DEMANDA REIVINDICACIN-COMPETENCIA POR CONEXIDAD INCORPORACION DE MEDIDAS PREPARATORIAS-CASO FEDERAL

Sr. Juez en lo Civil y Comercial:

GUSTAVO LIEBAU, en nombre y representacin del Sr. SANTIAGO ALFREDO MAGAN, D.N.I. 30.367.324, argentino, soltero, mayor de edad, comerciante, nico y universal heredero de la seora MARIA CRISTINA BARON BIZA Y SABATTINI, con domicilio en Tinogasta 2986 8 piso Dpto B de la Ciudad Autnoma de Buenos Aires; fijando domicilio especial en calle Den Funes 326 primer piso de la ciudad de Crdoba, ante V.S. respetuosamente comparezco y digo:

I.- PERSONERIA: Acto en mi calidad de apoderado del Sr. SANTIAGO ALFREDO MAGAN, calidad que acredito con la carta-poder que acompao. Pido en tal carcter participacin de ley con el domicilio ut-supra explicitado.

II.- EXORDIO: Siguiendo instrucciones de mi mandante vengo por el presente escrito a entablar formal demanda ordinaria en contra de la firma INVERSORA LAS PEAS S.A. con domicilio en calle Duarte Quirs 1400 local 225 de la ciudad de Crdoba, persiguiendo que la misma sea condenado a restituir al actor, por va de accin reivindicatoria, el inmueble que a continuacin se describe: Monumento tumba a la aviadora Myriam Stefford y el terreno en que el mismo se encuentra edificado ubicado en pedana Lagunilla, Departamento Santa Mara, provincia de Crdoba, que es parte del establecimiento de campo Los Cerrillos, hoy Myriam Stefford, y que segn plano agregado a la respectiva escritura de su

adquisicin comprende cinco metros hacia afuera y en todas las direcciones de la pilca que lo rodea y de la pilca que bordea el camino de acceso al mismo y su terreno se compone de un rectngulo de 29,60 metros de ancho por 106,28 metros de largo, en cuya terminacin hacia ambos lados se abre en forma circular con dimetro de 57,40 metros y que linda al frente al Oeste con camino asfaltado de Crdoba a Alta Gracia y en todos sus otros rumbos con terrenos de la fraccin de que formaba parte la propiedad de la donante, inscripto en relacin a la matrcula 1005618 (31) del Registro General de Propiedades a nombre de la madre del actor Mara Cristina Barn Biza y Sabattini.

En concordancia, siendo dicho inmueble de propiedad del actor en el carcter de nico y universal heredero de su titular dominial, peticiono que se condene a la demandada a restituirle el mismo, libre de personas o cosas que de ella dependan.

Peticiono adems costos y costas, incluyndose dentro de stas el rubro que prev el art. 105 inc. 5to de la Ley Arancelaria.

III.- HECHOS LEGITIMACIN DEL ACTOR LEGITIMACIN DE LA DEMANDADA: Que el reclamo se fundamenta en los siguientes hechos:

Mediante escritura pblica N 181 de fecha 16 de junio de 1942 la firma Myriam Stefford Sociedad Annima Compaa Industrial Vitivincola don al abuelo del actor, Ral Carlos Barn Biza, el inmueble que se ha descripto precedentemente. Con posterioridad, mediante resolucin dictada por el Sr. Juez Nacional de Primera Instancia titular del Juzgado N 11 de esa denominacin de fecha 30 de marzo de 1965, en autos Barn Biza, Ral

Carlos s/ Juicio Ab Intestato fueron declarados nicos y universales herederos de aqul sus hijos Carlos Ral Barn Biza y Sabattini, Jorge Barn Biza y Sabattini y Mara Cristina Barn Biza y Sabattini. A su vez, mediante escritura nmero ciento setenta y seis de fecha 4 de noviembre de 1986 labrada por el Escribano Titular del Registro N 39 del Partido de San Isidro, provincia de Buenos Aires, los co-herederos de la madre del actor, Mara Cristina Barn Biza y Sabattini, le cedieron la totalidad de los derechos hereditarios sobre el inmueble de referencia, la cual cesin se inscribi por orden del Juzgado de la sucesin del abuelo del demandante, Ral Carlos Barn Biza, emitida mediante oficio ley 22172 en el Registro General de Propiedades a nombre de la madre del Sr. Magan, al dominio 133, folio 169 del ao 1988, antecedente inmediato del folio real previamente citado.

Por otra parte, y segn obra de la documentacin agregada al expediente de medidas preparatorias que ms abajo menciono, el actor es nico y universal heredero de Mara Cristina Barn Biza y Sabattini, por lo que es su continuador legal y nico propietario del inmueble de marras inscripto a nombre de esta ltima.

Como resulta de conocimiento general, el inmueble fue aplicado en su momento por Ral Carlos Barn Biza para la edificacin de un mausoleo en memoria de quien fuera su esposa (antes de su matrimonio con la abuela del actor Rosa Clotilde Sabattini), la actriz y aviadora Rosa Margarita Rossi Hoffmann, popularmente conocida por su nombre artstico, Myriam Stefford. Desde entonces y por espacio de virtualmente setenta y cinco aos desde la construccin del monumento el inmueble ha estado en posesin de la familia del actor, como que de hecho su territorio era parte de la estancia Los Cerrillos de propiedad de su abuelo. Formalmente fue en un momento dado transferido a la firma vitivincola Myriam Stefford, antes nom-

brada, pero luego readquirido en 1942 por la escritura supra referenciada y desde all su posesin se ha ido transmitiendo a los sucesivos herederos en la manera que se ha narrado. Tan ha sido siempre la finca de posesin de esa familia en general, primero, y luego de la madre del actor en especial, que en su permetro se encuentra sepultado, tras su trgica muerte, el propio y legendario abuelo del actor, Ral Carlos Barn Biza.

Es sabido adems que respetando los deseos del ancestro del actor, el mausoleo y su terreno circundante (objeto de la demanda) qued desde siempre abierto al pblico para su contemplacin, erigindose al cabo una pequea vivienda en uno de sus confines para habitacin de cuidadores.

En fecha reciente sin embargo, en ocasin de una visita a este predio, mi instituyente advirti que se hallaba cerrado con candado y su acceso enrejado. De acuerdo a rumores colectados a propsito de esta virtual invasin, crey en principio que era su to Carlos Ral Barn quien se adjudicaba el inmueble o pretenda desposeerlo. Es as que inici con fecha 11 de Febrero de 2011 los autos caratulados Magan, Santiago Alfredo c/ Barn, Carlos Ral Prueba Anticipada (2138293/36) de conocimiento del Juzgado de Primera Instancia y 14 Nominacin en lo Civil y Comercial de esta ciudad, procurando a travs de ese instrumento procesal, el de la prueba anticipada, indagar si efectivamente el seor Carlos Ral Barn ocupaba el inmueble. Estando ya en curso de sustanciacin, averigu mi cliente por dichos de vecinos del predio que sera una empresa del llamado Grupo Delta l a que se considerara propietaria del solar, lo que motiv acto seguido una ampliacin de aquellas medidas, dando por resultado la presentacin de la firma ahora demandada, INVERSORA LAS PEAS S.A., quien acompa un ttulo y un plano conforme a los cuales sostiene habra adquirido a la empresa Caminos de las

Sierras S.A. una superficie de terreno dentro de la cual se encontrara el terreno del monumento objeto de la presente demanda.

Es as pues que qued determinado, finalmente, quin sera el ocupante actual del inmueble. Dado que la escritura que exhibi para predicar su derecho al mismo no coincide en su descripcin con el asiento a nombre de la madre del actor, ignoro el mismo realmente -y ser materia de la correspondiente peritacin- si ese ttulo es compatible con el predio del monumento o slo alguna de sus adyacencias o colindancias. Pero cualquiera el caso, dado que la empresa accionada ha manifestado ejercer la posesin del inmueble en disputa, es obvio que con ello queda determinada su legitimacin pasiva, ms all de que el ttulo que invoque en definitiva pueda no referirse al inmueble materia de esta presentacin.

An as, y para el supuesto de que en efecto se trate de mediciones total o parcialmente coincidentes las que exhiben ambos ttulos (el del actor y el de la demandada), ello no obsta al progreso de la accin, pues a todas luces se tratara, en tal supuesto, de una inscripcin errnea a favor de la firma Inversora Las Peas, quiz proveniente de las transmisiones dominiales y parcelamiento de la antigua estancia Los Cerrillos que se hicieron posiblemente aunque slo lo digo como hiptesis sin considerar la ablacin parcial del terreno del monumento a los fines de constituir el ttulo que sirvi de antecedente al dominio de la madre del actor, debidamente inscripto y acompaado de una posesin ininterrumpida hasta el reciente acto de apropiacin unilateral de la demandada.

Por este motivo y como efecto accesorio de la accin de reivindicacin que se intenta, deber oficiarse al Registro General de Propiedades a los fines que deje

sin efecto los referidos asientos dominiales en cabeza de la demandada en la medida que pudiera sta encontrarse inscripta como propietaria del inmueble objeto de demanda, ya que en rigor no reviste tal calidad, toda vez que segn dispone el artculo 4 de la ley 17.801 la inscripcin no convalida el ttulo nulo ni subsana los defectos que adoleciera segn las leyes. Puesto que de acuerdo a lo que se ver y probar la firma demandada no goza de antecedentes genuinos que avalen los ttulos que esgrime siempre en la hiptesis negada de que se trate de ttulos y planos referentes al mismo inmueble que reivindico slo habra logrado la inscripcin de referencia mediante la pseudo adquisicin ilegtima del objeto inmobiliario descripto, y consecuentemente ella no podr mantenerse tras la sentencia que declare haber lugar a la reivindicacin en base a los ttulos y posesin que ostentaba el actor hasta su desapoderamiento arbitrario.

Con sostn en estos antecedentes y en representacin de mi mandante concurro a promover demanda de reivindicacin, puesto que el inmueble cuya titularidad y actual tenencia se arroga la firma Inversora Las Peas S.A. en realidad le pertenece a aquel.

Pero supongamos por un instante, en andas de un argumento ciertamente subsidiario, que la firma Inversora Las Peas pretenda considerarse, a partir de los actos de enajenacin que le hizo su pretensa vendedora y a sta su antecesora, una suerte de tercer sub adquirente de buena fe a ttulo oneroso del inmueble, aunque los ttulos que enarbola sean errneos o ineptos. Le bastar esto para repeler la accin? Postulo categricamente que no, por dos razones: porque esa alegada buena fe sera una simple ignorancia al respecto de que quien le vendi presuntamente Caminos de las Sierras S.A. no era la duea pero no es la buena fe que la citada norma del artculo 1051 del Cdigo Civil exige para proteger al tercero de

la reivindicacin; y en segundo trmino porque incluso si se estimase que esta buena fe estuvo presente, ella no evita la reivindicacin respecto de los actos celebrados a non domino. Y es que necesariamente, en algn punto de los antecedentes que llegaran hasta Inversora Las Peas, alguien transmiti (o mejor dicho intent transmitir) siempre en la suposicin de que los ttulos de sta se refieran al mismo inmueble objeto de la demanda un objeto que no le perteneca, dndose de este modo el supuesto a non domino que excluye la eficacia de la buena fe frente al reclamo reivindicatorio.

La doctrina se muestra contundente sobre el particular: Cabe preguntarse si quien invoca el apartado final del artculo 1051 para resistirse a una reivindicacin, descartado que no se lo presume de mala fe, tiene a su favor la presuncin de buena fe o al contrario debe acreditarla en juicio. La inexistencia de una norma expresa que en este supuesto haga presumir la buena fe, unido al carcter excepcional que la disposicin en estudio tiene frente al principio general del artculo 3270, que gobierna el proceso de transmisin inmobiliaria, y lo dispuesto en el artculo 4 de la ley registral 17.801, complementado por el artculo 8 que limita la funcin calificadora del Registro a la exterioridad del acto, lleva a la conviccin de que el tercero debe invocar y acreditar su buena fe, ms all del hecho de haber adquirido de quien apareca como titular inscripto del derecho, y que en la mayora de los casos la justificacin de la buena fe deber basarse en la circunstancia de haberse verificado el pertinente estudio de ttulos. La jurisprudencia se ha orientado firmemente en esta direccin (Kiper, Claudio, Cdigo Civil Comentado Derechos Reales, tomo II, Rubinzal Culzoni, Santa Fe, p. 550). La jurisprudencia en este plano se presenta an ms tajante: La tutela del artculo 1051 del Cdigo Civil slo abarca los casos de un tercero adquirente cuidadoso y previsor, que haya efectuado las diligencias necesarias para cerciorarse de la legitimidad de su adquisicin (CNCom., Sala

C, LL 1992-E-42). La sola circunstancia de que el dominio est inscripto a nombre del propietario aparente no significa tener por acreditada de modo irrefragable y sin distincin alguna la existencia de buena fe por parte del tercer adquirente; de all que la buena fe requerida por el artculo 1051 del Cdigo Civil no es la denominada buena fe registral. No debe perderse de vista el carcter declarativo y no constitutivo que la inscripcin registral tiene en nuestro Derecho, al simple efecto de su oponibilidad a terceros. La omisin del estudio de ttulos, o sea del examen idneo de los antecedentes del derecho transmitido, podra hacer presumir la mala fe del sub adquirente, ya que cabra imputarle una negligencia culpable en caso de tratarse de vicios susceptibles de ser conocidos mediante esa investigacin (CNCiv. Sala F, LL 1980-D290).

Adicionalmente, cualquier presuncin de buena fe queda aventada a priori a causa de tratarse de una finca que contiene un monumento de trascendencia histrica nacional, asociado ntimamente a la familia Barn Biza, de modo que la adquisicin de su predio debi forzar a su pretenso adquirente a averiguaciones razonablemente acordes al particular tendientes a establecer su status registral, no slo en la suposicin de que podra continuar perteneciendo a la familia de la persona honrada con el obelisco sino incluso al Estado. Si estas averiguaciones se hubiesen hecho en debida forma, habra surgido elocuente el ttulo del abuelo del actor y luego de su madre, por lo que ello suma otro argumento tendiente a desvirtuar el amparo del artculo 1051 del Cdigo Civil que la demandada pueda sentirse inclinada a invocar.

En resumen entonces, se desprende de lo hasta aqu expuesto que el actor se encuentra legitimado para demandar la restitucin del inmueble y que la firma Inversora Las Peas S.A., ya sea por su carencia de ttulo legtimo o bien subsidiariamente

por su adquisicin de mala fe o a causa de no hallarse en situacin de ampararse en la norma del artculo 1051 in fine del Cdigo Civil, no podr resistir dicha pretensin, debiendo ser condenada al reintegro del bien en las condiciones solicitadas.

Tambin se pretende aqu que con carcter accesorio a la demanda reivindicatoria se dejen sin efecto las inscripciones dominiales citadas en cabeza de la demandada (las que invoca para justificar su presunto dominio y/o posesin sobre el fundo) en el caso que se demuestre que ellas se refieren al inmueble objeto de la demanda. Esto no es otra cosa que un efecto natural y propio de la accin reivindicatoria y comprende la integralidad de la restitucin, libre de toda mcula o elemento enervante que sea parte a retacear las consecuencias de la devolucin que se ordene. En verdad, de poca o ninguna consecuencia sera que se condenase a la demandada a restituir el inmueble, por los antedichos motivos, y al par que se mantuviese la inscripcin registral del mismo a su nombre. Ntese que habiendo sido ella la presunta inscripcin conseguida a travs de actos en puridad inexistentes o jurdicamente ineficaces, su manutencin constituira la perpetuacin de una apariencia que oculta una ilegalidad y que no refleja la verdadera realidad del dominio. Con esto no pretende mi parte la declaracin de nulidad de las escrituras o actos que sirvan de base a la inscripcin cuestionada, en la creencia de que no se trata de actos nulos sino inexistentes, y que por lo tanto dicha declaracin de nulidad no constituye un presupuesto necesario para dejar sin efecto la inscripcin registral practicada en funcin de ellos, la que podr ordenarse como simple efecto accesorio o colateralmente necesario de la procedencia de la accin de reivindicacin que se declare.

IV.- FUNDAMENTOS JURDICOS DE LA PRETENSIN: Seala la doctrina que la accin reivindicatoria es la que tiene por objeto hacer declarar en

juicio la existencia del derecho real en aquellos casos en que haya mediado desposesin de la cosa mueble o inmueble y as obtener su restitucin, con el objeto accesorio, cuando hubiere lugar, de la indemnizacin del dao causado (arts. 2756, 2758, 2793 y 2794, entre otros. En trminos generales puede afirmarse que es la accin que compete a un titular de un derecho real no poseedor contra quien posee la cosa indebidamente. Es una accin de condena y de carcter restitutorio, pues con ella se impone al demandado la condena de dar o restituir la cosa. Es una accin real, como derivada de un derecho real y ejercitable erga omnes (Kiper, Claudio, ob. cit., p. 477).

Se ha visto en el captulo anterior cmo el actor es verdadero propietario del inmueble en controversia, y que por aadidura los tena bajo su posesin, la que le fue transmitida, hasta verse despojado de ella por actos de un tercero. En tales condiciones, se materializan los elementos de procedencia de la accin entablada: a) derecho de poseer del actor; b) que haya perdido la posesin; c) posesin actual del demandado; y d) que exista una cosa reivindicable perfectamente determinada (conf. Lafaille, Derecho civil. Tratado de los derechos reales, ed. Ediar, t. V, vol. III, ps. 403 y 404). A la luz de los elementos fcticos relevados, queda demostrado que el antecesor del actor (Mara Cristina Barn Biza y Sabattini) gozaba de derecho de poseer derivado de su condicin de titular dominial de los inmuebles de marras debidamente inscripta. A su vez, el desarrollo de los eventos narrados demuestra que se perdi la posesin y que la demandada, segn afirma y confiesa, la ejerce en la actualidad sobre aquellos objetos determinados y naturalmente reivindicables. Al socaire de estas constancias, procede la demanda en todos sus trminos conforme se ha peticionado.

10

V.- DOCUMENTACION: Que ofrezco la siguiente prueba documental: a) El expediente supra mencionado de medidas preparatorias o prueba anticipada y la documentacin all agregada. b) Todos los expedientes y trmites judiciales y todas las escrituras pblicas mencionadas en este escrito y en el expte. de la prueba anticipada, los que sern adquiridos para el proceso en su oportunidad y mediante las pertinentes diligencias probatorias.-

VI.- COMPETENCIA POR CONEXIN: Que la competencia de V.S. surge de la conexidad existente (art. 7 inc. 1 CPC) entre la pretensin reivindicatoria ejercida en esta demanda y el proceso de medidas preparatorias ya radicados en este Juzgado. Solicito en concordancia se avoque el Tribunal de 14 Nominacin en lo Civil y Comercial al conocimiento de esta demanda y se agregue el expediente de medidas preparatorias referido.

VII.- CASO FEDERAL: Que estando comprometidas en este litigio garantas constitucionales de mi parte, aferentes a los derechos de propiedad, defensa en juicio y debido proceso legal (art. 18 y 19 C.N.) y para el improbable supuesto que V.E. deniegue la accin instaurada planteamos desde ahora el Caso Federal a efectos de acudir ante la Excma. Corte Suprema de Justicia de la Nacin por va del Recurso Extraordinario previsto en el art. 14 de la ley 48. Ello as porque dicho fallo implicara la violacin abierta y la desproteccin de derechos amparados en las normas constitucionales citadas e incurrira adems en arbitrariedad, no compadecindose con un adecuado servicio de justicia por atentar contra las mencionadas prerrogativas. Por tales motivos, efectuamos en esta primera oportunidad procesal el plan-

11

teamiento del Caso Federal por las causales invocadas, como por posible arbitrariedad o gravedad institucional que acarreara el rechazo de la accin.

VIII.- PETITUM: Por todos estos antecedentes a V.S. pido: a) Me tenga por presentado, por parte y con el domicilio constituido. b) Admita la presente demanda a la que dar el trmite de ley. c) Cite y emplace a la demandada a estar a derecho y oportunamente traslado. d) Tenga por ofrecida la documental que se expresa conforme a derecho. e) Tenga presente lo manifestado respecto de la competencia del Tribunal y ordene la agregacin del expediente de medidas preparatorias que se expresa. f) Tenga presente la reserva del Caso Federal. g) En definitiva, previos los trmites de ley, haga lugar a la presente demanda en todas sus partes, con costas. SERA JUSTICIA

12