BOLETN n.

o 8 REA ACADMICA
24 de enero de 2011
A. REPORTES 1. Ejecucin en el Cuartel Hoyos. 2. Un cruce temerario en Metropolitano. B. NOVEDADES LEGISLATIVAS 1. Resolucin Administrativa n.o 0582011-P-CSJLI/PJ: disposiciones para casos de inhibicin y recusacin del Cdigo Procesal Penal. 2. Proyecto de Ley n.o 4380/2010-CR: propone modificar los artculos 121-A y 122-A del Cdigo Penal. C. LAS NORMAS DE LA SEMANA D. PREGUNTAS Y RESPUESTAS DESDE LA JURISPRUDENCIA El proceso por querella. E. JURISPRUDENCIA DESTACADA 1. La sentencia del Tribunal Constitucional del 22 de noviembre de 2010, Exp. n.o 03495-2010PHC/TC Arequipa (caso Loza Capatinta). La prueba indiciaria. 2. La sentencia del Tribunal Constitucional del 4 de enero de 2011, Exp. n.o 03612-2010PHC/TC Ayacucho (caso Gutirrez Huarcaya). La motivacin de las resoluciones judiciales. 3. La resolucin del Tribunal Constitucional del 6 de enero de 2011, Exp. n.o 00739-2010H. BIBLIOGRAFIA ESPECIALIZADA Los diez principales libros del Derecho Penal segn Jess Mara Silva Snchez. I. RECOMENDACIONES BIBLIOGRFICAS 1. El proceso penal. Nociones bsicas. Ricardo Rodrguez Fernndez. 2. Las audiencias preliminares del nuevo sistema acusatorio. Carlos Mario Zapata Betancur. El PHC/TC La Libertad (caso Gutirrez Daz). El derecho a un plazo razonable. sentencia del Tribunal 4. La Constitucional del 6 de enero de 2011, Exp. n.o 01674-2010PHC/TC Lima (caso Meja Muoz). El ne bis in idem. F. COMENTARIO JURISPRUDENCIA A LA

Inhibicin: cuando entre el juez y una parte existen vnculos contractuales. G. CONSULTA DESDE EL CDIGO PROCESAL PENAL La intervencin comunicaciones. de las

A. REPORTES 1. EJECUCIN EN EL CUARTEL HOYOS

Para mayor detalle hacer click aqu: http://www.rpp.com.pe/2011-01-17-cadetes-implicados-en-misterioso-crimen-en-cuartelhoyos-rubio-video_327852.html

EL CASO RIVERA MARCO PALOMINO y JOS RUIZ GARCA, jvenes cadetes de la ESCUELA MILITAR DE CHORRILLOS, estaran involucrados en los extraos homicidios de JOAQUN CHVEZ TOLEDO y ALEMAN GONZALES DE LA CRUZ. Hasta el momento se ha establecido que, el pasado 25 de setiembre, MARCO RIVERA haba llevado su vehculo, acompaado de JOS RUZ, al taller de reparacin de faros de JOAQUN CHVEZ. Luego de cumplir con el servicio de reparacin, JOAQUN CHVEZ, junto con su ayudante ALEMAN GONZALES, fue con MARCO RIVERA y JOS RUZ a un cajero del BANCO DE LA NACIN cercano para que se le pague por el servicio dado. Sin embargo, los mecnicos ya no regresaron a su taller. Al da siguiente, unos recicladores encontraron los cuerpos semienterrados de los mecnicos en la falda del cerro Espinar en el Rmac. Es de sealar que dicho lugar est destinado a la prctica de tiro del Cuartel HOYOS RUBIO, cuyo acceso es restringido a civiles. En los cuerpos se identificaron signos de lesiones fuertes y quemaduras, adems de disparos de bala en el estomago y la cabeza; lo que permite presumir que, previamente al homicidio, fueron torturados.

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EL ANLISIS De lograrse acreditar la responsabilidad penal de los cadetes por la muerte de los mecnicos, cabe preguntarse, estamos ante un homicidio agravado (artculo 108.3, Cdigo Penal) o frente a un delito de tortura con subsecuente muerte (artculo 321)? Para contestar esta inquietud es necesario establecer el lmite conceptual de los tipos penales de ambos delitos. En ese sentido, debemos identificar la concurrencia conjuntiva de dos elementos tpicos: la posicin del agresor frente a la vctima y el objeto de la agresin. La posicin del agresor frente a la vctima caracteriza al delito de tortura con subsecuente muerte y lo hace especfico frente al homicidio calificado. En el homicidio calificado no se requiere que el sujeto activo tenga determinada afinidad o posicin ante su vctima (como s sucede, por ejemplo, en el parricidio). Por ello, se trate o no de funcionarios pblicos, no hay problemas en admitir la ejecucin del homicidio. En el delito de tortura con subsecuente muerte s se requiere una relacin especfica entre el sujeto activo y el sujeto pasivo. Tanto es as que, de concurrir junto al homicidio calificado, este delito se subsumira, por el principio de especialidad (unidad de leyes), en la tortura con subsecuente muerte. En ese sentido, el sujeto activo debe ser un funcionario o servidor pblico aunque tambin podra tratarse de cualquier persona que ostente una posicin de autoridad (situacin de poder) frente al sujeto pasivo. Esta condicin le permite aprovecharse de sus facultades (abuso) para ejercer los actos de tortura. Consideramos que este primer elemento configurara la tortura con subsecuente muerte en el caso de los cadetes. Se observa que estos son servidores pblicos integrantes de las fuerzas armadas, teniendo una posicin de autoridad frente a los mecnicos. Esta circunstancia facilitara a los cadetes ejercer contra los mecnicos cualquier acto de abuso. Sobre el segundo elemento, el objeto de la agresin, la tortura con subsecuente muerte tambin se singulariza frente al homicidio agravado (con gran crueldad). En ambos delitos, sus actos objetivos coinciden: generar sufrimientos o dolores graves, sea fsica o mental. Pero les diferencia sus objetivos: mientras que en el homicidio el sujeto activo inflige sufrimientos innecesarios, en la tortura se dan los dolores para obtener una confesin o informacin, como castigo por los hechos realizados o para intimidar.

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Trasladando esta distincin de fines de la agresin al presente caso, observamos que los mecnicos habran sido agredidos por cuestiones banales, mas no para conseguir una confesin, ejercer un castigo o una coaccin. El nico motivo que explica que los mecnicos siguieran a los cadetes era el pago por el servicio de reparacin. Por consiguiente, resultara difcil imputar a los cadetes el delito de tortura con subsecuente muerte en razn al objeto de la agresin, quedando como nica alternativa de imputacin el delito de homicidio agravado (asesinato con gran crueldad).

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2. UN CRUCE TEMERARIO EN EL METROPOLITANO

Para mayor detalle hacer click aqu: http://www.americatv.com.pe/portal/noticias/noticia/joven-que-muri-atropellado-porbus-del-metropolitano-cometi-negligencia

EL CASO El pasado 15 de enero, en inmediaciones de la cuadra 2 de la Av. Tpac Amaru, VLADIMIR CRDOBA AGUAYO, empleado de la empresa de transportes ZETA BUS, muri al ser atropellado por un bus de El METROPOLITANO conducido por ORLANDO NAJARRO BARRIENTOS. En vez de cruzar por el pase peatonal de la Estacin TOMS VALLE, VLADIMIR CRDOBA decidi cruzar por el corredor vial de El METROPOLITANO, por lo que fue impactado por el bus que se trasladaba a una velocidad de 50 kilmetros por hora. Vecinos del lugar acusan a la institucin PRO TRANSPORTE de la MUNICIPALIDAD DE LIMA de no colocar las rejas de seguridad en el corredor vial para evitar el cruce de peatones por EL METROPOLITANO. EL ANLISIS En casos de accidente de trnsito, la imprudente generacin de resultados lesivos debe ser evaluada integralmente, es decir, no solo por la actuacin del sujeto activo, sino tambin por otros factores determinantes. Sucede algunas veces que es la propia vctima la que produce su propio resultado lesivo y no el sujeto activo. As, cuando el incremento del riesgo permitido proviene del sujeto pasivo estamos ante el principio de autopuesta en peligro o imputacin a la vctima. Justamente, el presente caso nos permite ilustrar la atribucin a la vctima de la responsabilidad por el resultado muerte.

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Desde la perspectiva de la imputacin a la conducta, es la vctima quien brinda el carcter injusto de la conducta tpica. No es el sujeto activo quien incrementa el riesgo permitido, sino que la secuela del riesgo no permitido deriva de la exclusiva actuacin de la vctima. La regularidad de las actuaciones en sociedad, enmarcadas hasta los riesgos permitidos, puede verse superada al sobrepasar los roles o contravenir las normas. Esto no solo lo puede realizar el que pretende vulnerar un inters jurdico ajeno, sino que tambin lo puede realizar su propio titular. Para ello, se espera que el agresor mantenga una actuacin standard hasta que la vctima ponga en peligro su inters jurdico. En el presente caso, al momento de cruzar el corredor vial, VLADIMIR CRDOBA estaba superando el riesgo permitido, ya que debi esperar la sealizacin del semforo y caminar por el pase peatonal. Sin embargo, decidi cruzar en pleno corredor vial. Esta conducta riesgosa e imprudente es el factor determinante en la generacin del resultado lesivo. Se observa que la conducta del agresor, el chofer del bus de EL METROPOLITANO, se ha mantenido dentro del riesgo permitido al conducir el vehculo dentro del corredor vial y a una velocidad regular de 50 kilmetros por hora. Sobre la no colocacin de las rejas de seguridad por parte de PRO TRANSPORTE, es de observar que la va cuenta con seales que prohben el cruce peatones por el corredor vial. Si bien la ausencia de las rejas podra constituir una falta administrativa, no es suficiente para ser catalogada como una conducta contributiva al incremento del riesgo permitido, toda vez que, alternativamente, se contaba con las seales peatonales. Por consiguiente, al constatarse la aplicacin del principio de autopuesta en peligro, la conducta del chofer del bus de EL METROPOLITANO es atpica, por lo que no cabe sancionarle penalmente por el delito de homicidio imprudente.

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B. NOVEDADES LEGISLATIVAS 1. RESOLUCIN

N. 058-2011-P-CSJLI/PJ: DISPOSICIONES PARA CASOS DE INHIBICIN Y RECUSACIN DEL CDIGO PROCESAL PENAL DE 2004

ADMINISTRATIVA

El 14 de enero de 2010, se public en el Diario Oficial El Peruano la Resolucin Administrativa N 058-2011-P-CSJI/PJ, la misma que contiene los procedimientos para casos de recusaciones e inhibiciones que regula el Cdigo Procesal Penal de 2004. Dicha disposicin tiene vigencia para el distrito judicial de Lima, especficamente, para los rganos jurisdiccionales que conocen los procesos por delitos contra la administracin pblica conforme a la Ley 29648. Sus disposiciones son las siguientes: Artculo primero. Disponer que en los casos de inhibicin y recusacin, previstos en los artculos 53 y 54 del Cdigo Procesal Penal, de los miembros de la Sala Penal de Apelaciones, el llamado por ley para reemplazar al magistrado saliente, ser el Juez Superior menos antiguo de las Salas Penales Liquidadoras, empezando por la Primera Sala y continuando en forma correlativa con las otras Salas Penales Liquidadoras. Artculo segundo. Disponer que en los casos de inhibicin y recusacin, previstos en los artculos 53 y 54 del Cdigo Procesal Penal, de los Jueces integrantes del Juzgado colegiado, el llamado por ley para reemplazar al magistrado saliente, ser el Juez menos antiguo de los Juzgados Liquidadores. Artculo tercero. Disponer que en los casos de inhibicin y recusacin, previstos en los artculos 53 y 54 del Cdigo Procesal Penal, de los Jueces de los Juzgados Unipersonales el expediente ser redistribuido de manera aleatoria y equitativa entre los Juzgados Unipersonales, y en su defecto, se llamar al Juez menos antiguo de los Juzgados Liquidadores. Artculo cuarto. Disponer que en los casos de inhibicin y recusacin, previstos en los artculos 53 y 54 del Cdigo Procesal Penal, de los Jueces de Investigacin Preparatoria, el expediente ser redistribuido de manera aleatoria y equitativa entre los Juzgados de Investigacin Preparatoria, y en su defecto, se llamar al Juez menos antiguo de los Juzgados Liquidadores. Para mayor anlisis, haremos un breve estudio conceptual de la inhibicin y la recusacin; luego describiremos la conformacin de los rganos

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jurisdiccionales en el Cdigo Procesal Penal; finalmente, expondremos nuestra opinin. SAN MARTIN CASTRO define a la inhibicin como el acto procesal mediante el cual el Juez, o en su caso el Fiscal, se aparta voluntariamente del conocimiento de una causa cuando existen causales previstas en la ley que cuestionen su imparcialidad1; y a la recusacin como el acto procesal por el cual las partes legitimadas en el proceso tachan al Juez o al Fiscal al ofrecer dudas sobre su imparcialidad por estar incursos en las causales taxativamente contempladas en la ley2. Ambas figuras tienen como fundamento constitucional el impedir que se pueda dictar resoluciones por parte de un Juez respecto del cual se tiene dudas sobre su imparcialidad. Ahora bien, conforme al artculo 16 del Cdigo Procesal Penal, los rganos que tienen potestad jurisdiccional y que, por ende, seran objeto de recusacin o inhibicin, son : 1) la Sala Penal de la Corte Suprema; 2) las Salas Penales de las Cortes Superiores; 3) los Juzgados Penales, constituidos en rganos colegiados o unipersonales, segn la competencia que le asigna la Ley; 4) los Juzgados de la Investigacin Preparatoria y; 5) los Juzgados de Paz Letrados, con las excepciones previstas por la Ley para los Juzgadores de Paz. De esta organizacin, advertimos que las Salas Superiores estn constituidas por tres magistrados, presidido por el ms antiguo, conforme a la asuncin del cargo. Los Juzgados Penales pueden ser unipersonales o colegiados (artculo 28, Cdigo Procesal Penal de 2004): estaremos ante un colegiado constituido por tres jueces cuando juzguen delitos cuyo extremo mnimo de la pena privativa de libertad sea mayor de seis aos; el resto de casos lo conocer un juzgado unipersonal. Es de resaltar que por cuestiones estratgicas de implementacin, tienen vigencias las salas y juzgados liquidadores, dado que cumplen la funcin de terminar los casos que se rigen con el antiguo sistema procesal. En atencin a este marco general de ideas, consideramos acertada la disposicin de sustituir al juez cuestionado por un juez liquidador. De este modo, el juez liquidador deber estar preparado para asumir el conocimiento de un proceso penal conforme al nuevo sistema. Se debe de dar mayor nfasis en la labor de capacitacin y actualizacin de los magistrados, tanto para los comprometidos con el sistema anticorrupcin, como para los dems, a fin de que puedan obtener todas las herramientas necesarias para afrontar el nuevo sistema procesal.
1 2

SAN MARTIN CASTRO, Csar, Derecho procesal penal, T. I, 2da ed., Grijley, Lima, 2006, p. 213. Loc. Cit.

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2. PROYECTO DE LEY N 4380/2010-CR: SE PROPONE MODIFICAR LOS ARTCULOS 121-A Y 122-A DEL CDIGO PENAL GENERALIDADES El presente proyecto de ley ha sido presentado el 26 de octubre de 2010 por el Grupo Parlamentario ALIANZA PARLAMENTARIA, atendiendo la propuesta de la congresista ROSARIO SASIETA MORALES. PLANTEAMIENTO El proyecto de ley plantea la modificacin de la estructura de imputacin del delito de lesiones a menores de edad (artculos 121-A y 122-A, Cdigo Penal). Especficamente, se ampla el marco de adecuacin del sujeto activo y se incrementa la pena conminada. Se proponen las siguientes frmulas: Artculo 121-A.- En los casos previstos en la primera parte del artculo 121, cuando la vctima sea menor de catorce aos, la pena ser privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de diez aos. Cuando el agente sea tutor o responsable del menor, procede adems su remocin del cargo segn el numeral 2 del artculo 554 del Cdigo Civil e inhabilitacin a que se refiere el artculo 36 inciso 5. Cuando la vctima muere a consecuencia de la lesin y el agente pudo prever este resultado, la pena ser no menor de seis ni mayor de doce aos. Artculo 122-A.- En el caso previsto en la primera parte del artculo 122, cuando la vctima sea menor de catorce aos, la pena ser privativa de libertad no menor de tres ni mayor de seis aos. Cuando el agente sea tutor o responsable del menor, procede adems su remocin del cargo segn el numeral 2 del artculo 554 del Cdigo Civil e inhabilitacin a que se refiere el artculo 36 inciso 5. Es usual que este tipo de iniciativas legislativas sean respuestas inmediatas a problemas de coyuntura recogidos en los medios de comunicacin, debido, generalmente, a su impacto social. Esto se refleja en la exposicin de motivos del presente proyecto: En los ltimos das los medios de comunicacin han informado sobre la violencia que los adultos han ejercido contra indefensos menores de edad () Estos

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hechos que han conmocionado e indignado a la sociedad merecen una respuesta del Congreso Nacional. Al respecto, consideramos que este tipo de respuestas, quiz calme la exigencia social, mas mantiene latente la violencia familiar. Desde la perspectiva poltico criminal, insistimos que son los medios de control social inmediatos los que deben ejecutar la verdadera labor de prevencin de este tipo de conflictos. Con relacin a la estructura tpica, el legislador propone ampliar el posible crculo de autores del delito; as, el sujeto activo puede ser cualquier agresor de un menor de catorce aos, sin que se exija la existencia de algn vnculo con la vctima (tutor, guardador o responsable del menor).

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C. NORMAS DE LA SEMANA DEL 15 AL 20 DE ENERO DA Sbado (15 de enero) NORMA TEMA Resolucin N 050- Disponen que la 2 y 5 Fiscala MP-FN. Superior Especializada en Delitos de Fiscala de la Nacin. Corrupcin de Funcionarios continen conociendo los procesos que se encuentran en audiencias pblicas hasta su culminacin. Resolucin N 072- Establecen la conformacin de los 2011-CSJLI/PJ. Corte rganos jurisdiccionales de Superior de Justicia emergencia para el perodo 1/febrero Lima. al 2/marzo: Sala Penal para Procesos con Reos Libres: Carlos Escobar Antezano, Luis Carrasco Alarcn y Nancy Eyzaguirre Zrate. Sala Penal para Procesos con Reos en Crcel: Genaro Jer Cisneros, Juan Aranda Giraldo y Luciano Cueva Chauca. 6 Juzgado Penal (July Camargo Mondragn), 15 Juzgado Penal (Eliseo Quispe Rodrguez), 31 Juzgado Penal (Tatihana Acosta Roldn), 47 Juzgado Penal (Alexis Aliaga Vargas), 51 Juzgado Penal (Leonor Pelez Lazurtegui), 30 Juzgado Penal (Julio Frisancho Gil), 49 Juzgado Penal (Maryori Carrizales Porras), 28 Juzgado Penal (Betsy Munaico Gamarra) y 44 Juzgado Penal (Yolanda Yacila Cuya). Resolucin Establecen la conformacin de los Administrativa N rganos jurisdiccionales de 026-2011-P-CSJLI/PJ. emergencia para el perodo 1/febrero Corte Superior de al 2/marzo: Sala Penal de Vacaciones Justicia de Lima. y 1 y 2 Juzgado Penal Transitorio para Procesos con Reos en crcel

Martes (18 de enero)

Mircoles (19 de enero)

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D. PREGUNTAS Y JURISPRUDENCIA EL PROCESO POR QUERELLA

RESPUESTAS

DESDE

LA

1. Es necesario que en el proceso por querella se disponga una audiencia de conciliacin? La querella es un procedimiento especial que se rige por sus normas pertinentes, previstas en el artculo trescientos dos y siguientes del Cdigo de Procedimientos Penales, establecindose en el artculo trescientos tres del Cdigo adjetivo acotado que una vez interpuesta debidamente la querella, por la parte agraviada, el juez penal citar al querellado, al querellante y a los que corresponda a una diligencia de comparendo, acto procesal que imperativamente debe programarse y en la que se puede producir una conciliacin o de lo contrario un examen de las partes para luego dejar expedito los autos para sentencia. Ejecutoria suprema del 15 de marzo de 1999, Queja N 1447-98 Lima. 2. Si las expresiones difamantes afectan a varias personas, debe interponerse querellas independientes? En el procedimiento de querella, el ejercicio de la accin penal es ejecutado directamente por el agraviado. Las expresiones agraviantes que afecten a varias personas, requieren el planteamiento de querellas independientes, por lo que lo resuelto en una no afecta el trmite de las dems acciones, no dndose, en tal caso, una situacin de cosa juzgada. Ejecutoria suprema del 10 de marzo de 2005, R.N. N 683-2004 Lima. 3. El artculo 77 del Cdigo de Procedimientos Penales regula la emisin del auto de apertura de proceso por querella? La querella es un procedimiento especial que se rige por sus normas pertinentes, previstas en el artculo trescientos dos y siguientes del Cdigo de Procedimientos Penales; en consecuencia, en el procedimiento de querella, por un delito contra el honor, no procede aplicar el artculo setenta y siete del Cdigo Adjetivo, por resultar incompatible con las citadas normas especiales que regulan la admisibilidad de las querellas. Ejecutoria Suprema del 15 de marzo de 1999, Queja N 1447-98 Lima.

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El juez penal, recibida la denuncia, solo abrir la instruccin si considera que el hecho denunciado constituye delito, que se ha individualizado a su presunto autor y que la accin penal no ha prescrito. Tratndose de delitos perseguibles por accin privada, el juez para calificar la denuncia podr de oficio practicar diligencias previas dentro de los diez primeros das de recibida la misma; conforme lo seala el artculo setenta y siete del Cdigo de Procedimientos Penales y que resulta de aplicacin al presente caso por ser norma procesal de orden pblico y de imperativo cumplimiento. Sentencia del 15 de enero de 1998, Exp. N 7926-97 Lima. 4. Cul es el rol que cumple el agraviado en el proceso por querella? El agraviado se erige en acusador privado y, por tanto, en nico impulsor del procedimiento, ya que no slo promueve la accin penal sino que tambin introduce la pretensin civil (indemnizacin), por lo que debe observar de manera supletoria las disposiciones contenidas en el Cdigo Procesal Civil; as, est obligado al pago de tasas judiciales y podr conciliar, desistirse, abandonar el proceso, entre otras conductas. Sentencia del Tribunal Constitucional del 12 de mayo de 2006, Exp. N 34112005-PHC/TC. 5. Es necesario que el querellante se constituya como parte civil? En los procedimientos iniciados por querella del agraviado, o por delito cometido por la imprenta u otro medio de publicidad, no es necesario que el agraviado se constituya en parte civil. El agraviado debe ser tratado como parte del proceso, con todos los derechos y obligaciones correspondientes desde el momento en que se inicia el procedimiento. Tema 6, Acuerdo N 4 del IV Pleno Nacional Penal de Iquitos 1999. 6. Cmo se tramita el recurso de apelacin en los procesos por querella? En la Resolucin Administrativa nmero mil setenta y cuatro-CME-PJ publicada en el diario oficial el catorce de enero del ao en curso, ha quedado establecida la correspondiente tasa judicial, de cuya satisfaccin depende la concesin del recurso de apelacin respecto de los procesos penales sujetos a querella; que, el recurso de apelacin en materia penal, regulada en el artculo stimo del Decreto Legislativo nmero ciento veinticuatro, constituye un derecho ejercitable en el acto mismo de la lectura de la sentencia o dentro del

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tercer da de notificada la resolucin respectiva, debindose acompaar a la apelacin la correspondiente tasa judicial. Sentencia del 28 de setiembre del 2010, Exp. N 2961-2000 Lima. 7. Procede el recurso de nulidad en los procesos por querella? Que en esta clase de procedimientos no procede recurso de nulidad en tanto que por imperio del artculo uno de la Ley nmero veintisis mil trescientos cincuenta y tres, del quince de setiembre de mil novecientos noventa y cuatro, el juez penal emite sentencia y la Sala Penal Superior conoce en recurso de apelacin, con lo que al igual que el procedimiento sumario- culmina la fase o periodo declarativo del mismo; que distinto es el caso del procedimiento de sumaria investigacin estatuido por el artculo trescientos catorce del Cdigo de Procedimientos Penales, modificado por el Decreto Ley nmero veintids mil seiscientos treinta y tres, del quince de agosto de mil novecientos setenta y nueve, en el que expresamente se prev el recurso de nulidad contra la sentencia de vista que absuelve el grado en apelacin de la sentencia de primera instancia. Ejecutoria suprema del 10 de mayo de 2005, R.N. N 292-2005 Lima. 8. Si la difamacin se realiza a travs de cartas, la querella se rige por las normas sobre juicios por delito de imprenta y otros medios de publicidad? No es de aplicacin lo dispuesto por el artculo trescientos catorce del Cdigo de Procedimientos Penales antes citado en tanto que las comunicaciones escritas que se cuestionan no han sido exhibidas o introducidas por un medio de publicidad, esto es, no tienen el carcter de medios especficamente destinados a su publicidad ni constituyen en s mismos medios de carcter general de obvia difusin pblica por estar dirigidos a la comunidad o a colectivos ciudadanos. Ejecutoria suprema del 10 de mayo de 2005, R.N. N 292-2005 Lima.

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E. JURISPRUDENCIA DESTACADA 1. La sentencia del Tribunal Constitucional del 22 de noviembre de 2010, Exp. N 03495-2010-PHC/TC Arequipa (caso LOZA CAPATINTA), analiza la prueba indiciaria. A continuacin, identificamos algunos conceptos: Es posible emitir una sentencia condenatoria en base a pruebas indiciarias? El juez penal es libre para obtener su convencimiento porque no est vinculado a reglas legales de la prueba y, por ello, puede tambin llegar a la conviccin de la existencia del hecho delictivo y la participacin del imputado a travs de la prueba indirecta (prueba indiciaria o prueba por indicios), pero sta debe ser explicitada en la resolucin judicial (fundamento 3). 2. La sentencia del Tribunal Constitucional del 4 de enero de 2011, Exp. N 03612-2010-PHC/TC Ayacucho (caso GUTIRREZ HUARCAYA), analiza la motivacin de las resoluciones judiciales. A continuacin, identificamos algunos conceptos: La motivacin de las resoluciones es a la vez un principio y un derecho? La necesidad de que las resoluciones judiciales estn motivadas es un principio que informa el ejercicio de la funcin jurisdiccional y, al mismo tiempo, es un derecho constitucional de los justiciables. Mediante la motivacin, por un lado, se garantiza que la imparticin de justicia se lleve a cabo de conformidad con la Constitucin y las leyes (artculos 45 y 138 de la Constitucin Poltica del Per) y, por otro, que los justiciables puedan ejercer de manera efectiva su derecho de defensa (fundamento 5). 3. La resolucin del Tribunal Constitucional del 6 de enero de 2011, Exp. N 00739-2010-PHC/TC La Libertad (caso GUTIRREZ DAZ), analiza el derecho a un plazo razonable. A continuacin, identificamos algunos conceptos: Cules son los criterios para evaluar la vulneracin del derecho a un plazo razonable del proceso? A efectos de evaluar, si en cada caso concreto, se ha producido o no la violacin del derecho constitucional al plazo razonable

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del proceso, siguiendo los criterios sentados por la doctrina del Tribunal Europeo de Derechos Humanos, se ha considerado que tal anlisis necesariamente debe realizarse a partir de los siguientes elementos: i) La naturaleza y complejidad de la causa, ii) La actividad procesal del imputado, y iii) La actuacin de los rganos jurisdiccionales (fundamento 3). Cules son los parmetros que delimitan el tiempo procesal a ser evaluado constitucionalmente? El trmino inicial del cmputo del plazo razonable del proceso opera a partir del inicio de la investigacin preliminar que comprende la investigacin policial y/o la investigacin fiscal, mientras que el trmino final opera en el momento en que la persona es notificada de la decisin definitiva que supone el agotamiento de los recursos. Sobre esta base, resulta obvio que la evaluacin de los criterios deben ser analizados de manera especial y pormenorizada en el lapso de tiempo existente entre el trmino inicial y el trmino final, lo que debe ser exteriorizado en una decisin debidamente motivada, debiendo para ello el juez de la causa recabar informacin documentada si fuera el caso (fundamento 4). De acreditarse la vulneracin del derecho a un plazo razonable en el proceso, cmo debe procederse? Si se constata la violacin del derecho al plazo razonable del proceso, adems de estimarse la demanda: i) se ordenar al rgano jurisdiccional que conoce el proceso penal que, en un plazo mximo, segn sea el caso, emita y notifique la correspondiente sentencia que defina la situacin jurdica, bajo apercibimiento de tenerse por sobresedo el proceso, y ii) se deber poner en conocimiento del Consejo Nacional de la Magistratura y de la Oficina de Control de la Magistratura para que inicien las investigaciones pertinentes a los jueces que vulneraron el derecho al plazo razonable del proceso (fundamento 4). 4. La sentencia del Tribunal Constitucional del 6 de enero de 2011, Exp. N 01674-2010-PHC/TC Lima (caso MEJA MUOZ), analiza el ne bis in idem. A continuacin, identificamos algunos conceptos:

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Qu es el principio de ne bis in idem material? El ne bis in dem es un principio que informa la potestad sancionadora del Estado, el cual impide en su formulacin material- que una persona sea sancionada o castigada dos (o ms veces) por una misma infraccin cuando exista identidad de sujeto, hecho y fundamento (fundamento 3). Qu es el principio de ne bis in idem procesal? En su vertiente procesal, en cambio, tal principio comporta que nadie pueda ser juzgado dos veces por los mismos hechos, es decir, que un mismo hecho no pueda ser objeto de dos procesos distintos o, si se quiere, que se inicien dos procesos con el mismo objeto. Con ello se impide, por un lado, la dualidad de procedimientos, as como el inicio de un nuevo proceso cuando concurra la referida triple identidad entre ambos procesos (fundamento 3). Si el primer proceso ha sido declarado nulo, se puede cuestionar al segundo proceso por vulnerar el principio del ne bis in idem? En aquellos casos en los que el primer proceso seguido contra el procesado sea declarado nulo, no existir tal vulneracin del derecho. En efecto, dado que la exigencia primaria y bsica de la dimensin procesal del ne bis in dem es impedir que el Estado, arbitrariamente, persiga criminalmente a una persona por ms de una vez, este Tribunal considera que tal arbitrariedad no se genera en aquellos casos en los que la instauracin y realizacin de un proceso penal se efecta como consecuencia de haberse declarado la nulidad del primer proceso, tras constatarse que este ltimo se realiz por una autoridad jurisdiccional que careca de competencia ratione materiae para juzgar un delito determinado. Y es que la garanta al inters constitucionalmente protegido por este derecho no opera por el solo hecho de que se le oponga la existencia fctica de un primer proceso, sino que es preciso que ste sea jurdicamente vlido (fundamento 4).

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F. COMENTARIO A LA JURISPRUDENCIA
CUANDO ENTRE EL JUEZ Y UNA DE LAS PARTES EXISTEN VNCULOS CONTRACTUALES

INHIBICIN:

SALA PENAL PERMANENTE R. N. N 2646-2002 Arequipa Lima, veintids de enero del dos mil tres.VISTOS; de conformidad con el dictamen del seor fiscal supremo; y CONSIDERANDO adems: que el fundamento de la inhibicin del vocal de la Segunda Sala Penal de la Corte Superior de Arequipa, (...), radica en que es deudor del Banco Santander Central Hispano, por haber adquirido un prstamo con garanta hipotecaria, conforme se advierte de los documentos de fojas once a veinte, entidad que ha sido comprendida en el proceso principal sometido a su conocimiento; que el artculo veintinueve inciso seis del Cdigo De Procedimientos Penales establece como causal de inhibicin, que el magistrado sea acreedor o deudor del inculpado o del agraviado, sin que se requiera para su procedencia la acreditacin del requerimiento de la deuda o que se haya incurrido en mora, en consecuencia: DECLARARON HABER NULIDAD en la resolucin recurrida de fojas siete, su fecha veintiocho de junio del dos mil dos, que declara infundada la inhibicin formulada por el seor vocal (...); reformndola, declararon fundada la inhibicin formulada por el vocal superior (...), debiendo continuarse el proceso con el magistrado llamado por ley; cuaderno de inhibicin derivado de la instruccin seguida contra Genoveva Rebeca Llerena Quijandra por delito de apropiacin ilcita, en agravio del Banco Santander Central Hispano; y los devolvieron. EL ANLISIS Como acto procesal del magistrado, la inhibicin implica su apartamiento voluntario del conocimiento del proceso. En ese sentido, la jurisprudencia ha definido a la inhibicin como un acto de motu propio que corresponde a los magistrados por lo que ninguna de las partes de un proceso est facultado para solicitarla, ya que si duda de la imparcialidad de la autoridad jurisdiccional

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puede hacer uso de los recursos previstos en nuestro ordenamiento penal adjetivo (ejecutoria suprema del 19 de mayo de 1988, Exp. N 84-82)3. Asume la inhibicin las mismas causales de la recusacin por referencia expresa del artculo 30 del Cdigo de Procedimientos Penales, las que bajo un sistema cerrado y casustico invoca las nicas causales pasibles de amparar (artculo 29). De las causales cerradas es menester sealar aquellas en las que el magistrado se vincula con el hecho punible (cuando el magistrado resulte agraviado por el hecho punible o si ha presenciado el acto delictuoso y le corresponde declarar como testigo), con el autor o el agraviado del hecho punible (si ha sido cnyuge, tutor o curador; si es pariente consanguneo hasta el cuarto grado o existe afinidad hasta el segundo grado; es hijo adoptivo o espiritual; si es acreedor o deudor), y si ha intervenido anteriormente en el proceso del hecho punible (en la instruccin como juez inferior, o como Miembro del Ministerio Pblico; como perito o testigo; como abogado defensor). Bajo esta clasificacin tripartita de causales, por motivos de comentario de la ejecutoria suprema, es necesario incidir en la causal econmica de vinculacin. La ejecutoria en comentario cuestiona la imparcialidad de los magistrados en cuanto se aprecia que se guarda cierta relacin econmica con la parte agraviada (una entidad bancaria). Se confirma la inhibicin al establecer que el magistrado es deudor de la entidad bancaria por haber adquirido un prstamo con garanta hipotecaria. Por tales motivos, es necesario precisar los alcances de lo que se debe entender cuando un magistrado es acreedor o deudor del inculpado o agraviado y la necesaria acreditacin del requerimiento de la deuda. Cuando el magistrado cuenta con la condicin de acreedor (sujeto activo de la deuda) o deudor (sujeto pasivo de la deuda) frente a una de las partes (inculpado o agraviado) se entiende que entre ambos existe una relacin jurdica patrimonial u obligacional cuyos intereses como partes del mismo puede comprometer otras relaciones ajenas a la misma, como la que ostentan en un proceso penal. Por lo que se establecera una predisposicin favorable, la condicin del acreedor, en cuanto ste aspira a que el patrimonio de su deudor no sufra desmedro y ponga en riesgo la percepcin de su crdito. Por anlogas razones, se halla predispuesto el deudor frente a su acreedor4. As, se comprometera la independencia e imparcialidad del magistrado y sera controvertida su competencia funcional. En ese sentido, el requerimiento de la deuda cualquiera sea la posicin en la que se encuentre el magistrado en la relacin patrimonial constituye el
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Gua Rpida de Jurisprudencia Penal y Procesal Penal, Gaceta Jurdica, Lima, 2001, p. 168. CUBAS VILLANUEVA, Vctor, El proceso penal, 6ta. ed., Palestra, Lima, p. 152.

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elemento central de determinacin de la inhibicin y, por lo tanto, debe estar vigente durante el desarrollo del proceso. No cualquier requerimiento de deuda es susceptible de generar el quebrantamiento de la presuncin de imparcialidad, pues como refiere GARCA RADA en cada caso debe examinarse si esa relacin comercial puede influir en la resolucin del juicio; es decir, si lo econmico decidir el parecer del juez5. Ms que las formas que puede asumir la acreencia, el monto que compromete la misma puede ser decisivo para que se vulnere la imparcialidad del magistrado, debiendo de tratarse de un requerimiento de deuda obviamente de un valor ms o menos apreciable, que pueda inclinar al juzgador6. La ejecutoria suprema ha estimado suficiente como requerimiento de deuda el prstamo con garanta hipotecaria que tiene el magistrado con la entidad bancaria agraviada. En todos los casos, estimamos necesario que el requerimiento de la deuda sea de valor considerable, pues ello permitir inferir la parcialidad o imparcialidad del magistrado; por lo que es menester que en los pronunciamientos por inhibicin se precise el valor de la deuda requerida y las implicancias comprometedoras con la imparcialidad del magistrado.

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GARCA RADA, Domingo, Manual de Derecho Procesal Penal, 8a ed., Eddili, Lima, p. 67 SAN MARTN CASTRO, Csar, Derecho Procesal Penal, T. I, 2a. ed., Grijley, Lima, p. 215.

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G. CONSULTA DESDE EL CDIGO PROCESAL PENAL LA INTERVENCIN DE LAS COMUNICACIONES 1. Quin solicita la intervencin y grabacin de comunicaciones telefnicas, radiales u otra forma de comunicacin? Lo solicita el Fiscal al Juez de la Investigacin Preparatoria (artculo 230, Cdigo Procesal Penal). El actor civil puede proponerle al Fiscal la solicitud de esta medida. 2. En qu fase del proceso se puede solicitar la intervencin de las comunicaciones? Durante la investigacin preparatoria, el fiscal puede presentar su requerimiento de intervencin y grabacin de las comunicaciones al Juez de la Investigacin Preparatoria (artculo 230.1, Cdigo Procesal Penal). 3. Qu presupuestos materiales se requiere para que proceda la intervencin de las comunicaciones? Se requiere de los siguientes presupuestos concurrentes (artculo 230.1, Cdigo Procesal Penal): a) Que el delito que se investiga est sancionado con pena superior a los cuatro aos de privacin de libertad. b) Que existan suficientes elementos de conviccin respecto de la comisin del delito. c) Que la intervencin sea absolutamente necesaria para alcanzar los fines de la investigacin 4. Contra quin procede la intervencin de las comunicaciones? Contra el investigado o las personas de las que cabe estimar, en mrito a datos objetivos, que reciben o tramitan por cuenta del investigado determinadas comunicaciones (artculo 230.2, Cdigo Procesal Penal). 5. Qu requisitos formales debe contener el requerimiento fiscal de intervencin de las comunicaciones? El requerimiento fiscal debe contener los datos de identidad de la persona afectada, su direccin, la identidad del telfono u otro medio de comunicacin o telecomunicacin a intervenir, grabar o registrar; la forma de intervencin, su alcance, el tiempo de duracin; la autoridad fiscal o policial que se encargar de la diligencia de interceptacin y grabacin o registro (artculo 230.3, Cdigo Procesal Penal).

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6. Cmo se tramita el requerimiento fiscal de intervencin de las comunicaciones? El Juez de la Investigacin Preparatoria resolver, mediante trmite reservado e inmediato, teniendo a la vista los recaudos que justifiquen el requerimiento fiscal (artculo 226.4, Cdigo Procesal Penal). 7. El fiscal puede impugnar la denegacin de la medida requerida? S. El recuso ser tramitado de forma reservada por la Sala Superior, sin contar con la opinin del Fiscal Superior (artculo 230.1, Cdigo Procesal Penal). 8. Qu obligaciones tienen las empresas telefnicas y de telecomunicaciones en la diligencia de intervencin de las comunicaciones? Las empresas telefnicas y de telecomunicaciones debern posibilitar la diligencia de intervencin y grabacin o registro, bajo apercibimiento de ser denunciados por desobediencia a la autoridad. Los encargados de realizar la diligencia y los servidores de las indicadas empresas debern guardar secreto acerca de la misma, salvo que se les cite como testigos (artculo 230.4, Cdigo Procesal Penal). 9. Cmo se registran las comunicaciones intervenidas? La intervencin de las comunicaciones ser registrada mediante su grabacin magnetofnica u otros medios tcnicos anlogos que aseguren la fidelidad del registro. La grabacin ser entregada al Fiscal, quien dispondr su conservacin con todas las medidas de seguridad correspondientes y cuidar que la misma no sea conocida por terceras personas (artculo 231.1, Cdigo Procesal Penal). 10. La intervencin y la grabacin de comunicaciones puede ser interrumpida antes de vencerse el plazo dispuesto por el Juez de la Investigacin Preparatoria? S. La medida de injerencia deber ser interrumpida inmediatamente si es que desaparecen los elementos de conviccin que justifican la medida (artculo 230.5, Cdigo Procesal Penal). 11. Luego de ejecutada la medida de intervencin y realizadas las investigaciones inmediatas correspondientes, se pondr en conocimiento del afectado todo lo actuado?

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La notificacin al afectado solo proceder en los casos que el objeto de la investigacin lo permita y no se advierta la posibilidad de un peligro para la vida o la salud de terceras personas. De no darse esos requisitos, el secreto de las actuaciones debe ser dispuesto mediante una resolucin judicial motivada y estar sujeta a un plazo que el Juez fije (artculo 231.3, Cdigo Procesal Penal). 12. Qu mecanismo legal tiene el afectado para cuestionar la intervencin de sus comunicaciones dentro del proceso penal? Dentro del plazo de tres das de notificado, el afectado por la medida podr instar al juez a un reexamen. La audiencia judicial de reexamen se realizar en el ms breve plazo y tendr como objeto verificar sus resultados (artculo 231.4, Cdigo Procesal Penal).

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H. BIBLIOGRAFIA ESPECIALIZADA LOS DIEZ PRINCIPALES MARA SILVA SNCHEZ

LIBROS DEL

DERECHO PENAL

SEGN

JESS

En un trabajo breve publicado en la Revista Electrnica INDRET, JESS MARA SILVA SNCHEZ identifica los diez principales libros que abordan la discusin dogmtico penal entre el perodo 1989 al 2003. A continuacin, les presentamos las obras: 1. FERRAJOLI, Luigui, Diritto e ragione. Teoria del garantismo penale, Bari, Gius. Laterza & Figli, Roma, 1989. 2. JAKOBS, Gunther, Strafrecht Allgemeiner Teil. Die Grundlagen und die Zurechnungslehre, Lehrbuch, 2. Auflage, Walter de Gruyter, Berlin/New Cork, 1991. 3. ROXIN, Claus, Strafrecht Allgemeiner Teil, Band I, 3. Auflage, C.H. Beck, Mnchen, 1997. 4. KHLER, Michael, Strafrecht Allgemeiner Berlin/Heidelberg y New York, 1996. Teil, Springer,

5. WOLTER/FREUND (Hrsg.), Straftat, Strafzumessung und Strafproze im gesamten Strafrechtssystem, C.F. Mller, Heidelberg, 1996. 6. ROBINSON, Paul H., Structure and Function in Criminal Law, Oxford University Press, New York, 1997. 7. DUFF, Anthony, Philosophy and the Criminal Law. Principle and Critique, Cambridge University Press, New York, 1998. 8. PRADEL, Jean/CORSTENS, Geert, Droit penal europen, 2 dition, Dalloz, Paris, 2002. 9. AMBOS, Kai, Der Allgemeine Teil des Vlkerstrafrechts. Anstze einer Dogmatisierung, Duncker & Humblot, Berlin, 2002. 10. ALBRECHT, Peter-Alexis, The Forgotten Freedom. September 11 as Challenge for European Legal Principles, BWV, Berlin, 2003.

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I. RECOMENDACIONES BIBLIOGRFICAS 1. EL PROCESO PENAL. NOCIONES BSICAS CLASIFICACIN DERECHO PROCESAL PENAL EL LIBRO De una manera sencilla, esta obra nos muestra los pilares bsicos en los que se sustenta el proceso penal. Se abordan las nociones esenciales del Derecho Procesal Penal, como son la funcin y potestad jurisdiccional, sus fuentes, la organizacin jurisdiccional penal, los sujetos procesales, los tipos de procesos y los derechos fundamentales que deben estar presentes en las actuaciones de los Tribunales. As tambin, este libro incluye una seleccin de jurisprudencias tanto del Tribunal Constitucional como del Tribunal Supremo relativas a los temas antes mencionados. EL AUTOR RICARDO RODRGUEZ FERNNDEZ es magistrado titular del Juzgado Penal N 16 de Madrid. Entre sus publicaciones resaltan El procedimiento penal abreviado y los juicios rpidos, Los recursos en el proceso penal, Derechos fundamentales y garantas individuales en el proceso penal, El recurso de casacin penal practico: doctrina, jurisprudencia, escritos, regulacin legal (concordada y comentada) y Diccionario de jurisprudencia procesal penal.

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1. LAS AUDIENCIAS PRELIMINARES DEL NUEVO SISTEMA ACUSATORIO CLASIFICACIN DERECHO PROCESAL PENAL EL LIBRO Se desarrollan las audiencias preliminares reguladas en el nuevo Cdigo de Procedimiento Penal de Colombia, as como otras nuevas audiencias surgidas a raz de las interpretaciones de la Corte Constitucional y de la Corte Suprema de Justicia. Las recientes modificaciones normativas al nuevo cdigo colombiano, los aportes jurisprudenciales y la praxis judicial han motivado la tercera edicin de esta obra. Adems, a diferencia de las anteriores ediciones, este libro contiene un apartado en el que se analizan los tipos de controles de garantas que se efectan en audiencia oral y los derechos fundamentales que son objeto de control de garantas. EL AUTOR CARLOS MARIO ZAPATA BETANCUR es magistrado del 11 Juzgado Penal del Circuito de Medelln. En el ao 2006 public la primera edicin de su libro Las audiencias preliminares del nuevo sistema acusatorio.

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