UNIVERSIDADE DE CUIAB FACULDADE DE DIREITO

O USO DE PENAS ALTERNATIVAS

ADRIANA GUSMO OLIVEIRA

CUIAB - MT 2013

ADRIANA GUSMO OLIVEIRA

O USO DE PENAS ALTERNATIVAS

Monografia Faculdade Universidade

apresentada de de Direito Cuiab

da como

Exigncia parcial para a obteno do Titulo de bacharel em Direito. Orientadores: Prof. Pedro Paulo Peixoto e Prof. Lourembergue Alves

CUIAB - MT 2013

DEDICATRIA

Aos meus pais, Antnio (in memorian) e Orezina pelo eterno incentivo e bom alicerce educacional. Aos meus irmos e a minha filha que com muito carinho me apoiaram e no mediram esforos para que eu conquistasse mais essa etapa da minha vida.

AGRADECIMENTO Agradeo primeiramente a Deus, por ter me dado foras pra conseguir essa vitria. Agradeo a todos os professores do curso, principalmente aos professores orientadores por todo meu desenvolvimento acadmico perante a construo desta monografia. Aos meus colegas de turma que estiveram presentes e compartilharam comigo esta trajetria. Por fim, a todos aqueles que de alguma forma contriburam e acreditaram no meu potencial.

LISTA DE FIGURAS

LISTA DE ABREVIATURAS

SUMRIO 1. ORIGEM DAS PENAS .............................................................................. 11 1.1 Evoluo do Direito Penal .............................................................. 13 1.2 Cdigo Penal d Republica (1890) ................................................... 14 1.3 Cdigo de 1940 .............................................................................. 17 2. 3. OBJETIVO DAS PENAS .......................................................................... 18 PRINCIPIOS NORTEADORES DO DIREITO PENAL .............................. 19 3.1 Principio da Legalidade .................................................................. 20 3.2 Principio da Humanidade ............................................................... 21 3.3 Principio da Irretroatividade da Lei Penal ....................................... 22 3.4 Principio da Irretroatividade da Lei PenalError! defined. 3.5 Principio da Culpabilidade .............................................................. 23 3.6 Principio da Personalidade ............................................................. 24 4. 5. PENAS ADMITIDAS PELA CONSTITUIO FEDERAL ........................ 25 CATSTROFES PENITENCIARIASERROR! BOOKMARK NOT Bookmark not

DEFINED. 5.1 A crise do sistema prisional ............... Error! Bookmark not defined. 5.2 Importncia das Alternativas priso Error! Bookmark not defined. 6. PENAS E MEDIDAS ALTERNATIVAS .................................................... 27 6.1 Conceito de penas e Medidas Alternativas .................................... 28 6.2 Vantagens e desvantagens da pena alternativa ............................. 32 6.3 Requisitos objetivos e subjetivos para a substituio por penas alternativas ............................................................................................ 34 6.4 Forma de substituio .................................................................... 35 6.5 Penas restritivas de direito ............................................................. 36 6.6 Revogao da Pena restritiva de direto .......................................... 38 7. 8. CONSIDERAES FINAIS ...................................................................... 39 REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS ......................................................... 40

RESUMO

ABSTRACT

INTRODUO

1. ORIGEM DAS PENAS Desde os primrdios da humanidade quando o homem comeou a se organizar em grupos estabelecendo uma forma de sociedade e aprimorando sua forma de convivncia com o prximo, a constituio de normas de condutas para o convvio de todos tornou-se necessria, instituindo assim mecanismos que garantissem a punio de quem vivesse margem das normas de condutas. H de se destacar que antes as punies eram concebidas de forma vingativa e individualista, levando-se at mesmo a famlias e grupos inteiros provocarem sua forma de justia, aps esse perodo observa-se na histria a concepo de leis e punies em nome de deuses, um tipo de vingana aprimorado em nome de algo maior, uma instituio maior, obtendo-se a insero da religio e o Estado em questes punitivas. Desde a antiguidade at, basicamente, o sculo XVIII as penas tinham uma caracterstica extremamente aflitiva, uma vez que o corpo do agente que pagava pelo mal por ele praticado. A pena a consequncia natural imposta pelo Estado (jus puniendi) quando algum pratica uma infrao penal. Explana-se tambm sobre a importncia que o perodo Iluminista representou na histria da evoluo penal, marcado por mudanas sob influncias de Beccaria (dos Delitos e das Penas), onde a indignao com relao punio dos seres humanos se baseava em uma falsa bandeira da legalidade. A evoluo das penas no mundo pode ser citada por cinco perodos principais, sendo o primeiro o primitivo, onde as penas eram revestidas de um certo misticismo, decorrente da ligao dos grupos s divindades. Como consequncia deste vnculo religioso, era atribuda s normas um carter divino. Quando um indivduo violava uma regra comportamental, o grupo rebelava-se contra ele aplicando-lhe uma sano, com o intuito de que fosse restabelecida a proteo dos deuses.

Joo Jos Leal cita em sua obra sobre o Direito Penal Geral (1998) que a reao contra o infrator, envolta no manto da magia e do sobrenatural, baseava-se na ideia de reconciliao do grupo com seu deus (ou deuses) protetor. J o perodo antigo observa-se o nascimento das primeiras civilizaes, onde o surgimento da figura do soberano como representante do poder pblico passa a impor sanes equivalentes gravidade do delito, ou seja, ao infrator era aplicada uma sano de igual intensidade do crime por ele cometido, por exemplo: aquele que matasse o filho de outro, teria seu filho morto. Nesse contexto surge a pena de priso, tendo sua origem

consubstanciada na Igreja, cujo costume era segregar em masmorras, pores e celas constitudas no interior dos mosteiros, aqueles indivduos que violassem as doutrinas e costumes religiosos, para que, atravs da orao e penitncia, se arrependessem do mal causado e obtivessem o perdo da Igreja. Essas prises eclesisticas influenciaram e serviram de modelo ao sistema penitencirio atual. As penas de priso no eram utilizadas como penas autnomas, mas como forma de evitar a fuga dos infratores, garantindo, assim, a presena deles perante os tribunais para que fossem julgados e cumprissem as penas que lhes fossem impostas, caracterizando-se como uma priso cautelar, muito semelhante nossa atual priso preventiva. No perodo medieval, a religiosidade exerceu grande influncia sobre o sistema punitivo, no qual o criminoso ao cometer um delito assumia uma obrigao perante os homens e os deuses. Foi um perodo caracterizado pela crueldade e animosidade das punies impostas aos criminosos das classes dominadas, diferentemente do que ocorria com os delinqentes que pertenciam s classes dominantes, estes protegidos pelas normas. Houve uma evoluo do pensamento jurdico criminal, pois, embora as penas mantivessem sua funo essencialmente retributiva, servindo de exemplo para os demais indivduos do grupo, surgiu uma preocupao com a ressocializao dos infratores.

1.1 Evoluo do Direito Penal Somente na fase de transio da ditadura para a democracia politica, ocorrida no inicio dos anos 80 do passado sculo, que se foi intensamente refletida a situao criminolgica mundial a favor da necessidade de se adotar medidas punitivas mais adequadas a realidade social, num movimento que originou a Reforma Penal de 1984 (AZEVEDO, 2005). A partir desse iderio, o incentivo estudos que melhorassem as penalidades arbitradas pelo Cdigo Penal aumentaram, em mesma proporo que movimentos nacionais e internacionais em defesa de um regime de punio alternativo para crimes considerados de menor infrao. O sistema de medidas punitivas ao fato ilicito foi o principal objeto da Reforma, que modificou a parte geral do Cdigo Penal vigente desde 1940. A maior inovao dessa Reforma, que manteve a priso como base do sistema penal, foi a suspenso do sistema binrio e a implantao do sistema vicariante: pena ou medida de segurana. Ademais, introduziu as sanes restritivas de direitos como substitutivos da pena de priso, com durao idntica a da pena substitutiva e dividida em penas de prestao de servios comunidade, interdio temporria de direitos e limitao de fim de semana, seguindo orientao de tudo aquilo discutido anteriormente: efeitos malficos dos estabelecimentos prisionais e busca por novos mecanismos alternativos priso, restrita aos casos de reconhecida necessidade (AZEVEDO, 2005). Destaca-se movimentos como o 9 Congresso da ONU, realizado em Viena, onde foi aprovada as Regras Mnimas das Naes Unidas sobre as Medidas no Privativas de liberdade, denominadas Regras de Tquio, com base numa proposta elaborada pelo Instituto das Naes Unidas para a Preveno do Delito e o Tratamento do Delinqente. (GOMES, 2000)

1.2 Cdigo Penal da Republica (1890) Aps a Proclamao da Repblica e a abolio da escravatura, instituise o Cdigo Criminal de 1830, com necessidades que na poca eram de primordial estabelecimento, para que assim se mantivesse o convvio em sociedade. Porm, com o passar das dcadas, o Cdigo de 1830 j estava desatualizado e em desacordo com a realidade apresentada pela sociedade constituda ps-regime de escravido. Devido a essas circunstncias, Campos Salles, na poca Ministro da Justia do Governo Provisrio da Repblica, retomou com o estudo da reforma do Cdigo Criminal, e assim estabelecer mudanas referentes ao que se estabelecia como essencial.

O cdigo Penal define de imediato que segue o principio da legalidade e o princpio da territorialidade para os crimes, eliminando as interpretaes extensivas para a qualificao dos mesmos: Crime e Contraveno foram explicados neste Cdigo, sendo

diferenciado um do outro, no pelo pressuposto da pena, mas apenas por definio, podendo inclusive causar confuso tanto relativamente a um quanto a outro, principalmente se tomarmos a doutrina atual. As penas podiam ser de priso celular, que contaria com trabalho obrigatrio; o banimento, que previa o condenado de seus direitos de cidado - o individuo condenado por banimento no poderia habitar o territrio nacional pelo tempo que indicasse sua pena e caso ele o fizesse a pena seria comutada para recluso.

A recluso era uma pena que deveria ser cumprida em fortalezas, praas de guerra ou estabelecimentos militares, j a priso com trabalho obrigatrio seria cumprida ou em estabelecimen tos militares ou em prises agrcolas. Qualquer que fosse a pena, ela jamais poderiam ser infamante bem como tornara proibido no Brasil, as penas restritivas de liberdade de carter perptuo. O limite da restrio de liberdade, adotado a partir de ento no pas a ser de trinta anos. O Cdigo previa a Progresso de Pena, dependendo do comportamento do preso, tendo cumprido seis anos da pena prevista e sendo este tempo, no mnimo, a metade do tempo destinado na sentena, poderia ser transferido para outro regime, no caso de bom comportamento, poderia haver o livramento condicional caso faltassem apenas dois anos para ainda cumprir. O Cdigo de 1890 previa tambm a imputabilidade e impedia o livre culto de religies que foi garantida pela constituio de 1891 . Havia punio celular de seis meses a um ano para quem o praticasse. H previso para o crime de falso testemunho, sendo que o cdigo diferencia as penas dependendo em que tipo de causa houve o falso testemunho. No atual Cdigo Civil indicado que o falso testemunho crime, cabendo, portanto a mesma sano prevista no cdigo penal em seu artigo 342. Este mesmo artigo indica que se o individuo se arrependa antes da sentena o fato deixar de ser punvel. O Crime de estupro ainda era diferenciado para mulher honesta e prostituta. Quando a vitima era uma mulher pblica a pena era menor do que se a vitima fosse considerada honesta, O adultrio tem o mesmo tratamento que no Cdigo do Imprio, incorre neste delito a mulher casada que deitar-se simplesmente com outro homem e o marido, somente cometa tal crime se estiver mantendo outra mulher. Artigo

Ttulo: A SOCIEDADE E A LEI: O CDIGO PENAL DE 1890 E AS NOVAS TENDNCIAS PENAIS NA PRIMEIRA REPBLICA Autores: MARCOS CSAR ALVAREZ / FERNANDO SALLA / LUS ANTNIO F. SOUZA De 1890 a 1930, o Brasil viveu momentos de conturbaes polticas e sociais, at que em 1932 o Congresso Nacional aprovou uma Consolidao das Leis Penais, porque o Cdigo de 1890 j no atendia aos anseios sociais e jurdicos da poca.

O Cdigo Penal de 1890 manteve, predominantemente, a pena de priso, o mesmo acontecendo na Consolidao das Leis Penais de 1932. O Cdigo de 1890 entrou em vigor atravs de Decreto do Governo Provisrio: o Congresso Constituinte, eleito em 15 de setembro de 1890, foi instalado em 15 de novembro de 1890.

A Consolidao das Leis Penais foi aprovada tambm por um Decreto de Governo Provisrio: o de nmero 22.213, de 14 de dezembro de 1932. (2012, 04). Cdigo Penal 1890 E As Consolidaes Das Leis Penais..TrabalhosFeitos.com. Retirado 04, 2012, de

http://www.trabalhosfeitos.com/ensaios/Codigo-Penal-1890-e-AsConsolida%C3%A7%C3%B5es/159533.html

Historicamente a Consolidao das Leis Penais representou um elo de transio entre o Cdigo de 1890 e a grande reforma penal e processual penal empreendida durante o Estado Novo, com o Cdigo Penal de 1940. http://www.midiamax.com.br/pontodevista/?pon_id=1398

1.3 Cdigo de 1940

2. OBJETIVO DAS PENAS

3. PRINCIPIOS NORTEADORES DO DIREITO PENAL

Os princpios so os fundamentos que aliceram determinada legislao, podendo estarem expressos na ordem jurdica positiva ou implcitos segundo uma deduo lgica, importando em diretrizes para o elaborador, aplicador e intrprete das normas. So ordenaes que irradiam e imantam os sistemas de normas Tratam-se de proposies ideais, nas quais todo o ordenamento vai a busca de legitimidade e validade. Assim, ordeiramente, tem-se considerado que, em determinadas circunstncias, os princpios so mais importantes que as prprias normas.

imperioso que antes mesmo de se qualificarem os princpios norteadores da aplicao e execuo da pena no Brasil, verifique-se quais as funes precpuas das penalizaes impostas ao condenado, uma vez que ao aplicar e executar a pena a autoridade vislumbra os efeitos provocados por tal punio.

http://www.jurisway.org.br/v2/dhall.asp?id_dh=3898

O direito processual penal tm princpios que lhe do suporte, sejam de ordem constitucional ou infraconstitucional, so eles: Princpio do devido processo legal, Princpio da inocncia, Princpio do juiz natural, Princpio da legalidade da priso, Princpio da publicidade, Princpio da verdade real, Princpio do livre convencimento, Princpio da oficialidade, Princpio da disponibilidade, Princpio da oportunidade, Princpio da indisponibilidade e Princpio da legalidade

3.1 Principio da Legalidade

No nossa Constituio Federal, o princpio da legalidade aparece no captulo dos direitos e garantias fundamentais, art. 5, inciso XXXIX, com a seguinte redao: no h crime sem lei anterior que o defina, nem pena sem prvia cominao legal e no Cdigo Penal, artigo 1, com mesma redao. O Princpio da Legalidade, desde o Iluminismo do sculo XVIII, exerce suma importncia para o Direito Penal, e se insere numa lgica em que o poder estatal restringido, tendo como principal papel garantir direitos mnimos para os indivduos, aos quais pode ser imputada a prtica de crime somente se lei prvia estabeleceu determinada conduta como tal, nem lhes pode ser imposta pena tambm previamente definida. Esse princpio se manifesta pela locuo nullum crimen nulla poena sine previa lege, prevista no artigo 1, do Cdigo Penal brasileiro, segundo o qual no h crime sem lei anterior que o defina, nem h pena sem prvia cominao legal. Este princpio da ao penal pblica incondicionada, impe ao Ministrio Pblico o dever de promover a ao penal. O princpio da legalidade tambm rege a medida de segurana, sob pena de comprometer, seriamente, direitos e garantias individuais

constitucionalmente assegurados. Em sumo, o princpio da legalidade apresenta quatro funes fundamentais: proibir a retroatividade, a criao de crimes e de penas pelos costumes, o emprego de analogia na criao de crimes ou na fundamentao ou agravao de penas e as incriminaes vagas e indeterminada

3.2 Principio da Humanidade Princpio da Humanidade - Nenhuma pena de privao liberdade deve atentar contra a dignidade do punido, ou seja,princpio segundo o qual o objetivo da pena no o sofrimento ou a degradao do apenado. O Estado no pode aplicar sanes que atinjam a dignidade da pessoa humana ou que lesionem a constituio fsico-psquica do condenado. Apresenta-se como uma diretriz garantidora de ordem material e restritiva da lei penal, verdadeira salvaguarda da dignidade pessoal, relacionase de forma estreita com os princpios da culpabilidade e da igualdade. Est previsto no art. 5, XLVII, que probe as seguintes penas: a) de morte, salvo em caso de guerra declarada; b) de carter perptuo; c) de trabalhos forados; d) de banimento; e) cruis. Um Estado que mata, que tortura, que humilha o cidado no s perde qualquer legitimidade, seno que contradiz sua razo de ser, colocando-se ao nvel dos mesmos delinqentes (Ferrajoli). Ostentado como um dos mais macios e substanciais nortes a serem defendidos e exaltados no sculo XX, o princpio da humanidade considerado como a consolidao dos iderios comuns dos Estados no ps-2. Guerra Mundial. Tal concepo encontra pleno descanso quando se analisa sua pedra inaugural, qual seja a Declarao Universal dos Direitos Humanos, promulgada no ano de 1948, trouxe o substrato primordial que edifica o dogma em apreo. O documento supra buscou, em um primeiro momento, repudiar todas as mazelas produzidas no Holocausto. As bases emanadas por este mandamento vedam a utilizao das normas como simples e caprichosa manifestao da vontade do governante, submetendo os prisioneiros a tratamento torturante e cruel, a fim de resguardar a dignidade dos prisioneiros e a integridade fsica, psquica e moral.

3.3 Principio da Irretroatividade da Lei Penal Princpio segundo o qual a lei no incide sobre fatos ocorridos antes da sua vigncia. A lei no prejudicar o direito adquirido e o ato jurdico perfeito. Vide princpio da anterioridade da lei. Vide lei penal no tempo. O princpio da irretroatividade da norma penal previsto no artigo 5. Inciso XL, da Constituio Federal, contudo, com uma importante ressalva a lei penal no retroagir, salvo para beneficiar o ru. Esta disposio constitucional veda a alterao das normas penais em detrimento da situao jurdica preexistente. Ou seja, uma lei nova no poder agravar a situao de uma agente em face de um ilcito j cometido. Contudo, inversamente, poder funcionar para benefici-lo. Desta forma, se alguma conduta tpica atual vier a ser descriminalizada os condenados pela sua prtica podero ter suas condenaes revertidas e deixar de cumprir as penas que ainda estejam sujeitos. Por garantir ao processado a aplicao da lei vigente, quando ocorrido o crime, princpio da irretroatividade da Lei Penal considerado um dos mais importantes. Garantindo, por exemplo, que o STJ reduzisse a pena em 05 anos e 04 meses de um processado que fora condenado na primeira instncia pelo delito de extorso mediante seqestro, incidindo a qualificadora prevista no 1 do artigo 159.

3.4 Principio da Culpabilidade O princpio da culpabilidade no est dentro do rol de princpios expressos na Constituio Federal da Repblica. Pode ser extrado a partir do texto constitucional, principalmente do princpio da dignidade da pessoa humana. Pode ser definido como um princpio medidor/regulador da pena. A culpabilidade constitui certo grau de reprovao pessoal do autor pela realizao do injusto penal, embora este tivesse, nas circunstncias em que a conduta se deu, condies de se comportar conforme as normas. Em nosso Cdigo Penal o julgador deve seguir as regras do critrio trifsico de aplicao da pena, conforme previso do art. 68 do CP. No se deve confundir a culpabilidade enquanto princpio do direito Penal e a culpabilidade como elemento constitutivo do conceito analtico de crime. A culpabilidade se divide em trs principais alcances: - elemento integrante do crime: o terceiro elemento caracterizador do crime (Teoria finalista, que adota o conceito analtico). Fato tpico, ilcito e ocupvel. - princpio medidor da pena: a fase posterior a constatao de que o agente cometeu um ilcito. Artigo 59, CPB. - impedidor da responsabilidade penal objetiva: para haver culpabilidade preciso que haja a responsabilidade subjetiva do agente, caracterizada pelo dolo ou pela culpa, se no houver dolo ou culpa, no haver conduta, se no houver conduto o fato atpico (princpio da legalidade penal) e, assim sendo, no haver crime. E em seus principais alcances, possui ntida acepo garantista, sendo sua anlise e compreenso imprescindvel a aferio da exata

responsabilidade penal do agente do injusto penal.

3.5 Principio da Personalidade Tal princpio est previsto no art. 5 , XLV , da Constituio Federal , que assim dispe: "nenhuma pena passar da pessoa do condenado, podendo a obrigao de reparar o dano e a decretao do perdimento de bens ser, nos termos da lei, estendidas aos sucessores e contra eles executadas, at o limite do valor do patrimnio transferido". A responsabilidade deve ser individual, posto que ningum pode responder criminalmente alm dos limites da prpria culpabilidade. No processo civil, o recurso somente favorece aquele que o interps. No processo penal, se o Tribunal der provimento ao recurso por critrios objetivos (que no sejam pessoais, como a menoridade), a deciso benfica se estende outra parte. Trata-se da extensibilidade dos efeitos das decises benficas dos recursos (art. 580, CPP), que alcana o HC e a reviso criminal. A Constituio Poltica do Imprio do Brasil de 25 de maro de 1824 previa, em seu artigo 179, a inviolabilidade dos Direitos Civis, e Polticos dos Cidados Brasileiros, que tem por base a liberdade, a segurana individual, e a propriedade, garantida pela Constituio do Imprio, pela maneira seguinte, especificando no seu inciso XX que nenhuma pena passar da pessoa do delinqente. Por tanto no haver em caso algum confiscao de bens, nem a infmia do Ru se transmitir aos parentes em qualquer grau, que seja, fincando no ordenamento jurdico brasileiro o primeiro resqucio do princpio da personalidade da pena. Este princpio, que pode aparecer sob diversas denominaes como: princpio da pessoalidade, princpio da responsabilidade pessoal, princpio da personalizao da pena, firma-se atravs de um posicionamento pacfico em todas as naes civilizadas do mundo contemporneo, que a pena poder atingir to somente a pessoa do ru, representando, como afirma Rogrio Lauria Tucci (2004, p. 302-303), um postulado limitativo do ius puniendi do Estado.

4. PENAS ADMITIDAS PELA CONSTITUIO FEDERAL O Cdigo Penal prev as seguintes penas: 1- Privativa de liberdade; 2Restritivas de Direitos; e 3- multa, o que est inserto em seu artigo 32. A Constituio Federal, por sua vez, probe a adoo pena de morte, salvo em caso de guerra declarada, nos termos do art. 84, XIX; de carter perptuo; de trabalhos forados; de banimento; e cruis. 1 - As penas privativas de liberdade so aquelas que levam ao encarceramento do indivduo. Tais penas, no Cdigo Penal, so as de recluso e de deteno. Assim, no Cdigo Penal esto previstas como penas privativas de liberdade: a recluso e a deteno. Aquele que condenado pena privativa de liberdade, recluso, deteno ou priso simples, dever cumpri-la em regime prisional determinado na sentena condenatria. Em nosso ordenamento jurdico, h trs regimes de cumprimento de pena. So eles: o fechado, o semi-aberto e o aberto. 2 - Penas restritivas de direitos, a segunda das espcies de penas admitidas no Cdigo Penal. Elas esto previstas no artigo 43 do Cdigo Penal. Em tal dispositivo esto elencadas as modalidades de penas restritivas de direitosA prestao pecuniria, primeira modalidade de pena restritiva de direitos, consiste em pagamento em dinheiro, vtima, a seus dependentes ou a entidade pblica ou privada com destinao social, de importncia fixada pelo juiz. O valor da importncia no ser jamais inferior a 1 salrio mnimo e nem mesmo superior a 360 vezes o salrio mnimo. 3 - A pena de multa ultima das penas admitidas no Cdigo Penal. Ela pode ser aplicada isoladamente, cumulativamente, alternativamente e, at mesmo, substitutivamente. Ser aplicada isoladamente quando o legislador a prev como a nica pena ao crime.

O magistrado, no momento da aplicao da pena de multa, dever atentar situao econmica do sentenciado. J que a pena, seja ela qual for, deve ser suficiente reprovao e preveno do ilcito. Ento, se o agente demasiadamente abastado financeiramente, uma pena de multa no piso no surtir o efeito pretendido.

5. PENAS E MEDIDAS ALTERNATIVAS Com origem no positivismo criminolgico do sculo XIX, as penas alternativas priso, alm dos pressupostos humansticos da pena, so reflexos das alteraes que o Estado vem sofrendo a respeito de suas concepes sobre o sistema de justia penal e os fins da pena numa sociedade complexa e cheia de variaes. No entanto, as alternativas a pena privativa de liberdade, adquirem maior dimenso e grau de importncia com a globalizao do modelo norte-americano de controle social sobre o delito (APOLINRIO, 2007). O Brasil, atendendo aos anseios desse novo contexto de Poltica Criminal, cria, num primeiro momento a Reforma de 1984, onde adota medidas alternativas para as penas de priso de curta durao: promulgou as chamadas penas restritivas de direitos e revitalizou a pena de multa, permanecendo a priso como eixo principal do sistema de penas, ampliando o arsenal punitivo disposio do Estado na luta contra a criminalidade.J no caso de medidas alternativas, significa que se est diante de uma situao que, concretamente, ou se admite a priso preventiva, ou se admite outra coisa, isto , uma das medidas cautelares dos artigos 319 ou 320, acrescidos pela Lei n 12.403/11. No haver situao em que ambas as modalidades de medidas cautelares priso preventiva, de um lado, e medidas alternativas dos artigos 319 e 320, de outro sejam, em concreto, igualmente possveis (APOLINRIO, 2007). O sistema de medidas punitivas ao fato ilcito foi o principal objeto da Reforma, que modificou a parte geral do Cdigo Penal vigente desde 1940. A maior inovao dessa Reforma, que manteve a priso como base do sistema penal, foi a suspenso do sistema binrio e a implantao do sistema vicariante: pena ou medida de segurana. Ademais, introduziu as sanes restritivas de direitos como substitutivos da pena de priso, com durao idntica a da pena substitutiva e dividida em penas de prestao de servios comunidade, interdio temporria de direitos e limitao de fim de semana, seguindo orientao de tudo aquilo discutido anteriormente: efeitos malficos dos estabelecimentos prisionais e busca por novos mecanismos alternativos priso, restrita aos casos de reconhecida necessidade (AZEVEDO, 2005).

Observa-Se ento, a mudana no Cdigo Penal brasileiro devido mudanas globais e assim, caracterizando uma forma mais abrangente de punio. 5.1 Conceito de penas e Medidas Alternativas No perodo anterior a reforma de 1984 as crticas a priso de curta durao somavam-se de acordo com aumento de casos ocorridos, Garcia em sua anlise crtica e conclusiva do art. 46 do Cp. P. 337, sobre a durao de penas curtas da poca, diz que:
...alm de no servirem reeducao, as diminutas penas privativas de liberdade concorrem, francamente, para envilecer e piorar o delinquente. So corruptoras, porque se cumprem, quase

invariavelmente, em estabelecimentos em que grassa nefasta promiscuidade

H de se diferenciar primeiramente o conceito de medidas e penas alternativas para que o entendimento discorra com maior clareza. Segundo Silva (2008), medida alternativa se trata de qualquer instituto legal cabvel antes ou aps a condenao que evite o encarceramento, como exemplo, apresenta-se as inovaes trazidas pela Lei n. 9099/95, e reiteradas pela Lei n. 10.259/01, como a suspenso condicional do processo, que pode ocorrer antes mesmo do incio da instruo criminal, a transao, que permite ao Ministrio Pblico, propor ao cidado autor de uma infrao de menor potencial ofensivo a aplicao imediata de pena no privativa de liberdade. J a pena alternativa significa sano de natureza criminal que no implique em privao de liberdade. No vigente direito positivo brasileiro, podese aplicar pena alternativa nas infraes penais de menor potencial ofensivo, e se pode punir com pena alternativa um indivduo que passou por toda instruo probatria, foi condenado a uma pena privativa de liberdade e na mesma condenao o juiz converteu essa pena privativa em uma das espcies de penas alternativas existentes em nosso cdigo penal (SILVA, 2008). Assim, observa-se que a introduo de penas e medidas alternativas no direito brasileiro foi em grande parte idealizada e realizada pela crescente

mudana no mbito mundial, e que serviram de inspirao para a mudana no Cdigo Penal brasileiro. Movimentos de Defesa Social em conjunto com um sistema carcerrio alvo de duras crticas por nos er um agente ressocializador, levaram ao legislador brasileiro a fazer a Lei n. 9.714, de 25 de novembro de 1998, sendo a Lei de Penas e Medidas Alternativas, alterando os artigos 43 ao 47, assim como, os artigos 55 e 77. Cita-se que a Lei n. 9.714 de 1998 foi o grande marco quanto a insero de penas alternativas, com relao a novas espcies de penas restritivas de direito e com a modificao de requisitos que possibilitassem ao juiz realizar a substituio das mesmas O Cdigo Penal brasileiro estabelece 03 (trs) tipos de penas: Art. 32. As penas so: I- privativas de liberdade II- restritivas de direito III-de multa 5.1.1 Penas restritivas de direitos

necessrio, antes de se aplicar uma alternativa, que se condene o ru a uma pena no regime fechado e, s assim, depois substitui-la por uma pena alternativa. Desde de que, sejam respeitados os requisitos dos artigos 44 e 60, 2 do nosso Cdigo Penal:
Art. 44. As penas restritivas de direitos so autnomas e substituem as privativas de liberdade, quando:

I- aplicada pena privativa de liberdade no superar a 4 (quatro) anos e o crime no for cometido com violncia ou grave ameaa pessoa ou, qualquer que seja a pena aplicada, se o crime for culposo; II- o ru no for reincidente em crime doloso; III- a culpabilidade, os antecedentes, a conduta social e a personalidade do condenado, bem como os motivos e as

circunstancias indicarem que essa substituio seja suficiente. 1 (Vetado.) 2 Na condenao igual ou inferior a 1 (um) ano, a substituio pode ser feita por multa ou por uma pena restritiva de direitos; se superior a 1 (um) ano, a pena privativa de liberdade pode ser substituda por uma pena restritiva de direitos e multa ou por duas restritivas de direitos. 3 Se o condenado for reincidente, o juiz poder aplicar a substituio, desde que, em face de condenao anterior, a medida seja socialmente recomendvel e a reincidncia no se tenha operado em virtude da prtica do mesmo crime. 4 A pena restritiva de direitos converte-se em privativa de liberdade quando ocorrer o descumprimento injustificado da restrio imposta. No clculo da pena privativa de liberdade a executar ser reduzido o tempo cumprido da pena restritiva de direitos, respeitado o saldo mnimo de 30 (trinta) dias de deteno. 5 Sobrevindo condenao a pena privativa de liberdade, por outro crime, o juiz da execuo penal decidir sobre a converso, podendo deixar de aplica-la se for possvel ao condenado cumprir a pena substutiva anterior. Art. 60 2 A pena privativa de liberdade aplicada, no superior a 6 (seis) meses, pode ser substituda pela multa, observados os critrios dos incisos II e III do art. 44 deste cdigo.

Existe, ainda, a possibilidade da transao penal onde o Ministrio Pblico prope um acordo com o acusado, esse acordo feito antes do processo. O acusado tendo bons antecedentes, se encaixando nos requisitos e

aceitando cumprir uma pena restritiva de direitos ou multa antecipadamente, o Ministrio Pblico no d incio ao processo. Os requisitos para a transao penal se encontram na lei nmero 9.099/95 mais precisamente no seu Art. 76.
Art. 76. Havendo representao ou tratando-se de crime de ao penal pblica incondicionada, no sendo caso de arquivamento, o Ministrio Pblico poder propor a aplicao imediata de pena restritiva de direitos ou multas, a ser especificada na proposta. 1 Nas hipteses de ser a pena de multa a nica aplicvel, o juiz poder reduzi-la at a metade. 2 no se admitir a proposta se ficar comprovado: I- ter sido o autor da infrao condenado, pela prtica de crime, pena privativa de liberdade, por sentena definitiva, II- no indicarem os antecedentes, anteriormente, no prazo de 5 (cinco) anos, pela aplicao de pena restritiva ou multa, nos termos deste artigo; III- no indicarem os antecedentes, a conduta social e a

personalidade do agente, bem como os motivos e as circunstancias, ser necessria e suficiente a adoo da medida. 4 Acolhendo a proposta do Ministrio Pblico aceita pelo autor da infrao, o juiz aplicar a pena restritiva apenas para impedir novamente o mesmo benefcio no prazo de 5 (cinco) anos. 5 Da sentena prevista no pargrafo anterior caber a apelao referida no art. 82 desta lei. 6 A imposio de sano de que trata o 4 deste artigo no constar de certido de antecedentes criminais, salvo para os fins previstos no mesmo dispositivo, e no ter efeitos civis, cabendo aos interessados propor ao cabvel no juzo cvel.

As mudanas perduradas pela Lei n. 9.714/98 contriburam para que a aplicao de medidas e alternativas superiores a 01 (um) ano e inferiores a 04 (quatro) anos em crimes culposos, quanto dolosos, pudessem ter a substituio de por penas restritivas de direito, quando exigveis simultaneamente, ou um

destas e uma de multa, dando assim ao magistrado, a possibilidade de trocar a pena de priso por penas mais amenas a crimes que se enquadram em punies com punies inferiores a 06 (seis) meses de recluso. 5.2 Vantagens e desvantagens da pena alternativa A pena restritiva de direitos da modalidade prestao de servios comunidade a mais educativa das penas pois consiste em trabalho voluntrio do condenado comunidade ou entidades publicas tambm a que mais contribui para a ressocializao do apenado j que o coloca o individuo junto da comunidade tornando mais socivel. Este trabalho aborda de maneira clara e objetiva a importncia das penas alternativas desde seus surgimento at os dias atuais, apontando as vantagens e os benefcios tanto para o apenado como para toda a sociedade. Um dos objetivos da prestao de servio comunidade ou entidade pblica cultivar a conscincia social. A aplicao das Penas Alternativas traz inmeros benefcios, que podem se expressar em favor do autor, da vtima e at em favor do Estado. Esses fatores diferenciam a Pena Alternativa de todas as outras espcies de penas existentes no mundo. Da mesma forma em que se podem constatar as vantagens na dinmica das Penas Alternativas, ressalvamse os inconvenientes elencados pela doutrina As vantagens da pena de prestao de servios comunidade ou entidades pblicas so: a) evitar a sensao de impunidade, desde que fiscalizada e executada com eficincia; b) c) o gasto com a aplicao das penas alternativas bem menor; reduzir significativamente as chances de reincidncia, se comparada com a pena privativa de liberdade; d) evitar a quebra do convvio familiar e vnculo empregatcio do beneficirio, o que favorece a sua reinsero social; e) permitir a atuao de profissionais qualificados em aes sociais e entidades de utilidade pblica beneficiando toda sociedade.

As desvantagens so: a) no reduzem o nmero de encarcerados;

b) no apresentam contedo intimativo, mais parecendo meios de controle pessoal ou medidas disciplinadores do condenado;

c) em face do rol de penas alternativas nos Cdigos Penais, o legislador induzido a criar novas normas incriminadoras, aumentando o nmero de pessoas sob controle penal e ampliando a rede punitiva. (DAMASIO, 200, p.31) O Governo, o Estado em geral, deve preocupar-se em desenvolver uma poltica de preveno, para que no seja necessrio sempre adotar medidas de represso, que atrasam a sociedade e seu conseqente desenvolvimento.

5.3 Requisitos objetivos e subjetivos para a substituio por penas alternativas As penas restritivas de direitos, ou seja, penas alternativas s substituem a privativa de liberdade quando so preenchidos os pressupostos objetivos e subjetivos previstos no Art. 44, do CP. Os pressupostos objetivos esto previstos no Art. 44, inciso I, do CP, e dizem respeito quantidade de pena aplicada, natureza do crime cometido e a modalidade de execuo (sem violncia ou grave ameaa pessoa). Dentre os pressupostos subjetivos, est prevista no Art. 44, inciso II, do CP, a reincidncia em crime doloso. Logo, se conclui que se houver reincidncia em crimes culposos no afetar na substituio. Segundo o art. 44 do Cdigo Penal possvel a substituio de penas privativas de liberdade por restritivas de direitos se o delito praticado no o for com violncia ou grave ameaa pessoa, a pena de recluso imposta no ultrapassar o limite de quatro anos e o agente preencher os requisitos subjetivos para receber o benefcio. A questo da possibilidade de substituio da pena privativa de liberdade pela restritiva de direitos nos crimes de trfico ilcito de entorpecentes encontra na Lei n. 11.343/06, de 23 de agosto de 2006, cuja vigncia se deu 45 (quarenta e cinco) dias aps a publicao, a sua linha divisria, ou seja: dois momentos distintos. Com a entrada em vigncia da Lei n. 11.343/2006, o cenrio, pelo menos no que diz respeito ao crime de trfico de entorpecentes, mudou. A nova lei, prontamente atendendo aos anseios sociais, vedou expressamente a possibilidade de substituio da pena de liberdade pela restritiva de direitos aos graves crimes por ela cominados

5.4 Forma de substituio As penas privativas de liberdade so de natureza autnoma e substitutiva, como explicita o art. 44 do Cdigo Penal. Uma vez condenado o ru, o juiz sempre aplicar a pena privativa de liberdade, e, verificando o tempo que o indivduo foi condenado e as circunstncias exclusivas do caso, o magistrado a substituir por uma pena restritiva de direitos. Da a natureza substitutiva de tais penas. Tal fenmeno ocorre pela seguinte razo: As penas restritivas de direitos esto previstas in abstracto no Cdigo Penal, logo, no podem ser aplicadas diretamente. Portanto, o juiz aplica a pena privativa de liberdade, e, se presentes os requisitos legais, ele a substituir pela restritiva de direitos. O fato de as penas restritivas de direito serem de carter substitutivo, no podendo ser aplicadas diretamente, tem provocado algumas crticas por parte da doutrina. Pode ocorrer a converso inversa na medida em que o condenado no cumprir as condies impostas pelo juiz da condenao, de modo que o ru pode perder o beneficio da pena restritiva de direitos, reingressando, assim, na sano penal original. Ou seja, quele que no cumprir a pena restritiva de direitos, no justificando o descumprimento, infalivelmente, ter sua pena transformada em privativa de liberdade. No entanto, vale ressaltar que o indivduo que no cumprir a pena substitutiva a ele determinada, ter reconhecido seu direito ao contraditrio e ampla defesa, para mostrar qualquer razo que justifique a inobservncia da pena ora imposta.

5.5 Penas restritivas de direito A pena restritiva de direito consistente na restrio ao exerccio de direito que no a liberdade. As penas restritivas

de direitos so autnomas (e no acessrias) e substitutivas (no podem sercumuladas com penas privativas de liberdade); tambm no podem ser suspensas nem substitudas por multa. As penas restritivas de direito foram paulatinamente introduzidas como uma alternativa priso. Seu campo de atuao foi significativamente ampliado pela Lei 9.714/98.

So penas substitutivas, ou seja, no se aplicam por si de imediato, mas apenas em substituio as PPL, porm no podem ser aplicadas

cumulativamente com a PPL. Se dividem em 5 Espcies, so elas: 1.Prestao Pecuniria: Refere-se ao valor em favor da vtima, seus dependentes ou entidades pblicas ou particularidades com destinao social. Via de regra, a prestao pecuniria reverter vtima, se ela no puder ser beneficiada, seus dependentes. No havendo vtimas nem dependentes, ou havendo aceitao de um deles, a sim a prestao pecuniria reverter-se- em prol de uma entidade social. 2. Perda de Bens e Valores: A perda de bens e valores est prevista no pargrafo 3 do artigo 45, do Cdigo Penal.Como o prprio nome diz a perda dos bens ou valores, como forma de pagamento da pena. 3. Da prestao de servios comunidade ou entidades pblicas: A prestao de servios comunidade tem como escopo fazer com que o condenado retribua sociedade os danos que provocou, reinserido nesta sem os estigmas que seriam absorvidos por uma pena privativa de liberdade de curta durao. A prestao de servios comunidade trata-se de uma pena restritiva de direitos onde o apenado, condenado a uma pena privativa de liberdade superior a 6 meses, efetuar gratuitamente tarefas em entidades assistenciais, hospitais, escolas, orfanatos e outros estabelecimentos

congneres, em programas comunitrios ou estatais.

4. Interdio Temporria de Direitos: Considerada uma das mais importantes modalidades de penas alternativas, constitui uma incapacidade temporria para o exerccio de determinada atividade, podendo ser proibio do exerccio do cargo, funo ou atividade pblica, bem como de mandato eletivo, proibio do exerccio de profisso, atividade ou ofcio que dependam de habilitao especial, de licena ou autorizao do poder pblico e suspenso de autorizao ou de habilitao para dirigir veculo.

5. Limitao de Fim de Semana: A sano prevista no artigo 48 do Cdigo Penal consiste em permanecer, aos sbados e domingos, por cinco horas dirias, em casa de albergado ou estabelecimento adequado. Podendo ser ainda ministrados cursos e palestras ao condenado ou ele atribudas atividades educativas.

5.6 Revogao da Pena restritiva de direto

6. CONSIDERAES FINAIS

7. REFERENCIAS BIBLIOGRFICAS

GARCIA, Basileu. Prestao de servios comunidade- Anlise crtica e conclusiva do art. 46 do Cp. P. 337

AZEVEDO, Mnica Louise de. Penas alternativas priso. Os substitutos penais no sistema Penal Brasileiro. Curitiba: Juru, 2005. (cit.: AZEVEDO, Penas Alternativas Priso). GOMES, Luis Flvio. Penas e Medidas Alternativas a Priso. Revista dos Tribunais 2. Ed. Vol. 1. So Paulo, 2000 (cit.: GOMES, Penas e medidas alternativas priso).