UNIO METROPOLITANA DE EDUCAO E CULTURA CURSO: BACHARELADO EM DIREITO DISCIPLINA: FUNDAMENTOS HISTORICOS DO DIREITO.

PROFESSORA: BARBARA CALDEIRA TURMA: B - MATUTINO GRUPO: JOILSON FERREIRA, MIRIAN FERREIRA E SUELY MORAIS

HISTORIA DO DIREITO NO BRASIL COLONIAL

Trabalho apresentado como requisito para nota parcial da disciplina Fundamentos Historicos do Direito do curso de Bacharelado em Direito, sob orientao da professora Barbara Caldeira.

LAURO DE FREITAS BA 2013

INTRODUAO

O direito, no Brasil colonial, sofreu a mesma sorte da cultura em geral. A condio de colonizados fez com que tudo surgisse de forma imposta e no construda no dia-a-dia das relaes sociais, no embate sadio e construtivo das posies e pensamentos divergentes, enfim, do jogo de foras entre os diversos segmentos formadores do conjunto social. A colonizao foi um projeto totalizante, cujo objetivo era ocupar o novo cho, explorar os seus bens e submeter os nativos ao seu imprio pela fora, sempre que necessrio. O mesmo se deu com os negros, trazidos aqui na condio de escravos. A construo de uma cultura e identidade nacionais, por conseguinte, nunca foi uma empreitada levada a srio no Brasil. Os indgenas, na formao da cultura em geral, tiveram a oportunidade de contribuir de forma razovel. O mesmo no ocorreu, quanto ao direito. Quanto aos negros, a sorte no foi diferente; a condio de escravos, ao serem arrancados de suas naes na frica e jogados em senzalas, fez com que houvesse uma grande desintegrao de suas razes. Mesmo assim, apesar de todas essas diversidades, a cultura dos negros, seus costumes, suas crenas e tradies se fazem presentes, de forma razovel, em nossa identidade nacional. No que diz respeito, ao direito, tambm foram eles mais objetos, coisas, do que sujeitos de direito. Observado num primeiro momento a preponderncia de imperialismo colonizador cuja finalidade era pautada na explorao de recursos naturais, imposio de cultura, costumes e ordenaes jurdicas voltadas para satisfao de interesses prprios, isso era e foi de fato o nosso processo de formao que carrega caractersticas e vcios at os dias atuais, que ao longo do processo de mudanas de governo, que vai desde o perodo colonial at o republicano, ganharam apenas faces diferentes, entretanto o sistema jurdico sempre esteve atrelado e manipulado por aqueles que estiveram no poder. O Direito primitivo os povos de origem tribal que habitavam no Brasil, viviam no perodo neoltico, confundindo o direito e o divino. Os tabus e o misticismo eram formas de resoluo para as questes jurdicas dos ndios. Viviam em diferentes estgios culturais no possuindo uma regulamentao jurdica, as normas existentes eram de cunho sagrado. O Portugus imps as novas gentes o seu direito. Transferiu com sangue os costumes, as leis e as configuraes jurdicas. Apesar de escassas as contribuies cientificas, quanto o aspecto jurdico, cabe, no entanto, apresentar um resumo do que se tem feito at hoje no sentido de exumar das sombras do passado aquilo que convencionou chamar o direito primitivo dos selvagens. A histria da evoluo do Direito no Brasil pode ser dividida em dois grande se distintos momentos, o primeiro quando inexistentes os elementos formadores do Estado Brasileiro, sendo este uma colnia de Portugal, e o segundo momento que ocorre a partir da libertao do jugo de Portugal, culminando em liberdade jurdica e poltica do Brasil que passa a produzir suas prprias leis. O Direito no Brasil colnia no se deu como resultado do processo de evoluo das

relaes entre os nativos, mas sim configurou como um sistema de regras impostas pelo colonizador, como afirma Wolkmer. O surgimento de uma estrutura jurdica no Brasil Colnia configura-se no como uma conquista do povo brasileiro (ndio) mas, como uma conquista dos portugueses que criaram um cenrio poltico, cultural, econmico e jurdico ideal s suas convenes. FATORES QUE CONTRIBURAM PARA A FORMAO/IMPOSIO DO DIREITO NACIONAL. Cristiani, expe como foi feita a implementao do direito aps a chegada dos portugueses: o Brasil nunca foi visto como uma verdadeira nao, mas sim como uma empresa temporria, uma aventura, em que o enriquecimento rpido, o triunfo e o sucesso eram objetivos principais. S o mostradas algumas caractersticas desse direito primitivo: A primeira grande fase desse perodo foi marcada pelas leis de carter geral e pelos forais... Buscavam, essas leis de fora nacional, a centralizao do poder nas mos da monarquia. O processo colonizador impe a populao nativa um direito aliengena que trouxe uma influncia dominante e definitiva para a nossa formao jurdica, que negava o direito do outro. Foi estabelecido o regime das capitanias hereditrias que continham disposies legais que abrangiam: legislao eclesistica, cartas de doaes, carta de foral. A legalidade imposta pelos colonizadores nunca reconheceu como direito as prticas tribais dos nativos. A administrao da justia, no perodo das capitanias hereditrias, estava entregue aos senhores donatrios, que exerciam as funes de administradores, chefes militares e juzes. A primeira autoridade da justia colonial foi o cargo particular de ouvidor, que se renovava no perodo de 3 anos. O primeiro Tribunal da Relao, criado em 1587 para atuar na colnia, no chegou a entrar em funcionamento, sendo criado um segundo Tribunal da Relao, oficializado para ocorrer na Bahia. A carreira de magistrado estava inserida na rigidez de um sistema burocrtico que delineava a circulao e a prestao de servios na metrpole e nas colnias. Para ingressar na carreira a condio indispensvel era ser graduado na Universidade de Coimbra, de preferncia em Direito Civil ou Cannico. O prazo para o juiz ficar no Brasil era de 6 anos. Havia a influncia da igreja catlica poca, e a presena da justia eclesistica. Conclui-se finalmente que, a legalidade colonial brasileira excluiu o pluralismo jurdico nativo, reproduzindo as necessidades da metrpole mercantilista, com uma justia colonial de tradio centralizada e formalista visando aos interesses elitistas. As Leis Gerais e as Principais Ordenaes Atravs do reinado de Afonso II, aps o ano de 1210, com a independncia de Portugal das dinastias espanholas, dando-se incio ao perodo nacional do direito portugus, fase marcada pela institucionalizao de leis de carter nacional, que foram, as leis gerais, As leis gerais visavam centralizao do poder nas mos da monarquia, e nessa mesma fase, instalaram-se as cortes em Portugal, como uma decorrncia do prprio fato de que

as leis gerais eram a elas submetidas para discusso e votao. No incio as cortes eram compostas por representantes da nobreza e do clero. Foram dois os acontecimentos que marcaram essa evoluo jurdica. O primeiro foi realizada a traduo e aplicao no territrio portugus, as leis das Sete Partidas, promulgada por Afonso X da Espanha em 1263, uma lei base a dano direito romano e no direito cannico. O segundo acontecimento foi a fundao da Universidade de Coimbra, que como currculo constava o ensino dos dois citados direitos. As Principais Ordenaes Em Portugal, no sculo XV, comea-se a sentir profundamente a necessidade de uma legislao que harmoniza-se e sistematiza-se as diversas leis j existentes no Reino, iniciando-se no reinado de D. Joo I (1385-1433) com o incio do processo de codificao das leis portuguesas j existentes, que eram em elevados nmeros, foi nesta fase que destacou-se o clebre Joo Fernandes de Aregas, considerado o maior jurista lusitano do seu tempo, com a incumbncia de elaborar a codificao das leis, este processo foi realizado por outros juristas, finalizando-se com o jurista Rui Fernandes j no reinado de Afonso V (1446-1481). As ordenaes Afonsinas consagraram-se como fonte do direito nacional e prevalente, tendo por fontes subsidirias principais os direitos romanos e cannicos. Foi a partir destas ordenaes que o direito romano transformou-se em leis subsidiria, passando a ser aplicada somente nos casos omissos da legislao nacional, o direito concorria em igualdade decondies com o direito cannico, e que s seria invocado onde se revelasse o pecado, como nos casos de crimes sexuais e de heresias. As ordenaes Manuelinas foram formadas da reunio das leis extravagantes promulgadas at ento e das ordenaes Afonsinas. Essas ordenaes foram determinadas pela existncia de vultoso nmero de leis e atos modificadores das Ordenaes Afonsinas, As ordenaes Filipinas compuseram-se de disposies das Ordenaes Manuelinas e de outras decorrentes das reformas legislativas que se processaram no sculo XVI, estas ordenaes objetivaram a atualizao das inmeras regra esparsas editadas no perodo de 1521 a 1600, tendo vigncia no Brasil a partir de1603 at 1916. A estrutura do poder judicirio no Brasil colnia Com a chegada da corte real ao Brasil, vieram, tambm, os juzes, que eram chamados de ouvidores do cvel e ouvidores do crime. Estes juzes formaram o que denominou-se Casa da Justia da Corte. foram surgindo outras figuras para exercerem a funo judicante e aplicarem as diversas formas normativas: - Juzes da Terra eleitos pela comunidade, no sendo letrados, que apreciavam as causas em que se aplicavam os forais, isto , o direito local. - Juzes de Fora nomeados pelo rei dentre bacharis letrados, com a finalidade de serem o suporte do rei nas localidades. - Juzes de rfos com a funo de serem guardies dos rfos e das heranas, solucionando as questes sucessrias a eles ligados. Provedores colocados acima dos juzes de rfos, para o cuidado geral dos rfos, instituies de caridade e legitimao de testamentos.- Corregedores nomeados pelo rei, com funo

primordialmente investigatria e recursal, inspecionando, em visitas s cidades e vilas que integravam sua comarca, como se dava a administrao da Justia, julgando as causas em que os prprios juzes estivessem implicados. - Desembargadores - magistrados de 2 instncia, que apreciavam as apelaes e os recursos de suplicao. Recebiam tal nome porque despachavam diretamente com o rei as peties formuladas pelos particulares em questes de graa e de justia, preparando e executando as decises rgias. A Casa da Suplicao era formada por duas mesas, uma civil e uma criminal, tambm conhecida como casinha e formalmente chamada de Desembargo do Pao. Cidadania inexistente Durante o perodo da colonizao brasileira os portugueses construram um pas dotado de unidade territorial e cultural. Entretanto, forjaram tambm uma sociedade escravocrata, uma economia baseada na monocultura e no latifndio e uma populao essencialmente analfabeta sendo tudo isso fruto de um Estado absolutista opressor. Se escravos e populao livre no podiam ser considerados cidados, os senhores tambm no o eram, pois no passavam de homens ricos que absorviam parte das funes do Estado, inclusive as judiciais. Dessa forma, falar de relao entre Poder Judicirio e cidado no perodo colonial falar de um grande nmero de rgos de poder decisrio sem transparente definio de competncias e de uma sociedade escravocrata compostaem sua maioria de excludos. O direito de acesso Justia pode ser identificado como sendo um tema de fundamental importncia em um pas como o Brasil alicerado em profundas desigualdades sociais. Tais desigualdades por no serem objeto de efetiva preocupao dos governantes competentes para a soluo deste problema, desguam muitas vezes no Judicirio e da a necessidade constante de implementao deste direito e o aperfeioamento de seus mecanismos de efetivao. No resta dvida de que o principal escopo dessa legislao era beneficiar, favorecer e defender os intentos polticos e econmicos da Metrpole. Os magistrados partiam de Portugal a fim de ocuparem os postos no Poder Judicirio local. Eles vinham para a Colnia com o intuito de obter um status social elevado e para isto estavam dispostos a tudo para conseguir e garantir privilgios para si e para os seus. Atualmente, no Brasil, apesar dos juzes estarem mais presos aos limites das leis, pois nosso direito estritamente positivista e dogmtico, temos notado que muitos membros do poder judicirio j esto despontando em decises de carter moderno e social, sem que isso signifique a perda da imparcialidade ou desrespeito s leis. Alm disso, os juzes devem participar mais da sociedade, sem que com isso implique em comprometimento, pois h inmeras formas de participao social. Participar no sinnimo de comprometimento e nem de indiscrio, alm do que fornecer a ele maior e direto conhecimento dos anseios dos diversos segmentos da sociedade, o que s o ajudar a fazer uma justia mais adequada aos parmetros sociais.

CONCLUSO

bem verdade que o Brasil Colonial nunca foi visto como uma nao, mas assim como uma terra de explorao de mo de obra e de bens, era visto como uma terra de enriquecimento rpido. Com isso, o direito no Brasil acabou surgindo de forma imposta pelos colonizadores e no algo construdo com dia-dia das relaes sociais. Os magistrados vinham de Portugal com a inteno de ocupar os postos no poder judicirio no Brasil Colnia e tinham por finalidade os interesses da metrpole e no os interesses locais. O modelo jurdico predominante no perodo da colonizao foi, por conseqncia, marcado pelos princpios e diretrizes do Direito Aliengena, que revelava, mais do que nunca, as intenes e o comprometimento da estrutura do poder. Contudo, a imparcialidade e a neutralidade estavam sempre comprometidas devido a prtica vigente de troca de favores e o trfico de influncias. Desde o incio da colonizao usou-se no Brasil as leis e instituies portuguesas e uma das principais caractersticas das imposies da poca foram as leis de carter geral e os forais. Buscavam, essas leis de fora nacional, acentralizao do poder nas mos da monarquia. Nesse perodo histrico, no existia uma burocratizao quanto aos procedimentos, pois concentrava-se em uma s pessoa o poder de legislar, julgar e acusar. importante esclarecer que as crenas e valores trazidos pelos brancos colonizadores predominaram na formao cultural brasileira, bem como o Direito portugus que imperava de forma soberana na poca. Logo desde o incio se percebe o interesse do direito nacional, no como um bem para a coletividade e sim para benefcio de poucos. E essa herana histrica, influenciou consideravelmente o modelo jurdico atual, o que no exclui apossibilidade de se pensar num direito dinmico renovado que aponte para efetivas transformaes, ou seja, no podemos dizer que no existem operadores jurdicos comprometidos com a justia, pois estes, antes que, promotores, advogados so juzes verdadeiros cidados.

A histria do direito nasceu junto com a civilizao, com objetivo de equilibrar o convvio entre os homens. O surgimento do direito vem para harmonizar no ambiente social e impedir a desordem e confronto. Por isso que o estudo do direito importante aos discentes, pois a historia do direito a prpria historia da sociedade.

Bibliografia: Resumo do livro de WOLKMER, Antnio Carlos. (Fundamentos da Histria do Direito.) O Direito no Brasil Colonial. 3 Ed.