A APLICABILIDADE DA PENA DE MORTE NO BRASIL

Renato Marcelo Pereira Souza

Acadmico do 10 Perodo do Curso de Direito da Universidade Estadual de Montes Claros UNIMONTES.

Bertoldo Pereira de Souza

Advogado. Professor do Curso de Direito da Universidade Estadual de Montes Claros UNIMONTES. Ps-graduado em Direito Pblico pela Universidade de Sete Lagoas/MG. Graduado pela Fundao de Direito do Norte de Minas, atual Universidade Estadual de Montes Claros UNIMONTES.

SUMRIO: 1. Introduo; 2. Conceito; 3. Histrico da pena de morte no Brasil; 4. Pressupostos para a aplicao da pena de morte; 5. Argumentos contrrios pena de morte; 6. Argumentos a favor da pena de morte; 7. Concluso; 8. Referncias bibliogrficas.

RESUMO: A possibilidade de aplicao da pena de morte no Brasil tema que se encontra diuturnamente em discusso no meio da sociedade. Muito se discute seus pontos benficos e prejudiciais, defendidos de forma a proporcionar uma maior reflexo sobre a reutilizao desse instituto jurdico.

PALAVRAS-CHAVE: Pena, pena de morte, pena capital, pressupostos, sano, execuo.

1 INTRODUO

Uma das questes mais controvertidas nos ltimos tempos tem sido a respeito da criao da pena de morte no Brasil. Apesar de a pena de morte acompanhar a humanidade desde os tempos primrdios da humanidade, esse assunto sempre trazido tona quando da ocorrncia de um fato delituoso, que, por suas circunstncias, traz revolta e grande comoo por parte da sociedade. Parte da populao j no mais confia no sistema repressor do Estado, e acredita que as penas da nossa legislao fracassaram na sua funo intimidativa,

posto que os criminosos, acreditando na sua impunidade, no mais respeitam a Justia Criminal. Outra parte da populao no acredita que o simples fato de se extirpar do meio social o delinquente seria a forma adequada de se colocar um ponto final na criminalidade. nesse contexto que surgem os comentrios contrrios ou a favor da pena de morte. O presente estudo tem a finalidade de apresentar uma anlise dessa instituio jurdica, tambm denominada pena capital e apresentar os principais pontos basilares dos que so contrrios e a favor dessa instituio jurdica em nosso pas.

2 CONCEITO

O termo pena vem do grego poine, pelo latim poena e significa castigo, punio. Fernando Capez1 define pena como sendo:

Sano penal de carter aflitivo, imposta pelo Estado em execuo de uma sentena, ao culpado pela prtica de uma infrao penal, consistente na restrio ou privao de um bem jurdico, cuja finalidade aplicar a retribuio punitiva ao delinquente, promovendo a sua readaptao social e prevenir novas transgresses pela intimidao dirigida coletividade.

Pena de morte uma sentena aplicada pelo Judicirio que consiste em retirar legalmente a vida de quem cometeu um crime suficientemente grave e passvel de ser punido com a morte. Pode ser considerada a pena mxima imposta pelo Estado aos crimes considerados mais reprovveis.

3 HISTRICO DA PENA DE MORTE NO BRASIL

CAPEZ, Fernando. Curso de Direito Penal, Parte Geral, vol. 1. 12 ed. So Paulo: Saraiva, 2008. P. 358-359

Durante a poca em que o Brasil ainda era colnia de Portugal, a pena de morte estava prevista no ordenamento jurdico, poca, nas ordenaes. Vigorou tal previso durante as ordenaes Afonsinas e Manoelinas, mesmo aps a diviso do territrio brasileiro em capitanias hereditrias. A execuo da pena de morte tinha como funo principal servir de exemplo aos outros malfeitores da poca, e traziam consigo um cunho de espetculo, uma vez que eram amplamente divulgadas e em algumas vezes realizadas em pblico. Era um ritual que buscava plantar o medo no povo. A Constituio do Brasil de 1824, primeira e aps a Proclamao da Independncia, em 1822, manteve a pena de morte. O Cdigo Penal de 1830 manteve a pena capital, prevendo a morte nos casos de crimes de homicdio, roubo seguido de morte, para insurreio e para escravos que eventualmente obtivessem a liberdade pela fora. Em 1855, na cidade de Maca, no estado do Rio de Janeiro, o acusado Mota Coqueiro foi enforcado no lugar de um senhor chamado Herculano, que, pouco antes de morrer, confessou ao seu filho que era ele o responsvel pelo crime atribudo a Mota Coqueiro. Tal fato abalou a populao e dispensou maiores cuidados por parte do Imperador quando da aplicao da pena. Contudo, o ltimo condenado pena de morte foi o escravo Francisco. A execuo ocorreu em Pilas das Alagoas - AL, em 28 de abril de 1876. Mas foi apenas em 1890 que o Cdigo Penal aboliu a pena de morte no Brasil. Atitude que fora seguida pela Constituio de 1891, cabendo a ressalva de que poderia haver aplicao da pena capital na legislao militar em tempo de guerra. O ar. 133, inciso XXIX da Constituio de 1934 continuou com o preceito da Constituio anterior. Com a ascenso de Getlio Vargas ao poder e vigendo o Estado Novo, a Constituio de 1937 previa em seu art. 122 a pena de morte foi novamente instituda, com o objetivo de preservao das instituies. Embora a previso legal fosse de aplicao da pena de morte, o Cdigo Penal de 1940 no previa a pena capital como sano penal. Em 1946 a Constituio acompanhou o Cdigo Penal e aboliu novamente a pena de morte, com a ressalva da legislao militar em tempos de guerra. A Constituio de 1967 manteve a previso da anterior no seu art. 150, 11.

Contudo, a Emenda Constitucional n, 01 de 17 de outubro de 1969, retomou a possibilidade de aplicao da pena de morte. No mesmo passo andou o Decreto Lei n 898, de 29 de setembro de 1969, que estabelece os crimes contra a Segurana Nacional previu a pena de morte como sano. Estvamos na poca dos governos militares. Somente com a Emenda Constitucional n 11, de 13 de outubro de 1978, a morte foi novamente abolida para os crimes contra a Segurana Nacional, restringindo sua aplicao legislao militar nos casos de guerra. A Constituio Federal de 1988, no seu art. 5, inciso XLVII, alnea a, estabelece que no haver pena de morte, salvo em caso de guerra declarada. Dessa forma, proibindo a aplicao de pena de morte junto aos direitos fundamentais, o constituinte teve o intuito de impedir qualquer alterao quanto a este assunto, por se tratar de clusula ptrea, imutvel por meio de legislao infraconstitucional ou por emenda constitucional. Entretanto, h previso da pena de morte no Brasil. Contudo, s admitida em tempos de guerra, em alguns casos previstos pelo Cdigo Penal Militar, de 21 de outubro de 1969, nos casos, por exemplo, de traio, fuga, recusa de obedincia, todos previstos no Livro II Dos Crimes Militares em Tempo de Guerra.

4 PRESSUPOSTOS PARA APLICAO DA PENA DE MORTE

A pena de morte no deve ser aplicada de forma arbitrria, sem a presena de nenhum critrio. Isso parece bvio. Ela no pode ser aplicada como medida contraposta prtica de qualquer crime, mas alguns pressupostos devem ser respeitados obrigatoriamente. Augusto Dutra Barreto 2 os traz em nmero de quatro. O primeiro diz respeito ao fato de o delinquente ser irrecupervel. O Estado deve estar preocupado em reintegrar o delinquente a sociedade. Entretanto de conhecimento de todos que alguns indivduos, mesmo aps o cumprimento da pena de recluso, no apresentam nenhuma melhora. Muitos retornam ao mundo do crime e praticam, s vezes, crimes mais brbaros dos que o colocaram anteriormente recluso.
2

BARRETO, Augusto Dutra. Pena de morte: um remdio social urgente. 7. Ed. So Paulo: Livraria e Editora Universitria de Direito, 1998.

O segundo: que o agente seja perigoso. Nesse caso deve ser feita uma anlise do comportamento do indivduo. Ele manifesta periculosidade real. Reincidentes em crimes dolosos so exemplos de delinquentes perigosos e reforam, por conseguinte, o primeiro pressuposto, uma vez que se reincidiu, pode ser considerado irrecupervel. A certeza da existncia do fato e da autoria o terceiro requisito para a aplicao da pena de morte. Se o nexo causal entre a conduta do agente e o fato no for claramente provado, aplica-se o princpio in dubio pro reo. Ou seja, segundo esse princpio o juiz no pode prolatar sentena que condene o ru nos casos em que no for provado no processo penal a certeza da existncia do fato e a autoria do crime. Na aplicao da pena de morte esse princpio deve ser obrigatoriamente seguido, uma vez que, nesse caso, o erro judicirio irreversvel, como j exemplificado anteriormente. A pena de morte, portanto, no deve ser executada seno quando as provas sejam evidentes e a responsabilidade do acusado rigorosamente comprovada.
3

A ltima condio enumerada por Barreto que os crimes praticados pelo ru tenham alcanado grande reprovao social. Esse pressuposto tem carter objetivo. Nesse caso, cabe ao legislador a comprovao de tal condio na anlise que far do caso concreto. As penas de morte seriam aplicadas ento apenas aos crimes que provocassem grande comoo social, devida a gravidade elevada do crime.

5 ARGUMENTOS CONTRRIOS PENA DE MORTE

Modernamente, os defensores do abolicionismo da pena de morte, usam de diversos argumentos. Uns de ordem moral, outros de ordem prtico e social. Do ponto de vista moral, defendem que a justia humana no pode tomar para si as prerrogativas inerentes Onipotncia Divina, escolhendo quem deve ou no morrer. O curso normal da vida traado por um Ser Supremo que define o momento em que a vida deve ter fim.

BATTAGLINI, Giulio. Direito Penal. 12 ed. trad. Paulo Jos da Costa Jnior. So Paulo: Saraiva, 1973.

Do ponto de vista prtico e social temos que os juzes, por serem humanos, esto sujeitos a erros. possvel, que um inocente seja condenado morte, no podendo ser reparado tal erro judicirio, pois no se pode devolver a vida de quem a perdeu, ou mesmo substitu-la. Na pena de priso, entretanto, o erro judicirio poderia ser reparado com o pagamento de uma indenizao. Seguindo, a pena de morte intil porque no intimida. O nmero de crimes em pases que adotaram a pena de morte menor em comparao aos que a adotaram. O estabelecimento de penas perptuas teria efeito intimidador mais eficaz do que o uso de pena de morte. A pena de morte tambm vai de encontro aos Direitos Humanos. A vida do ser humano intangvel. A pena de morte contraria o princpio da dignidade humana. A criminalidade deriva de problemas sociais. Criando-se a pena de morte tais problemas continuaro a existir. O Estado deve se mobilizar para fornecer melhores condies de vida para a sociedade, s assim poderia ser solucionada a questo da criminalidade. Segundo a nova dogmtica penal, a pena tem carter ressocializador, buscando recuperar o preso, e no castig-lo. Punindo-se o delinquente com a pena de morte, estaria se retrocedendo Lei de Talio, onde se pune com a morte a prtica do delito. Entretanto, nos dias atuais, tal Lei no seria vlida, pois no nos encontramos mais na poca da vingana privada. No poderia o Estado, que atravs de seu ordenamento jurdico probe o homicdio, desrespeitar tal preceito e incidir a pena de morte.

6 ARGUMENTOS FAVORVEIS PENA DE MORTE

Com base nos argumentos apresentados pelos abolicionistas os defensores da pena de morte constroem seu pensamento para tentar desconstruir os motivos apresentados por aqueles. Em princpio, a pena de morte estaria em harmonia com as religies e at mesmo com o mandamento da Lei de Moiss no matars. As religies se baseiam na Bblia Sagrada e ela quem traz ensinamentos como quem mata tem que morrer. Como, por exemplo, em Gnesis, captulo 9, versculo 6: Se algum

derramar o sangue do homem, pelo homem se derramar o seu, ou mesmo no Livro do Apocalipse, em seu Captulo 13, versculo 10: Se algum leva para o cativeiro, para o cativeiro vai., Se algum matar espada, necessrio que seja morto espada. Aqui est a preservao e a fidelidade dos justos. Quanto a possibilidade de erro judicirio, afirmam os defensores da pena de morte que o erro humano, e se o homem se preocupasse sempre que fosse realizar um ato, na possibilidade de erro, talvez nunca o praticaria. A irreparabilidade da pena s geraria a subordinao da aplicao da pena de morte ao condenado a cautelas especiais por parte do Judicirio. Ademais, as penas privativas de liberdade geram um dano moral irreversvel na pessoa que, presa inocentemente, teve que conviver em ambiente carcerrio. E no por essa causa que as penas privativas de liberdade no so aplicadas. Quanto ao seu poder intimidador, afirmam que sua eficcia garantida. A maioria dos delinquentes so intimidveis, e apenas alguns, que no se importam com a morte e perderam a sensibilidade humana no se intimidam com a pena de morte. Afirmam, ainda, os defensores da pena de morte que nos pases onde a pena de morte foi abolida, o ndice de criminalidade aumentou, enquanto onde ela foi instituda, os crimes passveis de pena de morte quase desapareceram, como no caso do Japo, quando da criao da Lei Samurai. Quanto preservao dos Direitos Humanos do condenado pena de morte, questiona-se se, com a atitude brutal com que agem na prtica dos crimes, poderiam ser considerados humanos. Os Direitos Humanos so resultado dos direitos individuais somados aos direitos sociais. Entretanto, se o direito individual do criminoso em se manter vivo se sobrepuser ao bem maior da sociedade em v-lo extirpado daquele meio, no se pode falar em Direitos Humanos, por haver uma desarmonia da ordem jurdica. Por fim, sustentam os defensores da pena de morte que tal medida acarretaria em economia para o Estado, que no mais teria que bancar o delinquente em toda sua estadia no sistema prisional. Poderia esse dinheiro, ento, ser revertido em benefcio da sociedade no enfrentamento dos problemas sociais.

7 CONCLUSO

Tanto os defensores, como os abolicionistas da pena de morte possuem fortes argumentos na defesa de seus pontos de vista, acirrando ainda mais a discusso a cerca desse tema to polmico. necessrio, antes da tomada de posio frente a um dos lados do debate, uma anlise profunda de todos argumentos apresentados. Ambas correntes de pensamento possuem fundamentos tericos e prticos quando do embasamento de suas ideias. Contudo, mesmo diante da discusso, cabe frisar que a pena de morte, caso venha a ser novamente passvel de aplicao no territrio brasileiro, fora dos casos j previstos na Constituio, deve ser prevista constitucionalmente e aplicada pelo Judicirio nos casos que se enquadrem nos pressupostos considerados obrigatrios trazidos por este trabalho, sem prejuzo de novas condies. Caber, nesses casos, ao juiz a aplicao da pena de morte ao caso concreto, segundo seu julgamento a cerca do enquadramento do fato tpico aos pressupostos legais.

8 REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS

BARRETO, Augusto Dutra. Pena de morte: um remdio social urgente. 7. Ed. So Paulo: Livraria e Editora Universitria de Direito, 1998. BATTAGLINI, Giulio. Direito Penal. 12 ed. trad. Paulo Jos da Costa Jnior. So Paulo: Saraiva, 1973. BBLIA SAGRADA. trad. Monges beneditinos de Maredsous (Blgica). 116 ed. So Paulo: Editora Ave-Maria, 2005. BRASIL, Cdigo Penal Militar. Decreto-lei n 1.001, de 21 de outubro de 1969. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil/Decreto-Lei/Del1001.htm. Acesso em 19 de junho de 2011. BRASIL, Constituio da Repblica Federativa do Brasil de 1988. Disponvel em: http://www.planalto.gov.br/ccivil_03/constituicao/constitui%C3%A7ao.htm. Acesso em 19 de junho de 2011. CAPEZ, Fernando. Curso de Direito Penal, Parte Geral, vol. 1. 12 ed. So Paulo: Saraiva, 2008.

DURSO, Luiz Flvio Borges. Pena de morte o erro anunciado. Disponvel em: http://www.portaldafamilia.org/artigos/artigo333.shtml. Acesso em: 19 de junho de 2011. MEREU, Italo. A morte como pena: ensaio sobre a violncia legal. trad. Cristina Sarteschi. So Paulo: Martins Fontes, 2005. SOUSA, Bruna Maggi de. A pena de morte no Brasil. Disponvel em: http://www.viajus.com.br/viajus.php?pagina=artigos&id=50. Acesso em 19 de junho de 2011.