Desaposentação

0
UNIVERSIDADE FEDERAL DO RIO GRANDE DO SUL

FACULDADE DE DIREITO

O DIREITO DESAPOSENTAO

LETCIA BACCHI FRANCESCHINI

Porto Alegre
2010

1

UNIVERSIDADE FEDERAL DO RIO GRANDE DO SUL
FACULDADE DE DIREITO



Trabalho de Concluso de Curso apresentado
como requisito parcial obteno do grau de
Bacharel em Cincias Jurdicas e Sociais, pela
Faculdade de Direito da Universidade Federal
do Rio Grande do Sul.

Orientador: Prof. Francisco Rossal de Arajo

Porto Alegre
2010

2


Elaborada por

Trabalho de Concluso de Curso apresentado
como requisito parcial obteno do grau de
Bacharel em Cincias J urdicas e Sociais, pela
Faculdade de Direito da Universidade Federal
do Rio Grande do Sul.

Aprovado em _____ de ______________ de 2010.

BANCA EXAMINADORA

_______________________________________________________
Orientador: Prof. Francisco Rossal de Arajo

______________________________________________________

______________________________________________________

3

RESUMO
Este trabalho tem o intuito de analisar a evoluo histrica mundial da seguridade social, com
nfase nos princpios constitucionais brasileiros previdencirios, para chegarmos at o estudo
acurado sobre o instituto da desaposentao, tema latente que surge com a continuidade
laborativa da pessoa jubilada, a qual pretende, em razo das contribuies vertidas aps a
aposentao, obter novo benefcio, em melhores condies e em razo do novo tempo
contributivo. Aps a confrontao de vasta doutrina e decises atuais de nossos Tribunais,
chegaremos, por fim, viabilidade desse instituto to contraditrio e polmico atualmente.

Palavras Chaves: Direito. Previdencirio. Princpios. Previdncia Social. Aposentadoria.
Desaposentao.

4

ABSTRACT
This work aims to analyze the worlds historical evolution of social security with focus on the
Brazilian constitutional welfare principles, in order to get to an accurate study about the
institute of unretirement, a recurrent subject which rises with the laborer continuity of the
jubilee person who, due to the contributions made after retirement, intends to obtain a new
benefice, in better conditions and in regard to the new contributive period. After the
confrontation of a vast doctrine and current decisions from our Courts, in the end, we get to
the viability of this institute, which is so contradictory and contested nowadays.

Keywords: Law Previdenciary Principles Social Security Retirement Un-retirement.

5

SUMRIO

1 INTRODUO..................................................................................................................7
2 A EVOLUO DAS CONSTITUIES E A SEGURIDADE SOCIAL........................9
2.1 A CONSTITUIO DE 1824...................................................................................14
2.2 A CONSTITUIO BRASILEIRA DE 1891..........................................................15
2.3 LEI ELOY CHAVES.................................................................................................16
2.8 EMENDA CONSTITUCIONAL N.1, DE 1969.......................................................21
2.10 LEI n. 8.213/91.........................................................................................................22
3 OS PRINCPIOS APLICVEIS PREVIDNCIA SOCIAL NO BRASIL.................27
3.1 PRINCPIOS GERAIS DA SEGURIDADE SOCIAL .............................................29
3.1.1 Princpio da Solidariedade................................................................................29
3.1.2 Princpio da Universalidade.............................................................................30
3.1.3 Princpio da Seletividade e Distributividade na Prestao dos Benefcios......31
3.1.4 Princpio da Irredutibilidade do Valor dos Benefcios.....................................31
3.1.5 Princpio da Eqidade na Forma de Participao no Custeio...........................32
3.1.6 Equilbrio Atuarial e Financeiro.......................................................................33
3.2 PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS APLICVEIS PREVIDNCIA SOCIAL .33
3.2.1 Princpio da Legalidade....................................................................................33
3.2.2 Princpio da Moralidade...................................................................................35
3.2.3 Princpio da Publicidade...................................................................................36
3.2.4 Princpio da Eficincia.....................................................................................39
3.2.5 Princpio da Motivao.....................................................................................40
4 APOSENTADORIA E DESAPOSENTAO...............................................................43
4.1 CONCEITO...............................................................................................................43
4.2 MOTIVOS QUE DERAM ORIGEM AO SURGIMENTO DA
DESAPOSENTAO.........................................................................................................44
4.3 SOBRE A CONTRIBUIO DO APOSENTADO QUE RETORNA AO
TRABALHO........................................................................................................................45
4.4 NATUREZA DO ATO DA DESAPOSENTAO.................................................48

6

4.5 J USTIFICATIVAS DA PREVIDNCIA PARA INDEFERIR O PEDIDO A
DESAPOSENTAO.........................................................................................................49
4.6 POSSIBILIDADE DO CANCELAMENTO AUTOMTICO DO BENEFCIO....51
4.7 J USTIFICATIVA PARA O PEDIDO DE DESAPOSENTAO...........................51
4.8 DECISES J UDICIAIS SOBRE DESAPOSENTAO........................................54
4.8.1 Renncia Mediante Restituio de Valores......................................................54
4.8.2 Renncia Isenta de Restituio de Valores.......................................................56
4.9 Viso Evolutiva da Desaposentao Segundo Wladimir Novaes Martinez.....57
4.10 Argumentos Favorveis Desaposentao......................................................60
5 CONCLUSO..................................................................................................................64
6 REFERNCIAS...............................................................................................................66

7

1 INTRODUO
O presente estudo visa a analisar o Direito desaposentao. Este instituto nasce
com o pedido de renncia do benefcio ora concedido, para a incluso de um perodo laborado
posterior a concesso da aposentadoria, onde sero computados estes recolhimentos,
buscando assim a concesso de um benefcio mais benfico.
Dessa forma, o segurado retorna ao status quo ante, seja ele inscrito junto ao
Instituto Nacional de Seguridade Social ou a um Regime Prprio de Previdncia. Nesta
anlise, cabe ao direito previdencirio a soluo do problema, tendo em vista a existncia de
conceitos jurdicos e princpios prprios, com os quais iremos juntos traar uma caminhada,
luz da interpretao das leis e da jurisprudncia e em consonncia ao que inmeros autores
renomados desta rea descrevem, visando fundamentao do que pode ser considerada a
sada para uma aposentadoria mais digna.
A desaposentao no est prevista em lei, e insere-se intimamente na complexidade
do sistema protetivo previdencirio brasileiro, sendo constituda pela abdicao a direito
disponvel. Na anlise do instituto, mostra-se de especial interesse seu tratamento no mbito
do RGPS, at pela quantidade elevada de segurados participantes deste sistema
previdencirio.
Partiremos da evoluo da Seguridade Social, elencando, no passar dos sculos, os
fatos que ajudaram na jornada do homem para alcanar o direito, e dar aos cidados uma
condio que lhes garantisse o mnimo de dignidade para sobrevivncia em meio ao convvio
social, haja vista ter prestado a este sua parcela de contribuio, ou seja, atualmente o direito
esperada aposentadoria.
No mesmo sentido analisamos a evoluo constitucional brasileira no que se refere
ao assunto, bem como em face da anterior conceituao dos objetivos da seguridade social,
verificamos a importncia dos princpios, ou seja, das diretrizes basilares dos direitos que

8

norteiam a atuao da Administrao Pblica no exerccio das atividades inerentes
Previdncia Social. Foram analisados os princpios especficos da seguridade social, em
especial, os relacionados com a previdncia social. Tambm se realizou o estudo dos
princpios administrativos que interessam no estudo do instituto da desaposentao.
Desse modo, aps a conceituao e distino dos princpios, foram abordados temas
prprios dos benefcios previdencirios, sendo, por fim, analisada a viabilidade da renncia a
esse direito.

9

2 A EVOLUO DAS CONSTITUIES E A SEGURIDADE SOCIAL
Antes de ingressar na anlise da evoluo histrica da Seguridade Social, mostra-se
primordial esclarecer o seu significado:

Seguridade provm do latim securitate(m), decorrente de securitas. No se trata,
portanto, de castelhanismo, mas palavra que caiu em desuso e foi agora empregada
na constituio.
A expresso seguridade social mostra uma concepo de proviso para o futuro,
enquanto a expresso segurana social da idia de presente.
1

O professor Wladimir Novas Martinez tambm oferece seu conceito de Seguridade
social:

Tcnica de proteo social subseqente ao seguro social, e dele forma evoluda,
implantada em raros pases (onde geralmente resulta da reunio de previdncia com
a assistncia social ou as aes de sade). Compreende plano de benefcios
completo, seletivo e distributivo, arrolando prestaes assistencirias e servios
sociais, custeada globalmente por toda a sociedade de consumidores, atravs de
exaraes tributrias ou no
2
.

No Brasil a Seguridade Social est conceituada, atualmente, no termos do artigo 194
da Constituio Federal de 1988: A seguridade social compreende um conjunto integrado de

1 MARTINS, Sergio Pinto. Direito Seguridade Social. So Paulo: Atlas, 2001, p.41.
2 MARTINEZ, Wladimir Novaes. Curso de Direito Previdencirio, Tomo II, 2.ed. So Paulo: LTR, 2003,
p.48-49.

10

aes, de iniciativa dos Poderes Pblicos e da sociedade, destinadas a assegurar os direitos
relativos sade, previdncia e assistncia social.
3

Assim, da anlise dos conceitos acima referidos e, essencialmente, da redao do
texto constitucional, verifica-se que a definio de Seguridade Social, no est pura e
unicamente atrelada ao Estado, mas sim ao conjunto formado pela iniciativa privada,
representada pelos empregadores e empregados, e demais filiados da sociedade e as
instituies pblicas, bem como se nota que a Seguridade Social possui no s a finalidade de
prestar os chamados seguros sociais, mas de garantir o bem-estar amplo (material, moral e
espiritual) a todos os cidados. Podemos dividir a Seguridade Social em:

a) Sade:

A sade uma das reas protegidas pelo ramo da Seguridade Social e, seu conceito,
sob o enfoque jurdico, encontrado no artigo 196, da Constituio Federal:

Art. 196. A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas
sociais e econmicas que visem reduo do risco de doena e de outros agravos e
ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e
recuperao.

Veja-se que a principal caracterstica deste subsistema no estar limitado a um
grupo de pessoas ou especialidade de servio, mas ser universal, conforme muito bem
destacado na obra de Ionas Deda Gonalves:

A universalidade a nota caracterstica desse subsistema, que dirigido a toda e
qualquer pessoa que dele necessite. No se limita prestao de servios de
recuperao, visto que o conceito constitucional acima transcrito bem mais amplo,
dando inclusive nfase preveno do risco, atravs de polticas sociais e
econmicas. O conceito de sade no se restringe ao indivduo, mas tambm alcana
todo o corpo social.
4

Desse modo, vista de efetivar esta universalidade, a Constituio Federal nos seus
demais artigos que tratam sobre o tema (artigos 196 a 200), disps acerca de um sistema
nico de sade, porm descentralizado, que conta com a participao das entidades polticas
federais, estatais e municipais, bem como da sociedade.

3 CONSTITUIO FEDERAL DO BRASIL, 1988, art. 194, Caput.
4 GONALVES, Ionas Deda. Direito Previdencirio. Coordenao Edlson Mougenot Bonfim. Editora
Saraiva. 2005. p. 8.
11

b) Assistncia Social

A assistncia social, conforme o artigo 203, da Constituio Federal, ser prestada a
todos que dela necessitem, ou seja, destinada queles cidados com maiores necessidades
econmicas, no havendo, por tais razes, obrigao de contribuio para usufruto da referida
assistncia:

Art. 203. A assistncia social ser prestada a quem dela necessitar,
independentemente de contribuio seguridade social, e tem por objetivos:
I - a proteo famlia, maternidade, infncia, adolescncia e velhice;
II - o amparo s crianas e adolescentes carentes;
III - a promoo da integrao ao mercado de trabalho;
IV - a habilitao e reabilitao das pessoas portadoras de deficincia e a promoo
de sua integrao vida comunitria;
V - a garantia de um salrio mnimo de benefcio mensal pessoa portadora de
deficincia e ao idoso que comprovem no possuir meios de prover prpria
manuteno ou de t-la provida por sua famlia, conforme dispuser a lei.

Em suma, a assistncia social objetiva a proteo dos cidados hipossuficientes que,
como regra geral, esto fora do mercado de trabalho, ou seja, sem a proteo previdenciria
visando a preservao dos princpios constitucionais da dignidade da pessoa humana, bem-
estar e justia social.
Ademais, enquanto a sade tem como caracterstica principal a universalidade, a
assistncia social distingui-se dos demais sistemas, essencialmente, pela gratuidade do servio
prestado.
Por fim, no que concerne assistncia social, de suma importncia destacar a
existncia da Lei 8.742/93 Lei Orgnica da Assistncia Social que regulamenta as diretrizes
deste subsistema.

c) Previdncia Social:

A previdncia social no destinada a todos os cidados , assim como no gratuita.
Nos termos da previso constitucional do artigo 201, assim como do artigo 1, da Lei n
8.213/91, dirigida exclusivamente aos trabalhadores que contriburem com o sistema, seja
atravs da filiao compulsria ou facultativa, garantido a estes cidados a proteo contra
contingncias que os coloquem em necessidade social, a exemplo do acidente de trabalho,
invalidez, idade avanada, entre outras situaes elencadas na norma constitucional:

12

Art. 201 - CONSTITUIO FEDERAL:
A previdncia social ser organizada sob a forma de regime geral, de carter
contributivo e de filiao obrigatria, observados critrios que preservem o
equilbrio financeiro e atuarial, e atender, nos termos da lei, a: (Redao dada pela
Emenda Constitucional n 20, de 1998)
I - cobertura dos eventos de doena, invalidez, morte e idade avanada; (Redao
dada pela Emenda Constitucional n 20, de 1998)
II - proteo maternidade, especialmente gestante; (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 20, de 1998)
III - proteo ao trabalhador em situao de desemprego involuntrio; (Redao
dada pela Emenda Constitucional n 20, de 1998)
IV - salrio-famlia e auxlio-recluso para os dependentes dos segurados de baixa
renda; (Redao dada pela Emenda Constitucional n 20, de 1998)
V - penso por morte do segurado, homem ou mulher, ao cnjuge ou companheiro e
dependentes, observado o disposto no 2. (Redao dada pela Emenda
Constitucional n 20, de 1998)

Lei n. 8.213/91:
Art. 1 A Previdncia Social, mediante contribuio, tem por fim assegurar aos seus
beneficirios meios indispensveis de manuteno, por motivo de incapacidade,
desemprego involuntrio, idade avanada, tempo de servio, encargos familiares e
priso ou morte daqueles de quem dependiam economicamente.

Na obra dos Comentrios Lei de Benefcios da Previdncia Social, consta
importante conceituao do sistema da previdncia social, a qual destacamos abaixo:

A previdncia social um seguro social compulsrio, eminentemente contributivo
este o seu principal trao distintivo mantido com recursos dos trabalhadores e de
toda a sociedade que busca propiciar meios indispensveis subsistncia dos
segurados e seus dependentes quando no podem obt-los ou no socialmente
desejvel que eles sejam auferidos atravs do trabalho por motivo de maternidade,
velhice, invalidez, morte, etc.
5

Trata-se de seguro coletivo, contributivo, compulsrio, de organizao estatal, com o
objetivo de propiciar proteo adequada aos segurados e seus familiares contra os chamados
riscos sociais.
Distingue-se da assistncia social em razo desta no ser contributiva e restrita aos
necessitados, conforme preconiza o artigo 203 da Constituio Federal.
Por derradeiro, destaca-se que a previdncia brasileira dividida em Regime Geral
de Previdncia Social (RGPS), administrado pelo Instituto nacional do Seguro Social, e
Regimes Prprios de Previdncia de Servidores Pblicos (RPPS) ocupantes de cargos
efetivos. Em paralelo, tem-se o Regime Complementar de Previdncia, o qual possui carter
facultativo.

5 DA ROCHA, Daniel Machado e JUNIOR, J os Paulo Baltazar. Comentrios Lei de Benefcios da
Previdncia Social. Oitava edio revista e atualizada. Editora Livraria do Advogado e ESMAFE. 2008. p.
29.
13

A sede de garantias ensejadas pelo homem, e disseminada pela revoluo Francesa,
grande precursora no que tange aos direitos sociais destacou-se quanto seguridade social
quando: Promulgou uma norma em 1898 criando a assistncia velhice e a acidentes de
trabalho.
6

A Inglaterra por sua vez merece um local de destaque na evoluo histrica da
seguridade social, sua primeira lei data do sec. XVII: Em 1601 editou a Poor Relief Act (lei
de amparo aos pobres), que institua a contribuio obrigatria para fins sociais, consolidando
outras leis sobre assistncia pblica.
7

Nota-se diferena no que tange a efetividade do texto legal, pois ao invs de ser
criada a lei para depois buscar sua efetivao, esta se consolida pelo sentido inverso, vem
como forma de consolidar leis pr-existentes. Um belo modelo a ser seguido.
No sc. XIX a Inglaterra institui o Workmens Compensation Act, seguro obrigatrio
contra acidentes: Em 1897 foi imposto ao empregador o princpio da responsabilidade
objetiva, em que este se tornara responsvel pelo infortnio mesmo sem ter concorrido com
culpa para o acidente, atribuindo-lhe o pagamento da indenizao ao obreiro.
8

Tal ato seguido por diversos pases, apresentado como mais uma forma de garantir
a segurana ao trabalhador em caso de um infortnio, que o impea de trabalhar e assim
adquirir o seu sustento e o de sua famlia.
Tambm da Inglaterra o destaque por romper o modelo contratual, da Seguridade
Social, onde o sistema exigia de certa forma uma prestao e esta lhe garantia uma
contraprestao (seguridade).
Surge uma nova fase, denominada constitucionalismo social, em que as constituies
dos pases comearam a tratar de direitos sociais, trabalhistas e econmicos, inclusive direitos
previdencirio.
9

Desse perodo, destacam-se as Constituies do Mxico de 1917, a primeira a trazer
em seu contexto o Seguro Social, em seu art. 123. A constituio de Weimar, de 11-08-1919,
determinou que ao Estado se incumbe prover a subsistncia do cidado alemo, caso no
possa proporcionar-lhe a oportunidade e ganhar a vida com um trabalho produtivo (art.
163).
10

6
MARTINS, Sergio Pinto. Direito a Seguridade Social. So Paulo: Atlas, 2001, 27-28.
7
Ibidem, p.27-28.
8
Ibidem, p.27-28.
9
Ibidem, p.28.
10
Ibidem, p.28.
14

A Constituio Alem ultrapassa o sentido alcanado pelos legisladores Mexicanos,
e de certa forma abrange um contexto onde o estado se torna de certa forma paternalista, com
uma abrangncia e responsabilidade dilatada sobre a sua populao.
11

No Brasil, diferentes leis e atos normativos dispuseram sobre vrias organizaes
securitrias, criando entidades e programas, principalmente juto a reparties pblicas civis e
militares, referindo-se, pela primeira vez, a certos segurados, especializando-se nas reas
urbana, rural, acidentria e do servidor pblico; bem como as Constituies do Brasil trataram
do tema.
2.1 A CONSTITUIO DE 1824
O Brasil surge no contexto da seguridade social em sua evoluo histrica
destacando-se com a constituio de 1824, trazendo em sua composio o art. 179, em que se
preconizava a constituio dos socorros pblicos (XXXI). O Ato Adicional de 1834, em seu
art. 10, estipulava a competncia das Assemblias Legislativas para legislar sobre as casas de
socorros pblicos, conventos etc., que foram institudos pela Lei n 16, de 12 de agosto de
1934.
12

O que podemos destacar nitidamente neste artigo, assim como muitas leis atuais e de
que nosso problema no de forma alguma a ausncia da lei, mas sim no que tange a sua
efetividade, versus interesse pblico. Imaginem passaram-se 110 anos desde a outorga da
constituio imperial, foi proclamada a Repblica e somente depois da revoluo de 09 de
julho de 1934, foi instituda uma lei para dar viabilidade ao artigo legal. No podemos tom-
la como exemplo.
Sobre a constituio Imperial, importante levar em considerao a excelente anlise
de Balera que reconhece a vaguidade dessa formulao porquanto, em face do estgio
preliminar de desenvolvimento da histria previdenciria, o cidado no poderia exigir o
cumprimento desse dever pela via coercitiva (DA ROCHA, 2004,p.49).
13

Referente s entidades privadas de Seguridade Social, merece destaque a nvel
mundial o Montepio Geral do Estado, (Mongeral) sendo a primeira entidade privada a
funcionar no pas. Tal instrumento legal anterior a lei Austraca, de 1845, e a lei Alem, de

11
MARTINS, Sergio Pinto. Direito a Seguridade Social. So Paulo: Atlas, 2001, p.28.
12
Ibidem, p.29-30.
13
DAROCHA, Daniel Machado. O Direito fundamental a Previdncia Social. Porto Alegre: Livraria do
Advogado, 2004, p.49.
15

1883. Previa um sistema tpico de mutualismo (sistema por meio do qual varias pessoas se
associam e vo se cotizando para a cobertura de certos riscos, mediante a repartio dos
encargos com todo o grupo). Contm a maior parte dos institutos jurdicos securitrios
existentes nas modernas legislaes e foi concebido muito tempo antes da Lei Eloy Chaves.
14

Desse perodo merece destaque a comparao entre as entidades criadas atravs de
intervenes Estatais e as entidades privadas: Conforme exposto, o Montepio Geral do
Estado, (Mongeral), merece servir como modelo, para demonstrar que as necessidades
humanas uma vez no sanadas pelo estado, a sociedade demonstrou-se extremamente capaz
de se organizar e gerir um sistema protetivo e eficaz de Seguridade Social.
2.2 A CONSTITUIO BRASILEIRA DE 1891
Para analisar a Constituio de 1891, deve ser levado em conta que o poder poltico
estava nas mos de uma oligarquia rural e a economia girava em torno da agricultura de
exportao.
Sobre a Carta h de se destacar a inexistncia de interesse em legislar sobre a
seguridade social, pois a declarao de direitos contemplada nessa Lei Fundamental
preocupava-se em tutelar a liberdade, a segurana individual e a propriedade. O Interesse das
oligarquias resta claro como fator determinante desta preocupao.
15

Dentre os artigos da Constituio, no que tange aos direitos sociais merece especial
referncia o artigo 78 dessa Carta que dispunha: A especificao das garantias e direitos
expressos no excluem outras garantias e direitos no enumerados, mas resultante da forma de
governo que ela estabelece e dos princpios que consigna.
16

Embora exista a falta da meno dos direitos sociais, esta foi a primeira constituio
a conter a expresso aposentadoria. Determinou que a aposentadoria s poder ser dada aos
funcionrios em caso de invalidez no servio da Nao, (art.75). importante destacar que a
aposentadoria era literalmente dada. Pois no havia nenhuma fonte de contribuio.
17

O primeiro segurado a ter seu benefcio garantido foi, o Imperador Dom Pedro, que
passou a perceber uma penso, a contar de 15 de novembro de 1889, durante toda a sua vida,

14
MARTINS, Sergio Pinto. Direito a Seguridade Social. So Paulo: Atlas, 2001, p.29-30.
15
DA ROCHA, Daniel Machado. O Direito fundamental a Previdncia Social. Porto Alegre: Livraria do
Advogado, 2004, p.50-51.
16
Ibidem, p.50-51.
17
16

que seria fixada pelo Congresso Ordinrio (art. 7).
18
. Penso essa instituda totalmente em
desfavor do Estado, nico garantidor de seus proventos futuros.

2.3 LEI ELOY CHAVES
Daniel Machado da Rocha trata da importncia a Lei Eloy Chaves:

A previdncia passa a amparar os trabalhadores urbanos da iniciativa privada por
meio da Lei Eloy Chaves, Decreto legislativo n. 4.682, de 24 de janeiro de 1923, o
qual autorizou a instituio de Caixas de Aposentadorias e penses, considerado o
marco oficial da previdncia social no Brasil. As Caixas de Aposentadorias e
Penses - CAPs - eram entidades semipblicas que operavam debaixo da
regulamentao do Conselho do Trabalho at 1930, e depois do ministrio do
trabalho.
19

A criao das Caixas de Aposentadoria e Penses fez com que as pessoas tambm
passassem a se reunir em um mesmo grupo profissional, mediante a cotizao, para assegurar
entre si determinados benefcios.
O plano de benefcios previa: a) aposentadoria ordinria e por invalidez; b) penso
por morte; c) assistncia mdica para os beneficirios; d) medicamentos a preo reduzido. A
aposentadoria ordinria era concedida ao empregado com mais de trinta anos de servio e
mnimo de cinqenta anos de idade.
Com a lei Eloy Chaves, a previdncia social deixou de ser prmio a servidores,
seguro privado para certas categorias e mutualidade para outras, transformando-se em
instituio pblica genrica e imposta para todos os membros da clientela definida na lei.
Isso vem novamente a corroborar a linha de raciocnio com a qual buscamos
comprovar que o homem necessita evoluir, mas essa evoluo sempre implica na busca das
melhores condies de vida para si e seus pares, este um princpio bsico para sua
sobrevivncia.

18
19
17

Na dcada de 30, o sistema previdencirio deixou de ser estruturado por empresa,
passando a abranger categorias profissionais como os martimos (Decreto 22.872 de
29.06.1933), comercirios (Decreto 24.273 de 22.05.1934) e os bancrios (Decreto 24.615 de
09.06.1934).
Tal modelo de estruturao foi de extrema eficcia na poca, pois levando em
considerao do ponto de vista organizacional e fiscalizador, separar os grupos por categorias
faz com que cada indivduo seja contribuinte e fiscal dos interesses de sua classe.
A constituio de 1934 nasce de idias revolucionrias que na teoria pretendiam
romper com o Estado liberal-oligrquico, da Velha Repblica. Esse rompimento por sua vez,
trouxe boas mudanas ao setor econmico do pas, onde deixamos o perodo semifeudal, e
passou-se a buscar a industrializao voltada ao crescimento do mercado interno (DA
ROCHA, 2004, p.54-56).
20

Destaca-se que foi nesse perodo, com o governo de Getlio Vargas, que ocorreram
diversas conquistas na esfera trabalhista estritamente relacionadas com a seguridade social,
tais como:
a) Criao do Ministrio do Trabalho em 1930;
b) Sindicalizao das classes patronais e operrias, mesmo sendo facultativa, essa
passou a condicionar o exerccio de direitos (DA ROCHA, 2004, p.54-56).
21

No entanto, apesar dos progressos acima referidos, j era possvel constatar as
deficincias do regime de filiao por empresa (onde apenas algumas empresas tinham acesso
ao regime previdencirio reinante poca) com a proliferao de pequenas Caixas, poucas
das quais com um numero que tornasse vivel o funcionamento dessas instituies.
A primeira soluo para o enfrentamento dos riscos de enfermidade, falta de
trabalho, invalidez, e morte no Brasil, teria sido o Plano da Caixa Geral do Estado, de
autoria do Dr. Decio Coutinho, apresentado em 24 de outubro de 1931. Segundo Celso
Barroso Leite, tratava-se no apenas do primeiro documento especfico no concernente
unificao da previdncia social, como constituiria o projeto mais antigo do que hoje se
conhece como seguridade social, elaborado onze anos antes do primeiro relatrio de
Beveridge (DA ROCHA, 2004, p.54-56).
22

Por outro lado, neste texto constitucional j foi possvel aferir diversos progressos no
ramo da seguridade social, como a competncia para a Unio fixar regras de assistncia

20
Advogado, 2004, p.54-56.
21
Ibidem, p.54-56.
22
Ibidem, p.54-56.
18

social, a responsabilidade dos Estados-membros para cuidar da sade e assistncias
pblicas e fiscalizao a aplicao das leis sociais, assim como a competncia do poder
legislativo para instruir normas sobre aposentadorias, a proteo social ao trabalhador.
A constituio tratava da assistncia mdica e sanitria ao trabalhador e a gestante,
assegurando a esta o descanso, antes e depois do parto, sem o prejuzo do salrio e do
emprego, e instituio de previdncia, mediante contribuio igual da unio, do empregador e
do empregado, a favor da velhice, da invalidez, da maternidade, nos casos de acidentes do
trabalho ou de morte.
23

Diante de tais direitos e obrigaes insertas no texto constitucional, o principal
destaque para a aplicao dos princpios atinentes igualdade e obrigatoriedade, na
medida em que a Lei Fundamental de 1934 j estabelecia a forma trplice de custeio: entre
pblico, empregado e empregador, sendo obrigatria a contribuio (art. 121, 1, h)
24
. Para
o bom funcionamento do sistema previdencirio preciso que haja o custeio, contribuies,
para garantir os benefcios futuros.
A Carta Magna de 1937 serve de prova da grande capacidade do Presidente Getlio
Vargas como articulador, uma grande jogada para controlar os interesses das classes sociais e
ao mesmo tempo manter-se no poder com o apoio das oligarquias dominantes.
No que diz respeito previdncia no h quase alteraes ao comparar com o texto
anterior de 1934:

A previdncia social disciplinada apenas em duas alneas do art.137: a alnea m
menciona a instituio de seguros de velhice e invalidez, de vida e para os casos de
acidentes de trabalho. A alnea n trata que as associaes de trabalhadores tm o
dever de prestar aos seus associados auxlio ou assistncia, no referente s praticas
administrativas ou judiciais relativas aos seguros de acidentes do trabalho e aos
seguros sociais.
25

A carta poltica de 1937 emprega muito a expresso seguro social, em vez de
previdncia social inversamente outra que inovara ao ser a primeira a mencionar a
previdncia social; um claro retrocesso com fundo e cunho poltico, limitador e controlador de
direitos:

23
MARTINS, Sergio Pinto. Direito Seguridade Social. So Paulo: Atlas, 2001, p..31-32.
24
Ibidem, p.31-32.
25
Ibidem, p.32.
19

Num certo sentido, uma modalidade antipoltica que rejeita a noo de associaes
autnomas de interesse (para no mencionar classes) e lida com pontos
importantssimos, tais como problemas administrativos e tcnicos a serem definidos
e resolvidos pelo Estado que articula e incorpora os interesses da sociedade como
um todo.
26

Os direitos sociais passaram a ser tratados por decretos, visando assim criar uma
sociedade orgnica mais ou menos harmoniosa, pela incorporao de agrupamentos sociais
chave (em princpio, todos os grupos sociais; na prtica, apenas um) num conjunto de
estruturas controladas e centralmente denominadas por um aparelho o Estado.
27

Motivo por isso da utilizao de decretos para instituir, alterar, modificar, extinguir
ou instituir direitos sociais. Um modo rpido e capaz de causar o contentamento de uma
classe social descontente com o governo, o qual alcana assim a harmonia, estabilidade para
com o poder, um modelo de conteno social.
A Constituio de 1946 volta a tratar das questes envolvendo direitos sociais com a
expresso previdncia social, desaparecendo a expresso que j havia causado controvrsia
nas constituies anteriores: seguro social.
28

Com a nova carta comea a surgir uma sistematizao constitucional da matria
previdenciria, que foi includa no mesmo artigo que versa sobre o Direito do Trabalho (art.
157).
29

No campo atinente s contribuies no houve mudanas, sendo to somente
recepcionado o texto j existente da carta de 1934, atravs do art. 157, que consagrava a
previdncia, mediante contribuies da Unio, do empregador e do empregado, em favor da
maternidade e contra as conseqncias da doena, da velhice, da invalidez e da morte.
30

A Carta Magna merece destaque no que diz respeito uniformizao e unificao
das polticas legislativas sobre previdncia social a partir de 1940 em diante, com o
Regulamento Geral dos Institutos de Aposentadorias e Penses, o que foi feito por meio do

26
27
Ibidem, p.59.
28
29
Ibidem, p.33-34.
30
Ibidem, p.33-34.
20

Decreto n. 35.448, uniformizando os princpios gerais aplicveis a todos os institutos de
aposentadorias e penses.
31

Em um primeiro momento foi preciso uniformizar as leis, e no segundo momento
buscou-se, ento,viabilizar a unificao administrativa com a fuso dos IAPS pelo Decreto-
Lei n. 72/66, criando-se o INPS, conquanto os argumentos alinhavados, na poca, fossem o de
aumentar a sua capacidade tcnica e financeira, bem como a racionalizao administrativa.
Ultrapassando o limite das necessidades humanas em evoluir, tambm essencial
aos institutos que lhes garantem o alcance de seus direitos, se aprimorem em igual velocidade,
e com responsabilidade para melhor lhes auxiliar.
O nascimento da Carta Magna de 1967 remonta a uma fase conturbada da histria
Brasileira, circundada por um golpe militar, onde o autoritarismo figura como personagem
principal. No que diz respeito matria previdenciria, no inovou em relao constituio
de 1946.
Se por um lado a Carta Maior no inovou, por outro ela se sobrepe aos direitos
sociais adquiridos com o evoluir do Estado, por meio do... emprego de instrumentos
discricionrios, mandatos parlamentares foram casados, direitos polticos restaram suspensos
e tambm se decretou o recesso do Congresso Nacional.
32
Os atos institucionais, foram
prova de que o poder centralizado uma fonte de abusos de todas as espcies, causando um
retrocesso na evoluo social, e Estatal.
Levando em considerao esses atos, essa constituio, a rigor, teria durado muito
pouco, pois a Emenda Constitucional de 01/69, terica e tecnicamente, no se tratou de uma
emenda, mas de nova Constituio, pois o texto foi integralmente reformulado.
Pontos positivos para com o sistema previdencirio dentro do perodo de sua
vigncia:

-O sistema de seguro de acidente do trabalho integrado no sistema previdencirio
com a lei n. 5.316, de 14-9-1967.
-O Decreto-lei n. 367, de 19-12-68, tratou da contagem de tempo de servio dos
funcionrios pblicos civis da Unio e das autarquias.

31
32
Advogado, 2004, p.67-68.
21

-O Decreto-lei n. 564, de 1-5-69, estendeu a previdncia social ao trabalhador rural,
especialmente aos empregados do setor agrrio da agroindstria canavieira, por
meio de plano bsico.
-O Decreto-lei n. 704, de 24-7-69, complementou e ampliou o Plano Bsico de
Previdncia Social Rural, estendendo-o aos empregados das empresas produtoras e
dos fornecedores de produto agrrio in natura, bem como dos empreiteiros que
utilizem de mo-de-obra para produo e fornecimento de produto agrrio, desde
que na constitudos sob a forma de empresa. (MARTINS, 2001, p.34-35).
33

2.8 EMENDA CONSTITUCIONAL N.1, DE 1969
A Emenda, no apresentou grandes mudanas na seara do direito previdencirio em
relao s constituies de 1946 e a de a 1967. A matria previdenciria era tratada
juntamente com a do Direito do Trabalho no art. 165, repetindo praticamente a Constituio
de 1967.
Acrescentou novas formas de proteo ao trabalhador com base em leis e decretos,
das quais iremos destacar as que dizem respeito a benefcios assistenciais e contagem
recproca entre institutos:

- a lei complementar de n. 11, de 25-5-71, instituiu o Programa de Assistncia ao
Trabalhador Rural (Pro-Rural), substituindo o Plano Bsico de Previdncia Social
Rural. No havia contribuio por parte do trabalhador, que tinha direito a
aposentadoria por velhice, invalidez, penso e auxlio funeral, todas no valor de
meio salrio mnimo. Foi alterada pela Lei Complementar n. 16, 30-10-1973.
-A Lei n. 6.226, de 14-7-75, versa sobre a contagem recproca do tempo de servio
em relao ao servio publico federal e na atividade privada, para efeito de
aposentadoria (MARTINS, 2001, p.35-36).
34

Aps a criao de novos benefcios visando maior abrangncia da populao, e
com a funo de mantenedor do Sistema de Sade no Brasil, encontra sua primeira grande
crise na dcada de 1980, conforme podemos extrair do texto que segue:

A recesso no incio da dcada de 1980, cominada com a ampliao da cobertura
previdenciria que caminhava rumo universalizao provocou dficits
considerveis na previdncia social, cujo atendimento na rea da sade era
expressivo, provocando o aumento das alquotas e a criao de novas contribuies.
Em face do quadro, as proposies empresariais eram no sentido da privatizao da
assistncia medica e do aumento dos fundos privados na previdncia e no
estabelecimento de requisitos mais rigorosos para a concesso das aposentadorias.
Esse processo de deteriorao dos servios e rebaixamento dos benefcios provocado
pelos mecanismos de indexao foi designado por Werneck Viana, como

33
34
Ibidem, p.35-36.
22

americanizao perversa do sistema de proteo social (DA ROCHA, 2004, p.70-
71).
35

Nasce a Constituio Brasileira de 1988, marcada em sua vertente como a
personificao da vontade do povo brasileiro, que buscava a redemocratizao do Estado, e o
fim de um perodo militar e conturbado, com restries de direitos, perseguies, e opresso
ao livre pensamento.
No mbito da Seguridade Social, um dos anseios mais almejados pelos segurados era
alcanar novamente o poder aquisitivo originrio, relacionado ao princpio da irredutibilidade
no valor dos benefcios.
Por falar no princpio da irredutibilidade, j foi aventada anteriormente a questo da
idia errnea de equivalncia entre salrio benefcio e salrio mnimo, pois o salrio mnimo
foi desvinculado como base previdenciria aps dezembro de 1991. Alm disso, passou a ter
aumentos diferenciados, garantidos constitucionalmente, impedindo assim na atualidade a sua
comparao com outros benefcios de maior valor.
A expresso Seguridade Social passa a ser adotada na Carta de 1988, cujo artigo
194 a define como o conjunto integrado de aes de iniciativa dos Poderes Pblicos e da
sociedade, destinadas a assegurar os direitos sade, previdncia e assistncia social.
2.10 LEI N. 8.213/91
Alm das previses constantes na Carta Magna merecem destaque, essencialmente,
outras duas normas. A Lei n. 8.212/91 que trata sobre o custeio do sistema da seguridade
social e a Lei n. 8.213/91 que versa sobre os benefcios previdencirios, bem como a Lei
8.112-90, no que diz respeito ao servidor federal.
Em complemento, h de tambm se registrar a importncia da Lei n. 9.784/99 que
dispe sobre o processo administrativo, o Decreto n. 3.048/99, assim como diversas
Instrues Normativas expedidas pelo Instituto Nacional de Seguridade Social INSS.

35
Advogado, 2004, p.70-71
23

O direito ou no concesso de um benefcio previdencirio encontra-se regido pela
Lei n. 8.213, compreendendo prestaes devidas ao segurado como aposentadoria por
invalidez, idade, por tempo de contribuio e tambm pelo exerccio de atividade especial,
assim como diversos auxlios concedidos em casos de infortnios, como a morte ou a
recluso:

Artigo 18. O Regime Geral da Previdncia Social compreende as seguintes
prestaes, devidas inclusive em razo de eventos decorrentes de acidente de
trabalho, expressas em benefcios e servios:
I quanto ao segurado:
a) aposentadoria por invalidez;
b) aposentadoria por idade;
c) aposentadoria por tempo de contribuio;
d) aposentadoria especial;
e) auxlio doena;
f) salrio famlia;
g) salrio maternidade;
h) auxlio acidente;
II quanto ao dependente:
a)penso por morte;
b)auxlio recluso;
III quanto ao segurado e dependente:
revogada
servio social;
reabilitao profissional.
1. Somente podero beneficiar-se do auxlio-acidente os segurados includos nos
incisos I, IV e VII do artigo 11 desta Lei.
2. O aposentado pelo Regime Geral de Previdncia Social RGPS que
permanecer em atividade sujeita a este regime, ou a ele retornar, no far jus
prestao alguma da Previdncia Social em decorrncia do exerccio dessa
atividade, exceto ao salrio famlia e reabilitao profissional, quando empregado.
3. O segurado contribuinte individual, que trabalhe por conta prpria, sem relao
de trabalho com empresa ou equiparado, e o segurado facultativo que contribuam na
forma do 2. do art. 21 da Lei 8.212 de 24 de julho de 1991, no faro jus
aposentadoria por tempo de contribuio.

Acerca das prestaes previdencirias, encontra-se importante comentrio na obra de
Daniel Machado da Rocha e J os Paulo Baltazar J unior
36
:

As prestaes previdencirias podem ser subdivididas, quanto a sua natureza, em
benefcios e servios. Os benefcios so prestaes pecunirias, pagas de uma s
vez, como os antigos peclios, ou de durao continuada, como as aposentadorias,
enquanto os servios so prestaes no-pecunirias, como a reabilitao
profissional. [...] Alm dessas prestaes, o regime geral disciplina os benefcios
acidentrios, somente devidos aos beneficirios previstos no 1. do art. 18 da
LBPS, e sujeitos a regras especiais, mais benficas ao trabalhador (LBPS, arts. 19-
23).

36
DA ROCHA, Daniel Machado e JUNIOR, J os Paulo Baltazar. Comentrios Lei de Benefcios da
Previdncia Social. Oitava edio revista e atualizada. Editora Livraria do Advogado e ESMAFE. 2008,
pg. 102.
24

Evidente que para a concesso de tais benefcios, sejam eles prestaes pecunirias
ou no, exigido pela legislao vigente o preenchimento de requisitos distintos para cada
espcie de concesso previdenciria, cuja anlise feita pelo rgo administrativo
responsvel pelo Regime Geral de Previdncia - INSS, que, por meio do processo
administrativo manifesta-se pela procedncia ou no do pedido.
Na seqncia, seguem algumas espcies de benefcios que so motivos de discusso
no que diz respeito desaposentao.
A Lei 8.213 em seu Captulo II, das prestaes em geral, Seo I, das espcies de
prestao, prev no artigo 18 que o Regime Geral de Previdncia Social compreende as
seguintes prestaes, devidas inclusive em razo de eventos decorrentes de acidente do
trabalho, expressas em benefcios e servios, das quais daremos destaque aos benefcios que
figurem a possibilidade de um pedido formal de Desaposentao:
I - quanto ao segurado:
a) Aposentadoria por Invalidez, Lei n 8.213/91:
Prevista nos artigos 42 a 47 da Lei 8.213/91, concedida ao segurado que, estando
ou no em gozo de auxlio-doena, for considerado incapaz para o trabalho e suscetvel de
reabilitao para o exerccio de atividade que lhe garanta a subsistncia, e ser-lhe- paga
enquanto permanecer nessa condio.
Para a concesso do benefcio, a carncia mnima de doze contribuies mensais,
salvo se a incapacidade permanente for resultante de acidentes, seja de trabalho ou de
qualquer natureza ou causa, situao na qual a carncia dispensada.
A verificao da condio de incapacidade ser feita mediante exame mdico-
pericial a cargo da Previdncia Social.
Da possibilidade legal de retornar ao trabalho e cancelar o benefcio:
Esta possibilidade est prevista no artigo 46 da Lei 8.213/91, que prega que o
aposentado por invalidez que retornar voluntariamente atividade ter sua aposentadoria
automaticamente cancelada, a partir da data do retorno.
b) Aposentadoria por Idade:
A aposentadoria por idade, prevista nos artigos 48 a 51 da Lei 8.213/91, o benefcio
que visa a manuteno do segurado e de sua famlia quando a idade avanada daquele no lhe
permitir continuar laborando.
O benefcio concedido aos 65 anos de idade, se homem, e 60 anos de idade, para as
mulheres, conforme preconiza o artigo 48 da Lei. Tal idade reduzida em cinco anos para
ambos os sexos em caso de trabalhadores rurais.
25

A carncia prevista atualmente de 180 contribuies mensais, exigvel aos
segurados filiados ao RGPS aps 24/07/1991, data de promulgao da Lei n 8.213/91. Os
demais segurados seguem a regra de transio prevista no artigo 142 da Lei.
Vale lembrar que a Lei 8.213/91, no prev o cancelamento da Aposentadoria por
Idade.
c) A aposentadoria por tempo de contribuio:
A aposentadoria por tempo de servio, prevista nos artigos 52 a 56 da Lei n.8.213/91,
existente em perodo anterior a EC n.20, de 15/12/1998, foi substituda pela atual
aposentadoria por tempo de contribuio. O objetivo desta mudana foi adotar, de forma
definitiva, o aspecto contributivo no regime previdencirio.
Considera-se tempo de contribuio o perodo compreendido entre o incio da
atividade at a data do requerimento da aposentadoria ou do desligamento da atividade
abrangida pela Previdncia Social. Deste tempo, sero descontados os perodos de suspenso
de contrato de trabalho, de interrupo de exerccio e de desligamento da atividade.
um benefcio que sofre constantes ataques, pois no h qualquer risco social sendo
protegido. O tempo de contribuio no traz presuno de incapacidade para o trabalho.
d) A aposentadoria Especial:
A aposentadoria especial, prevista nos artigos 57 e 58 da Lei n. 8.213/91, devida ao
segurado que tenha trabalhado durante 15 (quinze), 20 (vinte) ou 25 (vinte e cinco) anos,
conforme o caso, sujeito a condies especiais que prejudiquem sua sade ou integridade
fsica. Este benefcio visa a atender os segurados que so expostos a agentes fsicos, qumicos,
e biolgicos, ou uma combinao destes, acima dos limites de tolerncia aceitos, o que se
presume produzir perda da integridade fsica e mental em ritmo acelerado.
Com a Lei 9.032/95, o direito de vrias categorias ao recebimento da aposentadoria
especial desapareceu.
A aposentadoria especial segue a regra da aposentadoria por idade, comportando
carncia de 180 contribuies mensais, submetendo-se mesma regra de transio do artigo
142 da Lei 8.213/91.

Da possibilidade legal de cancelar o beneficio:

O 8 do art. 57 da Lei n 8.213,/91 remete aos artigos 46 e 58 do mesmo diploma.
Assim, o segurado aposentado atravs da aposentadoria especial que retornar ao
trabalho em condies sujeitas aos agentes nocivos previstos em lei, ter sua
aposentadoria automaticamente cancelada a partir da data do retorno.
26

Todavia, se houver requerimento de aposentadoria por tempo de contribuio com
converso de tempo especial para comum, no h empecilhos para a volta ao trabalho.
27

3 OS PRINCPIOS APLICVEIS PREVIDNCIA SOCIAL NO BRASIL
J os Arthur Diniz define a Administrao Pblica como a atividade vinculada ao
comando legal (CF e as Leis) que visa a gerir negcios pblicos para atingir determinados
fins emanados daquele prprio comando
37
. Ou seja, define que os atos da Administrao
Pblica, seja ela direta ou indireta, devem obedecer a diretrizes, as quais esto estipuladas na
Constituio Federal, leis esparsas, bem como nos princpios fundamentais, gerais e
especficos.
Nesse diapaso possvel vislumbrar a importncia da legislao e das demais
diretrizes legais para a realizao dos atos administrativos:

A funo administrativa consiste no dever de o Estado, ou de quem aja em seu
nome, dar cumprimento fiel, no caso concreto, aos comandos normativos, de
maneira individual, para a realizao dos fins pblicos, sob regime prevalente de
direito pblico, por meio de atos e comportamentos controlveis internamente, bem
como externamente pelo Legislativo (com o auxlio dos Tribunais de Contas), atos,
estes, revisveis pelo Judicirio
38
.

Assim, tais atos so exercidos pelo governo, que desempenha a funo discricionria
de legislar, administrar e julgar, atravs de trs poderes especficos: legislativo, executivo e
judicirio. Ou seja, a maneira pela qual o Estado desempenha suas funes administrativas e
polticas, com o intuito de atender os fins previstos na Constituio Federal
39
.
Os atos exercidos pela Administrao Pblica, ou seja, o poder discricionrio do
Estado, assim como dos seus agentes pblicos, est estritamente relacionado com o que os
princpios e, sobretudo, com o que a legislao estabelece, ou seja, com o que a lei vigente

37
BORGES, Jos Arthur Diniz. Direito Administrativo Sistematizado e sua Interdependncia com o direito
constitucional. Rio de J aneiro: Lmen J ris, 2002. p. 28.
38
FIGUEIREDO, Lucia Valle. Curso de Direito Administrativo. 4.ed.rev.ampl. So Paulo, 2000. p. 31.
39
BORGES, Jos Arthur Diniz. Direito Administrativo Sistematizado e sua Interdependncia com o direito
constitucional. Rio de J aneiro: Lmen J ris, 2002. p. 29.
28

permite ou define acerca da conduta a ser seguida. Dessa forma, subordinado sempre
legalidade de sua atuao, lcito ao administrador se orientar, livremente, com respeito
oportunidade e convenincia
40
.
Diante disso que o Estado atua no direito administrativo, impondo regras jurdicas -
dentro do poder discricionrio que detm e em conformidade com a legislao pertinente - de
organizao e funcionamento do complexo estatal, a fim de satisfazer s necessidades
coletivas
41
. Em outras palavras, o processo de constitucionalismo dos princpios tambm
atingiu o direito administrativo, impondo diretrizes de valorao moral, poltica e ticas
42
.
Para tanto, necessrio que a Administrao Pblica, em seus atos, esteja
consubstanciada, alm da legislao pertinente, em diretrizes, ou seja, em princpios. Ou seja,
para que o administrador possa cumprir de maneira adequada as normas que lhe so impostas,
de suma importncia, a observncia dos princpios que norteiam a Administrao Pblica.
Em outras palavras, dos princpios que decorre a base de todo e qualquer
ordenamento jurdico, ou seja, a partir deles que surge o fundamento geral para os
comandos legais, assim como para os atos administrativos, devendo ser considerados como
nortes para o sistema jurdico.
Portanto, mesmo que os princpios gerais do direito no estejam positivados em todas
as leis do ordenamento jurdico, os aplicadores do direito devem respeit-los, uma vez que
quando houver lacuna na legislao, eles sero as diretrizes, ou seja, os vetores interpretativos
utilizados para a soluo do caso concreto
43
.
Logo, pode-se concluir que os princpios atuam, sobretudo, no controle do poder
discricionrio do administrador, visto que no mbito geral do direito e de maneira mais
especfica, na esfera da discricionariedade, deve haver espao para a ponderao
44
. Nesse
sentido, tanto os princpios expressos na Constituio Federal, como queles que decorrem
desses e outros tantos, carecem de muita ateno e prioridade quando da execuo dos atos
administrativos, da realizao de pareceres administrativos ou em manifestaes de processos
judiciais. Em suma, os princpios devem ser encarados como o fundamento primordial de toda
e qualquer ao administrativa.

40
TCITO, Caio. Direito Administrativo. So Paulo: Saraiva, 1975. p. 3.
41
MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. So Paulo: Malheiros Editores, 2001. p. 58-
59.
42
BAPTISTA, Patrcia. Transformaes do Direito Administrativo. Rio de J aneiro: Renovar, 2003. p. 87.
43
44
29

3.1 PRINCPIOS GERAIS DA SEGURIDADE SOCIAL
3.1.1 Princpio da Solidariedade
O Princpio da solidariedade e a Seguridade Social esto diretamente ligados, como
relata Andr Studart Leito, no possvel falar se da Seguridade Social, sem se observar o
princpio da solidariedade. Trata-se de noo nsita ao prprio conceito de Seguridade Social,
de modo que esta no existe sem aquela
45
.
Pedro Vidal Neto, afirma que:

A solidariedade social est nas razes da Seguridade Social, impelindo todas as
pessoas a conjugarem esforos para fazer face s contingncias sociais, por motivos
altrustas ou no, desde que os males que afligem cada indivduo podem vir a ser
sofridos pelos demais e, de qualquer modo, atingem toda a comunidade (VIDAL
NETO apud LEITO, 2007, p.19-22).
46

Para Wladimir Novaes Martinez, a previdncia social , tecnicamente, resultado da
solidariedade forada das pessoas ou geraes. Significa a participao de maioria
contempornea (contribuindo), a favor da minoria hodierna (inativos) e de futura
(aposentandos)
47
.
Neste contexto importante entendermos que a relao de solidariedade bilateral.
O sistema precisa ser solidrio com os indivduos, e estes, com o sistema. Isto , se, de um
lado, certo que a sociedade nacional dever ser solidria com os indivduos, comprovada ou
presumidamente, necessitados, custeando os meios capazes de lhes proporcionar uma
sobrevivncia digna, de outro, igualmente induvidoso que todos aqueles que estejam em
condio de cooperar com o financiamento do sistema tambm precisam ser com eles
solidrios.
E para Daniel Machado da Rocha
48
a solidariedade previdenciria legitima-se na
idia de que, alm de direitos e liberdades, os indivduos tambm tm deveres para com a
comunidade na qual esto inseridos. No elenco desses deveres, um dos mais importantes o
de pagar os tributos devidos, a fim de que o Estado possa ter condies de implementar as
polticas sociais necessrias concretizao efetiva do bem comum.

45
LEITO, Andre Studart. Aposentadoria Especial. So Paulo: Quarter Latin, 2007, p.19-22.
46
Ibidem, p.19-22.
47
MARTINEZ, Wladimir Novaes. Curso de Direito Previdencirio, Tomo II, 2.ed. So Paulo: LTR, 2003, p.
101.
48
30

Assim, todos os demais princpios inerentes seguridade social e, em especial,
previdncia social, so fortemente atingidos pelo princpio da solidariedade.
3.1.2 Princpio da Universalidade

atravs do Princpio da Universalidade que o ordenamento jurdico Brasileiro
garante que todos os residentes no pas faro jus a seus benefcios, no devendo existir
distines, principalmente entre segurados urbanos e rurais. Os estrangeiros residentes no pas
tambm devem ser contemplados com a disposio da seguridade social, e no s para
aqueles que exeram atividade remunerada. A disposio constitucional visa, como deve se
tratar de um sistema de seguridade social a proporcionar benefcios a todos, independente de
terem ou no contribudo.
49

Segundo Wagner Balera
50
a universalidade da cobertura e do atendimento se
constitui na especfica dimenso do princpio da isonomia na ordem social. Trata se da
verdadeira pedra fundamental em que encontra apoio toda a estrutura.
Ou seja, atravs deste princpio deve-se entender que a proteo social dever
alcanar todos os eventos cuja reparao seja premente, e ser prestada a todos que dela
necessitem, inclusive estrangeiros em territrio nacional.
O professor J os Antnio Savaris
51
assim pondera:

Para alm dos seguros sociais dos trabalhadores assalariados, a universalidade
reclama ateno efetiva aos trabalhadores independentes (o que j se almejava nos
estgios mais avanados do sistema de Previdncia Social), incluso previdenciria
de pessoas que no realizam atividade produtiva, polticas de sade preventiva e
curativa, e prestaes de assistncia social aos necessitados, de maneira a promover-
lhes a insero social mediante programas integrados e rendimentos mnimos
independentemente de contribuio.

No entanto, no que se refere contraprestao da Previdncia, reitera-se a
necessidade de exigncia de filiao e contribuio (compulsrios para os trabalhadores) do
beneficirio e/ou dependentes, eis que, como antes mencionado, trata-se de sistema de Seguro
Social.

49
50
LEITO, Andre Studart. Aposentadoria Especial. So Paulo: Quarter Latin, 2007, p.18
51
DA ROCHA, Daniel Machado e SAVARIS, Jos Antonio. Curso de Especializao em Direito
Previdencirio, Volume 1. Editora J uru. Curitiba, 2006.

31

3.1.3 Princpio da Seletividade e Distributividade na Prestao dos Benefcios
Se todos tm direito proteo social, de acordo com o princpio da universalidade, a
seletividade procura destinar a cada um a prestao previdenciria especfica disponibilizada
para cobertura da contingncia social sofrida, delimitando-se tambm quem pode ser
beneficirio de determinado tipo de proteo, de acordo com parmetros estabelecidos em lei.
Quanto distributividade, oportuno trazer baila o ensinamento de Daniel Machado
da Rocha quando esclarece que o princpio da distributividade colima eleger as necessidades
mais prementes que devero ser satisfeitas prioritariamente. Exemplificativamente, no sendo
possvel Autarquia ancilar pagar a todos os beneficirios no mesmo dia, quem recebe
prestaes pecunirias de valor mnimo deve receber antes de quem recebe o teto dos
benefcios.
Em outras palavras, apesar de existir a previso de universalidade de prestao do
servio, se faz selecionar e distribuir as prestaes e os servios oferecidos, nos termos
destacados por Sergio Pinto Martins: a seleo (escolha) das prestaes vai ser feita de
acordo com as possibilidades econmico-financeiras do sistema da seguridade social, nem
todas as pessoas tero benefcios: algumas o tero, outras no, gerando o conceito de
distributividade.
52

3.1.4 Princpio da Irredutibilidade do Valor dos Benefcios
O Princpio da Irredutibilidade o garantidor de que o valor do benefcio ser
implantado de forma a cumprir o ideal de justia, e no sofrer com a corroso da inflao.
Nesse contexto podemos dividir o significado deste princpio em:
a) Nominal: (...) o benefcio no pode sofrer redues em sua expresso quantitativa,
isto , reduo em seu valor monetrio;
b) Real: (...) o reajustamento dos benefcios para preservar-lhes, em carter
permanente, o valor real;
Sobre a irredutibilidade real, Wagner Balera entende que a irredutibilidade real
tambm guarda relao com a sistemtica de clculo da prestao, no sentido de que se deve
priorizar a utilizao de um perodo de clculo que atende para o padro financeiro de vida do
segurado no momento anterior ao recebimento do benefcio. Nesse sentido, ao comentar o
princpio vertente, empreendeu severa crtica Emenda Constitucional n. 20/98, que traz

52
32

inovaes com o nico intuito de reduzir o beneficio do segurado, como se esta fosse a nica
sada para garantir a sade do sistema previdencirio, com certeza a mais fcil e mais
adotada, pois ao contribuinte s resta acatar, um remdio amargo e de efeito rpido.
3.1.5 Princpio da Eqidade na Forma de Participao no Custeio
O Princpio da Equidade na forma da participao do custeio, um desdobramento
do princpio da igualdade.
53
Visando, portanto alcanar a justa proporo entre dois critrios
principais: a) a capacidade econmica do contribuinte; e, b) o risco social.
54

Para Andre Studart Leito, o pagamento das contribuies no pode gerar
desigualdades econmicas. Dessa forma, urge que o impacto financeiro decorrente desse
pagamento seja equivalente entre os contribuintes.
No se trata de mera proporcionalidade, mas sim de progressividade. Com a
aplicao de alquotas progressivas, a depender da base de clculo, est-se diante de uma
forma de custeio atenta isonomia.
Nesse contexto, tem-se a disposio constitucional prevista no art. 195, 9 da
constituio federal: As contribuies sociais previstas no inciso I deste artigo podero ter
alquotas ou bases de clculo diferenciadas, em razo da atividade econmica ou da utilizao
intensiva de mo-de-obra.
55

Um dos pontos frgeis desse princpio perante nosso ordenamento encontra-se na
ausncia da criao de uma nica fonte de custeio, para a seguridade social, o que facilitaria
sobre maneira a fiscalizao.

Outro ponto que merece destaque refere-se maior fonte de
receita da seguridade social, oriunda, da empresa, que inclui no preo da mercadoria ou dos
servios prestados o custo da contribuio previdenciria. Em ltima anlise, quem vai pagar
ou custear a seguridade social o consumidor.

A previdncia social, utilizando-se de um sistema confuso de administrao do fundo
previdencirio cria dois graves problemas, o primeiro a impunidade por parte dos devedores,
e o segundo a insegurana dos contribuintes, que encontram inmeras dificuldades para
constatar sua situao contributiva perante a instituio.
A reestruturao do sistema cadastral dos contribuintes para com a previdncia
algo que deve ser revisto com certa urgncia, pois ambas as partes sero favorecidas, mas o

53
54
LEITO, Andre Studart. Aposentadoria Especial. So Paulo: Quarter Latin, 2007, p.42.
55
Ibidem, p.42-43.
33

que precisa ser feito? Em primeiro momento criar uma forma de fiscalizao mais acessvel
aos segurados, para isso, a troca de carteira de trabalho por um carto magntico, seria de
estrema eficincia, pois o segurado poderia consultar a qualquer momento suas contribuies,
e em contrapartida a previdncia ganharia em termos de fiscalizao com empregadores que
no depositam as contribuies do empregado, e causam grandes rombos ao instituto, o
segurado se torna um fiscal, sada eficiente prtica e barata.
3.1.6 Equilbrio Atuarial e Financeiro
Os regimes no posem ser prejudicados pela transferncia dos encargos
previdencirios. Especialmente o regime de origem, que ter de repassar recursos para o
regime instituidor, desfalcando seu ativo em virtude de ter mantido o benefcio a ser abdicado.
3.2 PRINCPIOS CONSTITUCIONAIS APLICVEIS PREVIDNCIA SOCIAL
3.2.1 Princpio da Legalidade
Historicamente, pode-se dizer que o princpio da legalidade surgiu, ainda, no Estado
Liberal, uma vez que a Administrao Pblica encontrava-se neutralizada politicamente,
restando ao Estado a aplicao do direito legislado, ao invs das vontades pessoais do
governante
56
. Diante disso, nasceu o princpio da legalidade administrativa, que continuou
existindo por todas as outras formas de Estado e estabeleceu que a Administrao Pblica
deve se submeter aos ditames da lei.
Dessa forma, o princpio da legalidade pode ser considerado um dos mais
importantes na atuao da Administrao Pblica, no exclusivamente por ser um princpio
constitucional e expresso, mas tambm porque nasceu com o Estado de Direito e constitui
uma das principais garantias de respeito aos direito individuais.
Em linhas gerais, significa que o administrador pblico est, em toda a sua atividade
funcional, sujeito aos mandamentos da lei e s exigncias do bem comum[...]
57
.
Nessa linha de pensamento, J os Afonso da Silva leciona:

56
57
MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. So Paulo: Malheiros Editores, 2001. p. 82.
34

O princpio da legalidade nota essencial do Estado de Direito. , tambm, por
conseguinte, um princpio basilar do Estado Democrtico de Direito, como vimos,
porquanto da essncia de seu conceito subordinar-se Constituio e fundar-se na
legalidade democrtica. [...] nesse sentido que se deve entender a assertiva de que
o Estado, ou o Poder Pblico, ou os administradores no podem exigir qualquer
ao, nem impor qualquer absteno, nem mandar tampouco proibir nada aos
administrados, seno em virtude da lei
58
.

Ou seja, o princpio da legalidade impe que a Administrao Pblica s faa o que a
lei permitir, sendo que qualquer ao estatal sem o correspondente calo legal, ou que exceda
ao mbito demarcado pela lei, injurdica e expe-se anulao. Portanto, pode-se mencionar
que uma das formas desta diretriz se expressar atravs da fiscalizao da atividade
discricionria.
Nesse sentido, o princpio da legalidade tem por finalidade a concretizao de um
dos objetivos maiores do Estado de Direito, ou seja, do Estado que deve respeitar as prprias
leis que edita. Em outras palavras, significa a submisso da Administrao Pblica
legislao.
Assim, o princpio da legalidade denota, tambm, o sentido de garantia, em que
existe a certeza jurdica de limitao do poder das autoridades estatais, tornando o poder
objetivado aos ditames legais
59
:

Por outras palavras, a natureza da funo pblica e a finalidade do Estado impedem
que seus agentes deixem de exercitar os poderes e de cumprir os deveres que a lei
lhes impe. Tais poderes, conferidos Administrao Pblica para serem utilizados
em benefcio da coletividade, no podem ser renunciados ou descumpridos pelo
administrador sem ofensa ao bem comum, que o supremo e nico objetivo de toda
ao administrativa
60
.

Conclui-se, ento, que a Administrao legtima s aquela que se reveste de
legalidade e probidade administrativa, no sentindo de tanto atender s exigncias da lei como
se conformar com os preceitos da instituio pblica
61
. Portanto, os agentes pblicos devem
submeter-se aos ditames da legislao, sem que prevaleam os desejos, favoritismos ou
perseguies polticas e pessoais em prol da concretizao do bem estar e da vontade geral.
No caso de qualquer desvio da competncia do agente, o ato deve ser invalidado e, conforme
a situao, o autor da ao pode ser responsabilizado disciplinar, civil e criminalmente
62
.

58
SILVA, J os Afonso da. Curso de Direito Constitucional Positivo. 20.ed.rev.atual. So Paulo: Malheiros
Editores, 2002. p.419.
59
MEDAUAR, Odete. Direito Administrativo. 9.ed.rev.ampl. So Paulo: Editora Revista dos Tribunais, 2005.
p. 141.
60
MEIRELLES, Hely Lopes. Direito Administrativo Brasileiro. So Paulo: Malheiros Editores. 2001. p. 83.
61
MEIRELLES, Hely Lopes. Ibidem. p. 83.
62
GASPARINI, Diogenes. Direito Administrativo. 6.ed.rev.atual.ampl. So Paulo: Saraiva, 2001. p. 8.
35

3.2.2 Princpio da Moralidade
Preliminarmente, relevante destacar que o desvio de poder, seja atravs do excesso
ou do desvio de finalidade, que determinou a importncia do princpio da moralidade
administrativa. Assim, possvel dizer que tal diretriz surgiu em busca de impor limite ao
poder discricionrio da Administrao Pblica que, se aproveitando de meios ilcitos, procura
satisfazer interesses privados em prol do interesse pblico.
Portanto, o princpio da moralidade est estritamente relacionado com a conduta do
administrador e, de maneira conseqente, ao poder discricionrio daquele que exerce o papel
da Administrao Pblica. Logo, ele vai corresponder ao conjunto de regras de conduta da
Administrao que, em determinado ordenamento jurdico, so consideradas os standards
comportamentais que a sociedade deseja e espera
63
.
Cumpre, aqui, fazer uma referncia acerca do conceito de discricionariedade, veja-se:

Tendo em vista os interesses que lhe cumpre proteger, realizar e assegurar, a
Administrao est adornada de prerrogativas que lhe so conferidas pelo sistema
normativo a fim de que sua atuao possa objetivar eficazmente os escopos
consagrados como prprios da coletividade
64
.

Ou seja, os atos da Administrao tm uma causa final, que o interesse pblico, o
interesse da coletividade. Assim, o administrador que, extrapolando o seu poder
discricionrio, e no lugar de agir dentro do interesse geral, tomar uma deciso em
desconformidade com a legislao e com os princpios concernentes ao Poder Pblico, estar
infringindo a moralidade administrativa.
Por estes fundamentos, verifica-se que o princpio da moralidade administrativa - que
no se trata da moral comum, mas sim da moral jurdica, esta ltima entendida como o
conjunto de regras de conduta tiradas do mbito da Administrao - compreende em seu
contexto de diretrizes de conduta, como, por exemplo, a lealdade, a boa-f e a tica. Ou seja,
necessrio que os agentes da Administrao atuem de acordo com a moralidade, com a
licitude:

63
64
MELLO, Celso Antnio Bandeira da. Curso de Direito Administrativo. 13.ed.rev.atual.ampl. So Paulo:
Malheiros Editores, 2001. p. 381.
36

A moralidade administrativa no se confunde com a moralidade comum o que,
contudo, no as antagoniza, pelo contrrio, so complementares. A moralidade
administrativa composta de regras de boa administrao, ou seja: pelo conjunto de
regras finais e disciplinares suscitadas no s pela distino entre os valores
antagnicos bem e mal; legal e ilegal; justo e injusto - mas tambm pela idia geral
de administrao e pela idia de funo administrativa. Vislumbra-se nessa regra um
carter utilitrio que dado por sua intensa carga finalista
65
.

Logo, o agente pblico no exerccio da sua funo administrativa, somente pode agir
de acordo com a moral e os princpios jurdicos administrativos, sem abusar do poder que lhe
inerente, atravs de atitudes que, unicamente, referem-se aos seus prprios princpios e
interesses.
Para J uarez Freitas o princpio da moralidade deve ser identificado como o da justia,
em que os atos administrativos devem ser realizados de maneira fundamentada e racional,
utilizando-se, para tanto, as orientaes e os valores expressos na legislao vigente - como a
lealdade, a boa-f - a fim de no promover leses alusivas moral, por atos que acusem a
falta de probidade e honradez
66
.
Em suma, a moralidade o princpio que deve objetivar toda a ao administrativa,
sendo defeso ao administrador o agir dissociado dos conceitos de honestidade, boa-f,
respeito igualdade, lealdade, dignidade da pessoa humana e demais preceitos. Deste modo,
aquele que no observar tais condutas estar afrontando o princpio da moralidade
administrativa, estando, portanto, sujeito s sanes administrativas e judiciais previstas em
lei.
3.2.3 Princpio da Publicidade
O princpio da publicidade decorre do Estado Democrtico de Direito, tendo em vista
que a publicidade requisito fundamental para o controle dos cidados acerca da conduta dos
governantes e administradores
67
. Dessa forma, tal princpio determina que todos os atos
administrativos, por serem pblicos, devem proporcionar a todos os cidados o maior
conhecimento possvel do que est sendo realizado pelo poder pblico
68
. Em outras palavras,

65
LOPES, Maurcio Antnio Ribeiro. tica e administrao Pblica. So Paulo: Revista dos Tribunais, 1993.
66
FREITAS, Juarez. O Controle dos Atos Administrativos e os Princpios Fundamentais. So Paulo: Malheiros,
1997. p. 67-68.
67
p.147.
68
Editores, 2002. p. 649.
37

pode-se dizer que todos os mecanismos de garantia atribudos aos administrados, quer
indivduos ou coletivos, dependem de ampla publicidade para se concretizarem
69
:

Indica que os atos da Administrao devem merecer a mais ampla divulgao
possvel entre os administrados, e isso porque constitui fundamento do princpio
propiciar-lhes a possibilidade de controlar a legitimidade da conduta dos agentes
administrativos. S com a transparncia dessa conduta que podero os indivduos
aquilatar a legalidade ou no dos atos e o grau de eficincia de que se revestem
70
.

Diante disso, conclui-se que em um Estado em que o poder emana do povo, no pode
se esconder dos administrados assuntos que a todos interessam, ou seja, corresponde ao
direito de informao sobre assuntos pblicos (tambm previsto constitucionalmente)
71
.
Portanto, para que ocorra a publicidade, necessrio que a Administrao publique o ato em
jornal oficial ou por meio de edital afixado no lugar de divulgao dos rgos pblicos.
Exclusivamente, aps a publicidade do ato que ele se torna eficaz, em outras palavras, a
publicidade requisito de eficcia e moralidade para a ao administrativa
72
.
Ou seja, somente com a publicidade dos atos realizados pela Administrao Pblica
possvel que os cidados tenham conhecimento das aes realizadas pelo poder pblico e, da
mesma forma, com isto que se pode auferir a moralidade daquela ao. Logo, somente com
a publicidade possvel concretizar a eficcia do ato administrativo tornando-se vlido
perante terceiros:

Essa publicidade atinge, assim, os atos concludos e em formao, os processos em
andamento, os pareceres dos rgos tcnicos e jurdicos, os despachos
intermedirios e finais, as atas de julgamento das licitaes e contratos com
quaisquer interessados, bem como os comprovantes de despesas e as prestaes de
contas submetidas aos rgos competentes. Tudo isso papel ou documento pblico
que pode ser examinado na repartio por qualquer interessado e dele obter certido
ou fotocpia autenticada para fins constitucionais
73
.

Desse modo, para que surta os efeitos desejados pelo poder pblico, a publicidade
deve ser feita em rgo oficial, no sendo considerada a mera notcia falada, mesmo que em
programas destinados a noticiar assuntos dirios. Ademais, em alguns casos dispostos na lei, a

69
70
FILHO, Jos dos Santos Carvalho. Manual de Direito Administrativo. 4.ed.rev.ampl.atual. com EC n
19/98 (Reforma Administrativa) e EC n 20/98 (Reforma da Previdncia). Rio de J aneiro: Editora Lmen
J uris Ltda, 1999. p. 14.
71
MELLO, Celso Antnio Bandeira de. Curso de Direito Administrativo. 13.ed.rev.atual.ampl. So Paulo:
72
Editores, 2002. p.650.
73
38

publicidade dos atos administrativos deve atender a exigncias especficas, como, por
exemplo, publicao em trs dias consecutivos, prazo para publicao, ou, ainda, publicao
em locais diversos (em jornal oficial e em edital afixado no local de determinada entidade).
Da mesma forma que os demais princpios, alm de prever o princpio da
publicidade, a Constituio Federal de 1988 previu a proteo de tal diretriz, para mais de
uma situao. Primeiramente, em seu artigo 5, inciso XXXIII, reconheceu a todos os
cidados o direito de receber do poder pblico informaes de seu interesse particular ou de
interesse coletivo. Ainda, no mesmo artigo, todavia, no inciso XXXIV, assegurado ao
cidado o direito de petio para formular qualquer tipo de postulao e de obter certides em
reparties pblicas, independente de pagamento de taxa e, por fim, h no texto constitucional
a previso de outros meios, porm judiciais de assegurar esse direito, como: o habeas data, o
mandado de segurana e a ao popular
74
:

O princpio da publicidade dos atos e contratos administrativos, alm de assegurar
seus efeitos externos, visa a propiciar seu conhecimento e controle pelos
interessados diretos e pelo povo em geral, atravs dos meios constitucionais
mandado de segurana (art. 5, LXIX), direito de petio (art. 5, XXXIV, a), ao
popular (art. 5, LXXIII), habeas data (art. 5, LXXII), suspenso dos direitos
polticos por improbidade administrativa (art. 37, 4) -, e para tanto a mesma
Constituio impe o fornecimento de certides de atos da Administrao,
requeridas por qualquer pessoa, para defesa de direitos ou esclarecimento de
situaes (art. 5, XXXIV, b), os quais devem ser indicados no requerimento
75
.

Ademais, outro aspecto que deve ser enfatizado de que o princpio da publicidade
no pode ser distorcido, ou seja, no permitida a publicidade com o intuito de veicular
imagens ou smbolos que caracterizem a promoo pessoal dos administradores. Evidente
que, ao conter o nome de alguma autoridade responsvel pela obra, servio ou campanha
por exemplo - no se est infringindo o referido princpio, pois se refere, apenas, de
informao aos cidados. Nesse sentido, que no 1 do artigo 37 do texto constitucional, h
a proibio de nomes, smbolos ou imagens que caracterizem promoo pessoal de
autoridades ou servidores pblicos. Todavia, o sentido da publicidade dos rgos pblicos
deve ser impessoal, no podendo caracterizar promoo de autoridades ou servidores
pblicos.
Contudo, existem casos em que a legislao restringe a publicidade dos atos
administrativos, quais sejam: defesa da intimidade ou do interesse social, bem como em casos

74
75
39

em que o sigilo imprescindvel segurana da sociedade e do Estado, como exemplo, o
artigo 5, inciso XXXIII, da Constituio Federal.
Conclui-se, ento, que o princpio da publicidade, alm de ser elemento
caracterizador de um Estado Democrtico de Direito, imprescindvel para a eficcia e
validade dos atos administrativos, visto que, sem a publicidade, estes se tornam ineficazes e
at mesmo ilegais.
3.2.4 Princpio da Eficincia
O princpio da eficincia determina que a atividade administrativa deve ser, acima de
tudo, exercida com presteza, perfeio e rendimento funcional
76
. Ele pode ser analisado sobre
dois aspectos, quais sejam: o modo de atuao do agente pblico e o modo de organizar,
estruturar e disciplinar a Administrao Pblica; todavia, nos dois casos, significa melhorar o
desempenho de atuao e prestao, tanto do servidor pblico, como do poder pblico em
geral.
Alexandre de Moraes lecionou sobre o conceito do princpio da eficincia:

(...) aquele que impe Administrao Pblica direta e indireta e a seus agentes a
persecuo do bem comum, por meio do exerccio de suas competncias de forma
imparcial, neutra, transparente, participativa, eficaz, sem burocracia e sempre em
busca da qualidade, primando pela adoo dos critrios legais e morais necessrios
para melhor utilizao possvel dos recursos pblicos, de maneira a evitar-se
desperdcios e garantir-se uma maior rentabilidade social. Note-se que no se trata
da consagrao da tecnocracia, muito pelo contrrio, o princpio da eficincia dirige-
se para a razo e fim maior do Estado, a prestao dos servios pblicos sociais
essenciais populao, visando a adoo de todos os meios legais e morais possveis
para a satisfao do bem comum
77
.

Para Lucia Vale Figueiredo o legislador, ao incluir esse princpio atravs da Emenda
Constitucional 19/98, quis dizer que a Administrao deveria agir com eficcia, ou seja, os
atos realizados pelos agentes pblicos devem ser suficientemente teis para alcanar a
eficincia
78
. Entretanto, esse princpio deve ser visto em conformidade com o da legalidade,
uma vez que, to-somente, com a observncia das diretrizes legais que ser possvel
alcanar a eficcia dos atos administrativos
79
.

76
77
MORAES, Alexandre de. Direito Constitucional. 5.ed. So Paulo: Atlas, 1999. p. 293.
78
79
40

Portanto, o poder pblico tem o dever de prestar uma boa administrao aos
cidados, realizando suas atividades com rapidez, perfeio e rendimento, satisfazendo, assim,
os interesses da coletividade. Entretanto, em algumas situaes, devida a falta de instrumentos
suficientes, os rgos pblicos no conseguem executar de maneira eficiente os atos
administrativos que lhes competem
80
:

Associado Administrao Pblica, o princpio da eficincia determina que a
Administrao deve agir, de modo rpido e preciso, para produzir resultados que
satisfaam as necessidades da populao. Eficincia contrape-se a lentido, a
descaso, a negligncia, a omisso[...]
81
.

Desse modo, verifica-se que o princpio da eficincia dispe acerca do fazer
acontecer com eficincia, ou seja, com racionalidade, a fim de alcanar os melhores e
mximos resultados que saciem as necessidades do interesse pblico. Logo, se busca o maior
benefcio pelo menor custo possvel
82
.
Portanto, para que se tenha uma Administrao Pblica que satisfaa s necessidades
da populao, necessrio que os agentes pblicos cumpram as suas funes da maneira mais
eficaz possvel, ou seja, com celeridade, qualidade, imparcialidade, entre outros fatores que
auxiliam no bom andamento dos atos do poder pblico.
3.2.5 Princpio da Motivao
A motivao pblica surgiu como resultado do fim do absolutismo, no qual
predominava a vontade do monarca, e como conseqncia da criao do princpio da
legalidade. Ou seja, num Estado Democrtico de Direito, fundamental que os cidados
saibam as razes pelas quais so tomadas as decises administrativas
83
.
Assim, por meio desse princpio, o agente pblico deve justificar a sua ao
administrativa, indicando os fatos e os pressupostos jurdicos que fundamentaram a sua
prtica
84
. Em outras palavras, todo e qualquer ato administrativo, seja vinculado, seja

80
81
p. 149.
82
Editores, 2002. p. 651.
83
84
41

discricionrio, deve trazer os motivos de fato e de direito que o justifiquem na medida em que
precede a esse ato uma deciso de autoridade administrativa competente.
Cabe ressaltar que a motivao no pode ser dispensada, ela obrigatria, independe
de determinao expressa do texto legal. Tal requisito fundamental, visto que, to-somente,
com a motivao, ou seja, com a exposio dos motivos que levaram o agente pblico agir
daquela maneira, que ser possvel auferir a legalidade ou no do ato administrativo
85
.
Assim, referido princpio implica no dever da Administrao Pblica justificar, ou
seja, explicar, motivar os seus atos, sob pena de serem considerados ilegais. Evidente que, em
muitas situaes, o fundamento para a ao j est previsto em lei, sendo suficiente, apenas, a
referncia ao dispositivo legal
86
. Dessa maneira, observa-se que a motivao no exige formas
especficas para o ato, ela pode ocorrer concomitante ou no com a ao, pode ser feita,
tambm, por rgo diverso do que proferiu a deciso, entre outras formas.
A Constituio Federal estabelece em seu artigo 5, inciso XXXV, o dever
constitucional de motivar as aes administrativas, assegurando ao cidado o direito
apreciao judicial, nos casos de ameaa ou leso de direito
87
:

Em concluso, com a Constituio de 1988 consagrando o princpio da moralidade e
ampliando o do acesso ao judicirio, a regra geral a obrigatoriedade da motivao,
para que a atuao tica do administrador fique demonstrada pela exposio dos
motivos do ato e para garantir o prprio acesso ao Judicirio
88
.

Portanto, fica evidenciada a necessidade da Administrao Pblica aplicar, em
conjunto todos os princpios que regem a atuao do poder pblico, a comear pela motivao
dos seus atos, demonstrando ao cidado os motivos, fundamentos e, ainda, a base legal que
justifique a ao administrativa.
Logo, observa-se que a motivao uma exigncia do Estado de Direito, ao qual
inerente, entre outros direitos dos administrados, o direito a uma deciso fundada, motivada,
com explicitao dos motivos. Conclui-se, ento, que o princpio da motivao determina que
o Poder Pblico, em todos os seus atos, deve apresentar as razes que o levaram a tomar uma
deciso.

85
86
87
88
42

Assim, a ocorrncia de motivao, abre possibilidade de desvio ou abuso de poder,
dada a dificuldade ou, mesmo, a impossibilidade de efetivo controle judicial, pois, to-
somente pela motivao possvel aferir a verdadeira inteno do agente, bem como se foram
cumpridos os requisitos legais para tal ato.

43

4 APOSENTADORIA E DESAPOSENTAO
4.1 CONCEITO
Aposentadoria est vinculada ao momento em que o segurado busca o seu direito a
um benefcio remunerado, aps cumprir todas as exigncias junto instituio previdenciria
e tem o seu pedido deferido. materializada por meio de ato administrativo, pois emana do
Poder Pblico, de modo vinculado, reconhecendo ao beneficirio o direito em receber sua
prestao.
A aposentadoria um direito do trabalhador, garantido constitucionalmente no inciso
XXIV do art. 7, sendo normatizado nos artigos 40 (servidor pblico) 201 (previdncia social
obrigatria) e 202 (regime de previdncia privada), e, regulamentado pelas Leis de Custeio e
Benefcio da Previdncia Social, ns. 8.212/91 e 8.213/91.
Nesse sentido, cabe diferenciarmos aposentao de aposentadoria: aposentao o
ato capaz de produzir a mudana do status previdencirio do segurado, de ativo para inativo,
enquanto a aposentadoria surge com a aposentao, seguindo em curso at extinguir-se.
Cuida-se de artifcio admissvel para possibilitar a reviso de benefcio e melhoria
deste, mesmo entre regimes previdencirios distintos, de modo que o tempo de contribuio
total do segurado seja utilizado nas regras atualmente vigentes.

Celso Barroso Leite considera a aposentadoria como uma espcie de poupana
coletiva uma modalidade especial de seguro:

(...) embora se trate de poupana coletiva, base esta na participao individual. a
unio que faz a fora, mas na realidade cada um de ns est cuidando de si mesmo e

44

s depende dos outros na medida que os outros dependem de ns. [...] Falando em
termos mais tcnicos a previdncia social e um seguro obrigatrio.
89

Segundo Fabio Zambitte Ibrahim, a desaposentao:

traduz-se na possibilidade do segurado renunciar aposentadoria com o propsito
de obter benefcio mais vantajoso, no Regime Geral de Previdncia Social ou em
Regime Prprio de Previdncia Social, mediante a utilizao de seu tempo de
contribuio.ela utilizada colimando a melhoria do status financeiro do
aposentado.
90

Martinez tambm oferece sua definio, e apresenta a desaposentao como:

ato administrativo formal vinculado, provocado pelo interessado no desfazimento
da manuteno das mensalidades da aposentadoria, que compreende a desistncia
com declarao oficial desconstitutiva. o inverso da aposentao; voltar ao estgio
em que se encontrava quando da concesso do benefcio.
91

Duas hipteses de desaposentao so reconhecidas: averbao de tempo de
contribuio em outro regime previdencirio ou contagem deste tempo no mesmo regime, em
ambas buscando-se benefcio mais vantajoso.
O desenvolvimento histrico da desaposentao mostra que o instituto tcnico
evoluiu nos anos de 1996/2009, acrescido com contribuies jurisprudenciais e doutrinrias.
92

O marco inicial desta possibilidade trata-se do juiz classista, cuja aposentadoria de
legislao especfica desapareceu com a lei n. 9.528/97, pode-se dizer que a lei n. 6.903/81 o
marco inicial normativo federal dessa possibilidade.

O art. 9 previa Ao inativo do tesouro Nacional ou da Previdncia Social que
estiver no exerccio do cargo de Juiz Temporrio e fizer jus a aposentadoria nos
termos desta Lei, lcito optar pelo benefcio que mais lhe convier, cancelando-se
aquele excludo pela opo.
93

4.2 MOTIVOS QUE DERAM ORIGEM AO SURGIMENTO DA
DESAPOSENTAO

89
COLNAGO, Lorena de Mello Rezende, Desaposentao, RPS, ano XXIX, n.301, dez. 2007, p.784-785.
90
IBRAHIM, Fabio Zambitte. Desaposentao. 4.ed. Niteri: Impetus, 2010, pgina 35.
91
MARTINEZ, Wladimir Novaes. Desaposentao. So Paulo: LTr, 2010, p.22.
92
Ibidem, p.21.
93
Ibidem, p.22.
45

A desaposentao surge, com a continuidade laborativa da pessoa jubilada, a qual
pretende, em razo das contribuies vertidas aps a aposentao, obter novo benefcio, em
melhores condies, em razo do novo tempo contributivo.
94

Fbio Zambitte Ibrahim mostra-nos duas situaes clssicas acerca da
desaposentao:
95

A primeira ocorre em relao a segurado que se aposenta precocemente e continua
laborando, mantendo-se vinculado ao RGPS ou regime prprio, vertendo suas
contribuies normalmente. Aps encerrar de maneira efetiva sua atividade
profissional, o beneficiado nada poderia demandar do Poder Pblico, pois, por ser
aposentado, seu novo tempo de contribuio seria intil para a produo de
incremento do benefcio. A segunda situao toma lugar em razo do segurado que
muda de regime previdencirio, em especial quando ele pertencer ao RGPS, e, j
estando aposentado, lograr aprovao em concurso pblico, tomando posse em
cargo efetivo, vinculado nessa condio a regime prprio de previdncia. A
tendncia natural o segurado desejar averbar seu tempo de contribuio no novo
regime, o que no lhe permitido por j gozar de benefcio do regime de origem. A
desaposentao excluiria o vnculo do segurado com o regime de origem e
possibilitaria emisso de certido por tempo de contribuio, com a respectiva
averbao em regime prprio.

O que os segurados visam com a desaposentao nada mais do que uma forma de
materializar a regra de contra partida, onde eles segurados contribuem e mediante esse
recolhimento visam alcanar uma forma de retorno por parte do instituto previdencirio,
alando assim uma majorao do seu beneficio.
Todos saem ganhando se for seguida uma regra justa entre segurado e regime
previdencirio. O que se deve alcanar para isso um justo meio termo, pois no s os
aposentados que so contribuintes obrigatrios vo contribuir com a previdncia, mas todos
que estiverem exercendo atividade, retirando um grande grupo da informalidade, e ao mesmo
tempo auxiliando na constituio de um fundo previdencirio mais slido.
4.3 SOBRE A CONTRIBUIO DO APOSENTADO QUE RETORNA AO
TRABALHO
As contribuies que o segurado verteu desde que se aposentou no mais sero
consideradas como as de aposentado novamente filiado, mas sim como contribuinte ativo.
Durante o tempo em que o benefcio foi mantido, se o segurado voltou ao trabalho, as

94
IBRAHIM, Fabio Zambitte. Desaposentao. 4.ed. Niteri: Impetus, 2010.
95
Ibidem, p. 38 39.
46

contribuies que ento verteu sero consideradas para futuros benefcios no RGPS ou fora
dele.
A contribuio do segurado que retornava ao trabalho, j teve regulamentada sua
devoluo atravs do peclio devoluo da contribuio do segurado aposentado que
retornava ao trabalho, remonta Lei n. 6.243, de 1975, em seu artigo 1, as legislaes
previdencirias posteriores mantiveram tal tema at dezembro de 1993.
96

Com base nesse entendimento:

Suas contribuies vertidas para o sistema deveriam ser devolvidas em parcela nica
quando cessasse de trabalhar. Ntido era o entendimento acerca da ausncia de
qualquer outra contraprestao por parte do rgo previdencirio, pois suas
contribuies no seriam capazes de lhe beneficiar uma nova aposentadoria ou
mesmo melhorar a que j recebia.
97

A Seguridade Social traz como princpio basilar de sua existncia e manuteno a
necessidade de haver um liame, forte, robusto, entre o segurado e quem lhe garante a
segurana. Como foi trabalhado ao longo de toda a evoluo da sociedade e a seguridade
social, este liame chama-se prestao versus contraprestao.
Instaura se o caos jurdico,... em dezembro de 1993 com a edio de medida
provisria cancelando o peclio. Em 25 de Maro de 1994 com a edio da Lei 8.861, que
acrescentou o 4, no art.12 da lei 8.212 obrigando a contribuio do aposentado que
retornasse ao trabalho.
98

Em um primeiro momento as contribuies eram devolvidas em forma de peclio,
em um segundo momento elas se tornam irrestituveis e obrigatrias, e no terceiro momento
torna isenta a contribuio.
Sobre a iseno da Contribuio:

A lei n. 8.870, de 15 de abril de 1994, diferentemente da legislao anterior,
determinou em seu art. 24, a iseno da contribuio do aposentado que retornasse
ao trabalho, inclusive em seu art. 29 determinando a revogao expressa do 4, no
art. 12 da lei 8.212, que j havia ingressado no ordenamento jurdico apenas 21 dias
antes.
99

A iseno, todavia, foi revogada, pela Lei n. 9.032, em 28 de abril de 1995, a qual
revogou a iseno das contribuies e acrescentou novamente ao art. 12 da lei 8.212/91 o 4

96
MOURA, Demis Ricardo Guedes de. A Contribuio do Aposentado que Retorna ao Trabalho, RPS, n.283,
jun. 2004, p.534.
97
Ibidem, p.534.
98
Ibidem, p.534.
99
Ibidem, p.535.
47

prevendo o aposentado que retornasse ao trabalho como contribuinte obrigatrio da
seguridade social.
100

Pois bem, em que concerne a contribuio do segurado, seno... a possibilidade de
tais recursos anteriormente recolhidos serem convertidos em benefcios. Uma vez aposentado
de mais nada serve
101

Em contrapartida a previdncia social, tenta justificar a contribuio com base no que
se poderia chamar de modo bismarckiano de proteo social, ou sinistro/prmio:

... ainda que de forma sutil, o esquema em que se cala o financiamento da
seguridade social guarda relao com o arqutipo do vetusto contrato de seguro que,
como sabemos, inspirou o modo bismarckiano de proteo social.
102

Para Ricardo Guedes de Moura, a relao sinistro/prmio, segundo o qual quanto
maior venha a ser estimado o risco de sinistro tanto maior ser o premio vertido pelo tomador,
tambm se mostra presente na relao securitria.
Porm tal fundamentao totalmente contrria ao que prev nossa Carta Magna em
seu:

Art. 195, 5, estabelece a regra de contra partida entre o custeio e o benefcio. Tal
dispositivo legal foi exemplarmente analisado pelo professor Wagner Balera, onde
comenta: A regra importa em verdadeira proibio constitucional a instituio de
novas fontes de custeio sem destinao precisa, assim como em proibio expressa
de criao de novas prestaes sem a adequada cobertura financeira.
103

Analisando assim a letra fria da lei, podemos constatar... a impossibilidade de
criao de benefcios sem devida contraprestao pecuniria, a contrrio sensu seria indevida
cobrana de contribuio pecuniria sem a devida contraprestao previdenciria (BALERA
apud MOURA, 2004, p.535).
104

Voltamos a constatar a presena da gnese da seguridade social, agora reconhecida
em texto constitucional. H uma invarivel durante o passar dos sculos, e consideramos
como principal responsvel pelo sucesso alcanado pela Seguridade Social, em sua escala
evolutiva, qual seja o liame criado pelo antagonismo prestao versus contraprestao.
Confrontar tal princpio colocar claramente em risco, as fundaes do sistema

100
MOURA, Demis Ricardo Guedes de. A Contribuio do Aposentado que Retorna ao Trabalho, RPS,
n.283, jun. 2004, p.535.
101
Ibidem, p.535.
102
Ibidem, p.535.
103
Ibidem, p.535.
104
Ibidem, p.535.
48

previdencirio, que por sua vez foi construdo sobre a pedra basilar de todo um sistema
milenar.
4.4 NATUREZA DO ATO DA DESAPOSENTAO
O pedido de desaposentao ... ato administrativo formal vinculado, provocado
pelo interessado no desfazimento da manuteno da aposentao, que compreende a
desistncia com declarao oficial desconstitutiva. Depende claramente da manifestao de
vontade do segurado.
105

Portanto desaposentar compreende renncia s mensalidades da aposentadoria
usufruda, a abdicao do direito de se aposentar, que se mantm potencialmente
indestrutvel.
106

O tempo de servio deve ser considerado:

Para o juiz Wellington Mendes de Almeida a renncia a aposentadoria no implica
renncia ao prprio tempo de servio que serviu de base para a concesso do
benefcio, se trata de direito incorporado ao patrimnio do trabalhador, que dele
pode usufruir dentro dos limites legais (Acrdo da 6 Turma do TRF 4 Regio, na
Apelao Cvel n. 0404738-I, in DJ de 6.9.98, p.516).
107

possvel, todavia, aps a edio do Decreto 6.208/07, o qual altera o artigo 181-B
do Regulamento da Previdncia Social, aprovado pelo Decreto n 3048/99, que haja a
desistncia do pedido, desde que no tenha havido o recebimento do primeiro pagamento do
benefcio nem saque do Fundo de Garantia (FGTS) ou do Programa de Integrao Social
(PIS).
No haveria, portanto possibilidade jurdica do interessado em reverter o benefcio
previdencirio, no s pela necessidade de observar-se o ato jurdico perfeito, mas tambm
devido lgica protetiva do sistema previdencirio. Se o ato foi legtimo, legal e regular, no
poderia ser desfeito, conforme preconiza a Constituio Federal em seu artigo 5, XXXVI.
No caso em tela, todavia, o ato jurdico perfeito uma proteo do cidado, no do
rgo gestor, eis que compe o patrimnio jurdico do indivduo, uma segurana sua, no
podendo o ato jurdico ser argido contra o desaposentante, engessando um direito maior, que
o de melhorar sua condio de vida.

105
IBRAHIM, Fabio Zambitte. Desaposentao. 4.ed. Niteri: Impetus, 2010.
106
MARTINEZ, Wladimir Novaes. Desaposentao. 3 ed. So Paulo: LTr, 2010, p.30.
107
Ibidem, p.30.
49

4.5 JUSTIFICATIVAS DA PREVIDNCIA PARA INDEFERIR O PEDIDO A
DESAPOSENTAO
Irreversibilidade, significa, em boa verdade, a impossibilidade de retornar-se ao
status quo ante, e isso porque a aposentadoria seria um ato jurdico perfeito e acabado, que
somente poderia ser desfeito em razo do bito ou pelo Poder Pblico em caso de erro ou
fraude no ato concessrio.
108

importante destacar que:

a irreversibilidade tem como referencial a situao jurdica considerada, e no o
direito ao benefcio. O que irreversvel, segundo o Decreto, no o direito
aposentadoria, mas o respectivo ato concessrio. A situao jurdica de gozo do
benefcio, uma vez presente, e, ressalvadas as hipteses excepcionais, no pode
deixar de existir, tendo em vista a perfeio e acabamento do ato administrativo que
lhe deu causa.
109

A irrenunciabilidade:

est ligada ao prprio direito a prestao. O que se veda aqui que o segurado
renuncie, ou seja, abdique o direito jubilao. Na verdade, a sua positivao
expressa decorreu at de cautela excessiva do ente regulamentador; afinal, pelo
carter substitutivo de renda da aposentadoria, que acaba lhe conferindo, por via
conseqencial, a natureza nitidamente alimentar, seria de todo razovel a
possibilidade de renncia a esse direito.
110

Tamanho conflito no algo simples de se resolver. Primeiramente se a
irreversibilidade para com o ato concessrio, e a irrenunciabilidade probe que o segurado
abdique sua jubilao. Precisamos, assim, encontrar um meio termo, seguindo essa linha se
mantivermos o benefcio e depois revisssemos a renda, com a incluso proporcional de suas
contribuies posteriores.
Realmente, a segurana das relaes institucionais aponta para a irreversibilidade.
Todavia, a no definitividade poderia ser invocada pelo titular do direito, em busca da
melhoria de seu benefcio.
Cabe ressaltar, todavia, em relao renncia de aposentadorias, Segundo a verso
originria do projeto em epgrafe, mediante acrscimo de pargrafo nico ao art. 54 da Lei n.

108
109
Ibidem, p.230-231.
110
Ibidem, p.230-231.
50

8.213/91, o beneficirio poderia renunciar a qualquer tempo a aposentadoria por tempo de
contribuio que servira de base para a concesso do benefcio.
111

E a aposentadoria por idade:

Ao prever a possibilidade de renncia aposentadoria por tempo de contribuio ou
especial, surgiram discusses sobre a possibilidade ou no de renncia a
aposentadoria por idade (arts. 48 a 51). Uma dvida consistiria quanto provvel
lacuna da norma ou sobre a inteno do legislador em tratar modo diferente o
aposentado por idade. Nada justificaria um tratamento diferenciado, em razo da
idade, em ofensa aos princpios da dignidade da pessoa humana (art. 1, inciso III, da
CF) e da isonomia (art.5 caput, da CF), bem como do objetivo fundamental de
promover o bem de todos, sem preconceito inclusive de idade (art. 3, IV, da CF).
112

Assim como os aposentados por idade, em nossa caminhada vamos provar que a lei
fora falha ao trabalhar desigualmente, no que diz respeito dignidade da pessoa humana (art.
1, inciso III, da CF) e da isonomia (art.5 caput, da CF), bem como do objetivo fundamental de
promover o bem de todos.
A legislao previdenciria omissa no assunto, sendo a posio atual dada pelo
Decreto n 3048.99, que prega a impossibilidade da desaposentao. A alegao no sentido
de que no h previso acerca da possibilidade da desaposentao no RGPS, o que
impossibilita sua concesso pela autarquia previdenciria. Os Regimes Prprios tambm so
omissos na matria, tratando apenas da reverso (retorno ao trabalho no cargo pblico, com a
perda do benefcio previdencirio, conforme artigo 25 da Lei 8.112/90), no interesse da
Administrao Pblica, constituindo mero ato discricionrio.
H tambm o argumento do custo administrativo, em relao ao custo em si,
especialmente para a figura da cobrana de valores ao desaposentante, tendo em vista a ofensa
ao equilbrio financeiro do RGPS.
O ato concessrio da aposentadoria assume a condio de ato jurdico perfeito, sendo
ento inalcanvel por novas disposies legais, com amparo constitucional (art. 5, XXXVI,
segundo o qual a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico perfeito e a coisa
julgada), constituindo clusula ptrea, com o intuito de resguardar direitos individuais e
coletivos, mantendo-os a salvo de eventuais mudanas legislativas.

111
FIGUEIREDO, Antonio Borges de; OLIVEIRA, Marcela Gallo de. Renncia Aposentadoria
(DESAPOSENTAO), RPS, n.314, J an. 2007, p.24-25.
112
Ibidem, p.24-25.
51

4.6 POSSIBILIDADE DO CANCELAMENTO AUTOMTICO DO BENEFCIO
Na aposentadoria por invalidez, cabvel o cancelamento da aposentadoria
automaticamente, em caso de retorno voluntrio ao trabalho (art. 46 da Lei n. 8.213/91) com
resultado analgico ao da renncia a aposentadoria (desaposentao); ou gradativamente por
recuperao da capacidade para o trabalho (art. 47 da Lei n. 8.213/91).
113

A aposentadoria especial, por sua vez, pode ser:

Cancelada automaticamente se o respectivo beneficirio continuar no exerccio ou
operao que o sujeite aos agentes nocivos previstos na relao referida no art. 58
(art. 57, 8, da Lei n.8.213/91). Seria incua eventual proibio de renncia
aposentadoria especial, pois simples exerccio de trabalho sujeito a certos agentes
suficiente para o cancelamento automtico do referido benefcio, o que levaria a
resultados anlogos ao da renncia.
114

Retomamos esses dois tpicos para confrontar com a desigualdade questionada
acima que de certa forma autoriza uma espcie de renncia. Favorecendo alguns e
desfavorecendo outros, mas com apoio legal, e perfeitamente possvel.
A Lei 8.112/90, em seu artigo 24, alude volta ao trabalho do servidor aposentado
por invalidez que recuperou a higidez, sem se confundir, todavia, com a desaposentao.
4.7 JUSTIFICATIVA PARA O PEDIDO DE DESAPOSENTAO
O pedido de desaposentao interessante para o segurado em duas situaes: a)
Quando ele pretende migrar para outro regime previdencirio; b) Quando ele pretende
majorar o coeficiente de clculo de seu benefcio.
115

Com relao primeira hiptese, ela se justifica porque o sistema previdencirio
pblico brasileiro ainda no se caracteriza pela unidade regimental, existindo,
cumulativa e simultaneamente, o regime geral, em que se incluem os trabalhadores
da iniciativa privada, e os regimes prprios dos servidores pblicos.
116

113
FIGUEIREDO, Antonio Borges de; OLIVEIRA, Marcela Gallo de. Renncia Aposentadoria
(DESAPOSENTAO), RPS, n.314, J an. 2007, p.24-25.
114
Ibidem, p.24-25.
115
116
Ibidem, p.233.
52

Com relao segunda hiptese, a desaposentao tambm pode versar sobre a
majorao do valor do benefcio nos seguintes casos:
a) no sendo integrais as rendas dessas aposentadorias, o beneficirio possui
interesse de que as contribuies vertidas aps o gozo do benefcio sejam
posteriormente incorporadas ao histrico contributivo e, conseqentemente,
majorado, o coeficiente de clculo de sua prestao.
b) tem como finalidade aproveitar, num mesmo ou em outro regime previdencirio,
o tempo de servio que deu causa a essa prestao. Abdica-se de um benefcio
para receber outro mais vantajoso, sob o ponto de vista monetrio.
117

O segurado, ao requerer junto ao INSS o seu pedido de desaposentao, exige, para a
sua efetivao, a desconstituio ou desfazimento da aposentadoria para que se viabilize a
postulao de um ou outro benefcio, tendo em vista que inadmissvel a acumulao de
proventos. Segue-se do exposto, que tal desfazimento se d mediante renncia por parte do
titular do benefcio, com vistas a obter uma nova aposentadoria mais vantajosa.
A Previdncia Social, no entanto, no acolhe o direito de renncia da aposentadoria,
manifestando-se no sentido de que o tempo de servio utilizado para fins de aposentadoria
no pode ser computado para a obteno de um novo benefcio.
Por outro lado, o direcionamento da doutrina e da jurisprudncia firma-se no sentido
de reconhecer arenncia. Previdenciariamente, trata-se da abdicao de um direito pessoal
disponvel se no causar prejuzos para terceiros. No sinnimo de desaposentao que
exige uma nova aposentao.
A renncia no pe fim ao direito prestao, apenas suspende seu exerccio como
direito. O limite maior em relao discricionariedade que goza o titular do direito de exerc-
lo o interesse pblico e a possibilidade de que terceiros sejam afetados.
O desfazimento do ato de aposentao no pode causar danos para o plano de
benefcios do RGPS ou do RPPS, prevalecendo a idia de que a renncia tem de restabelecer
o status quo ante, como se o segurado nunca tivesse se aposentado.
J os Ricardo Caetano Costa (2006) afirma que a renncia aposentadoria
perfeitamente vlida, visto tratar-se de um direito patrimonial disponvel, salientando que, ao
contrrio do que se d com a aposentao, que consiste em um ato constitutivo positivo, a
desaposentao significa um ato desconstitutivo negativo, e o titular do direito pode, a
qualquer tempo, requerer a cessao do ato concessrio do seu benefcio.

117
53

Complementando a idia anterior importante ressaltar o que diz Andr Santos
Novaes (2003) que a disponibilidade refere-se aos proventos adquiridos e no propriamente
ao direito aposentadoria. Este continua intacto visto consistir em direito de ordem pblica,
cuja disposio no se vincula vontade do seu titular. Portanto a renncia aposentadoria
possvel sim, na medida em que alude percepo de proventos o carter pblico
indisponvel visa oferecer uma garantia ao segurado quanto ao seu direito e no ao poder
publico.
118

Cabe aqui salientar que a desaposentao no pe fim ao benefcio como um direito,
tendo em vista a definitividade e a irrenunciabilidade das prestaes previdencirias. Quando
lhe convier, o segurado pode requerer novamente a prestao, que poder ser restabelecida a
contar da data em que foi solicitada.
Sobre a restituio dos valores recebidos, esse tema alvo de discusses homricas.
Para a soluo destas, deve se levar em considerao qual a natureza do benefcio em sua
essncia. A resposta simples: natureza alimentar, pois sua destinao a subsistncia do
aposentado.
Conseqentemente deve ser levado em considerao o Princpio da Irrepetibilidade
ou no Devoluo dos Alimentos, princpio existente para proteger o indivduo. Tal
posicionamento vem sendo adotado pelos tribunais ptrios, entre eles o STJ , que reconhece o
carter alimentar do benefcio previdencirio. Vejamos:

Uma vez reconhecida a natureza alimentar dos benefcios previdencirios
inadmissvel a pretenso de restituio dos valores pagos aos segurados, em razo
do princpio da irrepetibilidade ou da no-devoluo dos alimentos (STJ, AGRAVO
REGIMENTAL NO RECURSO ESPECIAL 697397, Processo: 200401512200 UF:
SC, rgo Julgador: QUINTA TURMA, Data da deciso: 19/04/2005 DJ
DATA:16/05/2005 PGINA:399).(KRAVCHYCHYN, 2008, p.8-9).
119

Portanto, tendo o INSS indeferido o pedido de desaposentao na via administrativa,
cabe agora ao segurado buscar seus direitos na via judicial, para isso no prximo tpico
iremos analisar decises judiciais sobre o tema por demais controverso.
Primeiramente iremos confrontar as decises judiciais, destacando delas os tpicos
favorveis e desfavorveis ao instituto da desaposentao. Daremos nfase s decises
favorveis seguindo a linha de raciocnio em que se defende a tese do reconhecimento ao
direito da desaposentao.

118
119
KRAVCHYCHYN Gisele Lemos. DESAPOSENTAO Fundamentos jurdicos, posio dos
tribunais e anlise das propostas legislativas. Disponvel em:
<http://www.jurisway.org.br/v2/dhall.asp?id_dh=559 >. Acesso em: 30. Out. 2010.
54

4.8 DECISES JUDICIAIS SOBRE DESAPOSENTAO
Como j vem sendo trabalhado, o instituto da desaposentao encontra-se em
construo, razo esta responsvel por causar grandes discusses na esfera jurdica e muitas
divergncias no que tange s decises judiciais, como veremos a seguir.
4.8.1 Renncia Mediante Restituio de Valores
Admitindo-se a renncia aposentadoria, surge a questo de eventual restituio dos
valores percebidos pelo segurado durante o perodo em que permaneceu como beneficirio:

PROCESSO CIVIL. PREVIDENCIRIO. DESAPOSENTAO PARA
APOSENTADORIA NO MESMO REGIME PREVIDENCIRIO.
RESTITUIO DOS VALORES RECEBIDOS TTULO DE
APOSENTADORIA. PARCIAL PROCEDNCIA. SUCUMBNCIA
RECPROCA.
1. No havendo vedao constitucional ou legal, o direito inatividade
renuncivel, podendo o segurado pleitear a sua desaposentao, especialmente por
ser a aposentadoria direito disponvel, de ntida natureza patrimonial.
2. Entretanto, ao se conferir o direito desaposentao para a obteno de outro
benefcio do mesmo regime previdencirio, h a necessidade de restituio dos
proventos recebidos em decorrncia da aposentadoria renunciada.
3. Pretender a desaposentao, porm gozando das parcelas do benefcio de
aposentadoria at a renncia, significa obter, por vias transversas, um "abono de
permanncia por tempo de servio", violando, o 2 do art. 18 da Lei 8.213/91,
vigente na poca em que pede a desaposentao.
4. Diante disso, impe-se reconhecer o direito desaposentao, porm com a
devoluo dos valores recebidos a ttulo de aposentadoria renunciada. Deixa-se de
prosseguir na anlise de concesso da aposentadoria por idade, pois no havendo
informao nos autos sobre o interesse em renunciar aposentadoria em tal
condio, a concluso pela concesso do benefcio se daria de forma condicional, o
que processualmente vedado (art. 460, p. nico, do CPC).
5. Assim, a ao de ser julgada procedente em parte apenas para reconhecer o
direito do autor desaposentao com a restituio dos valores recebidos da
aposentadoria, devidamente atualizados, com base nos mesmos ndices de correo
monetria utilizados no caso de pagamento de benefcios atrasados. Indevidos juros
de mora, uma vez que inexistente atraso para que o capital seja remunerado com
essa parcela.
6. Sucumbente de forma recproca, compensam-se reciprocamente a verba
honorria. Em razo da iseno legal do INSS e da gratuidade conferida parte
autora, no h custas a serem reembolsadas.
7. Apelao provida em parte. Ao julgada parcialmente procedente.
(TRF 3, 4 regio proc. 200103990019812)

PREVIDENCIRIO. PROCESSO CIVIL. BENEFCIO DE
APOSENTADORIA POR TEMPO DE SERVIO. DESAPOSENTAO.
POSSIBILIDADE DE RENNCIA. DEVOLUO DE VALORES.
PRINCPIO CONSTITUCIONAL DA ISONOMIA. SUCUMBNCIA
RECPROCA.
I - Da leitura do art. 18, 2, da Lei n. 8.213/91, depreende-se que as contribuies
vertidas pelo aposentado, em razo do exerccio de atividade remunerada sujeita ao
55

RGPS, no lhe proporcionaro nenhuma vantagem ou benefcio, exceo do
salrio-famlia e a reabilitao profissional.
II - As contribuies vertidas posteriormente data de incio do benefcio de
aposentadoria por tempo de servio proporcional (16.03.1998; fl. 16), consoante
atestam os documentos de fls. 25/26, no podem ser utilizadas para a majorao do
coeficiente do salrio-de-benefcio, posto que, do contrrio, configurar-se-ia
reajustamento por via transversa, sem a devida autorizao legal.
III - pacfico o entendimento esposado por nossos Tribunais no sentido de que o
direito ao benefcio de aposentadoria possui ntida natureza patrimonial e, por
conseguinte, pode ser objeto de renncia.
IV - Na hiptese acima mencionada, as contribuies vertidas pelo autor poderiam
ser aproveitadas para a concesso de novo benefcio de aposentadoria por tempo de
servio com coeficiente maior, todavia sua situao deve se igualar quele segurado
que continuou exercendo atividade remunerada sem se aposentar, objetivando um
valor maior para sua aposentadoria. Vale dizer, os proventos percebidos at a
concesso do novo benefcio devem ser devolvidos Previdncia Social
devidamente atualizados, uma vez que, do contrrio, criar-se-ia odiosa desigualdade
com o segurado que decidiu continuar a trabalhar sem se aposentar, com vistas a
obter a aposentadoria integral, em flagrante violao ao princpio constitucional da
isonomia (art. 5, caput, da Constituio da Repblica).
V - Ante a sucumbncia recproca, cada uma das partes arcar com as despesas que
efetuou inclusive verba honorria de seus respectivos patronos, nos termos do art. 21
do Cdigo de Processo Civil.
VI - Remessa oficial parcialmente provida.
(Trf 3
a
regio 200603990097572)

PREVIDENCIRIO. PROCESSUAL CIVIL. RENNCIA A BENEFCIO
PREVIDENCIRIO. APROVEITAMENTO DE TEMPO PARA
APOSENTADORIA EM OUTRO SISTEMA DE PREVIDNCIA.
NECESSIDADE DE RESTITUIR OS VALORES AUFERIDOS A TTULO
DE APOSENTADORIA. Se o segurado pretende renunciar ao benefcio concedido
pelo INSS para postular aposentadoria junto a outro regime de previdncia, com a
contagem do tempo que serviu para o deferimento daquele benefcio, os proventos
recebidos da autarquia previdenciria devero ser restitudos. Embargos infringentes
providos. (El em AC n 19990401670022; 3 Seo; DJ U 15.01.2003; Rel. J uiz Luiz
Fernando Wowk Penteado)

Na desaposentao no mesmo regime previdencirio, no haveria que se falar em
restituio de valores percebidos, pois se cuida de um mero reclculo do valor da prestao
em razo das novas contribuies do segurado.
J a desaposentao com vistas mudana de regime causa maiores discusses
jurisprudenciais, pois se o segurado deixa o regime levando suas contribuies para outro
regime previdencirio, deveria ento ressarcir o regime originrio pelo que sustentou,
evitando-se prejuzos aos que permanecem vinculados ao sistema anterior.
A mensurao do que seria devolvido, portanto, levar em conta a multiplicidade de
situaes de cada segurado. A variedade de regimes e modalidades de contribuio conforme
o tipo de segurado impossibilitam aferir-se o valor necessrio, especialmente na falta de
regulamentao legal.
56

4.8.2 Renncia Isenta de Restituio de Valores
Voltamos a distinguir a especificidade do pedido, um diferencial importante a ser
analisado no que tange ao entendimento dos Tribunais. Neste caso concreto analisaremos o
pedido de renncia a aposentadoria mediante expedio de certido de tempo de servio, para
ser computada em outro regime previdencirio.

PREVIDENCIRIO. RENNCIA APOSENTADORIA POR TEMPO DE
SERVIO. EXPEDIO DE CERTIDO DE TEMPO DE SERVIO.

1 possvel a renncia aposentadoria, eis que se trata de um direito patrimonial
disponvel, no existindo lei que vede tal possibilidade.
2 No pode o poder pblico contrapor-se renncia para compelir o segurado a
continuar aposentado.
3 No h prejuzo Autarquia Previdenciria pelo fato de indenizar sistema diverso
em razo de contagem recproca vez que j recebeu contribuies do segurado por
mais de 30 anos e ainda ficar dispensado de continuar pagando proventos de
aposentadoria.
4 Apelao e remessa oficial improvidas. (AC NUM: 421147 REG:04 TURMA: 05
DJ : 09/08/2001 REL: J UIZ SRGIO TEJ ADA GARCIA).

ADMINISTRATIVO. TRABALHADOR APOSENTADO SOB O REGIME
GERAL DE PREVIDNCIA. RENNCIA. APROVAO EM CONCURSO
PBLICO. INTERESSE EM APOSENTAR-SE SOB O REGIME
PREVIDENCIRIO ESTADUAL. POSSIBILIDADE.

I - O art. 96, inc. III, da Lei 8.213/91 impede a utilizao do mesmo tempo de
servio para obteno de benefcios simultneos em sistemas distintos, e no da
renncia a uma aposentadoria e concesso de certido de tempo de servio para
obteno de aposentadoria estatutria.
II - Inexiste vedao a renncia de benefcio previdencirio e conseqente emisso
de contagem de tempo de servio para fins de averbao desse perodo junto a
rgos pblicos, a fim de obter-se aposentadoria estatutria, por mais vantajosa, sem
que o beneficiado tenha que devolver qualquer parcela obtida em decorrncia de
outro direito regularmente admitido, conforme pacfica jurisprudncia. Precedentes
(EIAC 2000.34.00.029911-9/DF, RESP 692.628/DF e RMS 14.624/RS).
III - Recurso improvido.
(AC NUM: 200536009109668 UF: MT rgo J ulgador: 1 Turma Recursal MT)

PREVIDENCIRIO E ADMINISTRATIVO. DESAPOSENTAO
(DESCONSTITUIO OU RENNCIA DE APOSENTADORIA
PREVIDENCIRIA). Inexistncia de bice jurdico-legal. Direito eminentemente
patrimonial. Expedio de certido de tempo de servio para averbao perante
outro sistema de previdncia. Compensao financeira no plano dos sistemas de
previdncia. (Relator Juiz Sergio Schwaitzer) Origem: Tribunal Segunda Regio
Classe: AC Apelao Cvel 303565 Processo: 1999.51.01.078502-9 UF: RJ
rgo J ulgador: Sexta turma, TRF 200117806, DJ U 07.04.2004)

Mais recentemente, decidiu o STJ :

APOSENTADORIA PREVIDENCIRIA. RENNCIA. TEMPO.
APOSENTADORIA ESTATUTRIA. A aposentadoria previdenciria, na
qualidade de direito disponvel, pode sujeitar-se renncia, o que possibilita a
57

contagem do respectivo tempo de servio para fins de aposentadoria estatutria.
Note-se no haver justificativa plausvel que demande devolverem-se os valores j
percebidos quele ttulo e, tambm, no se tratar de cumulao de benefcios, pois
uma se iniciar quando finda a outra. Resp. 692.628-DF, Rel. Min.Nilson Naves,
julgado em 17.05.2005.

Aps esta breve comparao podemos ter uma noo do quo controverso o tema
em questo, por isso, visando alcanar uma forma mais didtica vamos dar prosseguimento ao
trabalho fazendo uma anlise evolutiva sobre o que dizem diversos autores, de acordo com a
viso de Wladimir Novaes Martinez, e buscando em seus ensinamentos, em que pontos
conseguiram avanar na matria.
4. 9 VISO EVOLUTIVA DA DESAPOSENTAO SEGUNDO WLADIMIR
NOVAES MARTINEZ
Na 3 edio de sua obra Desaposentao, o professor Wladimir Novaes Martinez
enumera alguns dos principais autores brasileiros estudiosos do tema.

Para Isabella Arajo:

A desaposentao uma construo doutrinria, aperfeioada pela jurisprudncia.
Ela assinala ainda que a doutrina tergiversa e a desaposentao ora considerada
como a desconstituio da aposentao com vistas a possibilitar o aproveitamento
do tempo de filiao em contagem para nova aposentadoria no mesmo regime de
previdncia e ora para nominar tal aproveitamento somente quando nova
aposentadoria for em outro regime previdencirio
120

Assim, teramos quatro hipteses a considerar:
a) desaposentao no mesmo regime;
b) desaposentao envolvendo dois regimes pblicos, ou pblico e privado;
c) simples volta ao status quo ante, sem qualquer outra pretenso previdenciria;
d) melhorar de situao no mesmo ou em outro regime.
No existe a distino entre a desaposentao no mesmo regime ou fora dele, ambas
presumidamente precedidas da renncia no regime de origem; o que pode haver uma
renncia sem nova aposentao (ou com ela).
Na viso de Ivani Bramante
121

120
MARTINEZ, Wladimir Novaes. Desaposentao. 3 ed. So Paulo: LTr, 2010, p.39.
121
Ibidem, p.39.
58

Num primeiro momento Ivani Contini Bramante diz que a desaposentao o
direito ao retorno atividade remunerada; adiante, ela assevera ser o desfazimento
do ato administrativo concessivo do benefcio previdencirio no regime de origem,
de modo a tornar possvel a contagem do tempo de servio prestado em outro
regime.
Tal concepo acrescenta o principal objetivo do instituto que o aproveitamento do
tempo de servio. Como outros autores, preferiu no exigir, na sua conceituao, a reposio
ou no do status quo ante.
122

Para Carlos Alberto Pereira de Castro e Joo Batista Lazzari: o direito do
segurado ao retorno atividade remunerada com o desfazimento da aposentadoria por
vontade do titular, para fins de aproveitamento do tempo de filiao em contagem para nova
aposentadoria, no mesmo ou em outro regime previdencirio.
123

Avanado nos seus pressupostos, o conceito lembra a subjetividade do direito,
assinalando que somente o aposentado requerer a desaposentao.
Como os demais estudiosos, nesse momento os dois doutrinadores no pretenderam
ampliar a idia nem particularizar outras prestaes.

Fabio Zambitte Ibrahim a descreve como a reverso da aposentadoria obtida no
Regime Geral de Previdncia Social, ou mesmo em Regime Prprio de Previdncia de
Servidores Pblicos, com objetivo exclusivo de possibilitar a aquisio de benefcio mais
vantajoso no mesmo ou em outro regime previdencirio.
124

Martinez salienta que o professor Ibrahim foi o primeiro destes autores a considerar a
amplitude do instituto da desaposentao afirmando ser possvel em outros regimes. Ainda,
refere a possibilidade de ocorrer dentro de um mesmo regime ou envolvendo dois deles.
Todavia, no reconheceu a possibilidade da volta ao trabalho ou ao simples cio.

Hamilton Antonio Coelho a tem como um direito do aposentado renunciar
jubilao e aproveitar o tempo de servio para nova aposentadoria.
Ele acrescenta um esclarecimento til: Logo, o escopo ltimo do fenmeno jurdico
desaposentao , exatamente, o de outorgar ao jubilado a prerrogativa de unificar os seus
tempos de servios numa nova aposentadoria, evidentemente tambm considerando um
estoque limitado do direito.
125

122
MARTINEZ, Wladimir Novaes. Desaposentao. 3ed. So Paulo: LTr, 2010, p.39.
123
Ibidem, p.40.
124
Ibidem, p.40.
125
Ibidem, p.40.
59

Sem embargo de no aprovar a idia, Lorena de Mello Rezende Colnago, a define
como tentativa do beneficirio desfazer o ato administrativo de aposentao, com fundamento
exclusivo na sua manifestao volitiva, a fim de liberar o tempo de contribuio utilizado na
concesso da aposentadoria para que o mesmo possa reutiliz-lo no requerimento de nova
aposentadoria em regime mais benfico.
Como restringe a adoo do instituto tcnico ela assevera ser uma tentativa,
lembrando as dificuldades operacionais de se obter a desaposentao.
126

Para Roseval Rodrigues Cunha Filho: A desaposentao constitui na renuncia
aposentadoria para aproveitamento do tempo de contribuio neste regime previdencirio com
vistas nova aposentadoria mais favorvel em outro regime previdencirio.
Da mesma forma julga ser possvel quando da migrao de um para outro regime.
127

O Advogado Andr Luiz Cazu discorreu sobre o tema garantindo ser um direito do
aposentado em renunciar jubilao (aposentao) e aproveitar tempo de servio para nova
aposentadoria. Assim: referido instituto, exatamente, de outorgar ao aposentado a
prerrogativa de unificar os seus tempos numa nova aposentadoria.
128

Rodrigo Felix Sarruf Cardoso discorreu amplamente sobre o instituto tcnico,
dizendo que a renncia aposentadoria consiste na desistncia do beneficirio em perceber
seus vencimentos de inatividade sendo, portanto, apenas uma abdicao dos frutos advindos
da aposentao, no que estava correto.
Ele conclui: Como tal, ato privativo de vontade do servidor-renunciante
dependendo to-somente de manifestao unilateral do beneficirio no podendo a
Administrao Pblica obstar essa pretenso. Nessa espcie, o ato administrativo permanece
ntegro em relao ao ente pblico que o exarou.
129

Como podemos ver, o Instituto da desaposentao instigou inmeros trabalhos
impulsionados pela busca constante do ser humano em evoluir, um desejo intrnseco (com
objetivo de melhorar) que nos acompanha desde a formao do primeiro grupo humano.
impossvel negar o direito de o homem evoluir, mas como deve ser essa evoluo? Em

126
MARTINEZ, Wladimir Novaes. Desaposentao. 3ed. So Paulo: LTr, 2010, p.41.
127
Ibidem, p.41.
128
Ibidem, p.41.
129
Ibidem, p.41.
60

primeiro lugar, devem ser levados em considerao os prs e os contras de tal ato, visando
alcanar a ausncia do prejuzo para a sociedade.
Quando falamos no objetivo de melhorar versus a ausncia do prejuzo, isso nos
lembra um princpio j citado vrias vezes anteriormente, o princpio da prestao versus a
contraprestao. A Desaposentao pode ser um instituto novo, mas seus fundamentos
basilares remontam a origem da seguridade social.
Outro ponto importante a ser trazido com o intuito de sanar as discusses sobre as
divergncias de decises entre as espcies de desaposentao, diz respeito ao trabalho de
Isabella Araujo. Segundo ela, no existe a distino entre a desaposentao no mesmo regime
ou fora dele, ambas presumidamente precedidas da renncia no regime de origem; o que pode
haver uma renncia sem nova aposentao.
A partir dessa anlise e buscando o amparo legal no princpio da igualdade, tais
decises esto em desencontro com a previso constitucional. Ainda sobre a divergncia,
importante destacar que ambos os autores se fundamentam basicamente em argumentos, para
alegar a necessidade ou no da restituio nenhum deles traz como fundamento clculos que
venham a embasar seus posicionamentos. Com isso no se pode comprovar se o instituto da
desaposentao ou no lesivo previdncia
4.10 ARGUMENTOS FAVORVEIS DESAPOSENTAO
Dentre os argumentos estudados, encontraremos alguns que justificam a
desaposentao diante do carter social da espcie. Dentre estes, pode-se citar as palavras de
Isabela, que assim define:

Constitui nota essencial deste tema o seu carter nitidamente social, j que o que se
busca a obteno de uma aposentadoria mais vantajosa, aproximando o benefcio
previdencirio dos princpios da proteo do segurado e do bem estar social. Um
outro aspecto importante que a desaposentao objeto de interesses no somente
daqueles que se enquadram na sua hiptese, mas da sociedade como um todo, visto
que a sua negao consiste em uma grave violao aos direitos dos do destinatrio
da seguridade social: o segurado.
130

A falta de amparo legal e a inexistncia de lei que vede a desaposentao vem a
corroborar como mais um argumento favorvel, para um sistema mais justo social e
equitativo:

130
ARAJO, Isabella Borges de. A Desaposentao no Direito Brasileiro, RPS, n.317, abril 2007, p.341 a 342.
61

Neste Contexto, em face da sua fragilidade jurdica e de configurar-se um avano
recente a desaposentao conduz a divergncias doutrinrias, eis que alguns
entendem a inexistncia do instituto no ordenamento jurdico vigente como um
bice ao seu cabimento. Todavia, a doutrina majoritria sustenta a
plausibilidade e a efetiva aplicao do referido instituto, visto que este no
contraria o Direito Previdencirio, pois, malgrado no haver amparo legal, ele
no viola lei alguma ou mesmo a Constituio Federal Brasileira.
131

Ao dizer que a desaposentao no viola lei alguma porque a vedao da
desaposentao tem fundamento exclusivo no Decreto n. 3048/99, Regulamento da
Previdncia Social. Sobre o tema, a Carta da Repblica e a lei so omissas.
132

Sobre o decreto 3048/99, importante levar em considerao o que o art. 84, IV da
CF/88.

preceitua o art. 84, IV, da Constituio Federal, compete privativamente ao
presidente da Repblica expedir decretos e regulamentos para a fiel execuo das
leis. Da decorre a impossibilidade de estes veculos normativos inovarem na ordem
jurdica, devendo o seu papel limitar-se regulamentao dos diplomas legais, com
o viso de esmiu-los, facilitando-lhes a aplicao.
133

Segundo Fabio Zambitte Ibrahim, a viabilidade do instituto centraliza-se na anlise
de duas questes: a proteo ao segurado e a questo do ato jurdico perfeito:

A desaposentao desde que vinculada melhoria econmica do segurado, ao
contrrio de violar direitos, somente os amplia. Seu objetivo ser sempre a primazia
do bem-estar do indivduo, algo desejvel por toda a sociedade. Desta forma resta
comprovado que o instituto da desaposentao no viola nem a lei e muito
menos os direitos dos cidados.
134

Sobre o Ato J urdico Perfeito, questo central do debate sobre a desaposentao,
sabidamente resguardado pela Constituio, no captulo referente aos direitos coletivos, no
artigo 5, inciso XXXVI, dispondo que a lei no prejudicar o direito adquirido, o ato jurdico
perfeito e a coisa julgada. No mesmo artigo no caput, dispe a Lei Maior que todos so iguais
perante a lei, (...), garantindo-se (...) a inviolabilidade do direito vida, liberdade,
igualdade, segurana e propriedade.
135

As garantias constitucionais, entre elas a inviolabilidade do ato jurdico perfeito, tm
como destinatrios os indivduos que delas possam usufruir em seu proveito, sendo distoro

131
ARAJO, Isabella Borges de. A Desaposentao no Direito Brasileiro, RPS, n.317, abril 2007, p.341 a 342.
132
133
Ibidem, p.236.
134
IBRAHIM, Fabio Zambitte. Desaposentao. 2.ed. Niteri: Impetus, 2010, p.40.
135
Ibidem, p.40.
62

flagrante qualquer tentativa de utiliz-las em sentido contrrio aos interesses daqueles que so
objeto de sua proteo.
Sobre o prisma desta discusso para a doutrina e a jurisprudncia majoritrias, no h
como se admitir a incluso da irreversibilidade do ato concessrio do benefcio na ordem
jurdica atravs de Decreto Executivo, afinal, segundo se argumenta, tratar-se-ia de
indiscutvel regra restritiva de direito, que tolheria o poder de escolha do beneficirio e, por
via conseqencial, a sua liberdade de optar pelo que lhe pareceria mais conveniente.
136

A doutrina tambm critica a vedao regulamentar ao desfazimento do ato
concessrio da aposentadoria, valendo-se da analogia. Pretende-se, com a utilizao desse
recurso hermenutico, a aplicao, no Regime Geral da Previdncia Social, do instituto da
reverso, prprio do Regime Prprio dos Servidores Pblicos Civis da Unio, e previsto na lei
n. 8.112, de 11 de dezembro de 1990.
137

Desta forma fica bem claro que o instituto da desaposentao, visa garantir o direito
do segurado, buscar o melhoramento econmico de seu benefcio. No o coloca em risco
perante sua aposentadoria, pois no est abrindo mo dela e sim de seus proventos, almejando
um direito eminente a todos Direito esse que no vem causar prejuzos administrao, muito
pelo contrrio visa o equilbrio do sistema, pois se fundamenta no princpio da prestao
versus contraprestao.
Ainda, a vedao no sentido da impossibilidade da desaposentao que deveria
constar em lei. Sua autorizao presumida, desde que no sejam violados outros preceitos
legais ou constitucionais, no se podendo alegar a ausncia de previso legal para o exerccio
das prerrogativas inerentes liberdade da pessoa humana, pois cabe a esta julgar o que mais
adequado para sua realidade.
Todavia, para evitar o expediente da desaposentao como meio indireto de
conseguir tirar proveito de legislao mais benfica, poderia o legislador ordinrio estabelecer
um tempo mnimo de contribuio, evitando, assim, que os segurados a requeiram
mensalmente, por exemplo. Como a previso legal sequer existe, poderia a jurisprudncia
estabelecer tal prazo.
Projetos de lei j tramitam, h algum tempo, visando explicitar a viabilidade da
desaposentao em lei, demonstrando a conscientizao do legislador da importncia da
matria para a manuteno do sistema protetivo.

136
137
Ibidem, p.236-237.
63

O Poder Legislativo chegou a aprovar um dos projetos de lei da desaposentao
(Projeto de Lei n. 78/07 PL n.7.154/02 da Cmara dos Deputados), o qual inseria essa
possibilidade no texto da Lei 8.213. 91. Assim, a nova redao do artigo 94 da Lei seria:

As aposentadorias por tempo de contribuio e especial concedidas pela
Previdncia Social, na forma da lei, podero, a qualquer tempo, ser renunciadas pelo
beneficirio, ficando assegurada a contagem do tempo de contribuio que serviu de
base para a concesso do benefcio.

Tal projeto foi, todavia, vetado na ntegra pelo Presidente da Repblica, sob o
argumento de que havia vcio de iniciativa, devido s implicaes tambm sobre servidores
pblicos e ao aumento de despesa (Mensagem de Veto n. 16, de 11 de janeiro de 2008).

64

5 CONCLUSO
Aps uma anlise histrica poltica e social de nosso sistema previdencirio,
podemos concluir que o instituto da desaposentao encontra-se dentro dos parmetros da
razoabilidade, e vai ao encontro do conceito de justia, criando assim um equilbrio entre o
segurado e o instituto previdencirio.
Quando se fala em equilbrio, tratamos da possibilidade de melhorar o benefcio sem
causar prejuzo nem ao sistema previdencirio, muito menos aos segurados.
Admitir o instituto conjuga a nova forma de pensar o Direito Previdencirio e a
Constituio Federal, respeitando o Estado Democrtico de Direito e a dignidade da pessoa
humana. A desaposentao no prejudica o equilbrio do sistema, no havendo bice reviso
do benefcio previdencirio. No se trata de desfazimento puro e simples do benefcio, mas de
obteno de nova prestao, mais vantajosa.
A desaposentao, com renncia seguida imediatamente ou no de nova
aposentao, um direito subjetivo dos aposentados. O aumento constante do nmero de
aposentados no Brasil torna evidente que faamos dois questionamentos: quanto por cento
deles continua ativo economicamente e, desses, quantos contribuem para a previdncia, qual o
estimulo ou retorno que tero da previdncia? A partir dos ltimos estudos do IBGE,
podemos constatar que nos prximos anos esse numero s tende a aumentar; portanto,
permitir que essa parte receba o bnus por suas atividades prestadas, possibilita claramente
que a previdncia aumente suas arrecadaes e, conseqentemente, crie uma maior
estabilidade para as prximas aposentadorias.
A falta de uma regulamentao que incentive a contribuio faz com que a maioria
se mantenha na informalidade, portanto caberia ao Poder J udicirio fixar alguns critrios
necessrios para a desaposentao, tais como o tempo mnimo de contribuio e periodicidade
mnima para sua requisio. Sabe-se que a funo do J udicirio no legislar, mas, na

65

ausncia de norma expressa, a segurana jurdica deve ser preservada, bem como as demandas
atendidas.
Desse ponto de vista, a desaposentao encontra-se em terreno frtil e merece
germinar onde a regra de contrapartida deve ser cumprida por ambas as partes, ou seja,
contribuinte e previdncia devem seguir uma regra de duas vias, onde ambos comprometem-
se com suas respectivas obrigaes: contribuir e garantir o retorno dessa contribuio a fim de
conquistar a melhor forma e a menos lesiva para que esse direito seja alcanado.
Uma sada seria a viabilidade de revisar o benefcio concedido e incorporar o valor
pago ao benefcio, dentro de uma proporo em que se encontre o real critrio de justia entre
o segurado e a previdncia.
Dessa forma, e levando-se em conta a liquidez dos regimes previdencirios
brasileiros, bem como a complexidade das solues, e a impossibilidade de se fazer uma
correspondncia exata entre contribuio e benefcio, seria vivel no exigir que o
desaposentante restitusse o que auferiu.
Assim, tem-se que segurana jurdica, de modo algum, significa a imutabilidade das
relaes sobre as quais h a incidncia da norma jurdica, mas, sim a garantia da preservao
do direito, o qual poderia ser objeto de renncia por parte de seu titular em prol de uma
situao mais benfica.
66

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