Fuentes de Formación Del Derecho Indígena Terminado

Grupo No.
5 Seccin C Fuentes, Aplicacin del Derecho Indgena y Derecho Indgena y Derecho Vigente
Fecha de Entrega 20 /ago/2012
Universidad de San Carlos de Guatemala Centro Universitario de Occidente Divisin de Ciencias Jurdicas y Sociales Carrera de Abogado y Notario Curso de Derecho Constitucional
Tema: Fuentes de Formacin del Derecho Indgena Aplicacin del Derecho Indgena Derecho Indgena y Derecho Vigente
Integrantes Nombres 1. Granados Guevara, Marajose 2. Martnez Jimnez, Thelma Fabiola 3. Gmez Rodas, Karin Analy 4. Jocol Barrera, Mnica Gabriela 5. Castillo Hernndez, Mlany Alessandra 6. Santizo de Len, Lesly Arely 7. Escobar Ajpacaja, Fabiola Maribel No. De Carn 200923574 200930157 200931518 201130797 201130798 201131568 201131939
www.cirma.org.gt/////www.upana.edu.gt www.url.edu.gt La costumbre jurdica de los pueblos mayas John Schwank Durn
Tarea de Investigacin No. 1
Grupo No. 5 Seccin C Fuentes, Aplicacin del Derecho Indgena y Derecho Indgena y Derecho Vigente
1. Fuentes de Formacin del Derecho Indgena 1.1 Introduccin La historia del derecho no puede dejar de lado la interpretacin de las lgicas implcitas, tanto culturales polticas como jurdicas de las sociedades indgenas; la tradicin jurdica romana an le falta aprehender las tradiciones jurdicas del derecho indgena que viene de largas tradiciones culturales. Aunque la nocin de que el derecho indgena es una tradicin que permanece esttica y apartada es un mito que desarroll el mismo sistema colonial. Todo lo contrario, el anlisis histrico revela que estos sistemas experimentan cambios tanto como continuidades y que han estado negociando su relacin con el poder colonial y luego con el Estado y acompaando la estructura poltica. Un historiador del derecho no puede dejar de interpretar las intenciones que han guiado al Estado en su relacin con los pueblos indgenas e ignorar los diferentes tratamientos jurdicos y polticos que ha instituido el Estado para con el derecho indgena. En el presente capitulo el examen histrico del derecho indgena se desarrolla a partir de la fundacin del Estado y la formacin del Estado-nacin guatemalteco . Evidentemente, bastantes aspectos de la vida colonial pueden ser importantes en el estudio que aqu se hace, no obstante, tiene formas especificas en su modo de relacionarse con el derecho indgena y que aqu no se discuten. Algunos aspectos de esa condicin colonial pueden ser importantes en la discusin, pero las transformaciones que nos interesa resaltar aqu como se ha dicho, son las que han sido generadas en el siglo XIX y en el siglo XX. Otro centro de esta discusin histrica es el municipio o la localidad indgena con su antecedente, el pueblo de indios, y esto porque la trayectoria del sistema municipal nos ayuda a explicar la condicin y modos de funcionamiento del derecho indgena y los espacios e instituciones propias que le han sido histricamente reconocidos por el Estado. Paradjicamente, esta doble perspectiva centrada en el Estado y el municipio nos presenta varios problemas, mientras algunos autores han visto a los indgenas y al derecho indgenas como una invencin colonial, y en dos consecuencia esto los ha llevado a pensar el derecho indgena como sinnimo de derecho local; otros,
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sin embargo, han enfatizado el contexto colonial y una visin estatocntrica -centrada en el Estado-, pero para pensar el derecho indgena como un campo de resistencia donde la cultura es un factor crucial, pero la cultura pensada como una condicin de frontera entre derecho indgena y derecho oficial. Estas dos visiones, la mayor parte de las veces en franca oposicin, han sido determinantes en la direccin que han tomado los estudios sobre el derecho indgena: El derecho indgena puede ser analizado desde muy variadas perspectivas, como un sector de la cultura, como un sistema de saberes y conocimientos, como un derecho local, o como mecnica de un sistema de poder y dominacin. Esta revisin histrica debe necesariamente identificar las instituciones histricas del derecho indgena y verlas como Instituciones polticas locales (aldeanas y municipales) e instituciones sociales, y con ello enfatizar el surgimiento de la diferenciacin entre municipio y aldea. Hay un ltimo argumento de este enfoque histrico que aqu estamos proponiendo: El Anlisis de procesos locales de diverso origen, tales como las dinmicas de la organizacin comunitaria o los efectos de la violencia, sobre las formas. El pueblo de indios fundado desde principios del sistema colonial vino a sufrir transformaciones importantes cuando se estableci el municipio constitucional y se elimin el sistema del cabildo indgena, luego de la independencia. En ese momento, los dirigentes indgenas debieron instaurar y recrear otras formas de organizacin, representacin y autoridad, que en la mayora de los casos empezaron a quedar fuera del sistema legal que estableci la repblica desde principios del Siglo XIX, pero principalmente a finales de ste cuando se organizo el Estado liberal. Las nuevas formas de organizacin local e indgena, principalmente la municipalidad indgena y la regidura, contrastaron con las instituciones oficiales por ejemplo, las municipalidades, las comandancias locales y la Jefatura Poltica. En el proceso tambin se produjeron adaptaciones importantes, de hecho, casi toda la terminologa en las lenguas mayas sobre el poder y la autoridad de nivel municipal, es colonial y de origen en prstamos del castellano; y en trminos de instituciones, el surgimiento de las alcaldas auxiliares en las aldeas a finales del siglo XIX o los comits de vecinos y de pro-mejoramiento a mediados del siglo XX, no solo lograron formar parte del sistema institucional del derecho maya sino tuvieron una fuerte aceptacin.
La transformacin del derecho maya entonces, debe ser analizada en relacin a los cambios que ha experimentado el municipio y las instituciones que en ellas fueron surgiendo tanto desde la legalidad que implant el Estado como desde las formas recreadas por los indgenas en su prctica e ideologa comunitarista. El recuento histrico que se presenta en este captulo trata de ver el derecho maya en su organizacin local y su vinculacin con procesos nacionales y estatales. En este sentido, asumimos el derecho indgena como un sistema jurdico, definido no solamente por una tradicin cultural, un sistema de valores y nociones sobre lo comunitario, sino como un sistema moldeado o influido por contextos polticos y econmicos, diversos en el tiempo, los cuales han sido dominantemente coloniales, capitalistas y liberales. En este sentido, este acercamiento histrico tambin es una historia poltica que define relaciones de mltiples dimensiones en donde existen formas de dominacin pero tambin acciones contra-hegemnicas y de resistencia y realza las capacidades y agencia del individuo para liberarse, tanto dentro de su propio medio social como de las fuerzas histricas dominantes. Debido a que ste texto se centra sobre algunos elementos que caracterizan la historia del derecho maya, es importante traer a la discusin las perspectivas que siguieron o siguen otros trabajos similares. En este caso podemos afirmar que los escritos que tratan sobre los pueblos indgenas, desde la invasin espaola, poseen caractersticas y fueron elaboradas de acuerdo a objetivos diversos, dependiendo de las pocas en que fueron hechas. Las crnicas y textos coloniales en su mayora, desde Sahagn (1997), Bernal Daz del Castillo con su Historia Verdadera de la conquista de la Nueva Espaa (1975) hasta Las Casas con su Apologtica historia de las Indias (1909), pasando por o Remesal (1932) tratan diversos asuntos sobre la forma en que los indgenas prehispnicos definan su sistema jurdico, dentro de lo que se ha llamado un proyecto segregacionista hacia los indgenas, en el cual la jurisdiccin de las legalidades fue dictada por la relacin colonialista-vasallo. Las anotaciones que ellos han realizado al respecto forman parte de informes generales sobre las tradiciones jurdicas y polticas de los indgenas mesoamericanos y en este sentido, su sistema de derecho es frecuentemente comparado
con el derecho hispnico. Estos textos fueron escritos para informar a la Corona sobre las caractersticas o formas de vida de los indios y para definir estrategias de evangelizacin. En este sentido los escritos citados anteriormente y otros del mismo gnero, tuvieron el fin principal documentar las formas de vida de los colonizados y llevar adelante la empresa colonial. Los escritos posteriores, iniciando con el de Francisco de Fuentes y Guzmn con su libro Historia de Guatemala o Recordacin Florida (1882) tuvieron otros fines, principalmente, sentar las bases ideolgicas de la dominacin criolla. En este proceso la historia prehispnica tena un valor, pues desde ella se definan los nuevos contenidos nacionalistas de los nacidos en Amrica y en este caso en Guatemala. La definicin de un derecho indgena prehispnico serva como un bastin para resaltar el adelanto civilizatorio alcanzado por los mayas, entonces definidos de alguna manera, como antecesores de los americanos o criollos. En este sentido, los escritos trataban de detallar el sistema jurdico maya prehispnico como algo de cuerpo similar con el derecho espaol, por lo menos en su organizacin. Esta tradicin sera retomada y reorganizada por otros criollos y ladinos ya en el proceso de la formacin del Estado guatemalteco en el siglo XIX y XX, pero en contextos polticos y sociales diferentes. La Historia de la Amrica Central, escrita por Jos Milla (1986) a encargo del Rgimen Liberal de finales del siglo XIX, es un texto que resalta en algunos momentos el sistema jurdico indgena prehispnico, por ejemplo cuando habla sobre el derecho pblico de los antiguos centroamericanos, no obstante, se escribe muy poco sobre la formacin de derecho indgena en la poca colonial. Textos mucho ms especficos (pero con los mismos fines) sobre la historia de los mayas prehispnicos fueron los escritos por Antonio Batres Juregui (1893) en donde se resalta las formas del derecho penal o el sistema judicial, entre los indios antes de la invasin. Ya en el siglo XX, en el contexto del nacionalismo de los indigenistas guatemaltecos se escribieron diversos textos sobre la situacin del sistema jurdico maya prehispnico. La mayora de estos escritos versaron sobre este perodo histrico, dejando a un lado la situacin jurdica de las poblaciones indgenas en la poca colonial.
Uno de los autores importantes en esta poca fue Vasconcelos (1953) quien escribi a mediados del siglo XX el texto denominado, normas e instituciones jurdicas mayas prealvaradinas, en donde se resaltan temas relacionados con las formas de gobierno y el derecho penal indgena. Como es evidente, el indigenismo en boga durante esta poca, fue una poltica tnica orientada por la nocin de asimilar, que alude a que los individuos de una cultura inferior deben perfeccionarse y negarse en aras de una cultura superior. En este sentido era asimilacionista pero tambin nacionalista, as, las personas que estudiaron el derecho maya prehispnico tambin buscaban, por medio de ella, consolidar una ideologa nacionalista trayendo a la discusin la historia prehispnica. Otros escritos que se introdujeron en esta problemtica a mediados del siglo XX, fueron los que escribieron Villacorta y Rodas (1927), sobre el gobierno indgena, es decir, cuando publicaron el manuscrito de Chichicastenango o el de David Vela (1944) que estudiaba las normas jurdicas entre los kiche prehispnicos. En algunos aos de la dcada de los cuarentas, en la Facultad de Derecho de la Universidad de San Carlos, tambin haba un debate sobre el carcter del derecho prehispnico. La polmica se desarrollaba alrededor de la disyuntiva de si el derecho maya y especficamente las sanciones en el derecho penal, estaban relacionados especficamente, con la religin y las divinidades o era ms civil y poltico. Al respecto, el Bachiller Bernardo Vides (1949) escribi el artculo sistematizacin del derecho maya, en la revista Forum. Finalmente un trabajo que no versa especficamente sobre el derecho maya, pero que se acerca a esta problemtica, es el libro de Skinner-Kle (1954, actualizado en 1995), quien recopila la legislacin indigenista emitido en la repblica guatemalteca. En la segunda parte del siglo XX, algunos antroplogos interesados en el cambio cultural entre los indgenas (Bunzel, 1981; o Gillin, 1958) escribieron algunos captulos sobre este tema en sus etnografas sobre las localidades mayas. Estos textos como lo dice alguno de ellos sobre el suyo (Watanabe 2006), deberan ser ledos como escritos histricos. De cualquier manera el enfoque que la mayora de ellos realizan sobre el derecho maya, sigue estando vinculado con las ideas sobre la integracin y aculturacin que estaban sufriendo los indgenas en la segunda parte del siglo XX, en Guatemala.
La otra base de este nacionalismo sera la herencia hispnica, en este caso Vasconcelos tambin escribi otros dos textos que hacan referencia al derecho hispnico y el siguiente, sobre la conformacin de la legislacin colonial. Vase Vasconcelos (1956) y Vasconcelos (1978). Los historiadores y etnohistoriadores tampoco han estudiado el derecho indgena con especificidad. La mayora de ellos (Piel 1989, Pinto Soria 1995, Handy 1994, Barrios 1998 o Carmack 1995), tocan el tema en tanto analizan las formas de gobierno indgena o las maneras en que los indgenas en la poca colonial enfrentaron la dominacin. Carmack (2002) trata sobre las formas en que se aplic el derecho mayense durante la poca colonial. El examen histrico que aqu se propone parte del anlisis de las transformaciones a que se vieron obligadas las comunidades indgenas en el siglo XIX debido a los cambios y continuidades derivadas de la transicin de los regmenes coloniales a independentistas. La comunidad maya y su sistema jurdico sufrieron transformaciones importantes debido a los cambios introducidos por el rgimen poltico liberal, este es otro periodo de cambio que trastoc la autoridad comunitaria indgena y todo el sistema del derecho maya. El siglo XX, sin embargo, resulta muy complejo de analizar debido a las nuevas corrientes ideolgicas religiosas y las trayectorias de la modernidad, del estado y del sistema municipal; al final de este siglo este sistema de derecho indgena logr estructurarse alrededor de las pequeas comunidades aldeanas, en parte debido a la agresin que sufri en las cabeceras municipales por la expansin del Estado guatemalteco liberal, y en parte porque, como lo demuestra Stepputat (2001) al costo del largo conflicto armado que culmin en 1996, el Estado logra finalmente extenderse y generalizar su control sobre el territorio. 1.2 Continuidad y variaciones de las formas propias de administracin de justicia
1.2.1 Fuentes y Evolucin Histrica del Derecho Indgena Este captulo mira a las tradiciones jurdicas mayas desde una historia poltica, ms especficamente desde la historia de las instituciones polticas locales, de sus itinerarios, argumentos, sus prcticas y sus formas de resistencia y por supuesto, de avenimiento con el Estado y con la modernidad. El derecho maya ha pasado por pocas diversas pero mantiene tradiciones, y como toda tradicin, reclama autodeterminacin y necesita autonoma. J. Vansina hace una interpretacin crucial de este concepto de tradicin, y seala que toda tradicin es un proceso, vive solo si es capaz de cambiar , no es una situacin esttica, tampoco implica originalidad y pureza; acepta, rechaza y moldea prstamos para que quepan en ella, y en ciertos momentos sus opciones se cierran o se abren, y en cuanto su futuro ninguna posibilidad se cierra. Pero una tradicin implica fenmenos masivos que duran por milenios, en realidad no tienen principio, aunque pueden encontrar un final. El nfasis en continuidades no excluye y no contradice la existencia de variaciones culturales entre regiones, dentro del rea maya. Goldin (1993) seala que las variaciones culturales tambin se acompaaban de diferencias a nivel ecolgico-regional; los contrastes ecolgicos y la experiencia histrica se encuentran entre los factores que dan cuenta de las actuales variaciones en la cultura maya. As, extendiendo esta posicin, continuidad y cambio, tanto como variaciones, caracterizan el derecho Maya como fenmeno histrico. Las Continuidades en las formas de organizacin social Directamente, una de las continuidades ms significativas para los sistemas normativos mayas se caracteriza por las formas de asentamiento de poblacin. Los estudios de Fox (1978 y 1987) describen el patrn de asentamiento en que se relacionaban los centros cvicos o ciudades prehispnicas que se conocan como tinamit, de arquitectura de templos y largas estructuras dispuestas alrededor de una plaza ordenada segn el principio de la cuatriedad, y los campesinos que vivan en los alrededores en reas residenciales conocidas como amaq; este patrn tinamit - amaq proporciona principios de segmentacin y orden social que han demostrado larga continuidad, y sobre la que acta una coherencia que proporciona sentido y que se
expresa en ciertos principios actuantes, por ejemplo, la nocin de principio se usa en el sentido en que Souza Santos (1998) emplea la nocin de topoi, es decir, los topoi son un conjunto de presupuestos, lugares de produccin de sentido que deben ser identificados y explicitados pues proporcionan las premisas para principio arriba indicado de la cuatriedad en la divisin del espacio. Aunque los mayas han experimentado condiferentes formaciones polticas este principio parece mantenerse. Tras la invasin colonizadora, los pueblos de indios, incorporaran igualmente este principio de la cuatriedad al pueblo, del tinamit sigui un modelo de integracin basado en cuatro barrios. Hill y Monaghan (1987) suministraron las pruebas de que las nuevas unidades llamadas barrios, eran en realidad los antiguos chinamitales. Esto signific la continuidad de la parcialidad como unidad sociopoltica bsica, y esto dentro de una nocin de comunidad que, como lo seala Garca Ruiz, (1990) hace referencia a las solidaridades implicadas en las relaciones de parentesco y a la existencia de territorialidades caracterizadas por las lgicas clnicas y de linajes. Los diversos estudios de Carmack tambin han mostrado consistentemente que el territorio alrededor del tinamit sigue una divisin en que cada sector territorial coincidira con un linaje familiar (chinamit). En la integracin de un chinamit estara actuando de forma decisiva un principio de organizacin social que provee de sentido a todo un sector importante del sistema normativo (herencias, propiedad, expulsin de la comunidad y formas de administracin y de representacin poltica). De manera que el anlisis de las continuidades normativas sugiere prestar atencin a principios de organizacin social de la cultura maya que actan sobre la formacin de los grupos, su interaccin y administracin. Otro sector central de continuidades es la oralidad, en la medida en que ella constituye un proceso de socializacin donde toman parte formas de aprendizaje, estrategias discursivas, agentes socializadores y un proceso de interaccin social y deliberativo. El carcter oral de los sistemas normativos mayas ha sido reiteradamente discutido pero debe ser correctamente evaluado, Por una parte, como lo han sealado Esquit y comprender relaciones sociales. Los topoi de una cultura concentran universos de sentido, constituyen premisas de una argumentacin y requerimiento absoluto para establecer un
dialogo (un dialogo diatpico) la oralidad atrae varios centros de inters entre ellos las formas de transmisin de los sistemas normativos, un factor de la agilidad y rapidez, que ha favorecido su reproduccin. Pero como lo ha sealado Albo fundamentalmente oral, no significa que lo sea exclusivamente. La frmula de la oralidad puede actuar en conjunto con la escritura, en el sentido de que no la excluye. Se trata de una oralidad bsica que puede funcionar con formas complementarias, como libros de actas, registros, notas e instituciones polticas correspondientes, como la del secretario o escribano de alcalda. Esta flexibilidad y adaptabilidad permanente, escritura y oralidad, es base de todo el sistema jurdico indgena. Esto no niega la importancia que asume la oralidad y que tiene igual preeminencia y ocupa tanto inters como la organizacin social, la vida econmica o el parentesco en el estudio de las normas de una sociedad indgena, adems proporciona una ruta segura para identificar sus agentes e instituciones, la transmisin y el depsito sistemtico y organizado de valores, smbolos y explicaciones. 1.3 Las Continuidades en las formas de poder y autoridad 1.3.1 La Figura del Alcalde y el Significado del Trmino En el universo terminolgico de la autoridad de uso corriente en los Pueblos Indgenas es comn encontrar una amplia gama de trminos que provienen de prstamos lingsticos de la lengua colonial, el castellano, la mayora de origen en el sistema colonial. Esto se explica porque, como toda autoridad, sta no existe por s sino en combinacin o como bisagra entre poderes, locales y externos, aunque se dote de una autonoma discursiva para explicarse y justificarse. Pocos trminos del castellano habrn tenido tanto xito en ser incorporados de forma tan generalizada en las lenguas mayas, como el termino alcalde o ajkalte' para representar a una posicin de poder y su institucin local. En el siglo XVI los espaoles usaron el trmino "alcalde" para designar mltiples funciones, haba as alcaldes de pueblo, alcaldes de crcel, alcaldes de ro, alcaldes de la noche, etctera. No debera sorprendernos que el trmino "alcalde", no tuviera una traduccin en los diccionarios coloniales y que actualmente haya un trmino en las lenguas mayas para
designar esta funcin; por ejemplo, en K'iche' se usa ahora el trmino q'atb'al tzij para designar al alcalde municipal, y al responsable de la comunidad, aldea, cantn o paraje, a los responsables de la alcalda indgena y de la alcalda de barrio. Pero en el siglo XVI este mismo trmino significaba "sentencia y lugar donde se da, tambin dar trmino y componer" (Diccionario de Basseta). Es decir, la nocin actual de Alcalde en las lenguas mayas se construy por referencia a la nocin de administrar la justicia local; el trmino designa tanto a la institucin cmo a la funcin que le es atribuida: la justicia y el dilogo; adems, se le asigna no solo un poder tico sino un poder moral. El trmino alcalde cohabit con el trmino "cabildo" que design lo que despus conocimos como municipalidad. En Guatemala los pueblos indgenas se han apropiado de discursos y de prcticas externas para incorporarlas dentro de sus tradiciones y esto incluye no solo la justicia, los derechos humanos o la democracia, tambin incluye discursos autoritarios y violentos. Pero aunque el sistema de alcaldas es la estructura ms visible de autoridad en los sistemas comunitarios actuales, recientes estudios, Tallet 2001, Tzaquitzal, et al (2000), Ekern (2006), Saquimuch (2006), confirman que se ha producido una multiplicacin de los centros de poder local al interior tanto del municipio como de la aldea. Queremos no obstante insistir sobre el planteamiento de Carmack en su anlisis de que existe una pluralidad de poder y de autoridad que se relacionan constantemente, convirtiendo el poder en autoridad y viceversa. Este proceso es una causa fundamental del cambio social y compite con la economa como fuerza histrica. Esto nos parece importante pues hay consecuencias importantes que se derivan de este planteamiento, tambin sealadas por Carmack (2002), las leyes expresan las normas aceptadas o legtimas de los grupos incorporados y, por lo tanto, caben bsicamente dentro del sistema de autoridad. lo que define un sistema jurdico es su contexto social (sus grupos incorporados), las reglas que tienen legitimidad, el respaldo de ellas por autoridades, y las relaciones externas que se mantienen con otros sistemas judiciales.
La evolucin del sector de terminologas sobre instituciones de derecho indgena apunta al menos a dos realidades, (Ochoa Garca, 2002) en primer lugar, al gobierno comunitario que articula el funcionamiento de las formas de autoridad y a travs de un sistema de servicio pblico comunitario; es a este tipo de autoridades que se le confan mandatos y responsabilidades sobre la administracin de justicia, recursos y bienes comunitarios. Sin embargo, la autoridad no est pensada solamente para suministrar servicios, tambin para velar por los derechos y deberes de las personas, por tanto, en segundo lugar, la terminologa tambin se extiende a la nocin de responsabilidades que se asumen en forma corporativa y con el fin de garantizar, dentro de un orden normativo local, los derechos de las personas y el cumplimiento de susdeberes para con la comunidad. El municipio que el sistema colonial le hereda al Estado en el siglo XIX. En este apartado se explican las transformaciones experimentadas por la estructura de autoridad y organizacin maya y se pretende observar este proceso en el marco de la transicin del Estado colonial al republicano en Guatemala. Esto implica reconocer las formas de autoridad y legitimidad que se asumieron desde las instituciones mayas locales, en un tiempo histrico definido por la reorganizacin de la administracin colonial y las luchas por la independencia, generadas desde las elites en Amrica y en este caso dictadas en Guatemala. Es evidente que todo ello impact en la vida de los indgenas incluyendo la forma en que estaba organizado el derecho maya. Como se ha planteado en el ltimo apartado, los mayas tenan un sistema de derecho que rega las relaciones sociales en diferentes mbitos. Robert Carmack (2002,5) afirma que bajo la dominacin espaola, el derecho maya qued restringido, lo cual marcara la historia de este sistema jurdico hasta la actualidad. Siguiendo esta lnea de ideas Solares (ste ltimo citado por Carmack: 2002) seala que el anlisis del derecho maya tiene que pasar por el entendimiento de que la colonizacin, produjo una oposicin y jerarquizacin entre las normas oficiales y las mayas. De esta forma, Guatemala sigui hasta la actualidad regida por diversidad de sistemas jurdicos con estatus desiguales. En este proceso, el derecho indgena y el estatal muchas veces entraron en contradicciones, pero tambin desarrollaron ciertas formas de coincidencia (Carmack:2002, 6).
El surgimiento de las comunidades locales y su consolidacin, en el sentido de poseer un territorio, sistemas de autoridad y formas de organizacin social (por ejemplo la existencia de los patrilinajes, parcialidades, cantones, barrios o distritos que reunan grupos de parentesco) fue importante en la redefinicin del derecho maya en la poca colonial y durante el rgimen republicano guatemalteco. En la regin occidental del pas, fueron importantes los jefes llamados Chuchqajawab quienes, como miembros del grupo de principales del pueblo, tambin dirigieron la aplicacin del sistema de justicia y los otros rdenes del derecho. As, en los pueblos se utilizaron y aplicaron el sistema de derecho espaol junto a la tradicin jurdica maya. La estructura organizativa definida por los alcaldes o justicias, los principales y las cofradas que conformaba tambin el cabildo indgena que rega la vida local en el pueblo de indios, tambi{en debi ser acomodada. Carmack observ que en Momostenango los miembros del cabildo, es decir los alcaldes y regidores, asuman las funciones de jueces que aplicaban el derecho maya. Incluso el edificio del cabildo, como en muchos otros pueblos, se conoca como el qatb'altzij es decir, un juzgado. Los principales y el gobernador de indgenas tambin tenan papeles importantes para supervisar las actividades de dichos jueces. Ellos aplicaban justicia sobre diferentes asuntos, e imponan sanciones que incluan el encarcelamiento, encadenamiento, azotes y colgamiento de manos. (Carmack: 2002, 7) De cualquier manera, aunque este juzgado tena cierta autonoma en diversos momentos o en trminos generales, estuvo bajo el control de los curas y los jueces espaoles as como tambin, bajo la vigilancia de los alcaldes mayores y corregidores. Con las reformas borbnicas de finales del siglo XVIII, el sistema jurdico indgena perdi ms autonoma porque en aquel tiempo, se asignaron jueces espaoles y ladinos en los pueblos, lo que trajo consigo un mayor control judicial estatal sobre las autoridades y las comunidades mayas (Rodas 2004). Dichos funcionarios espaoles y ladinos as como los sacerdotes seculares, utilizaron con mayor fuerza las leyes espaolas. Todo esto era el inici de mayores transformaciones es decir, las que tendran lugar en el siglo XIX (Carmack: 2002, 8).
La promulgacin de la Constitucin de Cdiz en 1812, tuvo un fuerte impacto porque implant nuevos conceptos jurdicos sobre el gobierno local, por ejemplo con relacin a la forma en que se deban integrar las municipalidades. En su artculo 311, se especificaba que la ley determinara el nmero de individuos de cada clase que se integraran a los cabildos de los pueblos. 1.4 La justicia local dentro del Estado liberal 1.4.1 Readecuacin del Sistema de gobierno tradicional al Nuevo Estatal El proyecto liberal de abolicin de los fueros locales El Colonialismo espaol admiti la costumbre y la defini como fuero local, en la medida en que tambin existe la posibilidad de instrumentalizarla. Reserv para la propia Audiencia el ejercicio de la tutela, un fuero al servicio del representante del Corregidor y del doctrinero, y reservndose una amplio rango de modalidades de intervencin (Ochoa garca , 2000; p.91). La Guatemala independiente emergi en 1821 con un sistema centro periferia, y particularmente los reformadores liberales del 830 se plantearon como primer desafi la articulacin de los poderes central, regional y local. Las instituciones polticas republicanas se orientaron por valores universalistas que enfrentaron los particularismos de las instituciones polticas locales, particularmente, con el inters por penetrar y atribuirse muchas de las funciones asignadas a la institucin municipal, entonces responsable de los mecanismos de integracin comunitaria y de la administracin de justicia. El proyecto poltico de crear una nacin fue el mximo objetivo poltico pero se fundaba con ideas asimilacionistas. La estructura jurdico poltica expedida entre 1824 y 1825 diseo polticas de alcance totalitario, contra los idiomas mayas (el conocido decreto del 28 de noviembre de 1824), contra el rgimen comunal de tierras (decreto del 10 de mayo de 1824) pero con un sistema de impuestos de herencia colonial. Las leyes de este periodo subdividen el territorio en municipalidades (decreto del 23 de julio de 1823) y se remplaza el cabildo por la estructura del municipio constitucional: un alcalde, dos regidores, un delegado procurador de la comunidad de propietarios. En esta nueva estructura se consolidan dos relaciones esenciales: Se modifican las leyes de indias que
prohiban que los ladinos pudieran entrometerse en el rgimen poltico interno de las reducciones (vigentes hasta 1800) y se traslada la gestin de las tierras comunales a la nueva institucin municipal, donde estn ahora representados los ladinos residentes. Las pugnas post independentistas, en torno a la forma en que el estado deba organizarse, y la apertura de un periodo de 15 aos de guerras civiles (1824-39) concluyeron con una primera gran reestructuracin de la circunscripcin poltica de Guatemala y marco una era de relativa estabilidad poltica rural sin trasformaciones para los gobiernos municipales. Las leyes guatemaltecas sobre municipalidades proclamadas despus de la
independencia, siguieron las pautas marcadas por la Constitucin de Cdiz. La Constitucin Federal de 1824 por ejemplo, peda la desintegracin de los cuerpos de autoridad propiamente indgenas o que sus miembros fuesen sumados a la Municipalidad Constitucional. De esta forma, en los municipios en donde vivan indgenas y ladinos, surgi lo que en el siglo XIX se conoci como municipalidad mixta, es decir integradas por ladinos e indgenas. Sobre todo porque los ladinos que residan en los pueblos de indios lograron representacin en las municipalidades (Esquit: 2002). Pero atendiendo a la idea de que los ladinos seran mejores administradores en estas municipalidades, fueron ellos quienes ocuparon los cargos ms importantes, mientras el alcalde segundo y los ltimos regidores los permitieron a indgenas (Esquit: 2002,50-51). El rgimen conservador sin embargo, derog diversas normas de este sistema y segn Lina Barrios (1998) durante ste lapso se restablecieron las alcaldas de indgenas y de ladinos como una forma de otorgar gobierno a cada clase, lo est en el origen de lo que conocimos como municipalidad dual. Fue en este proceso, de principios del siglo XIX, cuando surgieron las municipalidades indgenas que funcionaron paralelas a las municipalidades oficiales o ladinas en muchos municipios de Guatemala, durante todo el siglo XIX, hasta mediados del XX. Es evidente que las municipalidades indgenas surgieron como una reaccin ante las imposiciones republicanas, pero tambin como nuevas formas de organizacin poltica y jurdica indgena. Estas municipalidades indgenas jugaron un papel importante en la reproduccin y establecimiento del derecho maya en los pueblos y aldeas de Guatemala. Sin embargo, durante ste perodo, dichas municipalidades estuvieron subordinadas a las municipalidades oficiales, generalmente,
dirigidas por ladinos de las elites locales. Por otro lado, los municipios que nicamente tenan poblacin indgena, siguieron siendo gobernados por los mismos indgenas, quienes readecuaron su sistema de gobierno tradicional al nuevo modelo liberal. En estos casos, las municipalidades oficiales fueron dirigidas por indgenas electos conforme a lo que conocimos como sistema de cargos que se haba establecido en la localidad. A pesar de todo ello, las transformaciones introducidas por el gobierno republicano no modificaron las formas de legitimidad local de las tradiciones polticas mayas. Podemos observar entonces un siglo XIX en el cual los alcaldes, justicias, los principales y las cofradas, conformaban el cuerpo de la autoridad local indgena, ya sea por medio de la municipalidad oficial o en la alcalda indgena, dependiendo de la conformacin tnica del pueblo. En este caso, las municipalidades indgenas que quedaron realmente fuera de la legalidad estatal fueron aquellas conformadas en los pueblos en donde la poblacin ladina diriga la municipalidad oficial. De cualquier manera, en todas las municipalidades indgenas los alcaldes recurrieron al derecho maya y al derecho estatal para establecer el gobierno y la autoridad. Entre 1813 y 1821, por ejemplo, la autoridad en Ilotenango estaba dirigida por dos alcaldes, los principales y las cofradas. Junto a los alcaldes, tambin nombrados por los principales, se adhirieron los regidores, previsto en las leyes de indias, as como los mayores, auxiliares y alguaciles. Ellos segn se sabe fueron las fuentes de la autoridad y cuerpo administrativo del derecho maya y estatal. (Falla: 1995,262y 263). Mientras durante la poca colonial el cuerpo de principales, conforme a las leyes de ese entonces, fueron los caciques o nobles, a finales del siglo XVIII, esto se habra transformado para dar lugar a gente del comn (Hill: 2001 y Rodas: 2004). Las cofradas y alcaldas habran pasado entonces a ser dirigidas por campesinos en cuyo ejercicio de los cargos, habran sido acompaados por los aj qij quienes tenan la capacidad de reunir a la gente a su alrededor. Esto era as porque ellos tenan un liderazgo moral, interpretaban los sueos, curaban enfermedades y orientaban a las personas ante las adversidades cotidianas. Estos lderes no fueron autoridades civiles o religiosas concretamente pero como es evidente, influan sobre la gente (Falla: 1995,263 y Piel: 1989). Junto a todo esto, algunos autores sugieren que en el siglo XIX, en ciertos pueblos, los alcaldes indgenas
seguan desarrollando sus tareas de gobierno segn las leyes coloniales. Se afirma que los principales podan castigar con prisin, azotes u otras formas a los indgenas que faltaran a las misas del da de fiesta, a los que se embriagaban o cometan faltas similares. En asuntos ms graves sin embargo, los alcaldes solamente tenan la facultad de capturar, detener y conducir a los delincuentes a las crceles departamentales (Falla 1995). En esa poca, los alcaldes indgenas probablemente tambin resolvieron conflictos matrimoniales que rebasaban la competencia de los lderes de linajes. De la misma forma y en algunas regiones, estos alcaldes siguieron asignando los terrenos a cultivar, nombraban a los cofrades y se encargaron de recaudar las contribuciones en diferentes momentos. Se considera entonces que, hacia fuera de la comunidad, es decir ante las autoridades departamentales y ante el Estado de Guatemala -como se pueden ver en diversos tipos de expedientes de aquellos aos- los alcaldes representaban al comn de indgenas, principalmente en relacin a conflictos comunitarios de tierras (Falla:1995,265 y Jean Piel, 1989). Carmack (2002) presenta un caso interesante con relacin a las formas de resolucin de conflictos en Momostenango a mediados del siglo XIX. Relata que en mayo de 1864, los indgenas Diego y Antonia Paz, que eran esposos haban aparecido muertos a machetazos en un cantn rural, mientras permanecan en su casa. En la resolucin del caso intervinieron el corregidor, el juez de primera instancia, el juez municipal y otros funcionarios ladinos. Interpretando los hechos, Carmack considera que el proceso rebela que los esposos no haban sido asesinados sino en cambio habran recibido una sancin judicial. Segn l los esposos fueron ejecutados por miembros de la misma parcialidad bajo el dictamen de las autoridades indgenas y del derecho local. Las personas eliminadas haban sido acusadas de robar las ovejas de personas miembros de ste linaje y de practicar brujera contra sus familiares, con el fin de apropiarse de sus tierras (los familiares efectivamente haban muerto). Carmack trata de reforzar sus argumentos al observar que en el proceso judicial llevado por los juzgados estatales, los principales se haban negado a participar y las autoridades ladinas no haban logrado encontrar testigos. Supuestamente, la poblacin del catn estaba de acuerdo con la ejecucin y no quera acusar a ningn miembro de la parcialidad. Segn Carmack el proceso judicial indgena contra los esposos haba sido conducido dentro del patrilinaje (Alaxik) de los Paz y que dentro del derecho maya de la localidad, la brujera contra hermanos de linaje era un crimen grave y la pena era destierro o ejecucin. La manera en
que se resuelve la condena y las respuestas de las autoridades y vecinos ante las demandas de las autoridades estatales evidencia, segn Carmack, que el derecho maya en esta poca estaba bajo control estatal. No obstante, tambin se observa que gozaba de legitimidad a nivel local y era respetado por los vecinos del cantn y las autoridades indgenas de la municipalidad. 2. Aplicacin del Derecho Indgena Estrechamente vinculado con la espiritualidad de las personas que gobiernan y el medio fsico o natural que los rodea, o sea todo aquello que no poda ser objeto de verificacin o experimentacin, que se tena por conviccin, creencia o fe. De all que los gobernantes fueron considerados como los intermediarios entre el creador y formador y los dems seres humanos, constituyndose una monarqua hereditaria al igual que en otras culturas. Por eso el poder fue ejercido por funcionarios religiosos o cientficos AJ Q`IJ, los ancianos quienes tenan el poder poltico del pueblo y que se ejercan desde el AJAW en la poca prehispnica hasta el seor Principal en la colonia y hasta nuestros das. Tambin brota de la Asamblea general de donde surgen valores culturales, reglas de conducta, obligaciones y prohibiciones que por el uso y rutina van creando procedimientos habituales al resolver necesidades o problemas que forman lo que ms tarde se conoce como tradicin o costumbre las que al ser practicadas por el pueblo en general adquieren carcter de ley, toda vez que se reconoce como buena o justa y como regla comn. Una ley que no es ms que la expresin del poder que engloban regulacin jurdica y sociabilidad humana, que estructura reglas de convivencia basadas en la reciprocidad, en el respeto mutuo, en el encausamiento de las libertades propias y ajenas, en el cumplimiento de las obligaciones, en la utilidad compatible con la cooperacin, todo ello enmarcado en un estado de naturaleza que busca el equilibrio y la libertad del hombre con el medio fsico que lo rodea, principios y valores que se basan en la reiteracin de los hechos que crean un derecho no escrito en el poder de la costumbre.
2.1 Concepto y caractersticas del derecho de los pueblos mayas Es oportuno advertir que no hay unidad de criterio en cuanto a cmo definirlo. El experto guatemalteco Rolando Lpez Godnez lo llama Normatividad de las comunidades naturales. Algunos investigadores han preferido llamarlo Normatividad jurdica indgena. Notas publicadas en medios de comunicacin social locales lo han denominado la ley de mi pueblo, el poder de la costumbre o simplemente normas heredadas de nuestros antepasados. En pases que siguen el sistema del common law, para diferenciarlo del derecho propio, le han denominado customary law o ley de la costumbre. La Universidad Rafael Landvar de Guatemala se refiere a la normatividad jurdica maya; ASIES, en sus informes sobre el tema, le denomin derecho consuetudinario. En trabajos publicados por la Direccin General de Investigacin de la nacional y autnoma Universidad de San Carlos, se ha preferido el trmino costumbre jurdica comunal. Por ahora, otros prefieren diferenciarlo llamndolo costumbre jurdica maya o derecho de los pueblos mayas, como hace el autor. El derecho consuetudinario presupone un conjunto de normas de observancia general, que regulan los intereses pblicos y privados de la colectividad. Es uniforme y permanente en el tiempo y se transmite por tradicin oral. A esos caracteres, para completar el concepto que de la costumbre jurdica maya se tiene en Guatemala, cabra agregar que aquellos que respetan su tradicin. Enumeremos sus bondades: Es local. En el mismo pueblo estn las partes y quin resolver el conflicto. Es oral. Se acta en el idioma de los interesados y se respeta su cosmovisin. Es gratuito. Quines juzgan no cobran. No hay tcnicos ni peritos pagados. Es barato. No exige de personas o equipos para registrar lo actuado, ni de locales. No hay costo en su administracin. Es rpido. Casi siempre en slo una audiencia, todo es conocido y resuelto. Hay inmediatez. El acusador, el acusado y los juzgadores estn siempre presentes. Es conciliador. Slo por excepcin es sancionador y, esa sancin, generalmente, tiene ms peso moral que econmico.
Es consensual. Busca que la parte ofendida convenga una solucin con el ofensor. Es flexible. Se resuelve segn quieren los que intervienen. Es preventivo. Se difunde el resultado, para que otros no cometan la falta. Evita problemas. Hay sancin para quin constantemente levante pleitos. Es unificador. La comunidad, la vctima y el ofensor, se reconcilian. Es directo: Las sanciones econmicas benefician a la vctima, no al juzgador. Es voluntario. Se someten a l por respeto. Es un Derecho sin espada. Sancin: No es vengativa; no necesita crceles, que slo endurecen el corazn. Se da preferencia a la reparacin del dao y al perdn. Es indudable que la costumbre jurdica de cada pueblo es el mejor instrumento para que la convivencia sea pacfica, pues respetando la tradicin jurdica se logra la armona, el acatamiento de las palabras de los ancianos y la cohesin de la comunidad. En cuanto a su contenido, hay consenso que no es simplemente un derecho viejo versus el nuevo o derecho no escrito versus el escrito; o de un derecho particular frente a un derecho comn, sino que se trata de una prctica reiterada, transmitida oralmente, que se reconoce como obligatoria, utilizada para definir y resolver conflictos. Esa normatividad es aplicada por los pueblos indgenas mayas, a travs de los principales, ancianos, cofrades, alcaldes, alcaldes auxiliares, regidores, ancianos, sacerdotes o funcionarios que las comunidades o sus pobladores escogen por consenso. El derecho maya est contenido en normas de observancia obligatoria, no codificadas, transmitidas de generacin en generacin en forma oral, respetndose la cosmovisin que es parte de la tradicin; y lo actuado no se registra por escrito, quedando slo en la memoria colectiva del pueblo. Mantiene la armona, el respeto a la autoridad, la convivencia y cohesin social. Nazario Ixcamparic dice: ... la justicia impartida en las comunidades de origen Maya se caracteriza por ser simple, efectiva, directa, pblica, oral, en sus propios idiomas, de solucin prudente, razonada e inmediata, porque su filosofa es el bienestar del pueblo Maya, a diferencia de la administracin de justicia del Estado, se caracteriza por ser lenta, cara, recargada , inadecuada, se imparte en espaol cuando sta es aplicada a personas que pertenecen a la sociedad Maya; la consecuencia que se deriva de esta situacin es que el sujeto sometido a un proceso o parte de un juicio no entiende lo que est
sucedindole, el efecto que produce es la ignorancia de la ley penal en el medio indgena guatemalteco. En conferencia dictada por Manuel Salazar Tetzagic, (2005) Ministro de Cultura, ste seal la tradicin que se refleja en el derecho consuetudinario maya descansa en valores que, en Kaqchiquel se denomina tin Kulubej, tiqa kulubej: tomo consejo, tomar consejo. Al aceptar el consejo se fortalece la organizacin social del pueblo maya, existiendo por ello los popol winaq las Nazario Ixcamparic, La justicia de ancianos mayas supera la justicia institucional personas del consejo y respetndose la prctica del Tan tiban popol tziji celebrar consejos con y por la comunidad. 2.2 Organizacin Sistemtica del Derecho Indgena Se sabe que la armona y el equilibrio, la sacralidad y el respeto profundo a la vida en su ms amplia manifestacin, son algunos de los principios de la cultura maya y por ende del sistema jurdico maya. Se sabe, as mismo, que el fin ltimo del Derecho Maya es la bsqueda y preservacin de la armona entre el ser humano, cosmos, divinidad y naturaleza. Sistemticamente el Derecho Maya se organiza mediante tres componentes bsicos: 1- Una normativa (es decir, las normas los valores, los principios, los concejos, las enseanzas intercultural. Derecho Indgena, facilitacin procesal de dilogos y conversaciones pblicas. Anlisis y transformacin de conflictos, negociacin y medicacin. Todas conocidas como el PIXAB. 2- Un sistema de autoridades legitimas encargadas de la aplicacin de la normativa y en quienes recae la misin de velar por el bien comn, el desarrollo, la paz la tranquilidad de la comunidad, es decir, la armona y el equilibrio. las advertencias. Formacin y experiencia en comunicacin
3- El conjunto de procedimientos lgicos, ordenados, coherentes con la normativa y la razn de ser el sistema. Pedaggicamente, la armona se alcanza mediante una de las funciones de las autoridades que consiste en orientar, educar y corregir a las personas para que logre ser ntegros y superar as las debilidades y evitar tambin los problemas y los desequilibrios, El PIXAB es eje esencial para la preservacin de la armona. Y cuando se quebranta las normas y por ende se pierde la armona, las autoridades aplican las sanciones que tiene como fin restaurar siempre la armona prdida. En esta lgica del pensamiento y organizacin social, la sancin no es entendida como castigo si no como correccin y reparacin. Siempre se regresan los puntos iniciales y elementales, la buena orientacin, educacin y correccin de la persona para mantener la armona. 2.3 Ejemplificacin de la aplicacin del Derecho Indgena Caso: Indgena kich capturado (9/2002) por fabricacin clandestina de cusha (aguardiente destilada) para ofrendarla a Maximn. Santiago Atitln, Solol. Circunstancias especiales: El Juez lo deja libre bajo condicin de presentarse los viernes. La intervencin de Defensora Indgena propone a Juez que participen autoridades mayas locales, lo cual se acepta. Peritaje cultural: (3/2003). La comunidad propone la intervencin de un cofrade experto en el culto a Maximn, que dictamina que es necesario que devotos y cofrades hagan oferta de cusha para celebrar el culto, tal como lo hizo el detenido. Resolucin: El Juez resuelve dejar libre al detenido y ordena que el licor confiscado, sea entregado a la cofrada. Se basa en el Convenio 169 de la Organizacin Internacional del Trabajo, con vigencia plena en Guatemala desde el 7 de junio de 1997, que seala en su Artculo 8 que al aplicar la legislacin nacional a los pueblos interesados, el juzgador deber tomar en consideracin sus costumbres o su derecho consuetudinario; y en los artculos 66 y 67
de la Constitucin Poltica, agregando que los Derechos Humanos internacionalmente reconocidos, debern respetarse en los mtodos a los que los pueblos interesados recurren tradicionalmente para la represin de los delitos cometidos por sus miembros. Asimismo, el Convenio indica que el juzgador no debe imponer una pena mayor que la que la comunidad, por un hecho delictivo, impondra al infractor indgena. 3. El Derecho Indgena y el Derecho Vigente La poblacin rural guatemalteca, predominantemente indgena, ha tenido y tiene sus propios mecanismos de justicia, resolviendo sus diferencias y problemas mediante prcticas que han funcionado siempre. Esa normatividad oral, gratuita, esencialmente conciliatoria, es utilizada por las comunidades indgenas de Guatemala a travs de los cuerpos integrados por principales, ancianos, cofrades, alcaldes, regidores y funcionarios de las comunidades escogidos por consenso, como autoridades locales. La Corte Suprema de Justicia en el Reporte de Pas de Guatemala sobre Resolucin Alternativa de Conflictos8, destaca lo que califica como valores mayas, la conciliacin, el reparo del dao causado, la compensacin y el restablecimiento del equilibrio y la armona. Igualmente valora el carcter no violento de estas culturas y como en su bsqueda del equilibrio, poseen un sistema sancionador que difiere en su concepcin bsica de aquel en el sistema oficial: La resolucin de conflictos en los mayas es eminentemente conciliador y compensador, persigue como constante la restauracin de la armona comunitaria, razn por la cual las sanciones no siempre tienen el carcter penal como en el sistema oficial; el reparo, la restitucin, las detenciones preventivas y servicios a la comunidad, son las sanciones ms frecuentes, las ms fuertes y que se aplican muy de vez en cuando son, los golpes y la expulsin de la comunidad... Una diferencia importante entre los dos sistemas es que mientras en el sistema oficial las multas son para el Estado, en los mayas estas van para el ofendido.
En Guatemala la criminalidad en el medio urbano como rural ha aumentado despus de la finalizacin del conflicto armado, adems, el secuestro, el narcotrfico, el contrabando, los robos, depredaciones de bienes nacionales, sitios sagrados y las bandas juveniles, y todo esto estara asociado al aparecimiento de los linchamientos. Desde 1996 al treinta y uno de diciembre del 2000, MINUGUA ha verificado 346 casos de linchamiento, siendo 1999 el ao de mayor ndice con 105 casos. En 1998 el mayor nmero de estos actos tuvo lugar en la ciudad de Guatemala y el menor en Totonicapn. MINUGUA ha reconocido que no todos los casos son espontneos, y reconoce la autora por instigacin ya que en varios casos se ha determinado la injerencia de personas que pertenecieron a estructuras de control militar (patrullas de autodefensa civil y comisionados militares). El Informe de Desarrollo Humano de Naciones Unidas (1999) seala que la prctica de los linchamientos tienen un doble significado: por un lado como un extremo desafo a la autoridad del Estado y por el otro, como una expresin violenta de exasperacin popular de naturaleza criminal, (p. 122). Tendramos que agregar, a esta observacin del informe aludido, que este tipo de actos tambin constituye un extremo desafo al derecho indgena y a las autoridades locales. En consecuencia, el aparecimiento de los linchamientos conduce a un solo anlisis: el de la lgica del terror. El sistema de justicia estatal y derecho maya : la perspectiva pluralista como visin de futuro. La Constitucin de Guatemala (1985) es pionera entre los nuevos textos constitucionales latinoamericanos que enfrentan las demandas por el reconocimiento de la composicin plural y mltiple de sus sociedades. En general los reconocimientos constitucionales a los Pueblos Indgenas representan un avance significativo a diversos grados pero parece ser que el relativo al pluralismo legal es el grado ms fuerte en el que se plantea la reforma del Estado en su relacin con ellos. El recurso a la Constitucin, con todo y lo innovador, tiene un futuro complejo como herramienta del mundo indgena pues finalmente, hay que considerar que, producto de enmiendas, los avances constitucionales son relativos y aunque surten efectos jurdicos inmediatos requieren de un desarrollo ulterior y la disolucin de la ideologa de la homogeneizacin hay todava que removerla de muchos sectores de la sociedad. El derecho consuetudinario entr a debate poltico en Guatemala cuando se propuso en 1999 un referndum para reformar la Constitucin de la Repblica, finalmente fallido. Esta
posibilidad de reforma constitucional fue abierta por la suscripcin de los Acuerdos de Paz y la ratificacin del Convenio 169-OIT. En Guatemala, adems de lo contemplado en el Convenio 169-OIT, ratificado por Guatemala (19), el Cdigo Municipal [Decreto 12-2002], (especialmente en sus artculos 8, 20, 56, 58 y 66), el cual bsicamente reconoce el derecho consuetudinario del lugar como parte del ordenamiento jurdico municipal y da un reconocimiento a la alcalda comunitaria (elevando a la Alcalda Comunitaria a la categora de tercer poder frente al Estado y la Municipalidad). Adems, en Guatemala hay ya un pequeo capitulo de Jurisprudencia acumulada que fortalece el pluralismo jurdico y la coordinacin entre sistemas, y el Convenio 169 ha tenido un impacto decisivo en los ya varios casos en que se ha invocado. Yrigoyen Fajardo (1999) indica que el monismo cultural que caracteriza el derecho Estatal impone una definicin de derecho y una definicin de costumbre y en consecuencia genera problemas tericos, valorativos y polticos, entre ellos, la idea de que slo es derecho el del Estado y lo dems meras costumbres, adems, una interpretacin estrecha del principio de igualdad ante la ley y de la seguridad jurdica. Por otra parte, es sorprendente que el trmino derecho consuetudinario haya sido refuncionalizado, sobre todo a nivel internacional, lo cual en gran parte se debe al Convenio 169-OIT que ha relanzado este concepto. Pero la nocin de consuetudinario es inviable como categora analtica, esto significa que lo que se gana en presunta inteligibilidad, se pierde en precisin. El rechazo a esta denominacin ha conducido a un agotador debate poltico, durante la dcada de los noventa en Guatemala. La terminologa para designar al sistema jurdico del Estado no presenta problemas pero los trminos para designar a los sistemas legales indgenas se han mostrado variadsimos hasta adquirir las caractersticas de un verdadero caos terminolgico. El reconocimiento de las normas consuetudinarias se establece como un compromiso especfico en los Acuerdos de Paz, y es notable la perspectiva introducida por el Acuerdo sobre Identidad y Derechos de los Pueblos Indgenas (AIDPI-1995), como seala Garca Ruiz (1998): El Acuerdo es uno de los poco ejemplos a nivel mundial de aplicacin de la perspectiva, es decir que han elevado a rango normtico (para ser) incluido en el Derecho Guatemalteco prcticas sociales cuyo carcter
histrico normativo era un componente del sistema cultural. En otras palabras, no se trata simplemente de reconocer el derecho consuetudinario sino reconocer que existen prcticas sociales reguladoras de una normatividad social. En las diversas sociedades guatemaltecas y que dicho sistema tiene su propia lgica operativa. La poca que sigue a la suscripcin del Acuerdo sobre Identidad y Derechos de Los Pueblos Indgenas (1995) abre un periodo que fomenta la realizacin y publicacin de estudios que se sustentan directamente en el trabajo de campo; en este sentido se trata de trabajos de ms larga escala por los recursos humanos e institucionales invertidos, aunque con muy dismiles recursos econmicos. Es importante observar que las investigaciones que se producen, en este segundo quinquenio de los noventa, se encuadran en campos institucionales muy diversos: Esquit Choy y Ochoa Garca (1995), Guisela Mayen (ASIES, 1995), Raquel Sieder, (FLACSO, 1996), Lpez Godnez (USAC, IIJ, 1997), Esquit y Garca (-FLACSO- 1998), Sequen y Von Hagen (URL, 1998), Len, J. (Defensora Maya, 1999), Yrigoyen, R. (Fundacin Myrna Mack, 1999), COPMAGUA (1999). Solares, Jorge (FLACSO 2000), y Gmez, J. (Oxlajuj Ajpop, 2001). Entre los estudios que se han ocupado de una revisin de la esta literatura existente en Guatemala e identificar las valoraciones acadmicas y gubernamentales sobre las realidades sociojurdicas de los Pueblos Indgenas tenemos a Padilla (1990), Flores Alvarado (1993), CECMA (1993), Schwank Duran y R. Lpez Godnez (1997), Instituto de Investigaciones Econmicas y Sociales -URL- (1998), Irigoyen (1999), COPMAGUA-Saqbichil (1999)., Ochoa Garca (2002), Oxlajuj Ajpop (2003). Raquel Yrigoyen (1999) al evaluar estas recientes investigaciones, correspondientes a la dcada de los noventa, las valora como etnografas y afirma que las etnografas sobre el derecho muestran en Guatemala un carcter integrador y no especializado, porque articulan cosmovisin, la cultura y la espiritualidad (pg. 31). La misma autora se explica indicando que, son etnografas sobre el derecho maya porque describen un gran rango de esferas de la vida social que son reguladas por tal derecho, variando de acuerdo a cada comunidad. En la sociedad muchos otros actores sociales, instituciones, organizaciones e individuos han generado proyectos, programas y publicaciones; adems, han surgido marcos de concertacin poltica y grupos de presin en torno a varios de los
problemas planteados. Aunque el desarrollo de estas perspectivas pluralistas se empez a producir, en gran medida afuera de las instituciones universitarias, en general, las universidades han terminado sumndose a esta tarea incorporando cursos regulares en sus programas. En el siglo XXI un proyecto pluralista se abre paso en Latinoamrica teniendo a los Pueblos Indgenas y a su cultura y a la Constitucin del Estado como grandes centros de referencia. El proceso es tan reciente que no se puede asegurar que ste vaya en camino de un pluralismo sostenido, pero en esta ltima revisin tuvo el efecto de expandir las fronteras de lo que hasta ahora se haba entendido como derecho consuetudinario en Guatemala. 3.1 Lo que establece la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala Las normas de la Constitucin de la Republica decretada por la Asamblea Constituyente en 11 de marzo de 1945, reflejan aparentemente la voluntad de gobierno de incluir polticas para el mejoramiento social, econmico y cultural de los grupos indgenas, tambin puede notarse que se le denominaba pueblos indgenas lo que se mantiene hasta la Constitucin de 1985 en la que se vuelve a minimizar a los pueblos indgenas al regularse en la misma como grupos tnicos. Ese punto es importante ya que en contra corriente la Constitucin del 85 en lugar de avanzar a lo que en materia indgena daba en el debate y la legislacin internacional se busca la manera de mantener a los Pueblos indgenas en un status inferior, discriminacin legal sin lugar a dudas. La Constitucin del 45 como las subsiguientes hacen notar la actitud paternalista y etnocentrista de los gobiernos que han regido Guatemala, tambin se puede notar que los idiomas indgenas nunca han gozado de un reconocimiento real por parte de los gobiernos hasta la actualidad. Art. 4.- El idioma oficial es el espaol. Art.83.- Se declara de utilidad e inters nacional, el desarrollo de una poltica integral para el mejoramiento econmico, social y cultural de los grupos indgenas. A este efecto,
pueden dictarse leyes, reglamentos y disposiciones especiales para los grupos indgenas, contemplando sus necesidades, condiciones, practicas, usos y costumbres. Art. 96.- Las tierras ejidales y las de las comunidades que determina la ley, son inalienables, imprescriptibles, inexpropiables. El Estado les prestara apoyo preferente a fin de organizar en ellas el trabajo en forma cooperativa conforme lo dispuesto en el artculo 94, y deber, asimismo, dotar de terrenos a las comunidades que carezcan de ellos.
Conclusiones La poca identificacin que se tiene hacia las instituciones estatales y la desconfianza en las autoridades de gobierno hacen que las personas y autoridades comunitarias concurran nicamente a realizar gestiones o pedir servicios cuando sea muy necesario, de lo contrario recurren a las autoridades de sus propias comunidades. A pesar del Tiempo el Derecho indgena se ha mantenido vivo a travs de la oralidad, la tradicin y el derecho consuetudinario.
Amplitud de Citas Bibliogrficas www.cirma.org.gt/media/file/como-ha-surgido-y-evolucionado-historicamente-el-derechopdf www.upana.edu.gt/web/upana/tesis-educacion/doc_view/185-t-j2-786-f954 www.url.edu.gt/PortalURL/Archivos/53/Archivos/Abstracts.pdf La Costumbre jurdica de los Pueblos Mayas. Revista IIDH. [Vol. 41. John Schwank Durn

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