CONCEPTO DE DERECHO REAL. Derecho absoluto, de contenido patrimonial, cuyas normas sustancialmente de Orden Pblico establecen, entre una persona (sujeto activo) y una cosa determinada (objeto), una relacin directa e inmediata que, previa publicidad, obliga a la sociedad (sujeto pasivo) a abstenerse de realizar cualquier acto contrario al mismo, naciendo para el caso de violacin las acciones reales, y que otorga a sus titulares las ventajas inherentes al ius persequendi y al ius preferendi. Guillermo Allende Caracteres - Derechos subjetivos; inters jurdicamente protegido. - Absolutos; se ejercen erga omnes. Son de oponibilidad absoluta. - Contenido patrimonial; son susceptibles de apreciacin econmica. - De Orden Pblico; NO pueden ser modificados por la voluntad de las partes. Expresa sustancialmente, porque en la servidumbre hay un margen para la autonoma de la voluntad.
- Entre una persona y una cosa determinada; se trata de los elementos de los derechos reales (sujeto y objeto), a los cuales debe agregarse la causa-fuente, que determina el origen de dichas facultades. - Relacin directa e inmediata; permite al titular servirse de la cosa y percibir los frutos. - Previa publicidad; los derechos reales deben darse a conocer como consecuencia de la oponibilidad erga omnes. Es el caso de los registros para las cosas de mayor valor econmico, no obstante las cosas de menor valor se publican con dos actos, la tradicin y la posesin. - Obliga a la sociedad a abstenerse de realizar actos contrarios a ella; los sujetos pasivos no puede interferir cuando una persona ejerza su derecho real. - Naciendo para el caso de violacin las acciones reales; es la tutela legal al inters del titular del derecho real mediante las acciones 1) reivindicatorias; 2) confesorias; y 3) negatorias.
+ Derecho de preferencia. Significa que el titular de un derecho real puede hacerlo valer contra otros titulares del mismo derecho que lo obtuvieron con posterioridad. Primero en el tiempo, preferido en derecho. + Derecho de persecucin. Significa que el titular del derecho real puede demandar a cualquier persona que posea la cosa. CLASIFICACIONES DE LOS DERECHOS SUBJETIVOS OPONIBILIDAD Absolutos Derechos Reales y Personalsimos Relativos Derechos Personales y de Familia CONTENIDO Patrimonial Derechos Reales y Personales Extrapatrimonial Derechos Personalsimos y de Familia
OBJETO INMEDIATO Cosas Derechos Reales Personas Derechos Personales - En las relaciones de familia - En las relaciones civiles
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CLASIFICACIN POR SU OBJETO INMEDIATO Freitas clasific a los derechos civiles en derechos reales y derechos personales, teniendo en cuenta su objeto inmediato: cosas en los primeros; y personas en los segundos. No se trata de una clasificacin de los derechos patrimoniales sino de todos los derechos civiles, tanto patrimoniales como extrapatrimoniales. Los derechos personales, a su vez, se dividen en: derechos personales en las relaciones de familia y derechos personales en las relaciones civiles. Indudablemente esta clasificacin inadvertida para la doctrina gravita sobre nuestro Cdigo, el que luego de la Seccin I del Libro I est totalmente organizado sobre la base de la divisin dicotmica: los derechos personales en las relaciones de familia son tratados en la Seccin II del Libro I; los derechos personales en las relaciones civiles en el Libro II; los derechos reales en el Libro III; y las disposiciones comunes a ambas categoras de derechos en el Libro IV. ELEMENTOS DE LOS DERECHOS REALES. Tales son: el sujeto, el objeto y la causa-fuente. O SUJETO El nico sujeto de los derechos reales, como de todo derecho civil, es la persona. En principio, toda persona fsica o jurdica, nacional o extranjera, pueden ser titular de derechos reales. Sin embargo, los derechos de uso y habitacin no admiten la titularidad por parte de personas de existencia ideal, ya que las facultades de dichos derechos que se reconocen al usuario y al habitador se circunscriben a los que precisen para satisfacer no slo sus necesidades, sino tambin las de sus respectivas familias. Por otra parte, todos los derechos reales de goce o disfrute, con excepcin de las servidumbres reales, pueden durar como mximo la vida de sus titulares. Como la persona jurdica podra tener una existencia ilimitada, el Cdigo ha impuesto un plazo mximo de veinte aos para la duracin del usufructo y de las servidumbres personales, cuando su titular sea una persona de esa clase. En cuanto a la nacionalidad del sujeto, excepcionalmente, en las denominadas zonas de seguridad, por razones vinculadas con la defensa nacional, se restringe o se condiciona la posibilidad de titularidad de derechos reales, e inclusive personales, por parte de ciudadanos extranjeros. Respecto al nmero de sujetos, se distingue segn se trate de derechos reales de distinta o de igual naturaleza. En el primer caso, pueden existir sobre una cosa varios derechos reales adems del dominio. Los titulares de esos derechos pueden ser distintas personas o aun la misma persona. Lo que nunca podra darse es que una persona sea, al mismo tiempo, titular de cualquier otro derecho real sobre la misma cosa. Tratndose de derechos reales de la misma naturaleza, podrn constituirse en cabeza de diferentes personas slo cuando admiten la concurrencia de titulares. En caso contrario, cuando fueren dos o ms los titulares de derechos exclusivos, quedar configurado el estado de comunidad de los mismos. Ejemplo: transmitindose el dominio a favor de varias personas, ninguna de ellas adquiere ese derecho, sino que cada una adquirir un derecho de condominio. 3
O OBJETO Las cosas son el objeto inmediato de los derechos reales; mientras que los hechos son el objeto inmediato de los derechos personales. Son cosas los objetos materiales susceptibles de tener un valor. La palabra cosas comprende todo lo que existe, por ello Vlez aclara que todos los bienes son cosas, pero no todas las cosas son bienes. En principio, todos los bienes pueden ser objetos de los derechos reales, con excepcin de las prohibiciones establecidas en el artculo 953. Por otro lado, todos los derechos reales admiten como objeto bienes muebles e inmuebles, excepto: 1. Propiedad horizontal, superficie forestal, servidumbre e hipoteca, que slo se aplican a inmuebles; 2. Habitacin, que slo se aplica a inmuebles edificados; 3. Prenda, que slo se aplica a muebles. 4. Anticresis, que slo se aplica a los frutos de un inmueble. Requisitos de la cosa como objeto del derecho real 1) Debe tratarse de objetos materiales susceptibles de valor. 2) Estar en el comercio. 3) Tener existencia actual; NO hay derechos reales sobre cosas futuras. 4) Ser determinados; NO se concibe el ejercicio de un poder de hecho sobre cosas indeterminadas. 5) Ser singulares; una universalidad de hecho considerada una unidad NO puede ser objeto de derecho real. Clasificacin de las cosas Muebles e inmuebles. - Muebles: semovientes y locomviles. - Inmuebles: por su naturaleza, accesin, destino y por su carcter representativo. Otras clasificaciones - Divisibles e indivisibles - Fungibles y no fungibles - Consumibles y no consumibles - Dentro y fuera del comercio - Principales y accesorias - Registrables y no registrables CASOS DUDOSOS DEL OBJETO Energa. En su redaccin originaria, el artculo 2311 hablaba de objetos corporales. La ley 17.711 cambi la palabra corporales por materiales. El problema consista en determinar si las energas eran o no cosas para que su apoderamiento ilegtimo encuadre dentro de las figuras penales de hurto o robo; es por ello que en 1968 se agreg un apartado resolviendo expresamente la cuestin: las disposiciones referentes a las cosas son aplicables a la energa y a las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin. 4
No obstante, la energa NO es cosa, por lo tanto NO puede ser objeto de los derechos reales, segn el Dr. Carta, ya que las disposiciones referentes a las cosas, como la posesin, la tradicin o la usucapin no se aplican a ella ni al resto de las fuerzas naturales susceptibles de apropiacin. Universalidad. Tal es el caso de un rebao o ganado, el cual NO puede ser objeto de los derechos reales sin perjuicio de lo que menciona el artculo 2902 sencillamente porque no es una cosa sino una universalidad. Aunque se acostumbre a decir usufructo de ganado o usufructo de biblioteca, aqu existen varios usufructos, distintos entre ellos, donde el objeto es cada uno de los individuos que componen la universalidad. Crditos. NO existe el usufructo de crditos aunque los artculos 2904 y ss. as lo mencionen porque un derecho real NO puede tener por objeto un derecho personal. En realidad, se trata de un usufructo a futuro, cuyo objeto es una cosa, la cual, a su vez, est sujeta a un crdito. Cuerpo humano. La doctrina menciona sostiene que las partes del cuerpo humano NO se puede vender pero s puede donarse. Los cadveres, al igual que las partes separadas del cuerpo, son cosas. O CAUSA FUENTE Se comprenden los hechos o actos jurdicos que actan como fuente de los derechos. El artculo 896 define a los hechos jurdicos como acontecimientos susceptibles de producir alguna adquisicin, modificacin, transferencia o extincin de derechos u obligaciones. Mientras que el artculo 944 conceptualiza a los actos jurdicos: Son actos jurdicos los actos voluntarios lcitos, que tengan por fin inmediato, establecer entre las personas relaciones jurdicas, crear, modificar, transferir, conservar o aniquilar derechos. Bsicamente, tanto los hechos como los actos jurdicos reales, pueden ser adquisitivos, modificatorios o extintivos de derechos reales. Son ejemplos de hechos jurdicos reales externos, la adquisicin del dominio por aluvin, avulsin y la migracin de animales domesticados; y de hechos jurdicos reales humanos, la apropiacin, la especificacin y la edificacin, siembra y plantacin. Son ejemplos de actos jurdicos reales, la tradicin constitutiva de usufructo, uso y habitacin, el primer ejercicio de la servidumbre positiva, el contrato constitutivo de hipoteca, el ttulo constitutivo de servidumbre negativa, etctera. REQUISITOS PARA ADQUIRIR UN DERECHO REAL (Teora del ttulo y el modo) El ttulo es la causa remota; el modo es la causa prxima. Para transmitir o constituir un derecho real no basta con el ttulo suficiente, o sea el acto jurdico que tiene por fin la transmisin o constitucin de un derecho real; este slo crea la posibilidad jurdica que se efectiviza cuando se le agrega el modo suficiente. Esto tiene su campo de aplicacin nicamente cuando se trata de la adquisicin derivada y por actos entre vivos de derechos reales que se ejercen por la posesin. Por lo tanto, el nico modo suficiente es la tradicin. 5
Respecto de los restantes modos de adquisicin del dominio no corresponde distinguir entre ttulo y modo, ya que son la misma cosa y puede utilizarse indistintamente cualquiera de las dos expresiones para aludir a la causa de la adquisicin del derecho. PRINCIPIOS QUE RIGEN LA CAUSA DE LOS DERECHOS REALES. Tales son: 1) la tradicin tiene efectos constitutivos; 2) la inscripcin registral inmobiliaria tiene efectos declarativos; 3) el principio del nemo plus iuris; y 4) el principio de convalidacin. A) La tradicin tiene efectos constitutivos El derecho se constituye con la entrega de la cosa. Artculo 577: Antes de la tradicin de la cosa, el acreedor no adquiere sobre ella ningn derecho real. Artculo 3265: Todos los derechos que una persona transmite por contrato a otra persona, slo pasan al adquirente de esos derechos por la tradicin, con excepcin de lo que se dispone respecto a las sucesiones. Queda en claro que la tradicin, como elemento constitutivo del derecho real, slo juega en la adquisicin derivada y por actos entre vivos; pero adems, como supone la entrega de la posesin, nicamente se aplicar a los derechos reales que se ejercen por ella. Adems, la tradicin es importante por la responsabilidad que tendr el dueo de la cosa por los daos que ocasione, por la facultad de ser querellante si alguien roba la cosa, etctera. B) La inscripcin registral inmobiliaria tiene efectos declarativos Luego de la reforma de 1968, la publicidad registral que slo era carcter de la hipoteca se convirti en un principio general con relacin a todos los derechos reales sobre inmuebles, con el fin de darles oponibilidad frente a los terceros interesados. Artculo 2505: La adquisicin o transmisin de derechos reales sobre inmuebles, solamente se juzgar perfeccionada mediante la inscripcin de los respectivos ttulos en los registros inmobiliarios de la jurisdiccin que corresponda. Esas adquisiciones o transmisiones no sern oponibles a terceros mientras no estn registradas. C) Nemo plus iuris El artculo 3270 expresa: Nadie puede transmitir a otro sobre un objeto, un derecho mejor o ms extenso que el que gozaba; y recprocamente, nadie puede adquirir sobre un objeto un derecho mejor y ms extenso que el que tena aquel de quien lo adquiere. Este principio, que tiene su campo de accin circunscripto a los inmuebles, adquiere especial relevancia en el artculo 2603, cuando afirma que los nicos derechos que pueden transmitirse por la tradicin son los que son propios del que la hace. Ejemplos: un usufructuario no puede ceder el dominio sino el ejercicio; un inquilino de un inmueble no puede transmitir el dominio del mismo sino la tenencia. Aunque la lgica del principio es irrefutable, ya que nadie puede dar lo que no tiene ni ms de lo que tiene, en la actualidad puede llegar a ceder en razn de la seguridad jurdica, a travs de la consagracin de normas que protegen a los adquirentes de buena fe y a ttulo oneroso. 6
D) Convalidacin Si quien transmite o constituye un derecho real que no tena y posteriormente adquiere el mismo derecho, convierte en vlido el acto retroactivamente al momento que se otorg, siempre que no se haya declarado la nulidad del mismo. El fundamento es que no puede pedirse la nulidad si no existe perjuicio. La convalidacin puede aplicarse a todos los derechos reales, con excepcin de la hipoteca. Artculo 2504: Si el que transmiti o constituy un derecho real que no tena derecho a transmitir o constituir, lo adquiriese despus, entindese que transmiti o constituy un derecho real verdadero como si lo hubiera tenido al tiempo de la transmisin o constitucin. Por ejemplo, alquilo una bicicleta y la vendo a un tercero de buena fe; en realidad ese acto es ineficaz, no hace surgir ningn efecto, salvo que posteriormente adquiera el bien que pertenece a mi locador, entonces surgirn los efectos retroactivamente desde el da que vend la bicicleta al tercero. RGIMEN LEGAL DE LOS DERECHOS REALES Vlez adopt el rgimen de NUMERUS CLAUSUS, que establece que la creacin y regulacin de los derechos reales le corresponde al legislador y su nmero es limitado, de manera que los particulares constituyen los derechos reales que ya estn creados por ley en forma taxativa, cuyo nombre y contenido tambin es fijado por la norma jurdica. Distinto es lo que sucede con los derechos crediticios, los cuales son creados por los particulares y su nmero es ilimitado. Artculo 2502 (primera parte): Los derechos reales slo pueden ser creados por la ley. Distincin entre creacin legal y fuente de los derechos reales Los particulares no pueden crear otros derechos reales que aquellos que la ley determina taxativamente. La ley crea los tipos de derechos reales y, a su vez, los derechos reales as creados reconocen distintas fuentes, por ejemplo, el Cdigo establece que la hipoteca es un derecho real, pero, adems, dispone que la hipoteca slo puede nacer de un contrato (fuente). La ley excepcionalmente es fuente de los derechos reales. En la actualidad los nicos derechos reales que tienen como fuente a la ley son el usufructo de los padres sobre los bienes de los hijos sujetos a su patria potestad (artculo 2816), y la habitacin legal a favor del cnyuge suprstite (artculo 3573). Modificacin de los derechos reales La incidencia del Orden Pblico en el rgimen de los derechos reales hace que a los particulares no slo les est vedado crear otros, sino que tampoco pueden modificar los reconocidos. Artculo 2502 (segunda parte): Todo contrato o disposicin de ltima voluntad que constituyese otros derechos reales, o modificase los que por este Cdigo se reconocen, valdr slo como constitucin de derechos personales, si como tal pudiese valer. En este sentido, si se pretende dar nacimiento a un derecho real no permitido, podr quedar configurado con el mismo contenido pretendido, pero con carcter personal y no real. En el supuesto que se haya 7
intentado constituir una enfiteusis, la persona ser titular de un derecho de uso y goce de carcter personal; por consiguiente, no podr ser perpetuo ni de larga duracin; no constituir una carga real para el inmueble y no gozar de los derechos de persecucin y de preferencia. CLASIFICACIN DE LOS DERECHOS REALES Derechos reales sobre cosa propia Dominio Condominio Propiedad horizontal Superficie forestal
Derechos reales sobre cosa ajena Usufructo Uso Habitacin Servidumbre Derechos reales de uso y goce Hipoteca Prenda Anticresis Derechos reales de garanta Todos los derechos reales se ejercen por posesin, excepto la servidumbre y la hipoteca. Esta clasificacin es importante para las lesiones y sus acciones consecuentes. Los derechos reales que son cabeza de grupo (dominio, usufructo e hipoteca) son derechos muy meticulosamente regulados, de manera que si existe un vaco en los dems derechos se aplicarn las normas de aquellos respectivos, por ejemplo, el artculo 2979 expresa que el uso y la habitacin se extinguen del mismo modo que el usufructo. ENUMERACIN DE LOS DERECHOS REALES 01 DOMINIO Es el derecho real de mayor contenido, en virtud del cual una cosa se encuentra sometida a la voluntad y a la accin de una persona. Confiere todas las facultades al titular del derecho (ius utendi - ius fruendi - ius abutendi), cuya voluntad es decisiva respecto del destino de la cosa y, por lo tanto, mientras no se lo impida la ley o los derechos de un tercero, el dueo puede, exclusiva y perpetuamente, usar, gozar y disponer de la cosa como l quiera. 02 CONDOMINIO Es el derecho real de propiedad que pertenece a varias personas, por una parte indivisa sobre una cosa mueble o inmueble. Se caracteriza por tener pluralidad de titulares; dos o ms personas tienen un porcentaje imaginario de la propiedad. Confiere todas las facultades (ius utendi - ius fruendi - ius abutendi) pero la ejercerlas deben estar de acuerdo todos los condminos. 03 PROPIEDAD HORIZONTAL (Incorporado por Ley 13.512) Es el derecho real que recae sobre inmuebles, cuyo objeto es la unidad funcional, la cual se integra por una parte privativa y otro sobre las cosas comunes. 8
04 SUPERFICIE FORESTAL (Incorporado por Ley 25.509) Es el derecho real autnomo sobre cosa propia temporario, que otorga el uso, goce y disposicin jurdica de la superficie de un inmueble ajeno, con la facultad de realizar forestacin o silvicultura y hacer propio lo plantado, o adquirir la propiedad de plantaciones ya existentes, pudiendo gravarla con derecho real de garanta. Recae sobre inmuebles, cuyo objeto es el espacio areo (todo lo que est por encima del espacio terrestre). 05 usufructo Es el derecho real de usar y gozar de una cosa, cuya propiedad pertenece a otro, con tal que no se altere su substancia, durante un tiempo determinado. El usufructo es esencialmente temporal e intransmisible. Comprende las facultades de usar y de gozar (ius utendi ius frutendi). 06 uso Es el derecho real consiste en la facultad de servirse de la cosa de otro, pero no en su totalidad, sino slo en cuanto le sea preciso satisfacer las necesidades personales y las de su familia. Contiene la facultad de usar (ius utendi) y, en contra de la lgica deductiva, admite la obtencin de frutos solo para la necesidad del usuario y su familia. 07 habitacin Es el derecho real que consiste en la facultad de servirse de casa de otro, y a la utilidad de morar en ella. Es el derecho de uso, cuando recae sobre un inmueble edificado, dando la utilidad de morar en ella. 08 servidumbre. Es el derecho real, perpetuo o temporario sobre un inmueble ajeno, en virtud del cual se puede usar de l, o ejercer ciertos derechos de disposicin, o bien impedir que el propietario ejerza algunos de sus derechos de propiedad. Sirve para obtener una determinada y especfica utilidad de un inmueble ajeno. La servidumbre ms habitual es la de trnsito. 09 hipoteca Es el derecho real constituido en seguridad de un crdito en dinero, sobre los bienes inmuebles, que continan en poder del deudor. El inmueble queda en poder del constituyente del crdito, es gravado en una suma de dinero. El titular de la hipoteca no tiene ninguna facultad material, sino jurdica sobre la cosa; debe esperar a que venza el plazo y a que el deudor no pague la deuda, para subastar judicialmente el inmueble, y cobrar su crdito de lo producido en la misma. 10 prenda Habr constitucin de prenda cuando el deudor, por una obligacin cierta o condicional, presente o futura, entregue al acreedor una cosa mueble o un crdito en seguridad de la deuda. Al igual que la hipoteca, sirve para garantizar una obligacin. Se cobra con preferencia a otros acreedores. Cabe aclarar que la prenda del Cdigo Civil NO es la misma de los registros del automotor. El ejemplo es el de las casas de empeo, donde, si el deudor no paga, el acreedor deber promover la ejecucin del bien mueble, cobrndose, luego de la subasta judicial, el capital ms los intereses de lo producido. 9
11 anticresis. Es el derecho real en virtud del cual, en garanta y pago de un crdito determinado en dinero, un inmueble es entregado al acreedor para que perciba sus frutos y los impute a dicho pago. DERECHOS REALES PROHIBIDOS. El artculo 2614 es sobreabundante e innecesario, ya que en nuestro derecho existe el sistema de numerus clausus. Sin perjuicio de ello, el Cdigo expresa: Los propietarios de bienes races no pueden constituir sobre ellos derechos enfituticos, ni de superficie, ni imponerles censos, ni rentas que se extiendan a mayor trmino que el de cinco aos, cualquiera que sea el fin de la imposicin; ni hacer en ellos vinculacin alguna. Diferencias y semejanzas entre derechos reales y personales stos tienen sola una semejanza; excepto por el contenido patrimonial, los derechos reales se diferencian en todo de los derechos personales. DERECHOS REALES DERECHOS PERSONALES
Esencia Poder jurdico. Otorgan poder sobre una cosa determinada. Facultad. Crean la relacin jurdica que une a dos personas, y por la cual el acreedor puede exigir la prestacin debida. Creacin Por ley. Su nmero es limitado. Por particulares. Su nmero es ilimitado. Oponibilidad Absolutos, se ejercen erga omnes. Relativos, se ejercen inter partes. Contenido Patrimonial Patrimonial Rgimen legal Rige el principio del Orden Pblico. Domina el principio de la autonoma de la voluntad. Nmero de elementos Excluyendo la causa: DOS; sujeto o titular del derecho y objeto. Excluyendo la causa: TRES; sujeto activo, sujeto pasivo y objeto. Objeto inmediato La cosa. La persona del deudor, a travs de la determinada conducta que deber observar en beneficio del acreedor. Publicidad Para ser respetados, deben ser conocidos por todos, y con ms razn, por los terceros interesados. Son ajenos a la publicidad. Posesin En principio, se vinculan con la posesin. Por lo general, son extraos a la posesin. Prescripcin Cuando es adquisitiva, juega como modo de adquisicin en determinados derechos reales. Cuando es liberatoria o extintiva, juega como modo de extincin de derechos personales. Duracin Pueden ser perpetuos o temporarios. Siempre son temporarios. Ius persequendi El titular del derecho real goza del ius persequendi, como consecuencia de la inherencia a la cosa. Carece de l. Ius preferendi El titular del derecho real tiene el ius preferendi, como consecuencia de la inherencia a la cosa. Ningn acreedor puede invocar una preferencia para la satisfaccin de su crdito con relacin a los acreedores posteriores del mismo deudor.
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RELACIONES DE VNCULO ENTRE DERECHOS REALES Y DERECHOS PERSONALES C El derecho personal suele ser el medio para llegar al derecho real. En las obligaciones de dar cosas ciertas, para transferir o constituir sobre ellas derechos reales, el acto jurdico que sirve de ttulo al derecho personal es tambin ttulo suficiente del derecho real, que deber, o no, ser acompaado del modo suficiente (tradicin), como requisito independiente para que el derecho real quede constituido, segn que aquel acto jurdico sea un contrato consensual o real, respectivamente. C El derecho real puede ser accesorio de un derecho personal, como ocurre con los derechos reales de garanta, tales como la hipoteca, la prenda y la anticresis. C El derecho personal puede ser accesorio de un derecho real, por ejemplo, en una servidumbre en cuya constitucin se convino que los gastos de conservacin estn a cargo del titular del fundo sirviente. C La violacin de un derecho real puede dar nacimiento a un derecho personal, es decir, a la facultad de exigir la reparacin del dao causado. INSTITUTOS DE NATURALEZA JURDICA CONTROVERTIDA Se trata de ciertos vnculos jurdicos que la doctrina discute si son derechos reales o personales. HIPOTECA Hay quienes afirman que la hipoteca no es un derecho real porque no se ejerce por la posesin, entonces no se configurara la relacin directa o inmediata propia de todo derecho real entre el titular (acreedor hipotecario) y el objeto (inmueble). Esto NO es correcto, ya que la relacin directa e inmediata existe, aunque la hipoteca no se ejerza por la posesin. Incluso la inherencia del derecho a la cosa (rasgo tpico de todo derecho real), con las consiguientes ventajas que derivan de ella (ius persequiendi ius preferendi) aparecen en la hipoteca con ms nitidez, ya que las facultades conservatorias, restitutorias y ejecutorias de la garanta que se reconocen al acreedor hipotecario, pueden ser ejercidas, sin importar las mutaciones que experimente la titularidad del inmueble hipotecado o los derechos reales de igual o distinta naturaleza que se constituyeren sobre aquel. Anticresis. Se ha sostenido que la anticresis no es derecho real porque no recaera sobre el inmueble sino sobre los frutos. Vlez rebate esta argumentacin en la nota al artculo 3239, afirmando que los autores que sustentan esta posicin parten de un antecedente equivocado, cual es el de considerar que los frutos son accesorios del inmueble, cuando en realidad los frutos y el terreno forman una sola cosa. DERECHO DEL LOCATARIO. El artculo 1498 expresa: Enajenada la finca arrendada, por cualquier acto jurdico que sea, la locacin subsiste durante el tiempo convenido. La doctrina francesa entre ella, Troplong sostiene que el contrato de locacin genera un derecho real en favor de locatario. En este sentido, si el nuevo adquirente debe respetar los efectos de una locacin sin haber contratado con quien posee la tenencia de la cosa, quiere decir que el locatario est vinculado con la cosa y no con la persona. 11
Vlez en la nota al artculo mencionado replica la opinin de Troplong, expresando que el derecho del locatario es un derecho personal, ya que el contrato explcito no es la nica causa de las obligaciones y sin duda que quien adquiere un inmueble, sabiendo que estaba afectado por un contrato de locacin, est obligado a tolerar los efectos del mismo, porque la ley as lo dispone. Privilegios. No slo NO es un derecho real, sino que tampoco es un derecho personal. Simplemente es una cualidad accesoria de determinados derechos personales en virtud de la cual corresponde a ellos una prioridad de cobro. Los derechos reales, por otro lado, poseen el ius preferendi ajeno a los derechos personales que permite al titular hacer valer su derecho contra otros titulares del mismo derecho que lo obtuvieron con posterioridad. Derechos intelectuales. Son el conjunto de facultades que la ley reconoce sobre las creaciones del espritu a sus autores. Estn integrados por marcas, patentes de invencin, informacin confidencial y derechos de autor. Como no es posible la existencia de un derecho real que no tenga por objeto una cosa, los derechos intelectuales han sido considerados como una tercera especie de derechos patrimoniales, junto a los personales y reales. Situaciones intermedias entre los derechos reales y los derechos personales Ius ad rem. Es un trmino que se utiliza para designar el derecho personal cuyo correlato consiste en una obligacin de dar cosas ciertas para transferir el dominio o constituir sobre ellas derechos reales. No implica una potestad directa e inmediata sobre una cosa (ius in re) sino la posibilidad que sta se produzca en el futuro (ius ad rem). Obligaciones propter rem. Son derechos personales que van unidos a la titularidad de derechos reales o, al menos, de una relacin posesoria. Existe una relacin de seoro que tiene una persona indeterminada sobre una cosa determinada. Se sabe cul es la cosa objeto de la obligacin, pero no se sabe en cabeza de quin va a estar. Ejemplo: la deuda de medianera y el crdito respectivo, o el pago de las expensas comunes. Obligaciones in rem scriptae. Son muy similares a las anteriores, aunque stas se transmiten con una cosa o algn derecho. Ejemplo: cuando se vende un fondo de comercio, las relaciones laborales tambin se transmiten, de manera que el adquirente deber reconocer la antigedad de los empleados o indemnizarlos.
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02 RELACIONES DE HECHO ENTRE LA PERSONA Y LA COSA RELACIONES QUE PUEDEN EXISTIR ENTRE UNA PERSONA Y UNA COSA O YUXTAPOSICIN LOCAL. Implica un mero contacto fsico de la persona con la cosa en donde NO interviene su voluntad. Es el caso de los convictos atados con cadenas y bolas de metal; o simplemente cualquier persona privada de discernimiento respecto a las cosas que aprehende. O TENENCIA. Relacin de la persona con la cosa en donde el sujeto detenta y ejerce un poder fsico sobre la cosa reconociendo que alguien tiene un mejor derecho respecto de ella, es decir, que la propiedad pertenece a otra persona. O POSESIN. Relacin de la persona con la cosa en donde el sujeto NO reconoce en persona algn derecho. El poseedor tiene la cosa bajo su poder con intencin de someterla al ejercicio de un derecho real. - En algunos cdigos como el espaol es un derecho real. NO ocurre lo mismo en el derecho argentino. - Implica siempre una relacin de hecho amparada por el derecho. - Es el sustrato fctico de todos los derechos reales, excepto la servidumbre y la hipoteca. - Slo se aplica a las cosas. NO existen las cuasiposesiones sobre cosas incorporales. Artculo 2351: Habr posesin de las cosas, cuando alguna persona, por s o por otro, tenga una cosa bajo su poder, con intencin de someterla al ejercicio de un derecho de propiedad. Nota: Propiedad est tomado en un sentido amplio, extensivo de todos los derechos reales que se ejercen por la posesin. Corpus Posibilidad de disponer fsicamente de la cosa Animus domini Intencin de someterla al ejercicio de un derecho de propiedad El concepto responde a la teora subjetiva de Savigny, ya que la posesin le vincula con la psiquis del sujeto. El animus domini es lo que distingue la posesin de la tenencia, que en esta ltima se encuentra ausente. Ihering, por el contrario, sostiene el animus debe exteriorizarse, de lo contrario es imposible determinar lo que el sujeto piensa; si se comporta, o no, como dueo de la cosa, por ello es preciso valerse de una situacin objetiva, que debe estar controlada por el Estado. Al margen de ello, Saleilles opina que el corpus se obtiene cuando la persona que tiene el aprovechamiento de la cosa se beneficia con ella econmicamente en forma continuada; mientras que el animus domini est presente en la voluntad de apropiarse y beneficiarse de las cosas econmicamente. C Elementos de la posesin - Savigny. Posesin = corpus + animus domini - Ihering. Posesin = corpus + animus ( n) disposicin legal que otorga, o no, la proteccin a esa relacin.
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Frmulas matemticas de Ihering X = Posesin a = voluntad de poseer Y = Tenencia A = animus domini C = Yuxtaposicin local n = norma legal que niega acciones posesorias
La frmula de Ihering La frmula de Savigny, segn Ihering X = C + a X = C + a + A Y = C + a n Y = C + a C Naturaleza jurdica de la posesin - Savigny. La posesin es un HECHO que produce consecuencias jurdicas. - Ihering. La posesin es un DERECHO Real porque est jurdicamente tutelada. - Cdigo Civil Argentino. Sigue la postura de Savigny, en los artculos 2470 y 2363. l posee porque posee. - Vlez. Coincide con la postura de Ihering, como se lee en la nota al artculo 2470: () Para nosotros que juzgamos que la posesin es un derecho. C Fundamento de la proteccin posesoria. La doctrina la divide en dos grupos: Teoras Absolutas. Sostienen que el eje de la proteccin es la misma posesin, en otras palabras, la posesin se protege para proteger a la posesin. Teoras Relativas. Expresan que la posesin se protege como consecuencia de la proteccin de otras instituciones. Aqu Savigny & Ihering coinciden en que son relativos, pero se diferencian en cuanto al fundamento. El primero sostiene que la posesin es tutelada para proteger a la persona del poseedor; mientras que el segundo asegura que la posesin es tutelada para proteger el derecho de propiedad. CLASIFICACIN DE LA POSESIN O POSESIN LEGTIMA. Es aquella donde el ejercicio de un derecho real es constituido conforme a la ley (ttulo suficiente y modo suficiente). Ser poseedor legtimo el titular de un derecho real que se ejerza por la posesin, por ejemplo, dueo, usufructuario, acreedor prendario, etctera. La posesin legtima puede ser:
- Perfecta. Aquella que tiene el dueo de la cosa. - Imperfecta. Aquella que tienen los titulares de los dems derechos reales que se ejercen por la posesin.
O POSESIN ILEGTIMA. Es aquella donde existen problemas en el ttulo o en el modo. Casos y ejemplificacin: a) Sin ttulo; como el ladrn o el usurpador. b) Ttulo nulo o anulado; por tener un defecto de forma o vicio del consentimiento. c) Cosa adquirida por un modo insuficiente. 14
d) Persona que no tena derecho a poseer la cosa; e) Persona que no tena derecho a transmitir la cosa; Caso del poseedor de inmueble con boleto de compraventa. La ley 17.711 incorpor un prrafo al artculo 2355 que expresa: Se considera legtima la adquisicin de la posesin de inmuebles de buena fe, mediando boleto de compraventa. Aren considera que esta disposicin no modifica los conceptos de posesin legtima e ilegtima, ya que el poseedor por boleto no es titular de ningn derecho real. Tampoco es poseedor legtimo; adquiere la posesin por medio de un ttulo que no es suficiente para constituir un derecho real. Se trata de un poseedor ilegtimo que, segn los casos, podr o no ser de buena fe, pero aun siendo de buena fe, ello no modifica la ilegitimidad de su posesin. La posesin ilegtima puede ser: - De buena fe. El poseedor est convencido, por error o ignorancia de hecho inexcusable, que es el dueo de la cosa. La conviccin acerca de la legitimidad de la posesin debe ser absoluta, siendo obstativa de la buena fe la mnima duda respecto de ello. Tiempo en que debe existir la buena fe. De la redaccin del artculo 2356 parece significar que el poseedor comienza siendo de mala fe y luego se persuade de la legitimidad de la posesin. En realidad, esa persuasin tiene que existir con la adquisicin de la posesin, es decir, al inicio de la relacin posesoria. - De mala fe. Se define por exclusin; el poseedor duda respecto de ser el dueo de la cosa. La mala fe, a su vez, puede ser: Simple mala fe. Se define por exclusin; habr simple mala fe cuando no haya buena fe y no existan vicios en la posesin. Es el caso, por ejemplo, del sujeto que se introduce en un inmueble vaco. Mala fe viciosa. Aqu la posesin juega un papel enfrentado a la propiedad. La mala fe viciosa difiere en cuanto a las cosas muebles e inmuebles:
- Muebles. Puede darse por: a) hurto, se trata del furtum romano; comprende el robo; b) abuso de confianza; o c) estelionato. - Inmuebles. Puede darse por: a) violencia; b) abuso de confianza; o c) clandestinidad, que son actos normalmente nocturnos y ocultos. Los vicios de la posesin son relativos respecto a la persona que lo sufre. Slo pueden ser alegados por el poseedor que los sufri, y no por otros poseedores posteriores. Por ejemplo, si Juan despoja a Pedro mediante violencia, ser poseedor de mala fe vicioso slo con relacin a Pedro; para el resto de los individuos, Juan slo ser poseedor de mala fe. Los vicios se purgan cuando la vctima no ejerce la accin posesoria para recobrar la cosa luego de UN (1) ao desde la adquisicin de la posesin. Extinguido el vicio, el poseedor pasa a ser para todos incluso para quien sufri el despojo de mala fe (simple). 15
PRESUNCIONES LEGALES Para facilitar la prueba de la posesin, el Cdigo establece una serie de presunciones iuris tantum. Posesin fundada en el ttulo Se presume que el poseedor actual que presenta un ttulo en apoyo de su posesin, ha posedo desde la fecha del ttulo, mientras no se pruebe lo contrario. Presunciones relacionadas con la buena o mala fe La regla es que la posesin se presume de buena fe, la cual consiste en la creencia de ser el propietario. El poseedor ilegtimo de buena fe cree que es legtimo. Pueden darse dos casos; que adquiera el inmueble de un demente cuya demencia no sea notoria, de manera que el sujeto crea errneamente que tiene ttulo suficiente; o que adquiera el inmueble de quien no sea propietario sino un impostor. Artculo 2362: Todo poseedor tiene para s la presuncin de la buena fe de su posesin, hasta que se pruebe lo contrario, salvo los casos en que la mala fe se presuma. La mala fe de la posesin se presume en tres casos: dos para cosas muebles y uno para inmuebles. 1) Cuando el propietario extrave la cosa, o sta le sea hurtada o robada, luego publique anuncios dando a conocer lo sucedido, y finalmente logre probar que la persona que posee la cosa tom previamente conocimiento de tales anuncios. Artculo 2770: Los anuncios de hurtos o de prdidas, no bastan para hacer presumir de mala fe al poseedor de cosas hurtadas o perdidas que las adquiri despus de tales anuncios, si no se probare que tena de ello conocimiento cuando adquiri las cosas. 2) Cuando una persona adquiera una cosa de persona sospechosa, la cual no acostumbre a vender ese tipo de bienes o no tenga capacidad o medios para adquirirla. Ejemplo: un indigente que vende un rolex. Artculo 2769: Ser considerado poseedor de mala fe el que compr la cosa hurtada o perdida a persona sospechosa que no acostumbraba a vender cosas semejantes, o que no tena capacidad o medios para adquirirla. 3) Cuando el sujeto adquiera un inmueble con vicio en la forma del ttulo. Es de pblico conocimiento que los inmuebles se adquieren por escritura pblica. Artculo 4009: El vicio de forma en el ttulo de adquisicin, hace suponer mala fe en el poseedor. SUJETOS DE LA POSESIN Exclusividad de la posesin. La posesin es exclusiva. El artculo 2401 dispone: Dos posesiones iguales y de la misma naturaleza, no pueden concurrir sobre la misma cosa. 16
Sin prejuicio de ello, puede ocurrir que concurran sobre una misma cosa posesiones distintas como, por ejemplo, la del nudo propietario y la del usufructuario. Coposesin. Existe cuando hay dos o ms posesiones iguales pero cada una de ellas es sobre una parte indivisa. El artculo 2409 expresa: Dos o ms personas pueden tomar en comn la posesin de una cosa indivisible, y cada una de ellas adquiere la posesin de toda la cosa. Entre los coposeedores, se ejerce la posesin del todo conjuntamente, cada uno de ellos tiene un limitado derecho sobre la cosa. Respecto de terceros que se apoderan de la cosa, cualquier coposeedor tiene acciones posesorias para recuperarla y no necesita del concurso de los dems coposeedores. OBJETO DE LA POSESIN Cuasiposesin. Para Vlez NO hay posesin sobre cosas incorporales, de manera que la cuasiposesin NO existe en nuestro derecho. ADQUISICIN DE LA POSESIN El principio general que rige en materia de adquisicin de la posesin es que sta ltima se adquiere cuando se asume el poder de hecho sobre la cosa con la intencin de tenerla como suya. Se excluye de esta regla la adquisicin de las cosas por sucesin (universal), la cual NO depende de ningn acto material por parte de los herederos, sino que ella se produce de pleno derecho por la muerte del causante, obteniendo la posesin, que se reputa como si fuese una sola, con todas sus ventajas y vicios. Modos de adquisicin de la posesin O Apropiacin & aprehensin. Cuando la persona adquiera la cosa con animus domini, la posesin ser legtima si el bien no tiene dueo o fue abandonado (res nulius). - Modo originario o unilateral; se obtiene por acto propio del adquirente. - Se aplica slo a bienes muebles. No puede adquirirse un inmueble abandonado voluntariamente por su dueo y sin intencin de recuperarlos porque stos pasan a pertenecer al Estado. Artculo 2373: La posesin se adquiere por la aprehensin de la cosa con la intencin de tenerla como suya: salvo lo dispuesto sobre la adquisicin de las cosas por sucesin. O Ocupacin. Cuando la persona adquiere la cosa con animus domini, la posesin ser ilegtima si el bien tiene dueo. - Modo originario o unilateral; se obtiene por acto propio del adquirente. - Se aplica a tanto a bienes muebles (hurto o estelionato) como inmuebles (violencia o clandestinidad) O Tradicin. Acto material de entrega realizado voluntariamente; un poseedor le entrega la cosa a otro poseedor. 17
- Modo derivado o bilateral; surge por un acuerdo de voluntades entre quien transfiere y quien adquiere. - Se aplica a tanto a bienes muebles como inmuebles. - Es la forma ms importante de adquirir la posesin. O Intervercin de ttulo. Importa una posesin viciosa por abuso de confianza. El tenedor adquiere el corpus de la cosa, en principio reconoce otro propietario pero luego se comporta como dueo de la misma. - Modo originario o unilateral; se obtiene por acto propio del adquirente. - Se aplica a tanto a bienes muebles como inmuebles. - Son ejemplos de bienes cuyos ttulos se intervierten: libros, discos compactos, camperas, etctera. O Traditio brevi manu. Hay dos casos; cuando el tenedor de un bien se eleva a la categora de poseedor del mismo, y cuando el poseedor posee a nombre de una persona y luego pasa a poseer a nombre de otra. - Es una de las excepciones a la tradicin, ya que NO existe desplazamiento fsico de la cosa. - Se aplica a tanto a bienes muebles como inmuebles. - Un ejemplo es cuando inquilino adquiere la propiedad del inmueble que antes alquilaba al locador. Artculo 2387: No es necesaria la tradicin de la cosa, sea mueble o inmueble, para adquirir la posesin, cuando la cosa es tenida a nombre del propietario, y ste por un acto jurdico pasa el dominio de ella al que la posea a su nombre, o cuando el que la posea a nombre del propietario, principia a poseerla a nombre de otro. O Constituto posesorio. Cuando el sujeto que era poseedor de un bien baja de categora a tenedor del mismo. - Es otra de las excepciones a la tradicin, ya que NO existe desplazamiento fsico de la cosa. - Se aplica a tanto a bienes muebles como inmuebles. - Un ejemplo es cuando el que transmite la propiedad de la cosa se constituye como poseedor a nombre del adquirente. Efectos de la POSESIN O Permite ADQUIRIR el dominio mediante la prescripcin. La posesin es condicin indispensable para la adquisicin del dominio por usucapin. Cuando alguien detenta la posesin y transcurre cierto lapso de tiempo, la posesin se convierte en legtima. Para los bienes inmuebles, el dominio se adquiere luego de veinte (20) aos si el poseedor es de mala fe; y luego de diez (10) aos si el poseedor es de buena fe. Para los bienes muebles, el dominio se adquiere luego de tres (3) aos si el poseedor es de mala fe; y luego de dos (2) aos si el poseedor es de buena fe. O Hace PRESUMIR la propiedad cuando el poseedor de una cosa mueble es de buena fe y la cosa no es robada ni perdida. 18
Cosa perdida es la que sale de la esfera de poder de su dueo sin su voluntad. Cosa robada es la que lo hace contra la voluntad del dueo. Cosa abandonada es la que lo hace con la voluntad del dueo. Se presume iuris tantum la posesin, la buena fe y que la cosa no es robada ni perdida. Si ninguna de tales presunciones es desvirtuada por prueba en contrario, entonces se presume iure et de iure la propiedad. Artculo 2412: La posesin de buena fe de una cosa mueble, crea a favor del poseedor la presuncin de tener la propiedad de ella, y el poder de repeler cualquier accin de reivindicacin, si la cosa no hubiese sido robada o perdida. O Permite REPELER la accin reivindicatoria cuando el poseedor de una cosa mueble es de buena fe y la cosa no es robada ni perdida sino adquirida por ttulo oneroso. Artculo 2767: La accin de reivindicacin no es admisible contra el poseedor de buena fe de una cosa mueble, que hubiese pagado el valor a la persona a la cual el demandante la haba confiado para servirse de ella, para guardarla o para cualquier otro objeto. Si el poseedor de buena fe de cosa mueble no robada ni perdida adquiri la cosa por ttulo oneroso, podr repeler la accin de reivindicacin del verdadero propietario. Tiene un derecho real verdadero porque es propietario frente a todos; se cumple la mxima en materia de muebles, la posesin vale ttulo. Si la adquisicin ha sido gratuita, el poseedor no podr resistir con xito la accin de reivindicacin. Tiene un derecho real putativo porque es propietario frente a todos, menos ante el titular verdadero. Cosas excluidas del principio a) Cosas muebles del Estado. b) Cosas accesorias de un inmueble reivindicado. c) Cosas muebles registrables. d) Semovientes. e) Animales de raza, como caballos de carrera, reproductores finos, etctera. O Permite REPELER las acciones de resolucin, nulidad y rescisin. Es una consecuencia del principio general, ya que al adquirir la propiedad el actual poseedor de buena fe, no pueden oponerse a l las deficiencias del ttulo del antecesor, ya que su derecho no deriva de ese ttulo, sino de la posesin misma. O El poseedor vencido en el juicio de reivindicacin debe restituir la cosa a quien tiene el derecho de poseer. Indemnizacin. El principio es que el poseedor, aunque sea de buena fe y a ttulo oneroso, no puede reclamar la restitucin del precio que hubiese pagado por la cosa. Excepcionalmente, el poseedor tendr derecho a una indemnizacin proporcionada si es de buena fe; adquiri la cosa a ttulo oneroso; y el propietario difcilmente hubiera recuperado la cosa si no era por la adquisicin que aquel hizo. 19
Frutos. Se distinguen tres supuestos: A) Poseedor de buena fe: hace suyos percibidos que corresponden al tiempo de su posesin de buena fe. B) Poseedor de buena fe condenado por sentencia a restituir: debe los frutos percibidos desde el da en que se le notific la demanda, o desde que tuvo conocimiento del vicio de la posesin. Y, adems, los frutos que por su negligencia hubiese dejado de percibir. C) Poseedor de mala fe: debe entregar o pagar los frutos percibidos, los que por su culpa hubiese dejado de percibir; y debe indemnizar al propietario por los frutos civiles que hubiera percibido. Productos. Tanto el poseedor de buena fe como de mala fe deben restituir los productos obtenidos de la cosa. Gastos y mejoras. Se distinguen tres supuestos: A) Poseedor de buena fe: tiene derecho al reembolso por gastos tiles y necesarios. B) Poseedor de mala fe: tiene derecho al reintegro por gastos necesarios y el derecho de retencin. C) Poseedor de mala fe viciosa: se encuentra en iguales condiciones que el poseedor de simple mala fe; slo que no goza del derecho de retencin. Riesgos. Se contemplan cuatro supuestos: A) Poseedor de buena fe: no responde de la destruccin total o parcial de la cosa ni por los deterioros, aunque fuesen causados por hecho suyo, sino hasta la concurrencia del provecho que hubiese obtenido. Entrega la cosa en el estado en que se halle. B) Poseedor de buena fe que ha sido notificado de la demanda de reivindicacin: responde por el hecho suyo, pero no por la prdida o deterioro de la cosa causado por caso fortuito. C) Poseedor de mala fe: responde por el hecho suyo y por el caso fortuito, si la cosa no hubiese perecido o no se hubiese deteriorado igualmente estando en poder del propietario. D) Poseedor de mala fe vicioso: responde por el hecho suyo y por el caso fortuito, aunque estando la cosa en poder del dueo, ste no lo hubiese evitado. Obligaciones inherentes a la posesin - Obligacin sobre muebles. El poseedor debe exhibir la cosa ante el juez, de acuerdo a lo que dispongan las leyes procesales, cuando fuese pedido por alguien con inters en ella y fundado sobre un derecho. - Obligacin de vecindad y respeto de terceros. Existen restricciones sobre la propiedad en funcin del inters pblico y de los vecinos, las cuales pesan con mayor razn para aquellos titulares de derechos reales sobre cosa ajena que se ejercen por la posesin. - Obligaciones sobre inmuebles. Se trata de las cargas reales de servidumbres pasivas, hipoteca, y restitucin de la cosa, cuando el poseedor fuese acreedor anticresista. Derechos inherentes a la posesin. El poseedor del fundo dominante tiene el derecho a ejercer su servidumbre sobre el fundo sirviente. La servidumbre activa es el nico derecho real inherente a la posesin de inmuebles. 20
TENENCIA Consiste en la relacin entre la persona y la cosa cuando el sujeto cuenta con el corpus pero NO tiene el animus domini. Est definida en los artculos 2352 y 2461. Es simple tenedor el que tiene efectivamente una cosa, pero reconociendo en otro la propiedad. Clasificacin de la tenencia A) Interesada. El tenedor detenta la cosa por otro estando facultado para usarla. B) Desinteresada. El tenedor detenta la cosa por otro sin estar facultado para usarla. ENUMERACIN LEGAL DE LOS CASOS DE TENENCIA (artculo 2462) 1 El que posee en nombre de otro, aunque con derecho personal a tener la cosa, como el locatario o comodatario (tenencia interesada). 2 El que posee en nombre de otro sin derecho a tener la cosa, como el depositario, el mandatario o cualquier representante (tenencia desinteresada). Los siguientes son casos de poseedores que se convierten en tenedores: 3 El que transmiti la propiedad de la cosa y se constituy como poseedor a nombre del adquirente (constituto posesorio). Ejemplo: el que enajena la cosa y se queda en calidad de inquilino. 4 El que contina poseyendo la cosa despus de haber cesado el derecho de poseerla, como el usufructuario, finalizado el usufructo. 5 El que contina poseyendo la cosa despus que la sentencia anulase su ttulo, o que le negase el derecho de poseerla. Las partes deben restituirse lo que hubieren recibido en virtud de un acto anulado. 6 El que contina poseyendo la cosa despus de reconocer a otra persona como propietaria. ADQUISICIN DE LA TENENCIA Rige el artculo 2460: La simple tenencia de las cosas por voluntad del poseedor, o del simple tenedor, slo se adquiere por la tradicin, bastando la entrega de la cosa sin necesidad de formalidad alguna. Vale aclarar que tradicin traslativa de tenencia NO es lo mismo que tradicin traslativa de dominio (artculo 2377, segundo prrafo). Se agrega el supuesto del constituto posesorio, donde no es necesaria la tradicin para que el poseedor se convierta en tenedor.
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EFECTOS DE LA TENENCIA Obligaciones del tenedor O Conservar la cosa, respondiendo por su culpa, de acuerdo con la causa que le acord la tenencia. O Cumplir con la nominatio auctoris. Si el tenedor es demandado por un tercero en razn de la cosa deber dar el nombre y el domicilio del poseedor a cuyo nombre posee, por dos motivos: a) eximirse de responsabilidad por la demora del juicio, logrando que la accin se dirija contra el poseedor; y b) conservar la posibilidad de responsabilizar al poseedor por eviccin. O Restituir la cosa al poseedor o su representante cuando le sea exigido, conforme a la causa que lo hizo tenedor. Debe hacerlo aunque haya otras personas que pretendan la cosa, pero en este caso tales personas debern ser citadas a fin de que luego puedan hacer valor los derechos que pudieran corresponderles. Derechos del tenedor O Rembolso de los gastos de conservacin o mejoras necesarias. De cualquier modo, los derechos y obligaciones del tenedor sern los que resulten del contrato que erigi la tenencia y su regulacin respectiva. O Posibilidad de ejercer la retencin la cosa, conservando la tenencia de ella hasta el pago de lo que le es debido en razn de esa misma cosa. Extincin de la tenencia. La tenencia se extingue por la tradicin y por la traditio brevi manu. PROTECCIN DE LA POSESIN. Comprende la defensa extrajudicial y las acciones posesorias. DEFENSA EXTRAJUDICIAL Es la aplicacin en el campo posesorio del principio de la legtima defensa por la persona que sufre una agresin, y exige los mismos presupuestos. Constituye el nico margen que el Cdigo Civil permite al particular para defenderse ante un ataque de turbacin y despojo contra la posesin. Aqu Vlez pone a la posesin en una situacin totalmente diferente de la proteccin de cualquier derecho. Se trata de la justicia privada, la cual debe cumplir una serie de REQUISITOS: 1) Agresin violenta. El autor del ataque debe valerse de la fuerza. 2) Reaccin inmediata, entre el ataque y la defensa. 3) Imposibilidad de intervencin de la fuerza pblica, ya que se trata de un remedio excepcional. 4) Defensa proporcionada. Debe haber relacin entre el medio empleado por el agresor y aquel de que se vale el atacado. La defensa extrajudicial abarca dos situaciones: A) La de protegerse en la posesin propia; supone un caso de turbacin. 22
B) La de recuperar la posesin de propia autoridad; supone un caso de despojo. Artculo 2470: El hecho de la posesin da el derecho de protegerse en la posesin propia, y repulsar la fuerza con el empleo de una fuerza suficiente, en los casos en que los auxilios de la justicia llegaran demasiado tarde; y el que fuese desposedo podr recobrarla de propia autoridad sin intervalo de tiempo, con tal que no exceda los lmites de la propia defensa. ACCIONES POSESORIAS Son las vas legales para proteger tanto al poseedor como al tenedor de la cosa, contra dos tipos de lesiones: la turbacin y el despojo. Si hubo turbacin, se pretender mantener la posesin o tenencia; mientras que si hubo despojo, se buscar recuperar la posesin o tenencia. Con frecuencia, es el propietario quien pretende turbar o despojar antijurdicamente al poseedor o tenedor. Clasificacin de las acciones posesorias 1) Stricto sensu. Fueron introducidas por Vlez. 2) De carcter policial. Fueron incorporadas por la ley 17.711. 3) Interdictos procesales. Son propios de los cdigos procesales. La diferencia est dada en quin est facultado para demandar y contra quin. La efectiva utilizacin de las acciones ser un factor determinante en el xito o fracaso del juicio posesorio. ACCIONES Legitimacin activa Legitimacin pasiva STRICTO SENSU Poseedores calificados; aquellos cuya posesin tenga un ao y no sea viciosa. Todos; efectos rei persecutorios. DE CARCTER POLICIAL Todos los poseedores + Tenedores interesados Autor, cmplice, sucesor universal y sucesor particular de mala fe. INTERDICTOS PROCESALES Todos los poseedores + Todos los tenedores Autor, cmplice, sucesor universal y beneficiario. En primera instancia, y siempre que haya contrato entre las partes, se debera optar por las acciones personales para obtener la restitucin de la cosa. En segundo lugar, y de no existir acciones reales, se deberan utilizar las acciones posesorias, las cuales tienen un plazo de prescripcin de UN (1) ao. Accin de obra nueva Por obra nueva se entiende tanto la construccin de algo nuevo como la destruccin de algo preexistente. La accin tiene un doble objeto, paralizar la construccin durante la secuela del juicio, y si triunfa el actor, se ordena destruir lo hecho, ante la falta de derecho en el demandado. Existen dos casos: - Obra nueva en terrenos del poseedor. Habr privacin de la posesin, ya que precisamente la obra, al comenzarse a hacer en inmueble del poseedor, lo priva de la posesin. - Obra nueva en terrenos que no fuesen del poseedor. Supone la turbacin en la posesin provocada por una obra nueva que se comienza a hacer en otro inmueble, pero que menoscaba la posesin del afectado. 23
Para que procedan las acciones la obra debe estar recin empezada, no avanzada, ni mucho menos terminada. En caso de discusin, el juez lo determinar segn su discrecionalidad. Denuncia de dao temido Toda persona que tenga temor fundado de sufrir un dao grave y probable en sus bienes (o en su persona), a raz de un edificio u otra cosa que est contiguamente a su fundo, puede denunciar ese hecho al juez para que se adopten las oportunas medidas cautelares (conforme artculo 2499). Conflicto con el artculo 1132. La figura fue incluida por la ley 17.711, al final del artculo 2499. Se critica este apartado legal por su oposicin con la regla del artculo 1132, el cual prohbe al propietario de una heredad contigua a un edificio que amenace por ruina, a pedir al dueo de ste cualquier tipo de garanta por el perjuicio eventual que pueda causarle. La solucin al conflicto radica en el tipo de riesgo al que se refieren las dos normas. Mientras en el artculo 1132 se trata de un dao hipottico, fundado en apreciaciones subjetivas, en el artculo 2499 el riesgo debe ser grave y probable. JUICIO POSESORIO. Se litiga sobre la posesin en s, sin considerar la cuestin de derecho. A este juicio le pertenecen las acciones posesorias stricto sensu, las policiales y los interdictos. - Se ejerce a travs de las acciones posesorias. - El juicio es rpido (sumario o sumarsimo). - La sentencia es provisoria. El artculo 623 del Cdigo Procesal Civil y Comercial establece: Las acciones posesorias () tramitarn por juicio sumario. Existe una diferencia en cuanto a las acciones stricto sensu y las policiales. En las primeras, existe un plazo de prescripcin y, consiguientemente, deben ser opuestas por el demandado, ya que el juez no puede suplirla de oficio. En cambio, en las acciones policiales, el trmino es de caducidad, de modo que aunque no haya sido alegada por el accionado, el juez est facultado para decretarla de oficio. Es precisamente por ello que el artculo 2494 exige que el actor pruebe el tiempo en que ocurri el despojo. JUICIO PETITORIO. Se litiga sobre el derecho de poseer que tienen los poseedores legtimos. - Se ejerce a travs de las acciones reales, las cuales slo pueden ser ejercidas por el titular del derecho. - El juicio es ms lento. - La sentencia es definitiva.
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03 EL DOMINIO Artculo 2506: El dominio es el derecho real en virtud del cual una cosa se encuentra sometida a la voluntad y a la accin de una persona. En otras palabras, el dominio es el ms pleno seoro sobre una cosa. Caracteres - Exclusivo; admite la titularidad del derecho en cabeza de una sola persona. El artculo 2508 dice: (...) Dos personas no pueden tener cada una en el todo el dominio de una cosa (...). - Perpetuo; subsiste independientemente del ejercicio que se pueda hacer de l. El artculo 2510 expresa: El propietario no deja de serlo () a no ser que deje poseer la cosa por otro, durante el tiempo requerido para que ste pueda adquirir la propiedad por la prescripcin. - Absoluto; el dueo puede hacer lo que quiera con la cosa, incluso destruirla. El trmino absoluto se utiliza en la nota al artculo 2513: () es preciso reconocer que siendo la propiedad absoluta, confiere el derecho de destruir la cosa (). CLASES DE DOMINIO + PERFECTO o pleno. Aquel que conserva los tres caracteres del dominio; es el derecho real de mayor contenido. + IMPERFECTO o menos pleno. Aquel que no posee alguno de los caracteres del dominio; el contenido se haya limitado si el objeto se encuentra gravado con otros derechos reales; o bien, por desaparecer la perpetuidad. El dominio imperfecto, a su vez, se divide en desmembrado, revocable y fiduciario; Borda agrega el dominio prenotado. DOMINIO DESMEMBRADO. El propietario se desprende en forma temporal de alguno de los atributos del dominio, concedindole a un tercero un derecho real sobre la cosa y conservando la propiedad de la misma. El dominio desmembrado afecta la absolutez. El propietario no podr usar, gozar o disponer de la cosa totalmente, ya que esta se encuentra gravada respecto de terceros con un derecho real, como servidumbre, usufructo, etctera. DOMINIO REVOCABLE Es aquel que se transmite en virtud de un ttulo revocable a voluntad del que lo ha transmitido, o cuando el actual propietario puede ser privado de la propiedad por una causa proveniente de su ttulo, la cual puede estar expresamente mencionada en dicho ttulo o puede surgir de la ley. El dominio revocable afecta la perpetuidad, ya que se resolver con el vencimiento de un plazo expreso o con el cumplimiento de una condicin resolutoria (expresa o tcita).
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Caracteres del dominio revocable - Intervienen slo dos personas: el transmitente; que luego se convertir en revocante; y el dueo revocable, que es el titular del dominio revocable. - Cuando se resuelve el dominio, la cosa vuelve al transmitente. - Puede recaer sobre muebles o inmuebles. - Reconoce como fuente un acto entre vivos o una disposicin de ltima voluntad. Algunos ejemplos de dominio revocable son el pacto de retroventa, la sea, y en general, cualquier donacin sujeta a condicin resolutoria expresa. El pacto de retroventa el comprador est expuesto durante la vigencia de la clusula a que el vendedor decida recuperar la cosa, ya que como adquirente y luego de la tradicin, posee un dominio revocable sobre la cosa. La clusula se aplica slo a bienes inmuebles e muebles registrables para que los terceros conozcan la caracterstica (revocable) del dominio. La sea es la dacin de una cosa mueble o inmueble o la prestacin de un servicio destinada a celebrar un contrato o su cumplimiento. Quien reciba una cosa mueble o inmueble en carcter de sea, tendr el dominio revocable sobre ella. Efectos de la revocacin. La regla general es que la revocacin tendr efecto retroactivo al da de la constitucin; excepto: 1. Si la ley dispone lo contrario. 2. Si las partes pactaron lo contrario. 3. En los bienes muebles, si la posesin del tercero es de buena fe y a ttulo oneroso. 4. En los bienes inmuebles, los actos de administracin hechos por el dueo revocable. 5. Los frutos percibidos por el dueo revocable hasta el momento en que se cumple la condicin. Producida la revocacin del dominio, aun en los supuestos en que ella se opera de pleno derecho, el revocante slo readquiere el dominio luego de la tradicin. DOMINIO FIDUCIARIO Es aquel que se adquiere en razn de un fideicomiso constituido por contrato o reglamento, y est sometido a durar hasta la extincin del fideicomiso para el efecto de entregar la cosa a quien corresponda segn el contrato, testamento o ley. El dominio fiduciario afecta la perpetuidad; ya que el derecho no est sujeto a durar indefinidamente sino a extinguirse por el vencimiento de un plazo o el cumplimiento de una condicin resolutoria. El fideicomiso es un contrato en virtud del cual una de las partes se obliga a transferir a otra la propiedad fiduciaria de bienes determinados para que la ejerza en favor de un beneficiario, y al cumplimiento del plazo o de la condicin, entregar dichos bienes al fiduciante, al beneficiario o al fideicomisario. El plazo o la condicin a que se sujeta el dominio fiduciario NO puede exceder los treinta (30) aos, excepto que el beneficiario fuere un incapaz, en cuyo caso el contrato durar hasta la muerte o hasta que cese su incapacidad. 26
Caracteres del dominio fiduciario - Intervienen tres personas: el fiduciante, que es parte en el contrato de fideicomiso; el fiduciario, que es el titular del dominio fiduciario; y el fideicomisario, que es el destinatario final de los bienes. - Cuando se resuelve el dominio, la cosa pasa al fideicomisario, que puede coincidir con cualquier persona, excepto con el fiduciario. - Puede recaer sobre muebles o inmuebles. Si se trata de bienes registrables, debern inscribirse en el Registro de la Propiedad del inmueble como dominio fiduciario. - Reconoce como fuente un acto entre vivos. Efectos del dominio fiduciario. La ventaja de este dominio es que mientras dure el contrato, los bienes fideicomitidos no podrn ser alcanzados por los acreedores, en razn de encontrarse separados tanto del patrimonio del fiduciario como del fiduciante. Dominio PRENOTADO. La declaracin de ausencia con presuncin de fallecimiento permite abrir la sucesin del ausente. Los bienes se entregan a sus herederos y legatarios, pero ellos no tendrn un dominio pleno sobre los mismos, ya que durante un tiempo (perodo de prenotacin) no podrn venderlos ni gravarlos, salvo con autorizacin judicial; o transcurridos 5 aos desde el da presuntivo del fallecimiento u 80 aos desde el nacimiento de la persona. CONTENIDO DEL DOMINIO + Determinacin positiva. Es el conjunto de facultades que la ley le confiere al titular de la cosa. + Determinacin negativa. Es el conjunto de restricciones que la ley establece respecto del dominio. El fundamento es que el Estado tiene la facultad de limitar los derechos individuales (entre ellos la propiedad privada) en inters de la sociedad y del bienestar general. FACULTADES MATERIALES: A) derecho de poseer; B) derecho de usar o servirse de la cosa; C) derecho de gozar y percibir los frutos; y D) derecho de disponer materialmente de la cosa. FACULTADES JURDICAS: A) derecho de enajenar a cualquier ttulo; B) gravar la cosa o constituir derechos reales; C) constituir derechos personales; y D) abandonar la cosa. RESTRICCIONES MATERIALES: A) rboles y arbustos; B) luces y vistas; C) camino de sirga; D) rgimen de aguas; y E) relaciones de vecindad. rboles y arbustos. El dueo de un inmueble NO puede plantar un rbol a menos de tres (3) metros, ni tampoco un arbusto a menos de un (1) metro de distancia de la lnea divisoria del fundo vecino. Luces y vistas. Las luces son aberturas destinadas a dejar pasar claridad o aire, sin que pueda verse a travs de ellas. Las vistas son puertas o ventanas que permiten la visual sobre el fundo vecino. Las luces deben estar colocadas a no menos de tres (3) metros de altura; mientras que las vistas deben estar ubicadas a no menos de tres (3) metros de distancia de la lnea divisoria del fundo vecino. Aqu se protege la intimidad. 27
Camino de sirga. El dueo de fundo rivereo debe dejar un camino disponible de treinta y cinco (35) metros desde la orilla para el rescate de buques, y no puede exigir indemnizacin alguna por ello. Los municipios pueden reducir el camino de sirga hasta quince (15) metros. Rgimen de aguas. Los dueos de fundos superiores deben permitir el cauce normal de las aguas fluviales y subterrneas, de manera de no perjudicar a los fundos vecinos. Por ejemplo, NO se puede construir un techo para que el agua le caiga al vecino. Relaciones de vecindad (Normal tolerancia entre vecinos). El ARTCULO 2618 expresa que las molestias que ocasionen el humo, calor, olores, luminosidad, ruidos, vibraciones o daos similares por el ejercicio de actividades en inmuebles vecinos, no deben exceder la normal tolerancia teniendo en cuenta las condiciones del lugar y aunque mediare autorizacin administrativa para aqullas. En su caso, el juez determinar la responsabilidad apreciando con un criterio de razonabilidad, y tomando en consideracin el respeto y la prioridad al uso regular de la propiedad. RESTRICCIONES JURDICAS: A) numerus clausus; B) clusulas de inenajenabilidad; y C) divisin horizontal del dominio. Numerus clausus. Los particulares NO pueden crear derechos reales, por lo tanto, los titulares de dominio slo podrn gravar sus bienes con alguno de los derechos reales admitidos por el legislador en forma taxativa, cuyo nombre y contenido tambin es fijado por la norma jurdica. Clusulas de inenajenabilidad. El titular del dominio tiene la facultad de enajenar, y es libre de hacerlo; pero le est vedado comprometerse a no enajenar o imponer al adquirente esa condicin. Para los actos a ttulo oneroso, se permite la clusula de no enajenar a persona determinada; mientras que para los actos a ttulo gratuito, los donantes o testadores no pueden prohibir a sus donatarios o sucesores en sus derechos, que enajenen los bienes muebles o inmuebles que les donaron o dejaron en testamento, por mayor trmino que el de diez (10) aos. Divisin horizontal del dominio. Para dividir la propiedad en planos horizontales se requiere que la divisin est afectada por escritura pblica (conforme Ley 13.512). MODOS DE ADQUIRIR EL DOMINIO. Tales son: 1) apropiacin; 2) especificacin; 3) accesin; 4) tradicin; 5) percepcin de frutos; 6) sucesin; y 7) prescripcin adquisitiva. O APROPIACIN. Consiste en la aprehensin de las cosas muebles sin dueo, o abandonadas por el dueo, hecha por persona capaz de adquirir con el nimo de apropirselas. Elementos A) Aprehensin de la cosa. B) Debe recaer sobre cosas muebles que no tengan dueo o hayan sido abandonadas por ste. C) Capacidad. D) Intencin de hacerse dueo de la cosa. 28
Cosas susceptibles de apropiacin. Son susceptibles de apropiacin slo las cosas muebles que no tienen dueo (res nulius) o aquellas que fueron abandonadas por este. El artculo 2527 enumera: () los animales de caza, los peces de los mares, ros y de los lagos navegables; las cosas que se hallen en el fondo de los mares o ros, como las conchas, corales, etctera, y otras sustancias que el mar o los ros arrojan, siempre que no presenten seales de un dominio anterior; el dinero y cualesquiera otros objetos voluntariamente abandonados por sus dueos para que se los apropie el primer ocupante, los animales bravos o salvajes y los domesticados que recuperen su antigua libertad. A su vez, el artculo 2343 incluye a los enjambres de abejas, siempre que el propietario no los reclame inmediatamente. Cosas NO susceptibles de apropiacin. El artculo 2528 menciona, de manera sobreabundante, a los inmuebles, animales domsticos o domesticados, cosas perdidas, cosas que caen al mar o a los ros sin voluntad de sus dueos. Rgimen de las cosas perdidas Si existiesen dudas acerca de si la cosa es abandonada o perdida, el artculo 2530 presume (iuris tantum) que ha sido perdida, si es de algn valor. En su caso, ser el juez quien determinar segn las circunstancias de hecho si la cosa es abandonada o perdida, teniendo en cuenta que la presuncin mencionada es muy amplia. El hallador tiene dos obligaciones: conservar la cosa, abstenindose de usarla, y dar aviso del hallazgo. Si conoce quien es el dueo, debe hacerle saber del hecho inmediatamente, bajo pena de no tener ninguna recompensa, que suele ser del 15%. Si no sabe quin es el dueo, el Cdigo establece de manera un poco ingenua, que el hallador cumplir con entregar la cosa al juez ms inmediato o a la polica. Denunciado el hallazgo se publican edictos de treinta en treinta das. Si transcurren seis meses desde la ltima publicacin sin que se haya presentado el dueo, la cosa (excepto dinero) es vendida en subasta pblica. Del precio obtenido se deducen los gastos de aprehensin, de conservacin y la recompensa para el hallador. El remanente corresponde a la municipalidad del lugar. Caza. Los animales que se obtienen por medio de la caza son los salvajes, los cuales no tienen dueo. Por el contrario, los animales domsticos no pueden ser considerados res nulius. Pesca. Es la forma de apropiacin de peces (y otras especies marinas) por parte del pescador o en caso que aquellos caigan en sus redes. Tesoros. Es un objeto mueble abandonado o que no tiene dueo conocido, y que est oculto o enterrado en un inmueble. El principio general es que el tesoro se divide entre descubridor y el dueo del terreno. O ESPECIFICACIN (o transformacin). Es un conflicto que se presenta cuando una persona, llamada especificador, toma materiales que son ajenos y con su trabajo los transforma. Ejemplos: el especificador que toma las uvas de otra persona y con su trabajo hace vino; o el especificador que convierte el lingote de oro ajeno en estatua. 29
Elementos A) La persona del especificador B) Materiales ajenos C) Nueva especie D) Intencin de apropiarse Artculo 2567: Adquirese el dominio por la transformacin o especificacin, cuando alguien por su trabajo, hace un objeto nuevo con la materia de otro, con la intencin de apropirselo. Soluciones legales. El Cdigo establece dos pautas, la buena o la mala fe del especificador y la posibilidad o imposibilidad de volver la cosa al estado anterior. Las soluciones son cuatro: C Especificador de buena fe e imposibilidad de volver la cosa al estado anterior. Es el nico caso donde la ley le atribuye el dominio al especificador; no obstante aquel deber pagar los materiales al dueo de los mismos. En los siguientes casos hay una consagracin de la opcin de retener o abandonar la cosa conferida al dueo de los materiales: C Especificador de buena fe y posibilidad de volver la cosa al estado anterior. El dueo de los materiales podr: A) retener la cosa, pagndole el trabajo al especificador; o B) abandonar la cosa a favor del especificador, con derecho al rembolso del material. C Especificador de mala fe e imposibilidad de volver la cosa al estado anterior. El dueo podr: A) retener la cosa, pagndole el mayor valor adquirido al especificador; o B) abandonar la cosa a favor del especificador, con derecho al rembolso del material ms los daos y perjuicios. El Cdigo establece, adems, la facultad de promover la accin penal, ya que si tuvo conocimiento que la materia era ajena, habr cometido hurto o robo. C Especificador de mala fe y posibilidad de volver la cosa al estado anterior. El Cdigo nada dice sobre este supuesto, sin embargo el vaco legal se cubre por las disposiciones de las leyes anlogas; en este caso sera la situacin anterior. O ACCESIN. Segn el artculo 2571: Se adquiere el dominio por accesin cuando alguna cosa mueble o inmueble acreciere a otra por adherencia natural o artificial. En la accesin siempre habr dos cosas, una principal y otra accesoria. Principal es la cosa que exista anteriormente; mientras que accesoria es la cosa que se adhiere con posterioridad. Casos. Existen cinco tipos de accesin: 1) aluvin; 2) avulsin; 3) edificacin, siembra y plantacin; 4) migracin de animales domesticados; y 5) adjuncin, mezcla y confusin. C Aluvin. Es un hecho jurdico de la naturaleza que produce la adquisicin de derechos reales cuando las aguas corrientes que desgastan inmuebles superiores depositan los sedimentos en inmuebles inferiores. En otras palabras, es un modo de acrecentamiento de las heredades limtrofes con los ros, por efecto de las aguas. El proceso es lento y paulatino, ya que el dueo de lo principal va a adquiriendo el dominio de lo accesorio, a medida que los inmuebles van creciendo por efecto del aluvin. 30
C Avulsin. Es un hecho jurdico de la naturaleza que produce la adquisicin de derechos reales cuando por efecto de las aguas se desprende todo un islote, el cual se asienta en otro terreno. La fuerza que arrastra las materias inherentes es abrupta y violenta, ya que el dueo de lo principal adquiere el dominio cuando lo accesorio se adhiere definitivamente. Aluvin Avulsin Aguas corrientes. Obra de la naturaleza. Los fundos NO deben lindar con mar o ros navegables. Acrecimiento paulatina e insensiblemente. Aguas corrientes. Obra de la naturaleza. El curso del agua puede ser o no navegable. Acrecimiento sbito y violento. C Edificacin, siembra y plantacin. Edificar es construir; sembrar es introducir semillas en la tierra para que crezcan plantas; y plantacin es lo que comnmente se denomina trasplantar. Soluciones legales. Existen cuatro supuestos de edificacin, siembra y plantacin: - En terreno propio con materiales ajenos y buena fe. El dueo del suelo adquiere el dominio de lo accesorio pero deber pagar los materiales. De lo contrario, habra un enriquecimiento sin causa. - En terreno propio con materiales ajenos y mala fe. El dueo del suelo adquiere el dominio de lo accesorio pero deber pagar los materiales ms daos y perjuicios. El Cdigo establece, adems, la facultad de promover la accin penal. - En terreno ajeno con materiales propios y buena fe. El dueo del suelo adquiere el dominio de lo accesorio pero deber pagar los materiales ms la mano de obra. El edificador de buena fe no podr destruir la obra, salvo que el propietario prestara expresamente su consentimiento. - En terreno ajeno con materiales propios y mala fe. El dueo del suelo podr exigir: A) la demolicin de la obra y la restitucin del predio al estado anterior; o B) la retencin de la obra y el pago de un mayor valor. Accesin inversa. Existe otro caso especial (de creacin jurisprudencial) donde la edificacin se realiza en terreno propio con materiales propios pero invadiendo parcialmente el fundo vecino. Se denomina accesin inversa, ya que el suelo se adhiere a lo edificado, pero el dueo de la construccin deber indemnizar al vecino; y si hubo mala fe de quien edific, ste deber pagar los daos y perjuicios, de acuerdo a la discrecionalidad del juez. Al invadido le queda siempre la posibilidad de evitar que la obra recin comenzada avance, para lo cual podr entablar un interdicto o accin posesoria. Pero si no lo hace y la obra contina o est terminada, debe interpretarse que ha consentido tcitamente la invasin, por lo que perder la propiedad de la franja ocupada, previo pago de su valor y dems daos que se hubiesen causado. C Migracin de animales domesticados. Los animales domesticados son aquellos que comienzan siendo bravos o salvajes pero alguien los adquiere por apropiacin. Se considera que el fundo es lo principal y que el animal domesticado accede. Si el animal, naturalmente, mediante su instinto toma por costumbre vivir en el fundo ajeno, el dueo de ste adquiere la propiedad del 31
animal, si no se ha valido de artificios para atraerlo. En caso contrario, el dueo del animal podr reivindicarlo, siempre que sea posible identificarlo. C Adjuncin, mezcla y confusin. A diferencia de los modos de adquirir el dominio anteriormente desarrollados, los cuales se aplican a bienes inmuebles, la adjuncin, mezcla y confusin se aplican slo a bienes muebles. La adjudicacin consiste en dos cosas muebles pertenecientes a distintos propietarios que se unen para formar una sola. Aqu se considera accesorio a aquello que tiene finalidad de uso, ornato, complemento o conservacin. Ejemplos: el cuadro de una persona con el margen de otra; el anillo de una persona con el diamante de otra. Por otro lado, hay mezcla cuando se unen dos sustancias slidas, y confusin cuando son lquidas. Sea o no posible la separacin, el dueo de la cosa principal adquiere la accesoria, pagando su valor, salvo que esta ltima fuese mucho ms valiosa, en cuyo caso, el dueo puede pedir la separacin. Si hubo mala fe del dueo de lo principal, deber pagar los materiales ms los daos y perjuicios. Cuando la cosa principal no se diferencie de lo accesorio, se considerar principal a aquella de mayor valor, o en su defecto, la de mayor volumen. O TRADICIN TRASLATIVA DE DOMINIO. Es el acto jurdico por el cual el propietario capaz entrega la cosa al adquirente tambin capaz, en virtud de un ttulo suficiente para transmitir el dominio. Artculo 577: Antes de la tradicin de la cosa, el acreedor no adquiere sobre ella ningn derecho real. Distintos tipos de tradicin - Tradicin traslativa de dominio: acto jurdico por el cual el propietario de una cosa, dotado de capacidad para enajenar, entrega voluntariamente aquella a alguien, dotado de capacidad de adquirir. - Tradicin traslativa de posesin: acto material de entrega realizado voluntariamente donde un poseedor le entrega la cosa a otro poseedor (artculo 2377). - Tradicin traslativa de tenencia: acto material de entrega y recepcin por voluntad del poseedor o del simple tenedor de una cosa, sin necesidad de formalidad alguna (artculo 2460). Requisitos de la tradicin traslativa de dominio 1) Que el tradens sea propietario de la cosa (legitimidad) 2) Que el tradens y el accipiens tengan capacidad; y 3) Que la tradicin se efecte por ttulo suficiente para transmitir el dominio. Propiedad de la cosa. Hay una clara aplicacin del principio del nemo plus iuris, porque es obvio que si no se es el propietario de la cosa, no se puede transferir el dominio sobre ella. 32
Capacidad de las partes. El tradente debe tener capacidad para enajenar, o sea, para disponer de la cosa. En cuanto al adquirente, se exige capacidad para adquirir, de modo que no basta con el mero discernimiento, ya que no se trata de adquirir slo la posesin sino el dominio. Ttulo suficiente. La palabra ttulo NO est tomada en sentido de instrumento sino de causa, o sea que es el acto jurdico que sirve de antecedente a la tradicin. El ttulo suficiente rene todos los recaudos de fondo y forma, y por ello es hbil para transferir el dominio; mientras que el justo ttulo slo est dotado de los recaudos formales, por lo cual necesita de la buena fe y del efecto consolidador del tiempo a travs de la usucapin breve para consumar la adquisicin del dominio. Distintos tipos de ttulos E TTULO SUFICIENTE: acto jurdico mediante el cual se transmite un derecho real, de acuerdo a la formalidades que prescribe la ley y otorgado por una persona capaz y legitimada. E JUSTO TTULO: acto jurdico que tiene las condiciones de forma pero NO las de fondo. Sera idneo para transmitir un derecho real si no fuere porque quien transmite no es persona capaz ni legitimada. E TTULO PUTATIVO: existe un ttulo pero que no se aplica a la cosa poseda. Equivaldr a un ttulo cuando la persona tenga razones suficientes para creer en la existencia de un ttulo a su favor (importa un caso especial de posesin de buena fe). NO es hbil para la usucapin breve. O PERCEPCIN DE FRUTOS. Se aplica a todo tipo de frutos (civiles, naturales o industriales). Artculo 2423: El poseedor de buena fe hace suyos los frutos percibidos que correspondiesen al tiempo de su posesin; pero no basta que correspondan al tiempo de su posesin, si fueron recibidos por l, cuando ya era poseedor de mala fe. Cosa fructfera es aquella que genera otros objetos. Si el poseedor cree errneamente que es el propietario de la cosa adquirir los frutos desde el momento de su percepcin, y a medida que vaya recolectando los frutos se convertir en propietario de los mismos; mientras que si el poseedor es de mala fe NO tendr derecho a la percepcin de los frutos. O SUCESIN. Es objeto de estudio de la materia Civil IV. O PRESCRIPCIN ADQUISITIVA. Remisin a la unidad IV.
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04 PRESCRIPCIN ADQUISITIVA Es un modo de adquisicin del dominio, y de otros derechos reales, por el cual la posesin continuada durante el tiempo determinado por la ley, y reuniendo los requisitos que ella establece, conduce a la adquisicin. Naturaleza jurdica. Es un modo de adquisicin de un derecho. Para algunos autores es derivado y, para la mayora es originario, ya que el usucapiente se convierte en titular del derecho independientemente de que antes lo fuese otra persona. NO interesa el derecho del antiguo propietario, que la prescripcin hace extinguir. Fundamentos. Por un lado, est la persona que posey la cosa por ejemplo, un inmueble durante aos, le hizo mejoras, reparaciones y la mantuvo productiva, y por otro lado est el propietario de la cosa, que durante aos se desinteres de la misma al no utilizarla, no hacerla producir y al no ejercer las acciones legales correspondientes para recuperar la posesin. Otros fundamentos son: - Que la cosa sea aprovechada econmicamente, contribuyendo a la creacin de la riqueza. - Transformar situaciones de hecho en situaciones de derecho. - Contribuir al orden social y a la seguridad jurdica. - Poner en claro la composicin del patrimonio. - Liquidar situaciones inestables. Formas de hacer valer la prescripcin adquisitiva (LARGA) a) Por va de accin (accin de usucapin). Cuando el que ha usucapido, luego de poseer la cosa durante el tiempo requerido por la ley, resuelve obtener su ttulo en sentido instrumental, y para ello promueve la accin declarativa de usucapin; o bien cuando es demandado por reivindicacin, y deduce reconvencin por prescripcin. b) Por va de excepcin (excepcin de prescripcin adquisitiva). Cuando el poseedor demandado por reivindicacin, para evitar la desposesin, opone al progreso de esta accin real dicha defensa. Oportunidad. La prescripcin debe oponerse al contestar la demanda o en la primera presentacin en el juicio que haga quien intente oponerla. Cabe aclarar que la prescripcin puede oponerse hasta el vencimiento del plazo para contestar la demanda o la reconvencin; se admite al rebelde articularla en su primera presentacin siempre que acredite haber quedado en rebelda por motivos que no haya estado a su alcance superar. Derecho de los acreedores interesados. Los acreedores y todos los interesados en hacer valer la prescripcin, pueden oponerla a pesar de la renuncia expresa o tcita del deudor o propietario. Se distinguen dos supuestos: A) Aquel que ha prescripto y omite alegar la prescripcin; no estando en juego los derechos inherentes a la persona, los acreedores pueden promover la accin declarativa de usucapin por va de subrogacin. 34
B) Quien renuncia expresa o tcitamente a la prescripcin ganada. Si el deudor renuncia facultades por cuyo ejercicio hubiera podido mejorar el estado de su fortuna, los acreedores pueden hacer revocar el acto y ejercer las facultades renunciadas. Los acreedores deben acreditar el perjuicio que les causa la renuncia, ms no el fraude, ya que puede haber slo una negligencia de parte del deudor respecto de sus intereses. En cuanto a todos los interesados en hacer valer la prescripcin, se trata de personas que tienen un inters personal que salvaguardar, como sera, por ejemplo, el caso de un fiador. Imposibilidad de suplirla de oficio. El juez NO puede suplir de oficio la prescripcin, ya que la inaccin del acreedor o la posesin con los caracteres que la ley exige, son circunstancias que no pueden ser conocidas y verificadas por los jueces, ms que cuando son alegadas por aquel que quiere prevalerse de la misma. Remisin e irrenunciabilidad. Se distingue entre la prescripcin cumplida, que puede ser objeto de renuncia, y la renuncia anticipada, que no est permitida por ser contraria al Orden Pblico. Respecto a la renuncia de la prescripcin cumplida, no requiere ser aceptada por la persona que se favorece con ella. Puede ser expresa o tcita. En este ltimo caso debe resultar de actos inequvocos posteriores a la poca que la prescripcin se ha cumplido. El Cdigo no prev el supuesto de renuncia a una prescripcin en curso; debe interpretarse que es vlida respecto al tiempo ya pasado, pero carece de eficacia con relacin al futuro. ELEMENTOS DE LA USUCACIN SUJETOS Quines pueden prescribir. La regla es que todos los que pueden adquirir pueden prescribir (artculo 3950). Obviamente, la persona por nacer no puede prescribir, aunque la ley le reconoce la capacidad para adquirir, pero slo por donacin o herencia. Contra quines se puede prescribir. Se puede prescribir contra toda clase de personas. Tratndose del Estado, slo pueden usucapirse los bienes que pertenecen a su dominio privado, ya que los del dominio pblico son imprescriptibles. OBJETO Cosas a las que se aplica. La regla es que todas las cosas pueden ser objeto de la usucapin (artculo 3952). Sin embargo, se excluyen las cosas del dominio pblico del Estado, as como tambin los bienes dominicales, mientras estn afectados al ejercicio del culto. En cuanto a los bienes muebles luego de la reforma de 1968 pueden ser objeto de la usucapin en algunos supuestos. 35
Derechos reales usucapibles. No obstante que la posesin es el sustento mismo de la prescripcin, no son usucapibles todos los derechos reales que se ejercen por ella. En efecto, se excluyen la prenda y la anticresis, ya que como derechos de garanta nicamente pueden reconocer como fuente la convencin. En consecuencia, son usucapibles los derechos reales sobre cosa propia (dominio, condominio y propiedad horizontal). En cuanto a los derechos reales sobre cosa ajena, slo son usucapibles los de goce o disfrute: usufructo, uso, habitacin y servidumbres. DISTINTAS CLASES DE USUCAPIN. Se distingue la usucapin de muebles y la usucapin de inmuebles. sta ltima, a su vez, se divide en breve o decenal, y larga o vicenal. Usucapin de muebles El Cdigo slo prevea la usucapin inmobiliaria, criterio poco acertado, ya que quedaban excluidos del mbito del artculo 2412 supuestos tales como el poseedor de mala fe de cosas no robadas ni perdidas, el poseedor aun de buena fe de cosas robadas o perdidas, y el poseedor de buena fe de cosas no robas ni perdidas pero adquiridas a ttulo gratuito. Para estas cosas la alternativa era la imprescriptibilidad y el adquirente quedaba irremisiblemente expuesto a la reivindicacin del propietario, cualquiera fuese el tiempo de posesin que llevase. La ley 17.711 puso fin al problema, aunque parcialmente. Introdujo el artculo 4016 bis, que dice El que durante tres aos ha posedo con buena fe una cosa mueble robada o perdida, adquiere el dominio por prescripcin. Si se trata de cosas muebles cuya transferencia exija inscripcin en registros creados o a crearse, el plazo para adquirir su dominio es de dos aos en el mismo supuesto de tratarse de cosas robadas o perdidas. En ambos casos la posesin debe ser de buena fe y continua. Se distingue entre cosas registrables y no registrables, con un plazo de dos (2) y tres (3) aos de posesin, respectivamente. La posesin debe ser de buena fe y continua. No se contempla el supuesto del poseedor de mala fe, de manera que la mayor parte de la doctrina se inclina por aplicar la prescripcin larga inmobiliaria, o sea la de veinte (20) aos. En cuanto a los bienes registrables, el plazo se cuenta desde la inscripcin, pero se excluyen los buques, que tienen su rgimen propio dado por la Ley de Navegacin; y las aeronaves, que segn una opinin casi unnime, no son usucapibles, ya que si son abandonadas, el beneficiario es el Estado. Usucapin de inmuebles Existen dos clases de usucapin inmobiliaria; la breve o decenal, que exige adems de la posesin durante diez (10) aos, el justo ttulo y la buena fe; y la larga o vicenal o veinteal, que requiere slo la posesin durante veinte (20) aos, sin necesidad de justo ttulo ni de buena fe. Ambas clases de usucapin son aplicables a todos los derechos reales usucapibles, excepto las servidumbres continuas y aparentes, que nicamente pueden prescribirse por veinte (20) aos. 36
REQUISITOS COMUNES. Son dos: la posesin y el tiempo. O POSESIN. No toda posesin es hbil para la usucapin, ya que debe ser a ttulo de propietario, pblica y pacfica. A) A ttulo de propietario. Debe tratarse de una posesin en sentido tcnico. Si alguien ejerciere la tenencia de un inmueble, por ms aos que transcurrieran, jams podra adquirir la propiedad. Slo si produce una interversin del ttulo, podr comenzar a usucapir, pero antes habr dejado de ser tenedor para convertirse en poseedor. NO son hbiles para prescribir los actos de pura facultad o de mera tolerancia, ya que no implican un ejercicio directo del derecho de propiedad. B) Pblica. Es necesario que el propietario pueda conocer que otra persona est poseyendo su inmueble, a efectos de adoptar las medidas tendientes a interrumpir esa prescripcin. NO interesa tanto el conocimiento efectivo por parte del propietario, sino ms bien la posibilidad que pueda tener el propietario de haber conocido. C) Pacfica. La prescripcin de cosas posedas por fuerza, o por violencia, no comienza sino desde el da en que se hubiere purgado el vicio de la posesin (artculo 3959). El vicio NO se purga cuando cesa la violencia, sino luego de transcurrido un (1) ao, que es el trmino que tiene el poseedor despojado para accionar. Vencido ese plazo, la posesin ser pacfica y, consiguientemente, hbil para la usucapin. O TIEMPO. El plazo debe ser continuo e ininterrumpido. A) Continuidad. La posesin debe ser continua, lo que se traduce en la realizacin por parte del poseedor de actos cumplidos con regularidad, como lo hara el verdadero propietario. B) Interrupcin. La posesin no debe haber sido interrumpida, o sea, no deben haber mediado causales de interrupcin natural o civil. La interrupcin es el resultado de hechos positivos de un tercero (desposesin prolongada durante un ao, promocin de una demanda), o bien del propio poseedor (reconocimiento de la propiedad o la posesin en otra persona). Curso de la prescripcin. La posesin constituye el basamento de la prescripcin, entonces sta ltima slo comenzar a correr cuando se haya iniciado aquella. Ms precisamente, el plazo empezar a correr a la medianoche del da en que se tom la posesin y terminar el da del mes que tenga el mismo nmero de dicho da, a la medianoche. Comienzo del curso. Resulta sumamente importante establecer cundo se ha iniciado la posesin. 37
En la usucapin breve se facilita la prueba, ya que se presume que se ha posedo desde la fecha del ttulo, sin perjuicio de hacer caer la presuncin por prueba en contrario. En cambio, en la usucapin larga y ante la ausencia de presunciones legales, deber recurrirse a otros medios de prueba que permitan acreditar cundo se ha adquirido la posesin y, si ella fue viciosa en su origen, cundo han quedado purgados los vicios. ACCESIN DE POSESIONES. Es la unin de dos posesiones con el fin de reunir la cantidad de aos necesarios para ejercer las acciones posesorias (se necesita un ao de posesin) o la usucapin. Se distinguen: Sucesin universal. No se puede hablar de accesin de posesiones, porque la posesin del causante y la del sucesor no son distintas, sino que se trata de una sola posesin, que ni siquiera puede separarse. Si quien est usucapiendo fallece antes de haber prescripto, sus sucesores universales son continuadores de su persona y lo suceden, no slo en la propiedad, sino tambin en la posesin, que reciben con todas sus ventajas y vicios. En la usucapin breve, no interesa la buena fe del sucesor, si esa calidad tena la posesin del causante; puede aqul prescribir por diez aos, aunque l sea de mala fe. Y no podr hacerlo, aunque fuere de buena fe, si el autor era de mala fe. Ello es as porque se trata de una sola posesin y adems, porque la buena o mala fe se determinan en el momento de la adquisicin. En la usucapin larga ocurre lo mismo, slo que como no se exige la buena fe, siempre prescribir a los veinte aos, aunque el causante y el sucesor sean de mala fe. Sucesin singular. Aqu las cosas cambian; como el sucesor inicia una posesin nueva, puede unirla a la de su antecesor. En la usucapin breve slo pueden unirse posesiones de buena fe. En la usucapin larga, en cambio, al sucesor de buena fe le puede interesar recurrir a la accesin, aunque el causante sea de mala fe, porque de esta forma se puede con mayor facilidad alcanzar el trmino de prescripcin, para la que no se requiere buena fe. SUSPENSIN DE LA PRESCRIPCIN La suspensin es una causal que hace que el plazo no corra mientras est operando. Una vez terminada la causal, el plazo se reanuda computndose el tiempo anterior. Las CAUSALES de suspensin son las siguientes: 1) Incapacidad. La prescripcin corre contra los incapaces, tengan o no representantes legales. En el ltimo caso, si la prescripcin se cumple en perjuicio de un incapaz carente de representacin, el juez est autorizado para liberarlo de las consecuencias de la prescripcin consumada si hace valer sus derechos dentro de los tres (3) meses contados desde que ces la incapacidad o desde que se lo dot de representante legal. 2) Matrimonio. La prescripcin NO corre entre marido y mujer, aunque estn separados personalmente. Se trata de evitar que la paz conyugal se vea alterada. 38
3) Tutela y curatela. La prescripcin NO corre entre tutores/curadores con sus representados, ya que aquellos estn encargados de velar por la conservacin del patrimonio de stos. 4) Aceptacin beneficiaria de la herencia. La prescripcin corre contra el heredero beneficiario, de modo que si la sucesin est usucapiendo un bien de su propiedad, aqul podr interrumpirla, por ejemplo, deduciendo una accin reivindicatoria. En la situacin inversa, si el heredero est poseyendo un inmueble de la sucesin se suspende el curso de la prescripcin, ya que debe administrar la sucesin realizando todas las medidas necesarias para conservar los derechos de ella, entre los cuales se cuenta, interrumpir la prescripcin. 5) Imposibilidad de obrar. No se trata de una suspensin de la prescripcin, sino de la facultad acordada al juez para revelar las consecuencias de la prescripcin cumplida durante el impedimento (*), siempre que el interesado haga valer sus derechos dentro de los tres meses. * Se trata de eventos de fuerza mayor, tales como una invasin, una guerra, una inundacin, etctera. INTERRUPCIN DE LA PRESCRIPCIN La interrupcin es una causal que hace que el plazo transcurrido se pierda, y si se quiere intentar la prescripcin hay que empezar un plazo nuevo. Existen dos clases de interrupcin: natural y civil. Interrupcin natural. Cuando se priva al poseedor durante un (1) ao del goce de la cosa por el antiguo propietario, o por un tercero, aunque la nueva posesin sea ilegtima, injusta o violenta. El poseedor puede evitar la interrupcin natural si antes del trmino de un ao entabla una accin posesoria contra el despojante. Interrupcin civil. Es el caso de la demanda, el compromiso arbitral y el reconocimiento. El trmino demanda comprende toda actividad o diligencia judicial encaminada a la defensa de los derechos. An la demanda interpuesta ante juez incompetente, o defectuosa, o aunque el demandante carezca de capacidad legal para presentarse en juicio, la prescripcin se interrumpe. NO producen la interrupcin, en cambio, las interpelaciones extrajudiciales dirigidas contra el poseedor. El efecto interruptivo desaparece en el desistimiento; en la caducidad de la instancia y en la absolucin definitiva del demandado. Respecto al compromiso arbitral, el Cdigo establece que interrumpir la prescripcin si las partes se comprometen mediante escritura pblica, sujetando la cuestin de la posesin o de la propiedad a juicio de rbitros. Esto se hace extensivo al juicio de amigables componedores. Finalmente, el reconocimiento implica la renuncia al beneficio de una prescripcin comenzada; es unilateral, ya que no necesita el consentimiento de la persona que se ve favorecida con el reconocimiento. Puede ser expreso o tcito, debiendo resultar en este ltimo caso de hechos inequvocos que impliquen la confesin de la existencia del derecho del propietario. Efectuado el reconocimiento, el poseedor deja de serlo para convertirse en tenedor. 39
USUCAPIN BREVE (artculo 3999) El que adquiere un inmueble con buena fe y justo ttulo prescribe la propiedad por la posesin continua de diez (10) aos. Quien adquiri en tales condiciones, queda resguardado de toda accin de reivindicacin. El adquirente de buena fe que cuenta con justo ttulo, es titular de un derecho real putativo, que puede hacer valer contra todos excepto frente al titular del derecho verdadero, o sea el propietario a cuyas espaldas se hizo la enajenacin. Pasados los diez (10) aos, ste pierde definitivamente su derecho y con ello la accin reivindicatoria. Del mismo modo, se consolida en forma definitiva la adquisicin del poseedor, quien se convierte en titular del derecho real verdadero. Por esta razn, la prescripcin adquisitiva breve slo se hace valer por va de excepcin. Requisitos especficos. Adems de los requisitos genricos consistentes en la posesin a ttulo de propietario, pblica y pacfica, y el transcurso del tiempo continuo e ininterrumpido que debe prolongarse a lo largo de diez aos, son requisitos especficos de la usucapin breve el justo ttulo y la buena fe. O Justo ttulo. Es aquel que cumple con los requisitos formales, pero no ha emanado de quien era el propietario legtimo, o bien proviene del propietario, pero ste no tena capacidad. O Buena fe. Consiste en la creencia sin duda alguna que tiene el poseedor de ser exclusivo seor de la cosa. Basta con que la buena fe exista en el momento de la adquisicin. El poseedor debe estar totalmente convencido que es el legtimo propietario del inmueble, siendo la menor duda excluyente de la buena fe. Se presume (iuris tantum) la buena fe en la posesin. Por otro lado, el vicio de forma en el ttulo de la adquisicin hace suponer la mala fe en el poseedor. USUCAPIN LARGA Cumplido el plazo (continuo e ininterrumpido) de veinte (20) aos, quien ha posedo un inmueble con nimo de dueo y estando la posesin dotada de todos los caracteres (a ttulo de propietario, pblica y pacfica), adquiere el derecho real. NO interesa que no tenga ttulo ni buena fe. Como el poseedor no tiene ttulo, ni siquiera justo ttulo, debe recurrir a la justicia para obtenerlo. Accin declarativa de la usucapin larga. Es indispensable promover la actuacin del rgano judicial para que al trmino de un proceso se dicte una sentencia que declare la adquisicin. PROCEDIMIENTO. El Cdigo no contiene ninguna disposicin relativa al procedimiento. Antes de la Ley 14.159. El silencio legislativo fue llenado por leyes procesales que reglamentaron el proceso bajo la forma de informaciones posesorias, las cuales crearon una gran inseguridad jurdica por los siguientes motivos: E El juicio no era contradictorio. E La demanda no se diriga contra el propietario frente a quien se haba usucapido. 40
E Poda basarse exclusivamente en testigos, los cuales muchas veces eran falsos. E La sentencia no haca cosa juzgada material; si luego el verdadero propietario iniciaba una reivindicacin, el demandado no poda oponer la sentencia declarativa obtenida. Juicio organizado por Ley 14.159. E Cre un procedimiento que asegur la contradiccin entre el poseedor y el titular del dominio. E Estableci el procedimiento contencioso. E Admita todos los medios de prueba, pero la sentencia no poda fundarse exclusivamente en la testimonial. E Exiga el pago de impuestos durante el lapso de posesin a nombre del poseedor o de sus antecesores. E No especific contra quin deba dirigirse la demanda. El silencio fue suplido por la jurisprudencia al entender que deba darse traslado de la demanda a quien figuraba inscripto como propietario en el Registro de la Propiedad. E No contempl la posibilidad de que el inmueble no estuviera registrado. E No resolvi si se aplicaba la ley cuando la usucapin era opuesta frente a la reivindicacin. Decreto-Ley N 5756/58. Sustituy el artculo 24 de la Ley 14.159. El juicio es de carcter contencioso. La accin de usucapin es declarativa y de naturaleza personal; debe promoverse ante el juez del lugar de ubicacin del inmueble. Con el escrito de demanda debe acompaarse: 1) el plano de mensura, suscripto por profesional autorizado; y 2) el informe de dominio que exprese contra quin se ejerce la demanda. La demanda debe notificarse al propietario o a quien figure como tal en el registro inmobiliario. Si el propietario es desconocido o su domicilio ignorado, y siempre que las diligencias tendientes a ubicarlo no den resultado se proceder a la publicacin de edictos. En caso de incomparencia, el Defensor de Ausentes tomar intervencin. Respecto a la prueba, se admiten todos los medios, pero el fallo no puede fundarse exclusivamente en la testimonial. Sin embargo la prueba testimonial y la acreditacin del pago de impuestos adquieren especial relevancia; y ya NO interesa que los recibos estn a nombre del poseedor o de sus antecesores. Efectos. La sentencia hace cosa juzgada material contra quienes han intervenido en el juicio. Declara adquirido el dominio y el efecto es retroactivo a la fecha del inicio de la posesin. El dominio se inscribe en el Registro de la Propiedad, cancelndose la inscripcin anterior. Notas principales - Deben acreditarse los impuestos que hayan sido pagados, pero de nada sirve efectuar el pago de impuestos atrasados, ya que stos tendrn la fecha del pago. - El pago de los impuestos por s solo no constituye un acto posesorio y consiguientemente nada prueba con relacin al corpus posesorio requerido para hacer lugar a la demanda de usucapin - Pagar un impuesto NO acredita la propiedad, hay que lograr acreditar la realizacin de actos posesorios de manera plena e indubitada durante el plazo de 20 aos requerido por la ley para estos casos. 41
05 EL CONDOMINIO Artculo 2673: El condominio es el derecho real de propiedad que pertenece a varias personas por una parte indivisa sobre una cosa mueble o inmueble. Naturaleza jurdica. Es un DR autnomo sobre la cosa propia en el que cada uno de sus titulares tiene una parte indivisa o parte ideal sobre la cosa. Caracteres - Pluralidad de sujetos; necesariamente requiere la titularidad del derecho en cabeza dos o ms personas. Adems, reina la unanimidad para las decisiones de los condminos sobre el objeto. - Unidad de objeto; debe recaer sobre cosas ciertas y determinadas; aunque sean varias, todas pertenecen simultneamente a los diversos condminos. - Partes indivisas; el derecho de cada condmino se limita a una parte indivisa, abstracta, imaginaria, alcuota, etctera. La cosa NO puede dividirse materialmente. CLASES DE CONDOMINIO NO debe confundirse la divisibilidad o indivisibilidad de la cosa con la del condominio. El condominio siempre es divisible, lo que vara es si la cosa puede dividirse en especie o en dinero. + Sin indivisin forzosa (romano o normal). Cada condmino puede exigir en cualquier momento la divisin del condominio (artculo 2693). Es el ms habitual e inestable. + Con indivisin forzosa (germano). La facultad de provocar la particin puede ser prohibida por ley; suspendida por voluntad de las partes, del testador o donante; o demorada por el magistrado en caso que la divisin sea nociva. Indivisin Prohibida. Existe una imposibilidad legal perpetua. Ejemplos: el condominio sobre accesorios indispensables para el uso comn de dos o ms heredades, que generalmente suele recaer sobre las instalaciones necesarias para la provisin de aguas (artculo 2710); y las medianeras (artculo 2716). Indivisin Suspendida. Existe una imposibilidad temporal por voluntad de los condminos, del testador o donante. En el primer caso, los condminos no pueden renunciar de manera indefinida al derecho de pedir la divisin, pero le es permitido convenir en la suspensin de la divisin por un trmino que no exceda de cinco (5) aos, y de renovar este convenio las veces que lo juzguen conveniente. En el segundo caso, el testador o donante pueden imponer la condicin de que la cosa quede indivisa por un trmino que no exceda de cinco (5) aos. Indivisin Demorada. Si la divisin fuere nociva por cualquier motivo, causndole un perjuicio a los condminos, el magistrado puede disponer la indivisin forzosa de la cosa por un plazo indeterminado hasta que finalice la causal de nocividad. 42
CAUSA O CONSTITUCIN DEL CONDOMINIO. Existen tres maneras: 1) Por contrato (oneroso o gratuito); cuando dos o ms personas adquieren conjuntamente una cosa, o cuando una persona enajena una parte de la cosa que le pertenece en forma exclusiva. 2) Por acto de ltima voluntad; cuando el titular deja en un testamento un legado de cosa determinada a favor de varias personas. 3) Por ley; el Cdigo menciona, por ejemplo, el supuesto del artculo 2600 y el condominio por confusin de lmites. Si la confusin o mezcla resulta de un hecho casual, las cosas son inseparables y no hay cosa principal, cada propietario adquiere en el todo un derecho proporcional a la parte que le corresponda, atendido al valor de las cosas mezcladas o confundidas. CONDOMINIO POR CONFUSIN DE LMITES. Tambin reconoce su fuente legal pero a diferencia del anterior es temporario, y se da cuando ciertos desastres naturales irrumpen con la demarcacin de dos heredades contiguas. Deben concurrir los siguientes REQUISITOS: 1) Que las heredades sean colindantes. 2) Que se trate de predios rsticos. 3) Que los lmites estn confundidos. Para este conflicto existe la accin de deslinde, que una vez iniciada y hasta que el juez resuelva cul es el lmite (con el auxilio de peritos agrimensores), se constituye un condominio sobre la parcela dudosa. A diferencia de la accin real, en la accin de deslinde, cada parte es a la vez actor y demandado y, por lo tanto, ambas deben aportar pruebas para esclarecer las dudas que las conducen a accionar. En la reivindicacin, uno es actor y otro demandado, pesando sobre el primero la carga probatoria. El artculo 2746 comprende dos supuestos en los que compete la reivindicacin y no la accin de deslinde: a) Cuando los lmites estn cuestionados. b) Cuando los lmites han quedado sin mojones por haber sido destruidos. CONTENIDO DEL CONDOMINIO FACULTADES MATERIALES: refieren siempre a la cosa comn; y se diferencia segn se trate de condominio con indivisin forzosa o sin indivisin forzosa. + Sin indivisin forzosa (romano o normal). El copropietario NO tiene ninguna facultad material si no cuenta con el consentimiento de los dems condminos. El artculo 2680 consagra lo que algn doctrinario denomin ius prohibendi, el cual consiste en el poder de veto que tiene cada uno de los condminos: la oposicin de uno bastar para impedir lo que la mayora quiera hacer a este respecto. + Con indivisin forzosa (germano). Cualquiera de los condminos tiene el derecho de usar (ius utendi), con dos limitaciones: 1) respetar el destino de la cosa; y 2) no menoscabar el derecho de otro condmino. 43
El artculo 2712 que consagra las limitaciones anteriormente mencionadas se encuentra en una aparente contradiccin con el artculo 2680, aunque stos se aplican a diferentes clases de condominio. FACULTADES JURDICAS: refieren siempre a la parte indivisa. Tales son: A) derecho de enajenar a cualquier ttulo; B) gravar la cosa o constituir DR; y C) abandonar la cosa (a favor de los restantes condminos). Nota: en DR, la renuncia se denomina abandono. Los condminos NO tienen la facultad de constituir derechos personales; slo podrn hacerlo con el consentimiento de todos ellos. OBLIGACIONES. Tales son: 1) contribuir a los gastos de reparacin y conservacin de la cosa en proporcin a los derechos que tiene sobre la misma; 2) pagar las deudas por rentas, frutos y daos; 3) deudas del condmino insolvente; 4) deudas contradas en pro de la comunidad; y 5) cargas reales que graven la cosa comn. O Contribuir a los gastos de reparacin y conservacin de la cosa en proporcin a los derechos que tiene sobre la misma (artculo 2685). Los condminos pueden liberarse de esta obligacin por el abandono de su derecho de propiedad. De esta obligacin principal derivan las dos siguientes: O Pagar las deudas por rentas, frutos y daos. Si un condmino percibi la totalidad de los frutos producidos por la cosa comn, es deudor de los dems en proporcin a sus respectivas cuotas. O Pagar las deudas del condmino insolvente, repartindose su parte en proporcin del inters que cada condmino tenga en la cosa, y segn la cual hubieran contribuido a satisfacer parte del crdito que corresponda al insolvente. El fundamento es que el condmino se sienta constantemente expuesto a la posibilidad de perder la propiedad. O Deudas contradas en pro de la comunidad. Se distingue segn que la deuda haya sido contrada por un condmino o por todos. En el primer caso, slo est obligado frente al acreedor el condmino que contrajo la deuda, sin perjuicio de la accin de reembolso contra los dems de lo que hubiere pagado. Si la deuda fue contrada por todos los condminos sin expresarse la particin que a cada uno pertenece en la comunidad y sin pactarse la solidaridad, frente al acreedor responden todos los condminos en partes iguales, sin perjuicio de la accin de reembolso de unos contra los otros para que les abonen lo que hayan pagado de ms, en relacin a la cuota que les corresponde. Por el contrario, si al contratar manifestaron la parte de cada uno en la comunidad, frente al acreedor estn obligados a sus respectivas partes. O Cargas reales que graven la cosa comn, como la hipoteca, cada uno de los condminos est obligado por el total de la deuda. La jurisprudencia aplic esta disposicin al pago de impuestos, tasas de alumbrado, barrido y limpieza, contribucin de mejoras, tasas sanitarias, deuda por medianera, etctera.
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EXTINCIN DEL CONDOMINIO Modos comunes a la extincin del dominio En forma absoluta: si la cosa comn se destruye; si es puesta fuera del comercio; o si recayendo el condominio sobre animales domesticados, recuperan su antigua libertad. En forma relativa: cuando una persona adquiere en virtud de transformacin, accesin o prescripcin una cosa que perteneca a varias; cuando todos los condminos abandonan la cosa; cuando todos la enajenan; o cuando ella se pierde por transmisin judicial, ejecucin de sentencia o expropiacin por causa de utilidad pblica. Divisin del condominio. En el condominio normal u ordinario, cada condmino puede ponerle fin en cualquier momento, pidiendo la divisin de la cosa comn, o sea la particin. Se trata del acto por el cual la parte abstracta que cada uno tena se convierte en una parte material, equivalente a su inters en la cosa. El fundamento es que la exigencia del consentimiento de todos para concretar actos de enajenacin o gravamen respecto de la misma, generan un verdadero estancamiento de la riqueza. Por ello el condominio aparece como una situacin transitoria, organizndose el rgimen legal para propiciar su disolucin. La particin o divisin del condominio puede hacerse de dos formas: A) privada, siempre que haya unanimidad entre los condminos y que stos sean capaces; o B) judicial; si hay menores, incapaces o ausentes entre los condminos, o si stos no se ponen de acuerdo en hacer la particin de manera privada. Clases de particin. En especie, en dinero, mixta o con saldo. Divisin en especie: cuando la cosa comn se fracciona en partes materialmente determinadas. Para que ello ocurra, es necesario que la cosa sea divisible, por ejemplo, un campo susceptible de dividirse en lotes. Se prohbe la divisin de cosas divisibles cuando como consecuencia de ella se convierta en antieconmico su uso o aprovechamiento. NO podr haber particin en especie cuando el fraccionamiento implique menoscabo del valor, por ejemplo, la divisin de un diamante. Divisin en dinero: cuando la cosa es indivisible o aun siendo divisible, si se encuentra comprendida en la prohibicin anterior; o no hubiere acuerdo entre los condminos para partir en especie. En estos supuesto se procede a la venta de la cosa comn y el dinero as obtenido se distribuye entre los interesados, en proporcin a la parte que cada uno tena en la comunidad. La venta puede hacerse en subasta judicial, remate privado o venta particular. Divisin mixta: consiste en dividir en especie con compensacin en dinero. Siempre que medie consentimiento de todos, se parte en especie, pero el que recibi una mejor parte debe compensar con dinero al que le toc una menor o peor. 45
Naturaleza jurdica de la particin. Se discute la naturaleza jurdica de la accin de divisin de condominio; para algunos se trata de una accin real, mientras que para otros es personal. Aren entiende que se trata de una accin personal, aunque los cdigos procesales establecen la competencia del juez del lugar de ubicacin del inmueble. Efecto de la divisin. La divisin tiene efecto RETROACTIVO al momento en que se constituy el condominio. Se considera que el condominio nunca existi y que cada condmino fue dueo exclusivo de la parte que le toc definitivamente. Adems, la divisin es DECLARATIVA y no traslativa de propiedad. La utilidad de este modo de extincin es no pagar el impuesto a la transmisin inmobiliaria. Excepcionalmente no juega el efecto declarativo respecto de la garanta de eviccin y vicios redhibitorios, las que son debidas entre los condminos como un modo de asegurar la equivalencia entre el lote que ha tocado a cada uno y el inters que todos ellos tenan en la cosa comn. MEDIANERAS Generalmente, el trmino medianera es utilizado de manera incorrecta. Pared divisoria es aquella que divide dos heredades contiguas. Mientras que la pared divisoria el gnero; la medianera es la especie. CLASIFICACIN DE LAS PAREDES DIVISORIAS Las paredes divisorias se clasifican desde un punto de vista fsico en contiguas o encaballadas; y segn su naturaleza jurdica en privativas o medianeras. Segn su emplazamiento o el lugar en que se ubique, la pared divisoria puede ser: + CONTIGUA: si se asienta completamente sobre un solo lote, coincidiendo el filo externo de la pared con la lnea divisoria de los fundos. + ENCABALLADA: si se asienta sobre ambos lotes, coincidiendo el eje (imaginario) de la pared con la lnea divisoria de los fundos. Pared divisoria CONTIGUA
Pared divisoria ENCABALLADA
Segn su naturaleza jurdica, la pared divisoria puede ser: + PRIVATIVA: si una de las partes tiene el dominio exclusivo sobre la pared divisoria. 46
+ MEDIANERA: si ambas partes contribuyeron con el suelo y el valor de la pared tendrn sobre ella un condominio con indivisin forzosa. Pared divisoria PRIVATIVA
MEDIANERA
Estas clasificaciones de paredes divisorias son combinables entre s. CERRAMIENTO. Para excluir a terceros del uso, goce o disposicin de su propiedad, el dueo tiene la facultad de encerrarse con paredes, cercos o fosos. El artculo 2726 establece que todo propietario de una heredad puede obligar a su vecino a la construccin y conservacin de paredes de tres (3) metros de altura y dieciocho (18) pulgadas de espesor para cerramiento y divisin de sus heredades contiguas, que estn situadas en el recinto de un pueblo o en los arrabales. Requisitos A) Debe tratarse de heredades contiguas. B) Situadas en el recinto de un pueblo o en sus arrabales. C) La pared debe tener tres metros de altura y dieciocho pulgadas de espesor. En las ciudades y suburbios, el cerramiento se convierte en una obligacin, se habla entonces de cerramiento forzoso. En consecuencia, el vecino requerido NO puede eludir la contribucin, salvo que ejercite la facultad de abandono. MEDIANERA URBANA Facultad acordada al que edifica primero. El Cdigo permite (en su artculo 2725) a quien edifique primero, en zona urbana, asentar la mitad de la pared que construya sobre el terreno del vecino (ENCABALLADA), y establece los lmites de tres (3) metros de altura y dieciocho (18) pulgadas de espesor. En este sentido, quien haya edificado tendr un crdito contra su vecino, quien tiene dos posibilidades: (a) pagar dicho crdito; o (b) renunciar a la medianera, la cual pasar a ser pared divisoria privativa. Pared cerramiento contigua. Si quien edifica la pared divisoria lo hace de manera contigua, esta ser privativa, en principio, aunque dicha pared puede convertirse en medianera en tres supuestos: 1) Cuando el propietario de la heredad lindera ejercite la facultad de adquirir la medianera. 47
2) Cuando el propietario de la heredad lindera se sirva de la pared, en cuyo caso est obligado a adquirir la medianera, reembolsando al que la levant a su costa en terreno propio, la mitad del valor de la pared y la proporcin pertinente de terreno. El vecino cuya pared fue usada puede, a partir de ese momento, ejercitar la accin de reembolso. Se trata de una accin personal que prescribe a los diez (10) aos. 3) Cuando el propietario de la heredad lindera que no contribuy al pago, quedando luego liberado por prescripcin, adquiere el condominio de aqulla por usucapin. El plazo comenzar a correr a partir del momento de la utilizacin efectiva de la pared, debiendo ejecutar actos inequvocos de coposesin a lo largo de diez o veinte aos, segn se trate de usucapin breve o larga, respectivamente. Pared cerramiento encaballada. Puede construirse requiriendo previamente al vecino o elevndola en forma directa. 1) Construccin previo requerimiento al vecino. Si media acuerdo, la pared que se construya ser medianera desde su origen. Si el vecino no quiere contribuir, puede liberarse mediante el abandono. Para ello, debe ceder la parte del terreno sobre el que se asentar la pared y adems tendr que renunciar a la medianera. El muro que se construya en tal caso ser privativo del que lo levant a su costa, sin perjuicio que el vecino renunciante adquiera despus la medianera, reembolsando la mitad del valor de la pared y readquiriendo la porcin del terreno antes cedida. 2) Construccin sin previo requerimiento. Se plantea el problema de determinar cundo nace la medianera. Existen dos posturas totalmente antagnicas: La teora del condominio establece que el nacimiento de la medianera es independiente que el muro haya sido o no pagado y existe desde que se levant. La teora de la propiedad exclusiva del constructor considera que la medianera slo queda adquirida por el pago o bien por usucapin. PRUEBA DE MEDIANERA. El artculo 2728 dispone: Toda pared o muro que sirve de separacin de dos edificios se presume medianero en toda su altura hasta el trmino del edificio ms elevado. La parte que pasa la extremidad de esta ltima construccin se reputa que pertenece exclusivamente al dueo del edificio ms alto, salvo prueba en contrario, por instrumentos pblicos, privados o por signos materiales que demuestren la medianera de toda la pared, o de que aqulla no existe ni en la parte ms baja del edificio.
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Presunciones A) Cuando existen dos edificios contiguos, se presume que hay medianera hasta la altura del edificio menos elevado. Esta presuncin no juega cuando un muro divide un edificio por un lado y un jardn, patio o quinta por el otro. B) Cuando la pared separa dos edificios de distinta altura, la presuncin de privacidad slo juega con respecto al segmento ms alto. Si un edificio tiene mayor altura que el lindero, es muy probable que el dueo ms bajo no haya contribuido a la construccin de la parte sobre-elevada, ya que no presta ninguna utilidad. Prueba en contrario. Las presunciones anteriores pueden ser destruidas por prueba en contrario que demuestren que la pared es medianera en toda su extensin, o que no lo es ni siquiera en la parte ms baja. Los medios para combatir las presunciones pueden ser instrumentos pblicos o privados o signos materiales. Respecto a los instrumentos pblicos o privados que se invoquen, deben ser actos comunes a las dos partes o a sus autores. En lo que hace a los signos materiales, no estn numerados en el Cdigo, dejando librada su caracterizacin a la libre apreciacin judicial. Obligacin del adquirente: rembolsar la mitad del valor de la pared y la mitad del valor del terreno sobre el que est asentada. Precio de la medianera. El valor computable de la medianera es el de la fecha de la demanda o constitucin en mora. Derechos de los condminos 1) A adquirir la medianera. 2) A elevar la pared divisoria. 3) A usar o aprovechar el muro medianero. 4) A abandonar los derechos sobre la medianera. Obligacin de los condminos: pagar los gastos que demande la reparacin o reconstruccin del muro. Limitaciones. Cuando la pared es privativa, el vecino NO puede tcnicamente asentar vigas, empotrar cables, ni siquiera poner un clavo sobre ella. En cambio, cuando la pared es medianera (condominio con indivisin forzosa), cada uno de los condminos puede servirse de la pared o muro pero conforme al destino de la cosa y siempre que no se causen deterioros en la pared, o comprometan su solidez, y no se estorbe el ejercicio de iguales derechos para el vecino. Finalmente, al ser imaginario o indiviso el porcentaje del condominio, es incorrecto hablar de los quince (15) centmetros que ambas partes poseen sobre la medianera.