AUDIENCIA DE TUTELA VS AUDIENCIA DE GARANTIA

La tortura, en las formas ms cruelas, ha sido abolida, al menos en papel; pero el proceso penal por s mismo es una tortura. (San Agustn)

Morales Huamn David Jhovanny 1 Perdido el rey David, sin saber qu camino tomar, que acciones realizar, rogo a Dios una respuesta, y l Seor le Respondi: Mis ojos estn puestos en ti. Yo te dar instrucciones, te dar consejos, te ensear el camino que debes seguir Salmo 32,8

1. INTRODUCCIN: Qu camino a seguir, que acciones realizar?, esta pregunta, ha sido formulado desde tiempos remotos por lo seres humanos cuando no existan opciones, o cuando existan dos a ms opciones a tomar; cuenta la sagrada biblia que el Rey David al desconocer que hacer y por dnde ir, rogo a Dios por una respuesta, Dios le respondi expresando Yo te dar instrucciones, te dar consejos, te ensear el camino que debes seguir.

Del mismo modo, en el decurso de un proceso, en especial en nuestro novsimo sistema Procesal penal, las partes procesales tambin se hacen esta pregunta cuando consideren que durante las diligencias preliminares o investigacin preparatoria, se le estn vulnerando sus derechos; muchos optan por la Audiencia de Tutela de Derecho, pero es eso el camino a seguir? Es aconsejable la audiencia de tutela de derecho?; en mi humilde criterio el verdadero camino a seguir cuando exista una va procedimental propia es la AUDIENCIA DE GARANTIA3
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Estudiante del Dcimo Segundo ciclo (XII) de la Facultad de Derecho y Ciencias Polticas de la Universidad Nacional Jos Faustino Snchez Carrin. 2 Se entiende por partes procesales al sujeto activo y sujeto pasivo del delito; el sujeto activo del delito varia su nominacin de acuerdo a la etapa procesal donde se encuentre, es as que, en las diligencias preliminares el sujeto activo obtiene del nombre de INVESTIGADO, realizado la formalizacin de la investigacin preparatoria en su contra obtiene el nombre de IMPUTADO, realizado la acusacin por parte del Fiscal en su contra obtiene el nombre de ACUSADO, una vez realizado el Juico oral, obteniendo una sentencia condenatoria en su contra, y este en su derecho de doble instancia realiza su recurso de apelacin, es llamado en audiencia de sala como SENTENCIADO. 3 Trmino acuado luego de un gran debate realizado por mi Maestro JUAN ROLANDO HURTADO POMA y mi persona David Jhovanny Morales Huamn.

2. LA TUTELA DE DERECHO Y SU APELLIDO COMUN. En la actualidad, existen muchos autores que han desarrollado sus estudios en la Tutela de derecho, asimismo existen un sinfn de artculos que hablan sobre ello, existen doctrina abundante sobre su correcta aplicacin, existen casaciones emitidas por la excelentsima Corte Suprema sobre su

procedimiento y favorecimiento, y ms aun existe un Pleno Jurisdiccional sobre Audiencia de tutela de Derechos, donde regula su procedimiento.

Hoy en da, existen cantidades exorbitantes sobre Audiencias de Tutelas de Derecho interpuestas por los sujetos Procesales ; tanto es as que ha llevado a su propia Desnaturalizacin no cumpliendo su fin en s mismo ; son tantas las Audiencias de Tutela de Derecho existentes y pendientes que han hecho
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posible que, se agregue al Nombre de Tutela de Derecho el apellido COMUN; esto es gracias a que los sujetos procesales interponen tutela de derecho por cualquier tipo de Omisin u accin por parte de los seores fiscales, actos u omisiones que si bien es cierto vulneran el derecho de defensa de las partes, NO amerita una Tutela de derecho, ms bien, el camino correcto es la Audiencia de Garanta en aplicacin del artculo 337.5 del Nuevo Cdigo Procesal Penal.
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Es menester hacer de conocimiento que, la Tutela de Derecho puede ser interpuesta tanto por el Sujeto Activo como del sujeto pasivo; es decir el AGRAVIADO si tiene legitimidad para interponer una tutela de derecho: as lo ha expresado la Sala de apelaciones de la libertad en el Expediente N 006272011-34-1601-SP-PE-02,FJ.16. de fecha 09 de Enero del ao 2012 que expresa: El art. I.3 TP del CPP seala que las partes podrn intervenir en el proceso con las mismas posibilidades de ejercer las facultades y derechos previstos en la Constitucin. De este modo, los jueces tienen el deber de preservar el principio de igualdad procesal y, asimismo, deben allanar todos los obstculos que impidan su vigencia. La segunda postura, claramente opuesta a la anterior, considera que a partir de una interpretacin sistemtica y acorde con los principios constitucionales el agraviado s tiene legitimidad para activar este mecanismo de tutela. Este fue el criterio seguido, por ejemplo, por la Sala de Apelaciones de la Libertad que, al resolver la apelacin planteada contra una resolucin que declar improcedente el pedido de tutela formulado por la defensa de la agraviada, sostuvo lo siguiente:

realizando una interpretacin sistemtica desde los dispositivos constitucionales () que encuentran su desarrollo en lo previsto en el artculo I inciso 3 del Ttulo Preliminar () se desprende que en caso de violacin de los derechos de los sujetos procesales, cualquiera puede acudir en tutela de derechos al juez de la Investigacin Preparatoria () en relacin a los derechos que le atribuye la norma procesal y que eventualmente considera le han sido vulnerados (), de modo que () es factible que el juez de garantas conozca en va de tutela de derechos lo peticionado por la parte agraviada. Asimismo ha sido ratificado por la Sentencia del Tribunal Constitucional N EXP. N. 03631-2011-PA/TC: fundamento 05 5 El fin mismo es proteger solo los derechos especficamente normados en el artculo 71 del NCPP, y los que no tengan una va procedimental propia.

3. RESPECTO A LA TUTELA DE DERECHOS: El artculo 71.4 del CPP es contundente en admitir la tutela de derechos cuando el imputado o agraviado es objeto de medidas limitativas de derechos indebidas o de requerimientos ilegales. Pero, Quines estn habilitados legalmente para ejecutar medidas o formular requerimientos en el proceso que limiten derechos del imputado o agraviado? La respuesta se encuentra en la permisin que el artculo 203.3 del NCPP concede a la Polica o el Ministerio Pblico para restringir derechos fundamentales de las personas. Se trata de una actuacin imperativa dirigida al Ministerio Pblico, consistente en requerir la confirmacin inmediata de toda actuacin policial que importe una restriccin de derechos fundamentales del indagado justificada en situaciones
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excepcionales de flagrancia delictiva, sea que la Polica haya procedido por motivacin propia o por orden del Fiscal. Esto quiere decir que, la Tutela de Derechos es un instrumento idneo para salvaguardar el principio de legalidad, catalogado como un sismgrafo del derecho a la defensa , que controle judicialmente la constitucionalidad de los actos de investigacin por parte del defensor de la Legalidad; En sntesis, la Tutela de Derechos es una garanta constitucional de naturaleza procesal penal, que pueden usar los sujetos procesales cuando vean afectado y vulnerado sus derechos en la norma procesal penal, constitucional o dems leyes de la materia; pudiendo acudir al Juez de Garantas.
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Cuando la Polica o el Ministerio Pblico, siempre que no se requiera previamente resolucin judicial, ante supuestos de urgencia o peligro por la demora y con estrictos fines de averiguacin, restringa derechos fundamentales de las personas, corresponde al Fiscal solicitar inmediatamente la confirmacin judicial 7 SOMOCURCIO QUIONES: "la Tutela de Derechos es un instrumento idneo para salvaguardar el principio de legalidad, las garantas del imputado y, a su vez, mitigar las desigualdades entre perseguidor y perseguido. Esta institucin procesal penal se constituye en uno de los principales retos para la defensa tcnica, as como la investigacin preparatoria es el principal reto del fiscal, donde ha de disear su estrategia persecutoria; y para el Juez Penal es el juicio oral, el lugar en el que debe preservar la igualdad de partes y valorar la prueba, con apego a las mximas de la experiencia, la ciencia y las reglas de la lgica; el principal reto del abogado en tanto garante de la presuncin de inocencia de su patrocinado, ser proveer una defensa eficaz. Para tal cometido, el abogado tendr un instrumento: la tutela de derechos; en el sistema, un sismgrafo el derecho de defensa" 8 ALVA FLORIAN : "la tutela de derechos es una institucin procesal consagrada de manera expresa en el NCPP, que permiten que dentro del mismo proceso penal se controle judicialmente la constitucionalidad de los actos de investigacin practicados por el Ministerio Pblico (en algunos casos con el auxilio de la Polica Nacional), sin necesidad de recurrir a un "Juez Constitucional", con lo que se dota al proceso penal de un carcter garantista, respecto al cual hay un actor siempre vigilante de su constitucionalidad: el Juez Penal de Garantas (Juez de Investigacin Preparatoria)".

4. AUDIENCIA DE GARANTIA: Nuestro Novsimo cdigo Procesal penal, no ha calificado con nombre propio a dicha audiencia, el nombre de Audiencia de Garanta ha sido acuado por mi Maestro Juan Rolando Hurtado Poma y mi persona David Jhovanny Morales Huamn luego de un arduo estudio sobre el tema. Es as que, dicha audiencia de Garanta se realiza porque el fiscal NO ha cumplido con las diligencias pertinentes y tiles que los sujetos procesales lo han solicitado durante la investigacin, en aplicacin del artculo 337.4 del cdigo procesal penal; como consecuencia del rechazo de la solicitud o la simple omisin del mismo por parte del fiscal, los sujetos procesales podrn INSTAR al juez de la Investigacin Preparatoria con la finalidad de Obtener un pronunciamiento Judicial acerca de la procedencia de la diligencia en aplicacin del artculo 337.5 , esta audiencia de instar al Juez para obtener un pronunciamiento judicial acerca de la procedencia de la diligencia, se le ha de dominar AUDIENCIA DE GARANTIA.
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5. PROCEDIMIENTO DE LA AUDIENCIA DE GARANTA. En lneas de principio, en lo posible tal tcnica de garanta deber estar precedida de las condiciones que regula la Tutela de derecho del artculo 71 del NCPP (en su marco procedimental), porque tanto la Audiencia de Tutela como la Audiencia de Garanta tienen el mismo objeto finalidad
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pero distinta

, es por ello que la audiencia de Garantas de convierte en el

Sismgrafo del derecho a la Igualdad de Armas13.

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Artculo 337.4: Durante la investigacin, tanto el imputado como los dems intervinientes podrn solicitar al Fiscal todas aquellas diligencias que consideraren pertinentes y tiles para el esclarecimiento de los hechos. El Fiscal ordenar que se lleven a efecto aquellas que estimare conducentes 10 Si el Fiscal rechazare la solicitud, instar al Juez de la Investigacin Preparatoria a fin de obtener un pronunciamiento judicial acerca de la procedencia de la diligencia. El Juez resolver inmediatamente con el mrito de los actuados que le proporcione la parte y, en su caso, el Fiscal. 11 Que sea revisado por el Juez de investigacin preparatoria que se erige al juez de garantas. Fundamento 11 del acuerdo plenario 4-2010/CJ-116. 12 En la tutela de derecho el fin es que el rgano Jurisdiccional dicte las medidas de correccin o de proteccin que correspondan , cuando se han vulnerado solo los derechos trascritos en el artculo 71 del ncpp; mientras que en la tutela de garantas el fin es tener un pronunciamiento acerca de la procedencia de la diligencia, esto es si es posible brindarle o no, y se brinda sobre los supuestos que se encuentren fuera del artculo 71 del ncpp, y de los que tengan una va procedimental propia. 13 Para mi humilde criterio la audiencia de garantas es, el sismgrafo del derecho a la igualdad de armas.

6. QUIENES PUEDEN SOLICITAR AUDIENCIA DE GARANTA Como la audiencia de garanta est precedida de las condiciones que regula la Tutela de derecho del artculo 71 del NCPP (en su marco procedimental), cabe mencionar que: tanto el agraviado14 como el sujeto activo del delito pueden interponer la Audiencia de Garanta; literalmente el artculo 337.4 establece tanto el imputado como los dems intervinientes, asimismo el acuerdo plenario 4-2010/CJ-116, en su fundamento 13 expresa regula las posibles desigualdades entre perseguidor y perseguido, ratificando dicho concepto el Tribunal Constitucional en el expediente N 03631-2011-PA/TC: fundamento 05 ha expresado: sino que se tratara de una interpretacin restringida de dicho Cdigo, atentatoria del derecho a la igualdad de armas entre las partes, que le impedira al actor acudir al rgano jurisdiccional en caso de que el Ministerio Pblico atente contra sus derechos en el marco de la investigacin preparatoria que describe, asimismo Sala de apelaciones de la libertad en el Expediente N 00627-2011-34-1601-SP-PE-02,FJ.16. De fecha 09 de Enero del ao 2012 que expresa: () es factible que el juez de garantas conozca en va de tutela de derechos lo peticionado por la parte agraviada. Por estos fundamentos, doctrinas, sentencias del TC, cabe recalcar que tanto el agraviado como el sujeto activo del delito pueden interponer la Audiencia de Garanta.

7. EN QU MOMENTO SE INTERPONE LA AUDIENCIA DE GARANTA. El artculo 337.4 del ncpp, establece: durante la investigacin, entendindose tanto en la investigacin Preliminar como en la Investigacin preparatoria, aunado a ello, el acuerdo plenario 4-2010/CJ-116, de fecha 16 de noviembre del ao 2010 Audiencia de Tutela, en su fundamento 19 expresa: la va de tutela judicial solo podr hacerse efectiva durante las diligencias preliminares y en la investigacin propiamente dicha, consecuentemente la peticin realizada fuera del plazo de investigacin deber ser declara IMPROCEDENTE, ya que el plazo para interponer es durante la Investigacin propiamente dicha.
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Es menester informar que el Ministerio Publico No es Abogado de la vctima, sino de la sociedad. Casacin N 318-2011-Lima. siendo ello, el agraviado sin necesidad de estar constituido en Actor civil (articulo 98 y siguientes) puede solicitar tanto audiencia de garanta como audiencia de tutela, cuando corresponda.

8. CUANDO PROCEDE LA AUDIENCIA DE GARANTIA La audiencia de garanta procede como regla general en los casos No previstos en el artculo N 71 del ncpp , asimismo como excepcin a la regla procede con algunos de los supuestos del artculo 71 del ncpp, que tienen una va procedimental propia, independiente de la tutela de derecho , es decir; la Tutela de derecho se aplica como ULTIMA RATIO.
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Por ejemplo, supongamos que ha un imputado se le ha vulnerado unos de los derechos enumerados en el artculo 71 del ncpp, que procede ah? Una audiencia de tutela o una audiencia de garanta? La respuesta es condicional, por lo siguiente; si existe una va procedimental propia se realizara una audiencia de Garantas, pero si no existe una va procedimental propia se realizara una audiencia de Tutela de Derecho .
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Sembrando Jurisprudencia, la Sala Penal Permanente de la Corte Superior de Justicia de Huaura, conformado por los Jueces Superiores Miguel Tapia Cabain (Presidente), Ral Reyes Alvarado (Juez Superior), y el Magistrado Walter Snchez Snchez ( Juez Superior), en el expediente N 1717-2012-30, audiencia de fecha 24 de julio del ao 2013, seguida contra el ciudadano Valentn Barbosa Dvila por el ilcito de Lesiones Leves en agravio de Cristian Gustavo Guerra, han establecido que por unanimidad: () que ocurre si el fiscal No atiende a las peticiones de los sujetos procesales, cabe ir de frente a una tutela de derecho? La respuesta es no, pues existe una posibilidad de que pueda accionar por otro lado, esto es aplicar el 337.5. Esto es si el fiscal
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Ya que si se vulnera un supuesto de hecho del artculo 71 del ncpp, la va procedimental correcta seria la TUTELA DE DERECHOS. 16 Acuerdo plenario 4-2010/CJ-116, de fecha 16 de noviembre del ao 2010 Audiencia de Tutela, en su fundamento 17: asimismo, a travs de la audiencia de tutela se podr solicitar la exclusin del material Probatorio obtenido ilcitamente, en los casos en que esta sea la base de sucesivas medidas o diligencias, siempre que no existan una va propia para alcanzar este propsito y que tenga que ver con la afectacin o vulneracin de alguno de los derechos fundamentales del imputado reconocido en el artculo 71 del ncpp. 17 Acuerdo plenario 4-2010/CJ-116- fundamento 14: no significa que el imputado o su abogado defensor puedan cuestionar a travs de la audiencia de tutela cualquier tipo de disposicin o requerimiento que haga el fiscal, pues solamente se pueden cuestionar los requerimientos ilegales que vulneran derechos fundamentales relacionados con los enumerados en el articulo 71 numerales 1 al 3 del ncpp, por lo tanto aquellos requerimientos o disposiciones fiscales que vulneren derechos fundamentales pero que tienen va propia para la denuncia o control respectivo No podrn cuestionarse a travs de la Tutela de derechos

rechaza la solicitud del imputado, es el mismo imputado que debe instar al juez, no lo va a realizar el mismo fiscal; en el presente caso el imputado no recurri a este dispositivo tenindolo en el cdigo, sino que acciono a la Tutela de derecho, vulnerando el acuerdo plenario 4-2010, pues existe otra va y es el artculo 337.5. ; Consecuentemente declaran improcedente la tutela de derecho, independientemente de no hacer uso del 337.5, la tutela de derecho fue presentado luego pues de que la investigacin ya se haba cerrado, y de conformidad al acuerdo plenario 4-2010, la tutela de derecho se interpone en la etapa de investigacin propiamente dicha. Por tales consideraciones se declara IMPROCEDENTE la tutela de derecho.

Tambin es necesario precisar que, la audiencia de garanta se realiza en el mbito de su competencia, as conforme lo ha establecido Sala de Apelaciones de Arequipa, en el Expediente: 04802-2009-43-0401-JR-PE-03, cons. 2, de fecha 28.ABR.2010. Donde expresaron: La tutela de derechos es una garanta de proteccin de derechos a la que puede acceder todo imputado o investigado, ya sea que el proceso seguido en su contra est en diligencias preliminares o en investigacin preparatoria. Durante estas etapas, el juez se erige como uno de garantas que interviene salvaguardando los derechos de las partes procesales. No puede, sin embargo, intervenir en procesos que no son de su competencia, como por ejemplo, los procesos por infracciones administrativas que no constituyen delito, pues estas no estn siendo investigadas por el Ministerio Pblico ni son controlados, por tanto, por el juez de Investigacin Preparatoria.

Por ello, en mi humilde criterio, considero que los operadores de Justicia, deben de realizar el control cuando exista una audiencia de tutela de derechos , y, si al observar que exista otra va procedimental, deber declarar improcedente el pedido, dejando a salvo el derecho del solicitante a que pueda hacer valer su derecho a travs de la audiencia de Garantas; y solo as, quitar el apellido COMUN que se ha ganado la Audiencia de tutela de Derecho,
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Acuerdo plenario 4-2010/CJ-116.Fundamento 15. El Juez est habilitado para realizar un control de admisibilidad de la peticin respectiva.

evitando as que, actos superfluos, irrelevantes se vean a travs de la Tutela de Derecho: Para mi Humilde Criterio, la audiencia de garantas es el que

CAMINO que ha de seguir, es la INSTRUCCIN que ha de practicar, es el consejo que ha de GUARDAR

CONCLUSIONES La Audiencia de Garanta se solicita en la etapa de investigacin propiamente dicha Tanto el agraviado como el sujeto activo del delito pueden solicitar la audiencia de Garanta La audiencia de garanta se solicita como regla general en los casos No previstos en el artculo N 71 del ncpp. La audiencia de Garanta se solicita como excepcin a la regla procede con algunos de los supuestos del artculo 71 del ncpp, que tienen una va procedimental propia. La audiencia de Garanta se distingue de la Audiencia de Tutela de Derechos, por solo su Finalidad. Con la audiencia de Garanta, se le quitara el apellido COMUN a la audiencia de Tutela de Derechos. La Primera audiencia de Garanta se realizara en el Distrito judicial de Huaura, en el expediente N 02518-2013-72-1308-JR-PE-01, ante el Juzgado de Investigacin Preparatoria Transitoria, siendo el especialista Cordero Verano Sandy, (fecha de recepcin 16/set/2013), donde se insta al Juez, para obtener un pronunciamiento judicial acerca de la procedencia de la diligencia. Solo se est esperando la fecha de audiencia. la audiencia de garantas es el que CAMINO que ha de seguir, es la INSTRUCCIN que ha de practicar, es el consejo que ha de GUARDAR