.- ANTECEDENTES DE ESTE ARTICULO: - Se sustituy la palabra indemnizar por responder. - Se agrego la frase sin que se requiera que exista culpa de su parte. -Se susituyo la referencia a una cosa por la referencia a un bien.

2.- RAZON DE SER DEL ARTCULO 1484 El saneamiento tiene lugar en todos los contratos en que este de por medio la tranferencia de la propiedad, posesin o uso de un bien, sin hacer distingo entre los celebraos a titulo gratuito u oneroso.

3.- CONTENIDO DE LOS CONTRATOS Se refiere a os contratos consensuales que sin tranferir un derecho real por si mismos, crean la obligacin de hacerlo.

Art.- 1485: En virtud del saneamiento el transferente esta obligado a responder frente al adquirente por la eviccin, por vicios ocultos del bien o por sus hechos propios que no permitan destinar el bian a la finalidad ()

1.- ANTECEDENTES DE ESTE ARTCULO Los mismos que los del art. 1484

2.- NATURALEZA JURIDICA DEL SANEAMIENTO No esta dirigido a resarcir al adquirente el llamado inters positivo, esto es el inters a conseguir la prestacin, sino solo el llamado inters negativo, este es el inters que dadas las circunstancias el adquirente hubiera tenido de no haberse celebrado el contrato.

3.- CAUSALES DE SANEAMIENTO: -Por eviccin: privacin de un derecho por accin legal de un tercero. -Por vicios ocultos: defectos no ostensibles del bien -Por hechos propios del transferente: cualquier clase que afecte la utilidad del bien adquirido.

4.- FINALIDAD DE LA ADQUISICIN

Destinarse el bien a aquella finalidad para la que se adquirio segn el contrato. La finalidad del saneamiento no es afectar el contrato celebrado (como si ocurre en la resolucin por imccumplimiento), sino compensar al afectado de aquello que fue privado pro la eviccin

5.- DISMINUCIN DEL VALOR Caso candelabro de plata El menor valor del bien debe estar referido a la inidoneidad del bien y no a la ocurrencia de los eventos

Art.- 1486: Si no se indica expresa o tcitamente la finalidad de la adquisicin se presume que la voluntad de las partes es dar al bien el destino normal de acuerdo con sus caractersticas, la oportunidad de la adquisicin y las costumbres del lugar.

1.- DESTINO CONVENIDO EN EL CONTRATO No es necesaria una declaracin expresa de las partes respecto de la finalidad de la adquisicin. Basta que la voluntad de las partes se infiera indubitablemente de una actitud o de circunstancias de comportamiento que revelen su existencia. Cuando no se haya determinando ela finalidad de la adquisicin el transferente solo comprende las finalidades licitas y posibles.

Art.- 1487: Tanto la obligacin como el derecho de saneamiento se transmiten a los respectivos herederos.

1.- TRANSFERENCIA DE OBLIGACIONES Y DERECHOS La responsabilidad por saneamiento se transmite a los herederos del transferente. Si no se ha pactado en contrario en el contrato la obligacion de pago tambin se transmite a los herederos.

2.- DIVISIVILIDAD O INDIVISIBILIDAD

-Indivisibilidad: tanto en la obligacion del transferente como del derecho del adquirente en abstenerse de perturbar, son indivisibles. -Divisible: si es divisible responder por los defectos de los eventos. En este caso la obligacion del transferente y el derecho del adquirente son divisible

Art.- 1488: El adquirente puede exigir el saneamiento tanto a su inmediato transferente como a los anteriores a este, en la medida que estos hubieran estado obligados a ello con respecto a sus inmediatos adquirentes.

1.- ACCION CONTRA ANTERIORES TRANSFERENTES Se puede exigir el saneamiento no solo a su vendedor sino tambin a los anteriores tranferentes del bien. No debe de pasar mas de tres meses, sino ya no se podr recurrir a saneamiento.

Art.- 1489: Los contratantes pueden ampliar, restringir o suprimir la obligacion de saneamiento.

1.- AMPLIAR: Que se pague el doble por ejemplo 2.- RESTRINGEN O SUPRIMEN: se puede restringir o suprimir el saneamiento al transferente, pese a ello aun deber devolver la contraprestacin que recibi, a no ser que el adquirente renuncie expresamente a ella. Esta renuncia no es vlida si el transferente actuo con dolo o culpa inexcusable.

Art.- 1490: En las ventas forzadas hechas por las autoridades y entidades autorizadas por la ley, el saneamiento queda limitado a la restitucin del precio que produzca la transferencia.

1.- VENTA FORZADA: El adquirente no tiene derecho a exigir el valor de la cosa, sino el precio que produzca la transferencia, o sea exactamente lo que debera recibir el adquirente. PERICULUM EST DUBITABILIS? ALGUNAS PRECISIONES SOBRE EL

PAPEL DEL RIESGO EN LA CONTRATACION PRIVADA

1.

La diferencia entre precaucin (o prevencin) y riesgo:

Bajo nuestro texto legal, solo resulta responsable por la inejecucin de la obligacin o por su cumplimiento tardo quien acta con dolo o culpa Art 1320: acta con culpa leve quien omite aquella diligencia ordinaria exigida por la naturaleza de la obligacin y que corresponde a las circunstancias de las personas del tiempo y lugar Corsaro: la culpa es entendida como la voluntad de la lesin del derecho del otro o bien como la negligencia, impericia o violacin de reglas de conducta que califican un comportamiento como daoso. Caso USA vs Tarrol Twing Co.: Frmula del juez Hand: un individuo incurre en negligencia nicamente en el supuesto en el que el costo de la medida de cuidado (c) es inferior al costo esperado de un evento daoso (pD). pD es la resultante de multiplicar la probabilidad de ocurrencia del dao (p) por la magnitud de tal dao en el caso de suscitarse (D) Promesa de la obligacin o del hecho de un tercero: una de las partes (promitente) se obligue a pagar una indemnizacin a la otra en el caso que un cierto evento querido por esta ltima no se verifique. Todos los contratos comprenden elementos de prevencin y de riesgo. Los contratos de mensajera o transporte pueden estructurarse de tal modo que el riesgo no evitable de perdida de los bienes transportados se haga recaer indistintamente en una parte o en la otra. La distribucin de los riesgos no es siempre homognea, puede ser asumido por el comitente o por el contratista (en un contrato de obra). Como supone un costo econmico intangible, puede originar el incremento de la contraprestacin exigida por quien asume el riesgo. Riesgo: probabilidad de la ocurrencia de un dao a causa de la verificacin de un evento. Es la contingencia o proximidad de sufrir un dao. o Diferencia riesgo con incertidumbre: Riesgo implica un conocimiento previo

o Incertidumbre implica un desconocimiento de tal distribucin de probabilidades Dos tipos de incertidumbre (segn Cooten y Ulen):

o Primaria: algunos eventos futuros que son cruciales para las decisiones econmicas tomadas hoy son desconocidos. o Segunda: la informacin acerca de ciertos eventos futuros o presentes es conocida por algunos agentes econmicos, pero no por todos. Ley de los grandes nmeros: los eventos imprevisibles para los individuos se vuelven previsibles entre grupos grandes de individuos. Cuando una de las partes pudiera adoptar medidas de cuidado para prevenir a menor costo un evento daoso, ella debera asumir el riesgo. Cuando el riesgo no fuera controlable por ninguna de las partes, se traslada a la parte que pudiera estimarlo con mayor facilidad. Pietro Trimarchi, 3 razones para justificar la adopcin de una regla general de responsabilidad objetiva: o o o Contribuye a producir una optima distribucin de recursos productivos Presiona a favor del progreso tcnico Reduce costos judiciales.

2. 2.1.

Atribucin de responsabilidad objetiva en nuestro ordenamiento: Obligaciones de saneamiento:

Art 1485, el transferente de la propiedad esta obligado a responder frente al adquirente por la eviccin por los vicios ocultos del bien o por sus hechos propios que no permitan destinar el bien a la finalidad por la cual fue adquirido. obligaciones de saneamiento pueden catalogarse dentro del rubro de las prestaciones de garanta sin negar la existencia de un verdadero supuesto de responsabilidad objetiva, 2 razones: o las consecuencias previstas por la norma se hacen depender del incumplimiento en sentido estricto en que incurre el deudor al entregar un bien no conforme con la finalidad para la cual fue adquirido. o El riesgo es asumido por el propio deudor, la distincin entre garanta y responsabilidad objetiva se vuelve difusa y desaparece por completo. si el vicio se hiciera evidente dentro de los 3 meses de entregado el bien (muebles) o 6 (inmuebles), no habra defensa alguna que podra oponer para liberarse de la obligacin de sanear.

 Hiptesis de saneamiento por hecho propio del transferente permite sustituir una demanda judicial por incumplimiento por una de saneamiento. El adquiriente que ejerce la pretensin redhibitoria no solo la restitucin del precio pagado, sino la restitucin del valor que el bien hubiera tenido de no haber sido afectado por la eviccin y percibir adems intereses legales, frutos devengados, etc. El saneamiento solo se debe en cuanto que le bien no puede ser destinado a la finalidad por la cual fue adquirido. Si esta no se indica expresa o tcitamente, el riesgo se asigna presumiendo que la voluntad de las partes es dar al bien el destino normal. (regla injustificada) Cuando 2 partes celebran un contrato que 1 de ellos ha incumplido, la indemnizacin que la otra parte debe recibir debe ser dependiendo del curso normal de las cosas Si las circunstancias especiales bajo las cuales fue celebrado el contrato fueron comunicadas por el demandante al demandado, y fueran conocidas por ambas partes, la indemnizacin resultante seria el perjuicio que ordinariamente se seguira de incumplimiento bajo esas especiales circunstancias. 2.3 idoneidad y garanta implcita:

art 8 Ley de Proteccin al Consumidor: los proveedores son responsables por la idoneidad y calidad de productos y servicios. (Principio de garanta implcita) Garanta implcita: obligacin del proveedor de responder por el bien o servicio en caso este no resultara idneo para satisfacer las expectativas de los consumidores. No significa que debe responder cuando el producto no ofrece la mejor calidad posible, sino cuando este no es idneo para sus fines. Dos diferencias en concepto de garanta implcita:

o El saneamiento civil solo esta presente en los contratos relacionados con la transferencia de posesin. o Los remedios se conceden a pesar de que el vicio oculto o la eviccin se hubieran originado por circunstancias ajenas por completo al control de transferencia. no puede originarse el saneamiento cuando el vicio hubiera sido generado por el adquiriente. 2.4. Garantas explicitas ofrecidas por el consumidor: garanta es un contrato que divide responsabilidad entre el consumidor y

el fabricante. Los proveedores estn dispuestos a asumir responsabilidad por elementos internos de los productos, que no se encuentran normalmente expuestos al mal uso por el consumidor. Las garantas explicitas constituye uno mas de privados manifiestan sus preferencias respecto al riesgo. por los cuales los

3. 3.1.

La estructura contractual y la distribucin de los riesgos: Estructuras bsicas: Contratos de construccin:

o Contrato de obra o ajuste alzado: contratista negocia con el comitente una contraprestacin por toda la obra o Contrato por precios unitarios: contraprestacin del constructor como una comisin porcentual sobre el costo de cada elemento de la obra Arras de retractacin: sirve para balancear los riesgos comprometidos de modo que el concedente reciba una indemnizacin por el perjuicio causado en el caso que el optante no ejercite el derecho de opcin. Con la entrega de las arras, el potencial comprador otorga credibilidad y el vendedor queda libre de incertidumbre.

4. ella.

Conclusiones: Los riesgos conocidos por una sola de las partes deben ser asumidos por

La parte que pueda tomar medidas de cuidado con la menor inversin debe asumir el riesgo. La parte que pueda calcular mejor el riesgo no evitable debe asumir por lo menos esa porcin de riesgo, salvo que pueda trasladar la informacin requerida a la contraparte para que esta difunda el riesgo, si es que esto es posible. El que pueda diversificar mejor el riesgo debe asumirlo.

El peso econmico del dao solo es asumido por el deudor cuando hubiera estado en posibilidad de evitarlo mediante la adopcin de

precauciones.