REFLEXIONES SOBRE CESARE BECCARIA Y EL DERECHO PENAL Luis Gerardo RODRGUEZ LOZANO Se ha escrito y con justa razn, que

toda teora que pretenda demostrar su viabilidad debe reflejar, en consecuencia, su aplicacin en la realidad. Ello, dirigido al objetivo de mi ensayo, que hoy me complace ofrecer al lector, consistente en reflexionar acadmicamente sobre la obra del singular penalista Cesare Beccaria y sus aportaciones en el derecho penal, para esto, es congruente advertirle al lector que no puede negarse que la propuesta beccariana en materia penal se encuentra revestida de un gran humanismo, como se comprobar a travs de las obligatorias y continuas referencias a su excelsa obra. Ahora bien, las particularidades de la obra becariana y su propuesta implcita de humanismo, solo encuentran vigencia, por tratarse de

implicaciones humansticas y de valores, intemporales, y que son hoy da ms recurridas como fuentes de pensamiento para solucionar los continuos problemas que aquejan la prosperidad de las sociedades modernas; desafortunadamente tenemos que admitir que en el actual entorno social de Mxico esta propuesta resulta de difcil aplicacin. Esto quiere decir que se requiere otro entorno social, poltico y econmico, en suma un nuevo pacto social, por eso lo que se busca es revisar la teora penal de Becaria desde una perspectiva estructural, y para tal finalidad interesa destacar lo que Germn Prez Fernndez del Catillo, refiere aunque sin invocar a Becaria, pero que sirve como un cotejo interesante de los acuciantes problemas, que invocan, inconscientemente propuestas y valores humanistas:

Hoy es de todos sabido que uno de los problemas fundamentales que tiene el gobierno mexicano estriba en su pobre participacin en el PIB nacional. Si bien con dficit insostenible (cercano al 18 % en 1982), la participacin del Estado en el PIB lleg a ser superior al 50 %, mientras que actualmente es cercana al 15% aun con la reforma. Esto es la participacin del Estado en el PIB nacional hace imposible cumplir mnimamente las tareas histricas frente a la poblacin: infraestructura en educacin, capacitacin, desarrollo tecnolgico y salud de calidad, vivienda, as como combate a la pobreza extrema. Las tendencias en los pases democrticos y desarrollados siguieron exactamente en el camino inverso1 Tenemos pues a la vista un panorama que en ningn sentido hace viable la aplicacin de los postulados de Beccaria, desafortunadamente lo que sucede es que estamos en los lindes del derecho penal del enemigo, que como seala Francisco Muoz Conde: [] se antepone el valor seguridad a cualquier otro valor utilizndolo como pretexto para no hacer los cambios econmicos y
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Prez Fernndez del Castillo, Germn, Modernizacin y desencanto los efectos de la modernizacin mexicana en la subjetividad y la gobernabilidad, Mxico, Miguel ngel Porra, 2008, p. 65. Reconozco por tanto, que los efectos de las polticas neo liberales han resultado devastadores para el bien comn, impidiendo el progreso equitativo y garantizar lo ms esencial que posee el hombre en cuanto es ser humano: la vida. De esta forma resulta obvio para Pablo Latapi que: La esfera de lo pblico, en nuestra sociedad inveteradamente fragmentada, nunca ha sido plenamente poseda por las mayoras, pero haba al menos el proyecto de que llegara a serlo. Hoy lo pblico se privatiza intencionalmente y a pasos agigantados; su privatizacin tiene efectos contradictorios: beneficia a los poderosos y excluye a los dbiles, y la escisin destruye la posibilidad de lo comunitario. Las grandes mayoras empobrecidas las multitudes del metro y el camin, del ambulantaje y la precariedad cotidiana- viven alienadas de las preocupaciones por lo pblico; la angustia por sobrevivir ha privatizado su conciencia; su nivel de informacin y su capacidad de pensamiento estn reducidos a lo que los dueos de la televisin consideran que conviene a su condicin de idiotizados. Latap, Pablo, en Revista Proceso, nmero 989, El pas que estamos perdiendo, p. 52. Para una visin panormica sobre la prestacin de los servicios pblicos en Iberoamrica ver: Cienfuegos Salgado, David y Rodrguez Lozano, Luis Gerardo, Actualidad de los servicios pblicos en Iberoamrica, Mxico, Universidad Nacional Autnoma de Mxico, 2008.

sociales necesarios para reducir los niveles de pobreza y hacer valer una mayor justicia social en el mundo2. 1.- ANTECEDENTES Para entender con mayor amplitud de miras quien fue ese misterioso jurista llamado Cesare Becaria es necesario introducirnos, en el contexto social y poltico de los tiempos que le toco vivir, pues se sabe que este reformador del derecho penal fue un jurista de la ilustracin que asumi un postura crtica frente al derecho penal del antiguo rgimen, permitindole as, ganar un gran prestigio ante sus contemporneos, y el buen trato que le ha dispensado la posteridad. Pero, comencemos por el principio respondiendo a una primera y esencial interrogante: Qu es la ilustracin? Un sistema filosfico del siglo XVII, caracterizado por su falta de originalidad, falta de originalidad?, Por qu? Si suele apelarse a la ilustracin, como una edad dorada donde surgen las incendiarias ideas culturales, polticas y sociales, (en orden de importancia), que conturbaran al mundo moderno, pues su falta de originalidad se puede dibujar mediante la siguiente cita, donde adems tambin se hace referencia a
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Muoz Conde, Francisco, El derecho penal del enemigo, Mxico, Instituto Nacional de Ciencias Penales, 2003, p. 12. Es as, que se puede considerar que este derecho penal del enemigo no trata con personas, trata con enemigos, y al enemigo no se le reconocen derechos, lo que se pretende es cazarlo sin ms, sin importar la vida del presunto delincuente. Para Muoz Conde el derecho penal del enemigo califica, [] como conductas delictivas simples comportamientos marginales (prostitucin, vagabundaje o mendicidad), y castigndolas junto a algunos delitos de escasa gravedad (pintas en edificios y transportes pblicos, pequeos hurtos, consumo y venta de drogas en pequea escala, etctera) con severas penas de prisin, se reducen sensiblemente los ndices de criminalidad e inseguridad ciudadana. Muoz Conde, Francisco, Op. cit., p. 36. Es pues este derecho penal intolerante ante todo tipo de situaciones, por ello considero que una sociedad que ve a la seguridad como un fin en s mismo, es una sociedad incapaz de proponer soluciones viables para un mejor maana, en donde se consideren aspectos como la educacin, la salud, la equidad, la poltica, etctera.

ciertos elementos que identifican a la ilustracin, entonces de acuerdo a Ernst Cassirer: El periodo de la ilustracin fue uno de los ms fecundos, dentro del desarrollo del pensamiento poltico del siglo XVIII. La filosofa poltica no haba representado nunca un papel tan importante y decisivo, no era ya considerada como una rama especial de las actividades intelectuales, sino que fue su verdadero foco. Todos los dems intereses tericos se enderezaban hacia ese fin y se concentraban en l. Rousseau dijo en sus confesiones: De cuantas obras tena en preparacin, la que estuvo en mi cabeza por mucho tiempo, aquella en la que trabaje con mayor devocin, a la que deseaba dedicar toda mi vida, y que, a mi parecer, iba a consagrar mi reputacin eran las Institutions PolitiquesHaba llegado a persuadirme de que todo estaba radicalmente relacionado con la poltica, y que, por ms que hiciera, ningn pueblo sera otra cosa que aquello que hiciera de l la naturaleza de su gobierno. Pero, a pesar de este vivo inters en todos los problemas polticos, el periodo de la ilustracin no elaboro una nueva filosofa poltica. Al estudiar las obras de los obras de los autores ms famosos e influyentes, nos sorprende descubrir que no contienen ninguna teora totalmente nueva. Las mismas ideas se repiten una y otra vez: ideas que no fueron creadas por el siglo XVIII3. Otros autores de grandes alturas intelectuales tienen otras

consideraciones, para Kant, la ilustracin conlleva una toma de conciencia y de

Cassirer, Ernst, El mito del Estado, 2 ed, Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 1966, p. 208.

responsabilidad que debe ser guiada por la razn para asumirnos como personas plenas de derechos y obligaciones, ciudadanos de accin en todo el sentido de la palabra. Para decirlo sin rodeos, la ilustracin se distingue principalmente por ser un periodo marcado por los siguientes aspectos: Ilustracin significa el abandono por parte del hombre de una minora de edad cuyo responsable es l mismo. Esta minora de edad significa la incapacidad para servirse de su entendimiento sin verse guiado por algn otro. Uno mismo es el culpable de dicha minora de edad cuando su causa no reside en la falta de entendimiento, sino en la falta de resolucin y valor para servirse del suyo propio sin la gua de algn otro. Sapere aude! Ten valor para servirte de tu propio entendimiento! Tal es el lema de la Ilustracin. Pereza y cobarda son las causas merced a las cuales tantos hombres continan siendo con gusto menores de edad durante toda su vida, pese a que la Naturaleza los haya liberado hace ya tiempo de una conduccin ajena (hacindoles fsicamente adultos); y por eso le ha resultado tan fcil a otros el erigirse en tutores suyos. Es tan cmodo ser menor de edad4. En tanto que para el filsofo historiador britnico Collingwood la ilustracin hace referencia a un periodo histrico que busca emancipar al espritu humano de la supersticin y transportarlo a la era de la razn, que habr de conectar con los diversas instituciones de la sociedad, como lo son el Estado y el derecho al servicio de la comunidad, este esfuerzo de liberacin se remonta:

Kant, Emmanuel, Qu es la ilustracin?, trad: Roberto R. Aramayo, Alianza Editorial, 2007, p. 83.

Hume por su obra como historiador, y su contemporneo un poco mayor, Voltaire, encabezan una escuela nueva de pensamiento histrico. La obra de estos dos escritores, junto con la de sus seguidores, puede designarse como la historiografa de la Ilustracin. Por ilustracin, Aufklrung, quiere significarse ese empeo, tan caracterstico de los principios del siglo XVIII, de secularizar todos los aspectos de la vida y del pensamiento humano5. Que son las luces? El filsofo francs parafrasea la respuesta de Kant ante la pregunta Qu es la ilustracin? Simplemente es: Liberar a los hombres de la minora de edad; por lo tanto, desear los medios para alcanzar la adultez; remitir a cada uno a su responsabilidad con respecto al Estado de minora de edad: tener el coraje de valerse del entendimiento; otorgarse a s mismo y a los otros los medios para acceder al dominio de s; hacer uso pblico y comunitario de la razn en todos los campos sin excepciones; no aceptar como verdad revelada lo que proviene del poder pblico6.
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Collingwood, R. G, Idea de la historia, trad: Edmundo O. Gorman y Jorge Hernndez Campos, 3 ed, Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 2010, p. 143. Uno de los principales blancos que tuvo por objeto la ilustracin fue la religin como fenmeno que se caracterizaba por controlar a las masas, impidindoles pensar y razonar por cuenta propia y encuentra probablemente en Voltaire a su mximo representante intelectual. 6 Onfray, Michel, Tratado de ateologa, trad: Luz Freire, 2 ed, Barcelona, Anagrama, 2008, p. 25. Tambin por ilustracin podemos entender a juicio del argentino Mario Bunge, lo siguiente: Ese fue el siglo de las revoluciones francesa y americana, de los comienzos del secularismo y el liberalismo, y de la deificacin de la razn y la exaltacin de la ciencia, la tecnologa y la industria. Fue una edad de progreso y optimismo. Fue el segundo renacimiento. Bunge, Mario, La relacin entre la sociologa y la filosofa, 2 ed, Madrid, Edaf, 2001, p. 205. Es importante aadir a los pensadores ya mencionados, las ideas del filosofo de la poltica Agapito Maestre, quien seala con toda claridad la finalidad de la ilustracin, lo que refuerza lo ya aqu sealado: En definitiva, hoy se hace ms urgente que nunca releer aquella tradicin que inauguro Kant y la ilustracin, sigui el idealismo alemn y el marxismo, que

La reflexin poltica de los escritores del siglo XVIII no tuvo tintes de originalidad, ya que para estos el sentido de la autenticidad resultaba poco veraz, se prestaba mucho a la suposicin. Los ms destacados representantes de la poca fueron los enciclopedistas franceses que se caracterizaron por su fuerte crtica al sistema espiritual de ese tiempo 7. El periodo anterior a la ilustracin correspondiente al siglo XVII se caracterizaba por su impronta metafsica. La ilustracin se caracterizo entre otras cosas por su desinters por los asuntos metafsicos, fue una ideologa ms de hacer, de accin, de
pretendi la unidad y realizacin de verdad, libertad y justicia. Ms adelante el mismo autor remata sus ideas de la siguiente manera () O sea, para que la ilustracin hoy vuelva a significar que el pueblo pueda dirigirse por s mismo. Agapito Maestre, Estudio preliminar, p. XXXVI, en Que es ilustracin, Erhard, J.B, Herder, J.G, Kant, I, Lessing, G.E, Mendelssohn, M, Schiller, F, trads: Agapito Maestre y Jos Romagosa, 5 ed, Madrid, Tecnos, 2007. Los ataques de la ilustracin hacia la religin se caracterizaron en cierta manera por su carcter belicoso, pero no debemos olvidar que el entorno en que le toco desarrollar sus ideas a Beccaria y a los pensadores de la ilustracin corresponda a la enorme fuerza que ostentaba la Iglesia, que tena por finalidad el que las cosas se mantuvieran, contrario a lo que propugnaban el italiano Beccaria y los pensadores de la ilustracin que buscaban dar paso hacia adelante en pos del progreso social. Observa el Ingls Collingwood que: la actitud polmica que adoptaron respecto a la religin era demasiado violenta y unilateral para que una tal teora viniera en su ayuda, puesto que conceda a la religin un lugar en la historia. Para ellos la religin era algo carente de todo valor positivo; era un puro error debido a la hipocresa interesada y sin escrpulos de un tipo de hombres llamados sacerdotes, quienes, as parece que pensaban, la inventaron como instrumento para dominar a las mayoras. Para Hume, Voltaire y sus amigos las palabras religin, sacerdote, edad media, barbarie y otras por el estilo no eran designaciones con un sentido histrico, filosfico o sociolgico, como para Vico; eran simplemente palabras de injuria que tenan un sentido emocional, ms no un sentido conceptual. Collingwood, R. G , op. cit., p. 144. 7 El sistema jurdico de la ilustracin se vuelve secular como consecuencia del rompimiento con todo lo teolgico - espiritual, el delito deja de considerarse una causa del pecado, y la pena ya no se encuentra asociada a la penitencia, las instituciones son construcciones netas del ser humano, ya no tienen un origen en la voluntad divina. El fin ltimo de toda esta revolucin del pensamiento es el entendimiento y la materializacin del hombre a travs de la libertad. La religin en este entorno pasa a ser un pleno entendimiento privado entre el hombre con su fe y su culto. Por lo tanto el derecho se entiende que es un fruto de la razn, y es as que lo advierte Laski: El ambiente de la literatura de la poca es exactamente esa combinacin de positivismo y escepticismo que representaba su propia actitud. Hay la creencia de que puede descubrirse una forma natural de gobierno que corresponda en la esfera social a las grandes leyes de Newton en la fsica. Y por una coincidencia singular, esa forma natural les dar los principios que requiere la prosperidad comercial. Laski, H. J, El liberalismo europeo, 14 ed, trad: Victoriano Migulez, Fondo de Cultura Econmica, 2003, p. 148.

transformar por medio de la razn lo viejo por nuevas orientaciones filosfico polticas, eran pues, ideas que servan para el combate poltico, no se trataba de buscar lo novedoso, sino lo eficaz para la lucha del momento histrico. La ilustracin fue tan fecunda en cuanto a las ideas y la praxis, que al da de hoy conserva su vigencia en cuanto a los ideales y valores humanistas que expres, de valores que de una o de otra forma conservan el aliento que permite que se sientan ciertos aires de humanismo, y se mantenga vigente la crtica frente a las actitudes de barbarie, la utopa que imagina un mundo mejor. Por ello, para Luis Prieto Sanchis: [] se forjaron precisamente en el siglo XVIII: los derechos humanos, el constitucionalismo, la democracia poltica y el gobierno representativo, el cosmopolitismo, incluso la solidaridad cuyo precedente bien puede rastrearse en la venerable filantropa y, desde luego, tambin el garantismo penal, que representa la ms profunda proyeccin de nuestros das de la filosofa jurdica ilustrada8. Es sin duda la filosofa de la ilustracin la que se propone con mayor fuerza e mpetu transformar la moral, la poltica y el derecho, y en ciertos sentidos logra su cometido desde el momento que logra que aterricen las ideas que se mostraban ms ancladas en conceptos metafsico celestiales, y a partir de la ilustracin del siglo XVIII se puede ver una humanidad que busca, se empea en encontrar soluciones de acuerdo a la razn terrenal, los aspectos del espritu se dejen a la moral individual de cada persona.

Prieto Sanchs, Luis, La filosofa penal de la ilustracin, Lima, Palestra, 2007, p. 8.

Si pudiramos identificar uno de los mximos representantes del siglo XVIII, y defensor de las ideas de la ilustracin, ese personaje sin duda que ser Kant, hombre de reflexiones profundas y de profundo rigor acadmico, autor de una obra celebre: Critica de la razn pura. Pues bien, centrado en dicho contexto, y en conexin con el mismo Kant, Cassirer de forma clara comenta lo siguiente: Kant fue un admirador ferviente de la Revolucin Francesa. Y es significativo del vigor de su mente y su carcter que no altera su actitud cuando la causa de la Revolucin Francesa pareca perdida. Su creencia en el valor tico de los pensamientos formulados por la Declaracin de los Derechos del Hombre y el Ciudadano permaneci inalterable 9. La impronta que dejar la revolucin francesa, en las reflexiones filosficas que ocuparan el quehacer acadmico del filsofo alemn, seran profundas, por eso Kant, se refiere en torno a este hecho histrico que no dejara de afectar su obra filosfica y de alguna manera algunas instituciones de la nacin germnica, que hoy pueden de alguna forma justificar el europesmo: Este hecho no consiste en humanas acciones u omisiones de importancia por las cuales lo grande entre los hombres se hace pequeo o lo pequeo grande, y en cuya virtud como por arte de encantamiento, desaparecen antiguos y magnficos edificios polticos y surgen del seno de la tierra otros que ocupan su lugar. No, nada de estoEsta revolucin de un pueblo lleno de espritu, que estamos presenciando en nuestros das, puede triunfar o fracasar, puede acumular tal cantidad de
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Cassirer, Ernst, op. cit., pp. 210 211.

miseria y de crueldad que, un hombre honrado, si tuviera la posibilidad de llevarla a cabo una segunda vez con xito, jams se decidira a repetir un experimento tan costoso, y, sin embargo, esta resolucin, digo yo, encuentra en el nimo de todos los espectadores (que no estn complicados en el juego) una participacin de su deseo, rayana en el entusiasmo porque un fenmeno como ese no se olvida jams en la historia humana, pues ha puesto de manifiesto una disposicin y una capacidad de mejoramiento de la naturaleza humana como ningn poltico la hubiera podido sonsacar del curso que hasta hoy llevaron las cosas10. Suele ser comn destacar el carcter intelectual del siglo XVIII, pero esto no debe ser motivo, ni causa para que se piense que este se caracteriz por la abstraccin y la frialdad que en ocasiones reviste el pensamiento de fuerte rigor terico, alejado de los problemas de la vida diaria, de ser as, esto resulta sumamente engaoso, pues los pensadores de la ilustracin, si de algo se caracterizaron fue de vincular la teora con la prctica, para resolver los problemas que los aquejaban, y de lo que Becaria - el punto central de este artculo- fuera un claro ejemplo de compromiso social, para lo que propuso un nuevo esquema penal, ms humanista, superador de los problemas del momento, y impulsador y forjador de un nuevos status quo, que al da de hoy es motivo de reflexiones en diversas comunidades jurdicas, en suma lo que se observa es que campea lo que Kant dio en llamar una crtica de la razn prctica. Estas ideas, no cabe duda:

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Kant, Emmanuel, Filosofa de la historia, 14 ed, trad: Eugenio maz, Fondo de Cultura Econmica, 2012, p. 105.

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Nunca separaron la especulacin de la vida. Tal vez, no haya existido nunca una armona ms completa entre teora y prctica, entre pensamiento y vida, que en el siglo XVIII. Todos los pensamientos eran inmediatamente convertidos en actos; todos los actos estaban subordinados a principios generales, y eran juzgados segn normas tericas. Fu este rango el que dio a la cultura del siglo XVIII su fuerza y su unidad interior11. Y si esto es as, es como se puede comprender que el prncipe ilustrado rena en su persona el poder absoluto, pero esa fuerza imbuida de las luces de la filosofa de la ilustracin cobran un carcter transformador de la realidad, y busca una nueva organizacin en las instituciones al servicio del nuevo individuo y de la sociedad que busca moldear las nuevas ideas surgidas del seno de la ilustracin. Estos postulados no cobran un carcter de uniformidad en las ideas de la filosofa del siglo XVIII, pero lo importante es el esfuerzo que se hace para dotar a la legislacin con ideas racionales acerca de la conducta de los seres humanos, con la finalidad de revitalizar a la poltica en base a los postulados que se obtienen por medio de la racionalidad. Una buena legislacin no lo es todo, pero puede apoyar tanto, como dao puede hacer una mala legislacin que se aparta todo sentido comn. El cuidado y atencin en cuanto a que a la adopcin de dichas formas y reglas se observa muy claramente en los asuntos del orden criminal. Cuando hablamos de las nuevas formas en el derecho del siglo XVIII se debe poner atencin en las contradicciones que se encontraban presentes, y
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Cassirer, Ernst, op. cit., pp. 211 212.

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que complicaban sobremanera los nuevos cambios. Consideramos que ello queda demostrado al ver que: La limitacin y dulcificacin de esas prcticas encerraba, con todo, un autentico dilema, pues, de un lado, el racionalismo jurdico propugnaba abiertamente el monopolio total del ius puniendi en manos del Estado y con ello el fortalecimiento del poder absoluto del monarca; pero, de otro; la crtica al sistema penal entonces vigente exiga limitar la desbordante y con frecuencia arbitraria facultad punitiva del poder. Era preciso, pues, fortalecer al Estado y al mismo tiempo limitarlo, ms concretamente, fortalecerlo frente a sus posibles competidores (la iglesia, la nobleza, los propios jueces) y limitarlo frente al individuo 12. Queda claro que el pensador milans Cesare Becaria, se movi en una poca de fuerte ebullicin ideolgica poltica, el antiguo rgimen se negaba a caer, deseaban fervientemente conservar el orden de las cosas, la ilustracin francesa se encargo de cimentar las bases ideolgicas de un nuevo sistema de pensamiento social y poltico, que tena por finalidad principal el que el ser humano pensara y razonara por s mismo, bajo la divisa de la libertad, igualdad y fraternidad, fundamentada desde las entraas de la razn, que no es otra cosa que la realidad misma, que debe servir para el progreso social y humano. Pero cabe hacernos la siguiente pregunta: Cul es la conexin entre los pensadores de la ilustracin y el jurista italiano Becaria? A lo largo de estas pginas trataremos de dar respuesta a esta pregunta sin dejar pasar el estado actual que guarda la cuestin, pero a manera de introducirnos al ncleo del
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Prieto Sanchs, Luis, op. cit., pp. 20 21.

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tema que nos ocupa se puede sealar que el proyecto de Becaria se sustenta en el derecho razonado, puesto al servicio del hombre y la sociedad cimentado todo esto en un renovado humanismo que nos permita mejores y ms sanas convivencias, a travs de una verdadera deliberacin social sustentada en el derecho, en semejante contexto, puede el lector estar en condiciones de comprender que la ilustracin fue sin duda la etapa histrica que se caracteriza por iniciar el tiempo de los derechos, como condiciones indispensable del ser humano en su constante bsqueda por su bienestar, en su devenir y actuar. 1.- QUIEN FUE CESARE BECARIA. Cesare Bonesana Marqus de Becaria, ve la luz del da por primera vez en 173513, en Miln Italia y fallece el 28 de noviembre de 1794 en la misma ciudad que lo ve nacer, es hijo del Marqus Giovanni Saverio, y por ende miembro de una familia bastante acomodada de la Lombarda austriaca, pero sin que tal caudal econmico alcance para los grandes excesos que si permite la extrema riqueza, sus contemporneo cuentan que fue un personaje bastante tranquilo y con tendencias a la melancola y es considerado tambin el fundador de la escuela italiana de derecho penal 14.
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Para Guillermo Cabanellas, la doctrina no es unnime respecto de la fecha de nacimiento de Cesare Beccaria, ya que sus bigrafos no se ponen de acuerdo en si fue en 1735 o 1738. Para mayor abundamiento vase el estudio introductorio de Guillermo Cabanellas, correspondiente a la siguiente edicin: Beccaria Bonesana, Cessare, Tratado de los delitos y de las penas, s/t, Brasil, Editorial Heliasta, 1993, p. 18. 14 Es apropiado sealar que el milans Beccaria trascendi a su poca y su momento histrico por su obra De los delitos y las penas, lo que confirma su pobre vocacin jurdica, pese a todo eso el mencionado libro lo elevo a los altares de la ciencia jurdica de donde desciende de cuando en cuando para recordarnos que el derecho penal no debe abandonar su funcin garantista en aras del derecho penal del enemigo. Su celebridad pues, resulta paradjica para la ciencia jurdico penal, ms si consideramos que el campo de inters intelectual de Beccaria fueron los estudios econmicos, que si hoy son recordados es por el reflejo de la obrita de los Delitos y las penas que permite voltear a ver el panorama editorial de el autor italiano. La grandeza de Beccaria se crece cuando apreciamos en su justa dimensin la obra y su contexto. El italiano no era un hombre de leyes, pero si era poseedor de un gran espritu humanista y una vasta curiosidad para imaginar soluciones a los problemas de su tiempo. En efecto tan avanzada obra es fruto de un espritu joven que se rebela contra las atrocidades de sus das y busca proponer una solucin de cambio para esos

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Se sabe que fue educado por sus padres desde la infancia con farrea disciplina. Su educacin bsica corri a cargo de la Compaa de Jess, en un colegio ubicado en la ciudad de Parma, en el cual habra de pasar 8 aos dedicado a aprender tanto las ciencias exactas, como las sociales. Como se puede ver la educacin que recibi el Milanes fue solida y esmerada. Una de las aficiones intelectuales a las que se consagra con esmero es el estudio de la filosofa. De ah que, capten su atencin autores como: los enciclopedistas franceses, Diderot, DAlambert, Rousseau, Montesquieu, etctera. 15 Resulta
problemas sin importarle las poderosas fuerzas que se oponen a sus ideas. 15 Para Beccaria la, poca que marco su conversin a la filosofa se produjo hace 5 aos nos dice en 1766- leyendo las Cartas Persas, el segundo libro que acabo de revolucionar mi espritu es el de Helvetius De lEspirit Carta de Beccaria a Morellet, Miln, 26 de enero de 1766. Tomado de la Introduccin de Juan Antonio Delval al libro de los Delitos y las Penas, de Cessare Beccaria, de la edicin de Alianza Editorial, Serie Derecho, Espaa, 2 ed., 2002. En muchos sentidos al enciclopedismo francs, nuestro autor le concedi enorme importancia al momento de desarrollar su teora sobre los delitos y las penas, lo que se refleja desde las primeras pginas de su obra, Por esta razn se puede sealar que Beccaria capt hondamente [] la influencia de dos obras que fueron fundamentales para arrumbar en el mundo occidental el viejo rgimen absolutista y propiciar el nacimiento de los regmenes liberales: L esprit des lois de Montesquieu, publicado cuando nuestro autor contaba diez aos de edad, y Le contrat social de Rosseau que vio la luz slo dos aos antes de que Beccaria terminase de redactar su Dei delitti e delle pene, por lo que nuestro autor tuvo tiempo de leerlo y empaparse de su innovadora doctrina. Jimnez Villarejo, Jos, Releyendo a Beccaria tras medio siglo de experiencia jurisdiccional, en Cesare Beccaria, De los delitos y de las penas, Madrid, Tecnos Clsicos del pensamiento, 2008, p. XI. Beccaria es un personaje del siglo XVIII, en cuya primera mitad se pueden observar diversos textos legislativos inspirados en una vertiente absolutista, por tanto distante de las ideas del iluminismo, pero el merito de dichas reformas es la crisis que provoca en una estructura jurdica ya muy arcaica del derecho comn. Ante tal escenario los reyes de la poca buscan impulsar nuevas transformaciones, al intuir que ya el viejo edificio cimentado en el derecho jurisprudencial vive sus ltimos momentos, por lo que se acercaba la hora del cambio de paradigma jurdico, donde el derecho legislado concentrado en la figura del soberano representaba el nuevo andamiaje jurdico de la sociedad. Pero los nuevos paradigmas jurdicos requeran una renovacin de los parmetros filosfico- jurdicos, lo que en muchos sentidos la doctrina del iluminismo habra de proporcionar slidamente. El derecho natural de signo racionalista y el pacto social vienen a ser una justificante del poder y el iluminismo viene cimentado en la doctrina humanista que ofrece ideas muy sencillas y concretas, que permiten arribar a cambios muy innovadores para ese preciso tiempo y momento. Fundamentalmente de lo que se trata es de la reforma de la razn y el pensamiento como armas fundamentales para cambias el corpus ideolgico de la sociedad.

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llamativo el influjo filosfico que recibe Beccaria del enciclopedismo francs y que capta completamente su atencin pese a la formacin tan dogmatica que recibi, lo que nos muestra que la educacin no se reduce al mero aspecto formalista de la norma, pues esta se encuentra condicionada por muchas variables; sociales, polticas y econmicas, las que continuamente estn buscando alterar la situacin de esta. Luis Prieto Sanchs se encarga de sealar lo siguiente: Sin embargo, su conversin a las luces comenzara en el saln de los Verri, en el seno de la Academia dei Pugni. El propio marqus nos ilustra sobre sus lecturas: yo mismo debo cuanto s a los libros franceses D Alambert, Diderot, Helvetius, Buffon, Hume, nombres ilustres que no se pueden oir pronunciar sin emocin. Y, concretando ms, aade: ya data de cinco aos la poca de mi conversin a la filosofa y la debo a la lectura de Les Lettres persanes. La segunda obra es la de Helvetius la mayor parte de mis lecturas son debidas a la lectura del Esprit. Como se comprobar, fueron seguramente los utilitaristas quienes de modo ms patente se vieron reflejados en el pensamiento de Beccaria;

Pero Cmo entendemos dichas reflexiones en el entorno de Beccaria? y en tal sentido Cul es el merito de las reflexiones de Beccaria que dicho sea de paso han trascendido hasta nuestros tiempos? Sin duda que el merito principal de las ideas de Beccaria recogidas fundamentalmente en el librito de los Delitos y las penas es el haber tenido la clara intuicin del momento que le toco vivir y que le permiti escribir una obra clsica donde introduca la reforma del iluminismo aplicado al derecho penal y donde ya dejaba ver la importancia del racionalismo, el pactismo y el utilitarismo, de lo que se trataba era de buscar la felicidad del hombre a partir de llevar a cabo cambios en el aparato legislativo. Es cierto tambin que el milans no fue nunca un jurista de latos vuelos, ni un profesional especializado en la materia, por ende tampoco dominaba las tcnicas de la practica y de la academia, tampoco fue un conocedor a fondo el derecho natural, pero pese a todo esto fue certero en el diagnostico y supo proponer ideas de cambio que permitieron conectar ambos mundos: practica y teora, pues las ms amplias y certeras reformas son aquellas que influenciados por teoras permiten transformar la realidad, pero con un previo y acertado diagnostico de la realidad.

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pensamiento que en su aspecto penal se resume en el clebre tratado y en alguna obra menor16. A despecho de algunos de los valores que le inculc la compaa de Jess, Beccaria opta por asumir sus propias ideas, para lograr un criterio propio lo que es muy meritorio si se considera el ambiente tan limitado en la educacin que se imparta en esa poca, caracterizada por la estrechez de los mrgenes para asumir una postura propia. No obstante, de los jesuitas obtiene una solida formacin que le permite aprender el temple, la disciplina, la fortaleza, un mtodo de estudio, valores que habran de resultar a larga fundamentales para el desarrollo terico metodolgico de la obra, y su posterior difusin en una Europa, donde dicho sea de paso, es una propuesta poco apta en esos momentos para pensamientos tan progresistas. Al finalizar su etapa de estudiante con la compaa de Jess en Parma, Beccaria se traslada a cursar sus estudios profesionales a la Universidad de Pavia, donde posteriormente habra de obtener su grado de abogado. Lo que resulta muy interesante es ver como una personalidad como la de Beccaria, que a primera vista no resulta apta para emprender un movimiento terico tan revolucionario contra un sistema punitivo tan conservador y cerrado, a la larga sera sin duda uno de los juristas que adopto una posicin ms firme ante el derecho penal del antiguo rgimen, lo que le vali un enorme prestigio ante sus contemporneos y un buen trato para la posteridad En tal sentido, la historia nos resulta en ocasiones poco comprensible, de ah que la grandeza de los grandes espritus se manifieste en muchas ocasiones en las ms
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Prieto Sanchs, Luis, La filosofa penal de la ilustracin, Lima, Palestra, 2007, p. 100.

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complicadas situaciones17; pero estas debieron ocurrir en la vida de Beccaria, antes y como condicin del surgimiento de su recia personalidad, lo que queda descrito a travs del siguiente pasaje: [] el genio se manifiesta en forma extraa, es desde luego Beccaria una expresin rotunda de las ms variadas reacciones que pueden producirse en un individuo. Su vida est plena de contrastes: las manifestaciones de su inteligencia tienen el brillo de los meteoros, pero tambin decadencias que son difciles de tamizar en
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Fundamental para Beccaria fue la educacin que recibi tanto de sus padres como la que obtuvo en la compaa de Jess y la Universidad, ya que le inculcaron el habito por la lectura, el cual en muchas ocasiones se nos revela como un acto emancipatorio de la personalidad frente a los prejuicios de las pocas. Al respecto vase el excelente librito de Freire, Paulo, La importancia de Leer y el proceso de liberacin , 18 edicin, Mxico, Siglo veintiuno editores, 2008. La disciplina y el estudio hicieron de Beccaria un ser consciente de su realidad. Adems si se considera que la profesin por la que opt Beccaria implica un fuerte vinculo con las humanidades, lo que para Steiner se entienden como la [] palabra en su sentido ms lato, en la filosofa, las artes, la literatura, la teora poltica y social, lo que llamamos originalidad es casi siempre una variante o innovacin en la forma, en los medios de ejecucin, en los medios disponibles (bronce, colores al leo, guitarras elctricas). Estos descubrimientos e innovaciones son inmensamente importantes y fructferos. Determinan buena parte de nuestra civilizacin. Steiner, George, Diez (posibles) razones para la tristeza del pensamiento, trad: Mara Condor, Mxico, Fondo de Cultura Econmica y Ediciones Siruela, Primera reimpresin 2009, Mxico, 2009, pp. 32 33. Es por tanto gracias a unos bien direccionados estudios que nuestro autor se pudo abrir a posibilidades que seguramente cuando el principio a redactar su obra, nunca imagin, es la grandeza del pensamiento que resulta en: la posibilidad firme y continua de aceptar y ser agente de cambios y transformaciones., y as lo ha de reconocer Beccaria, quien afirma que: Lo debo todo a libros franceses. Ellos fueron los que desarrollaron en mi espritu los sentimientos de humanidad, ahogados por ocho aos de educacin fantica. D Alambert, Diderot, Helvecio, Buffon, Hume son nombres ilustres, que no se pueden or pronunciar sin conmoverse. Vuestras obras inmortales son mi continua lectura, el objeto de mis ocupaciones durante el da y de mis meditaciones en el silencio de la noche. De cinco aos data la poca de mi conversin a la filosofa y la debo a la lectura de Lettres persannes. La segunda obra que remat la revolucin de mi espritu es la de Helvecio. Es quien me ha inspirado, con fuerza, por el camino de la verdad y quien despert mi atencin antes que nadie, sobre la ceguera y los errores de la humanidad. Debo a la lectura de L esprit una gran parte de mis ideas. Correspondencia dirigida por Beccaria al abate Morelet, quien fue su traductor al francs de su obra Tratado de los delitos y de las penas, tomada de: Cabanellas, Guillermo, Beccaria y su obra, en op. cit., p. 20. Sin duda que los enciclopedistas franceses representan un cambio de paradigma en la historia de la evolucin social, poltica, cultural, econmica, etc., que para llevarse a cabo requiri del temple y la decisin inquebrantable de personajes como Beccaria.

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otra poca, en otros tiempos. Es indudable que obraba por reacciones tan inslitas que nicamente pueden ser comprensibles en una naturaleza agitada por diversos choques internos, y por motivaciones psquicas diversas. Ms que a otro motivo se debe el Tratado de los delitos y de las penas a una reaccin juvenil tenia Beccaria 25 aos cuando inici la obra- propia de quien haba forjado su mente en persecuciones injustamente sufridas. Cuando contaba 22 aos Csar Bonesana disput con su padre, el marqus de Beccaria, con motivo de su proyectado enlace consumado ms tarde- con Teresa de Blasco. La oposicin fue tan violenta que el marqus de Beccaria solicit y obtuvo la prisin de su hijo. Fue durante el tiempo que permaneci preso que pudo darse cuenta de visu de la arbitrariedad del rgimen penitenciario, lo que hizo madurar en l la idea de esta obra que tanta resonancia habra de adquirir.18 Para comprender ms las motivaciones que impulsaron a Beccaria a desarrollar tan importante proyecto para la humanidad y la ciencia del derecho, debemos recordar el ambiente cultural que se viva en esa poca, en donde las juventudes solan reunirse en tertulias para reflexionar sobre los problemas de la sociedad. Beccaria se reuna a menudo en casa de Pietro Verri, con los miembros de la academia dei pugni, de la cual l era uno ms de los miembros, se cuenta que se aburra fcilmente en dichas reuniones, por lo que Verri y los

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Ibdem, pp. 19 20. La obra de los delitos y las penas aparece como un escrito de carcter annimo editado en Livorno, Toscana, pese a que haba sido escrito por joven de origen milans en su ciudad de origen, donde sin prcticamente interrupciones habra de vivir la mayor parte de su no muy longeva existencia.

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dems miembros de la academia conscientes del talento de Beccaria le proponen que se ponga a trabajar en un estudio sobre la barbarie imperante de la poca, la razn: el tema se haba tratado en diversas ocasiones en las reuniones de la academia. As, se muestra interesado en el consejo, y se pone manos a la obra, y da principio a la redaccin de tan revolucionario trabajo, el desarrollo del trabajo no fue fcil, eran muchas las dificultades que se le presentaban a Beccaria, ya que este: Pensaba mucho antes de escribir, no poda resistir la fatiga ms de dos horas, transcurridas las cuales dejaba la pluma, dice Alejandro Verri, al hermano de Pietro. Durante la redaccin de la obra escribi a un amigo: Tu escribes con entusiasmo pero yo no lo tengo. 19 Uno de los aspectos ms curiosos e interesantes del libro del milanes es su relacin con los hermanos Verri que despus de ser grandes amigos la publicacin de la obrita de los delitos y las penas vino a sentenciar el fin de una larga amistad por cuestiones de celos y de envidias lo que retrata perfectamente el alma humana que nunca se encuentra exenta de desvaros morales, pese a la grandeza humana que subyace en la propuesta de reforma penal de Cesare Beccaria para la humanidad, misma que sigue siendo objeto de acalorados debates en las academias y los parlamentos. La razn de estos dichos pueden observarse a continuacin a travs de las agudas reflexiones de Calamandrei: Y aqu, con la historia de este librito, se entrecruza, tejida por una treintena de aos de maledicencias epistolares, la sorprendente crnica de las relaciones personales entre Beccaria y los hermanos Verri, que,
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Cartas tomadas del estudio introductorio de Juan Antonio Delval, en Beccaria, Cesare, De los delitos y de las penas, trad: Juan Antonio de las Casas, 2 reimpresin, Salamanca, Alianza Editorial, 2002, p. 13.

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amigos fraternos hasta el umbral de la celebridad, se convirtieron, luego de los triunfos de Pars, en sus implacables y despiadados detractores. La amistad hizo nacer el libro, pero la gloria del libro mat la amistad, el origen de esta ruptura, que pudo parecer misteriosa durante ms de in siglo, se ha esclarecido en todos sus ms sutiles y recnditos meandros psicolgicos con la reciente publicacin de la mayor parte del Carteggio de los hermanos Verri. Esa animadsima conversacin de dos diarios ntimos que se preguntan y responden recprocamente, intercambindose, en una confidencia de treinta aos, secretos de amor y descubrimientos literarios y filosficos, y luego, al alcanzar la madurez, las ambiciones polticas y el gusto maligno de los chismorreos de saln. Pues bien, esa correspondencia revela muy a las claras que el verdadero motivo de semejante inversin de sentimientos hacia el amigo antes dilecto, fue ms que sus debilidades y su pusilanimidad, el fulgurante xito mundial del librito, y aquella luz que reverberaba de l nicamente sobre la persona e Beccaria, dejando en sombra a los dos amigos, sin los cuales acaso no hubiera sido escrito20.
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Piero Calamandrei, Prefacio, p. 53, en Beccaria, Cesare, De los delitos y de las penas, trad: Perfecto Andrs Ibez, Madrid, Trotta, 2011. Sobre la polmica de envidias y celos de los hermanos Verri hacia Beccaria, me permito transcribir una larga pero esclarecedora cita de Calamandrei, que dice lo siguiente: Europa ha declarado que l es ms grande que yo; mi corazn declara todo lo contrario, confiesa Pietro; y Alessandro suspira: Beccaria brilla, Beccaria era escuchado, Beccaria estaba de moda, como ocurre siempre en Pars y el mezquino Verri quedaba en un rincn silencioso y olvidado. Desde entonces comenz entre los dos hermanos un desahogo de celos literarios que duro ms de 20 aos. Durante todo ese tiempo, uno de los temas preferidos en sus cartas, podra decirse que el tema obligado, como las noticias sobre el tiempo o los saludos finales, fue hablar mal de Beccaria; no slo del libro, cuyos meritos s esforzaron por rebajar entre ellos (al punto de proponerse una refutacin annima del mismo, que luego, por suerte para ellos, no escribieron), sino del hombre con todas sus miserias y sus aspectos ridculos: su obesidad, su pequea vanagloria, sus temores al ver una araa en la almohada, y hasta sus desventuras conyugales Al leer hoy aquellas cartas, dirase que Pietro y Alessandro compitieran en ver quien deca ms atrocidades contra el pobre Beccaria. El gran impostor (impostorissimo) dice Pietro, cortedades y vilezas de un imbcil, responde Alessandro,

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Vale la pena insistir en que el libro fue escrito en situaciones muy peculiares, y una de ellas fue sin duda el que generaba la inquisicin, que pese a su debilitamiento, aun conservaba suficiente fuerza para atemorizar a quienes manifestaran opiniones contrarias al status quo imperante, es as que se comprendan las vacilaciones de Beccaria a la hora de estar redactando tan revolucionaria obra21, es de destacarse tambin que dicha obra fue escrita por el autor en un tiempo menor a un ao y por un joven que contaba en ese momento con 25 aos de edad, sin experiencia profesional forense, apartado de los estudios jurdicos, pero con gran capacidad imaginativa que fue lo que le vali a la postre para escribir una obra clsica que al pasar de los aos no pierde vigencia y si es motivo al da de hoy de apasionados debates.

si no est loco es uno de los mayores bribones, recalca Pietro; gordo y seboso como un eunuco, replica Alessandro. Y todava: prfido bufn, sonriente fraile laico, Arlequn en la ctedra; as sucesivamente .Y he aqu ahora a los dos hermanos encima del libro, desmontando pieza a pieza, puesto en ridculo periodo tras periodo, acusado de plagio frase por frase: Rousseau, Montesquie, Voltaire, Helvtius, Grevio, Vattel, Pufendorf, Sneca ; todo copiado! No creo que se encuentre en la historia de las letras patrias otro ejemplo tan sabroso de una polmica clandestina, sustentada durante dcadas por dos crticos aliados contra un autor ignorante, que, desconocedor de los ataques de que se le haca secretamente objeto, pudo darse el lujo de no responderles a ellos. Se percibe que ese silencio de Beccaria exaspera a los dos hermanos; lo desprecian, lo escarnecen, lo injurian; pero entre tanto no pueden evitar volver a hablar de l. () As, en fin de cuentas, la originalidad del libro sali intacta y quiz reforzada de esas crticas, que con razn defina Alessandro como el ms grato incienso de la autentica celebridad. Y cuando muri Beccaria, el mismo Pietro, que lo sobrevivi tres aos, rectific, pues fue l, el ciudadano Verri, quien el, 13 de diciembre de 1797 propuso a la municipalidad de Miln que se erigiera un monumento de reconocimiento al inmortal Beccaria. La polmica de los viejos amigos, que comenz en la Academia de los Puos, se cerraba, finalmente. Ibidem, pp. 53- 55.
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Para Guillermo Cabanellas, Beccaria era un hombre dbil y poco atrevido, por lo que sin duda no era un: hombre de lucha: revolucionario slo comprensible en la soledad de su laboratorio, se desenvuelve, no tiene escrpulos en proclamarlo, pleno de temores. Beccaria, Csar, op. cit., Editorial Heliasta, p. 21. No estoy de acuerdo con las opiniones de Cabanellas, me resulta natural la vacilacin que mostr Beccaria para redactar la obra, pero de ah a sealar que era un hombre dbil me parece un exceso, tanto aplomo tena que pese a las naturales presiones de esa poca, termino redactando la obra.

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Dicho esto, podemos pasar a sealar que el libro sale a la luz en 1764, sin que se sepa inicialmente quien es el autor de dicha obra lo que no merm el gran xito con que fue recibida la publicacin De los delitos y las penas, que le vali para que a la brevedad se tradujera a un sinfn de lenguas cultas, y es en ese entorno que se decide finalmente Beccaria a dar a conocer su nombre como autor de la obra. Pero los temores que previ Beccaria tambin se manifestaron por parte de los sectores ms conservadores de la poca que habran de calificar a la obra de marques como un libro ateo, y por ende peligroso para las buenas conciencias. As, un monje escribe un panfleto en el cual acusa al autor de enemigo de la religin, blasfemo y socialista, y la Iglesia de Roma le condena e incluye en el ndice. 22 Con todo, se debe sealar que la publicacin del libro fue objeto de mltiples elogios provocando diversas situaciones entre las que se puede sealar en primer lugar que: [] los enciclopedistas franceses, deseosos de conocer al autor, le invitan a ir a Pars. Despus de muchas dudas se decide a emprender el viaje, pero no pudo resistir el ambiente parisino y el alejamiento de sus amigos, y sobre todo de su mujer, y vuelve precipitadamente a Miln apenas llegado a la capital francesa, provocando el asombro tanto de los franceses como de los italianos y de su propia mujer.23
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Delval, Juan Antonio, Introduccin en, De los delitos y las penas, Edicin de Alianza Editorial, p. 13. 23 dem. Vale la pena sealar que en ese viaje por Pars Beccaria tiene una entrevista con Voltaire en un castillo ubicado en Ginebra, quien para ese momento ya haba ledo el Tratado sobre los delitos y las penas, el cual le mereci sus elogios, a tal grado que preparo un comentario al libro, el cual hoy en da es publicado en diversas ediciones como la de Alianza editorial en Espaa, o Porra en Mxico

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Con la publicacin de su obra Los delitos y las penas, recibe invitaciones a colaborar en el gobierno de Austria por parte del Conde Firmiani, quien se desempe como gobernante de Lombarda, por encargo de la Reina de Austria, Mara Teresa. Entre los cargos que le toca desempear a Beccaria, podemos sealar el de maestro de economa 24, consejero, magistrado y asesor para la reforma jurisdiccional en materia criminal 25, y es en pleno ejercicio de funciones de este ltimo cargo, que muere de un ataque de apopleja, un 28 de noviembre de 1793, a la edad de 55 aos. Como se puede ver el mensaje cargado de fuerte humanismo y expresado con gran potencia por Beccaria tuvo eco en diversos tronos europeos que reclamaron su presencia buscando su consejo para llevar a cabo una fuerte reforma radical en sus cdigos penales. Pues como comenta Prieto Sanchs: La voz de Beccaria llega incluso hasta los tronos de Europa y propiciara que el programa de reformas del despotismo ilustrado se extienda tambin al derecho penal. As, Catalina de Rusia ordena la abolicin de la tortura despus de haber quedado conmovida con la lectura de Beccaria y, cuando en 1767 decide la redaccin de un Cdigo penal, ofrecer al marqus un empleo en la capital rusa. Y el mismo ejemplo seguirn Mara Teresa y Jos II de Austria o Pedro Leopoldo de Toscana. La revolucin liberal acentuar el proceso de puesta en prctica de todo ese proceso de

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Beccaria imparti la ctedra de economa por dos aos, y segn sus bigrafos de inicio en el ao de 1768, y posterior a su muerte se publicaron las notas de su curso, su desempeo como profesor de economa fue sobresaliente, a tal grado que el gran economista alemn Schumpeter le llamo el Adam Smith de Italia. 25 Es en la poca de funcionario pblico que Beccaria enviuda, para posteriormente matrimoniarse de nuevo.

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racionalizacin y humanizacin del derecho penal, tarea por lo dems nunca completamente culminada26. Est claro que Beccaria fue un hombre profundamente humanista, de enorme grandeza. Fue el milanes en el campo de la legislacin penal un hombre moral, pero a la vez un revolucionario 27; de accin que por s mismo, teniendo como su principal arma su provocador libro, se enfrento de forma fiera y abati a los patbulos y su lucha fue la causa de que entrara un rayo de luminosa piedad por la puerta de las prisiones, no hay ninguna duda de que fue un hombre de personalidad excepcional, al ser este el iniciador 28 de la corriente
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Sanchs Prieto, Luis, La filosofa penal de la ilustracin, Lima, Palestra, 2007, p. 103. 27 Su genio revolucionario se constata por la influencia que suscito en Europa en la reforma de los principados que se dio en los ltimos 30 aos del siglo XVIII al suprimirse la tortura y moderarse las penas, una mejora del sistema de prisiones y la limitacin que raya en la supresin de la pena de muerte, incluso las reflexiones de su librito se reflejan en la Declaracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano de 1789 y 1793 y se dejan sentir ya en el siglo XX y su devenir: a lo largo del siglo XX, cada vez que revoluciones o restauraciones llevaban, con la agudizacin de la tensin poltica, a un recrudecimiento del sistema penal, fue el libro de Beccaria el que, pasada la crisis, seal nuevamente a los pueblos en qu direccin deba reanudar su camino la legislacin sobre los delitos y las penas para servir a la civilizacin () Aun hoy da, a casi dos siglos de distancia, la vitalidad de esas pginas no se ha extinguido. Y cuando, en uno de esos sbitos retornos de barbarie que cada tanto estallan en la historia de la civilizacin, parece que la intil crueldad torna a asentarse en las leyes, Cesare Beccaria sigue todava ah, hundido en la poltrana, segn su costumbre, y parece dormitar; pero escucha, y espera sin impaciencia el momento de hacer or de nuevo su voz. Y en torno a l, en espera de ese momento, se dan cita todos los espritus libres. Piero Calamandrei, Prefacio, p. 59, en Beccaria, Cesare, De los delitos y de las penas, trad: Perfecto Andrs Ibez, Madrid, Trotta, 2011. 28 Cabe observar, que Beccaria pese a vivir en una sociedad de luces y sombras, adopt una postura crtica frente al derecho penal del antiguo rgimen, lo que le acarre un enorme prestigio en los crculos acadmicos de su poca, que le ha valido ser tratado con sumo respeto por las futuras generaciones. Con lo que acabamos de mostrar es entendible el que un sector de la doctrina penal vea en Beccaria al fundador del derecho penal moderno. Este tipo de expresiones tan respetuosas sobre Beccaria, se pueden encontrar en Luis Prieto Sanchs, quien afirmaba que, El nombre de Beccaria se ha convertido en sinnimo de ruptura con el derecho penal de la monarqua absoluta e incluso algunos han querido encontrar en l al fundador de la ciencia del derecho penal, creando as lo que Saldaa denomin el mito italiansimo del origen del derecho penal. Prieto Sanchs, Luis, La filosofa penal de la ilustracin, en Gregorio Peces Barba, Eusebio Fernndez Garca y Rafael de Ass Roig, Historia de los derechos fundamentales, tomo II, volumen II, Dykinson, Madrid, 2001, pp. 180 181. Se debe advertir que la postura que seala a Beccaria como el

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que busca el establecimiento de un derecho penal ms garantista para el reo, a tal grado que se manifiesta en contra de la pena de muerte, dando inicio al abolicionismo penal. Pese a todo esto, no ha faltado quien se exprese crticamente de la obra de Beccaria y se busque la descalificacin de su clebre librito al ser considerado una clara expresin de la mentalidad dominante de su tiempo y al autor como un instrumento de esos intereses y por tanto sustituible sin problema por otro pensador de pensamiento ilustrado de su tiempo. Pero no se explica porque fue el precisamente el autor y no otro, y por que fue precisamente en la lectura de este libro donde la mentalidad dominante supo encontrar el apremio y la razn sin el cual no es posible que sucedan las revoluciones29.

2. QU PRETENDA BECCARIA CON SU TRATADO DE LOS DELITOS Y LAS PENAS

fundador del derecho penal moderno no es unnime, y as se puede encontrar a autores como Edmundo S. Hendler, que dice que: El ms clsico autor y casi el creador del Derecho Penal como disciplina autnoma, Francisco Carrara, en el siglo XIX, se sorprenda, precisamente, de que los romanos hubiesen sido gigantes en el derecho civil y pigmeos en el derecho penal. Hendler, S. Edmundo, Las races arcaicas del derecho penal, Buenos Aires, Ediciones del puerto, 2009, p. 91.
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Para Piero Calamandrei fue determinante su carcter y su fuerza de decisin para llevar a la accin sus ideales de cambio en la sociedad tan cerrada que le toco vivir, no cabe duda que la fuerza que le movi a romper su inercia de soador indolente fue, precisamente, la esperanza de hacer el bien a los hombres que sufran; activo altruismo, pues, y no pura especulacin de cientfico. El mismo confesaba cual haba sido el estimulo irresistible que lo haba impulsado a escribir: pero si con la defensa de los derechos de los hombres y de la invencible verdad contribuyere a arrancar de los espasmos y de la angustia de la muerte a alguna victima infortunada de la tirana o de la ignorancia, igualmente fatales, las bendiciones y las lagrimas de un solo inocente transportado por la alegra, me consolaran del desprecio de los hombres. Piero Calamandrei, Prefacio, p. 58, en Beccaria, Cesare, De los delitos y de las penas, trad: Perfecto Andrs Ibez, Madrid, Trotta, 2011.

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Para el destacado penalista Sergio Garca Ramrez al lado del los momentos estelares del derecho penal, ocupa un lugar relevante el libro de Cesar Beccaria, por el tiempo, su circunstancia y se devenir en el tiempo. Se muestra de esta manera que: En esos dos siglos se ha dicho todo sobre la Revolucin y sus consecuencias. Ya no hay novedades; y si las hay, yo no sabra emprenderlas. Trabajamos, pues, en revisiones, reconsideraciones, nuevas lecturas. Pero esto no implica que se hayan cumplido, puntualmente, las exigencias revolucionarias, y mucho menos sus esperanzas: las manifiestas o las retradas en cada pliegue de aquellas exigencias. En la libertad se ha caminado un largo trecho, tropezando. En la igualdad, menos. En la fraternidad, algo o nada. Para este apunte elijo un mirador: la obra gigantesca de Beccaria, depositada en un libro pequeo: su breve tratado De los delitos y de las penas, que apareci en Liorna, de la Toscana, en 1764. La primera edicin de la obra no contuvo el nombre del autor. En la siguiente ya dice Beccaria 30. El pensamiento de Beccaria se encuentra profundamente influenciado por los contractualistas, y as lo deja ver desde el captulo I, en la primera pgina de su tratado: Las leyes son las condiciones con que los hombres aislados e independientes se unieron en sociedad, cansados de vivir en un continuo estado de guerra, y de gozar una libertad que les era intil en la incertidumbre de conservarla. Sacrificaron por eso una parte de ella para gozar la restante en segura tranquilidad. La suma de todas
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Garca Ramrez, Sergio..

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estas porciones de libertad, sacrificadas al bien de cada uno, forma la soberana de una nacin, y el soberano es su administrador y legtimo depositario31. Bien es cierto que el librito intitulado De los delitos y las penas, se escribi con una redaccin sencilla, no cita ms que a un autor de forma muy genrica,
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Beccaria, Cesare, Edicin Tecnos clsicos del pensamiento, op. cit., p. 15. Tenemos entonces, que, para Beccaria, quien no fue ajeno a la reflexin econmica, la cuestin del delito tiene un sustrato material, y de ah que para lograr el progreso con justicia social se tenga que hacer un contrato social entre los hombres. Por eso para Martha Nussbaum: En lo que se refiere a los derechos fundamentales, argumentar que la mejor forma de abordar lo que significa garantizarlos, es pensar en trminos de capacidades. El derecho a la participacin poltica, el derecho al libre ejercicio de credo, el derecho a la libre expresin las garantas para las personas de estos y otros derechos puede abordarse de mejor manera slo si las capacidades relevantes para funcionar estn presentes-. En otras palabras, asegurar un derecho a los ciudadanos en estas reas es ponerlos en capacidad para funcionar en tales espacios. En la medida en que los derechos sean usados para definir la justicia social, no podramos garantizar que una sociedad es justa a menos que las capacidades hayan sido alcanzadas efectivamente. Nussbaum, Martha, Capacidades como titulaciones fundamentales: Sen y la justicia social, trad: Everaldo Lamprea Montealegre, Colombia, Universidad Externado de Colombia, 2005, p. 25. Para poder comprender en su real dimensin el problema de las desigualdades sociales y la economa vista desde la perspectiva de las capacidades, me resulta muy ilustrador el siguiente pasaje de la vida de Norberto Bobbio, contado por el mismo en su autobiografa: Estas diferencias resultaban especialmente evidentes durante las largas vacaciones en el campo, cuando nosotros, llegados de la ciudad jugbamos con los hijos de los campesinos. Entre nosotros, a decir verdad, reinaba una perfecta armona afectiva y las diferencias de clase eran absolutamente irrelevantes, pero no poda escaprsenos el contraste entre nuestras casas y las suyas, nuestras comidas y las suyas, nuestra ropa y la suya (en verano bamos descalzos). Todos los aos, al llegar de vacaciones, nos enterbamos de que uno de nuestros compaeros haba muerto en invierno de tuberculosis. No recuerdo en cambio, una sola muerte por enfermedad entre mis compaeros de Turn. Bobbio, Norberto, Autobiografa, trad: Esther Bentez, Madrid, Taurus, 1998, pp. 27 28. Las consideraciones sealadas me parecen totalmente pertinentes por que permiten observar el fenmeno de las penas y del derecho penal, desde una perspectiva amplia; limitarlo a meros planteamientos legaloides es no entender la realidad, y por tanto, tener una postura muy sesgada. En un pequeo libro, pero de gran alcance, Francisco Muoz Conde se permite vincular de forma muy aguda la relacin delincuencia versus economa, afirmando que: La globalizacin de la economa ha trado consigo en todo el mundo, incluso en los pases de mayor nivel econmico, un aumento de la poblacin subproletaria, un gran nmero de desempleados de escasa cualificacin laboral, emigrantes sin papeles, etctera, que lgicamente estn abocados a la delincuencia, o, por lo menos, a un cierto tipo de delincuentes de supervivencia. Ciertamente es muy difcil que ninguna sociedad admita que tres millones de parados puedan robar impunemente, pero el problema del desempleo o los desajustes del mercado laboral no se soluciona con un aumento de la represin policial y penal, ni con la construccin de ms crceles, sino con una ms inteligente poltica social y econmica, con una mejor redistribucin de la riqueza, con

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no seala opiniones, dado que no muestra interesa esta, no busca exponer, ni lucir conocimiento doctrinales. Su idea era presentar un diagnostico del momento de forma crtica y sin concesiones de ninguna especie, para lo cual no requera aparato crtica, sino fuerza y coraje para denunciar lo que estaba pasando en ese momento, y que el consideraba poda ser modificado con ciertas reforma al derecho penal. Pero si expresa su gratitud hacia Montesquie, a la vez que le sirve de apoyo en sus argumentos, los que se ven reforzados con la autoridad y consistencia que posee el pensamiento del autor del Espritu de las leyes. Esta concepcin argumentativa que utiliza el autor italiano Beccaria se aleja pues, del rigor con que se aborda una obra que busca ser acadmica.

mayor gasto en ayuda y obras sociales. Desgraciadamente, ello parece estar hoy lejos de los programas de la mayora de los gobiernos, incluidos los de izquierda. La globalizacin del modelo econmico de la economa de mercado est provocando una reduccin del Estado social y un aumento del Estado policial, penal y penitenciario; y la idea de tolerancia cero no es ms que la expresin de un pensamiento nico sobre cmo proceder y prevenir la delincuencia, que se quiere extender a todo el mundo, independientemente de las diferencias econmicas, culturales y sociales de cada pas. Muoz Conde, Francisco, Op cit., 2003, p. 43. Sobre la situacin actual que enfrenta el pas, vale la pena reflexionar el mensaje del Arzobispo de Len, Jos Guadalupe Martn Rbago, que publica el diario la jornada, en su edicin del da 4 de enero de 2010, donde se apunta que: La crisis econmica, aunada al incremento de impuestos y precios de combustibles y alimentos bsicos, golpea sobre todo a las clases ms menesterosas y puede originar un estallido social, advirti el arzobispo de Len, Jos Guadalupe Martn Rbago. En conferencia de prensa, el prelado indic que el aumento del salario mnimo es insuficiente para contrarrestar la caresta que ya se presenta, y consider que ser muy difcil resolver las necesidades bsicas del vestido, alimento y educacin para gran parte de los mexicanos, especialmente en el primer trimestre del ao. A ese respecto, es necesario hacer referencia a la tesis de Jakobs sobre el derecho penal del enemigo, donde el autor alemn afirma lo siguiente: Idntica a la situacin respecto del derecho en s mismo es la de las instituciones que crea y, especialmente, de la persona: si ya no existe la expectativa seria, que tiene efectos permanentes de direccin de la conducta, de un comportamiento personal determinado por derechos y deberes- la persona degenera hasta convertirse en un mero postulado, y en su lugar aparece el individuo interpretado cognitivamente. Ello significa para el caso de la conducta cognitiva, la aparicin del individuo peligroso, el enemigo. Jakobs, Gunther y Cancio Meli, Manuel, Derecho penal del enemigo, 2 ed, trad: Manual Cancio Meli, Navarra, Civitas, 2006, p. 16. La idea del enemigo del Estado, ya en su momento la acu Rousseau, al sealar que todo aquel que viole un derecho social deja de formar parte del Estado, y se deja abierta la posibilidad de que ese individuo muera por ser peligroso para el buen desenvolvimiento del cuerpo social.

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La argumentacin central acerca de la justicia y la reforma que promueve el autor, se vincula con el derecho penal, los derechos humanos y el movimiento del iluminismo que le aporta el corpus principal argumentativo que permea a toda la obra. Para Francisco Toms y Valiente: El gran mrito de Beccaria, que hace de su opsculo un clsico es el haber sabido colocar en el primer plano del proyecto reformista ilustrado la legislacin penal y procesal penal, fundando la necesidad de su reforma en ideas y principios del racionalismo, el pactismo y el utilitarismo. Beccaria no fue un jurista erudito, ni un profesional especializado, dominador de la tcnica y conocedor de la praxis forense o acadmica, ni fue tampoco un filosofo del iusnaturalismo abstracto 32. Debo subrayar que la perspectiva contractualista de Beccaria se encuentra condicionada fuertemente por la idea de la necesidad que poseemos todos los seres humanos de ponernos de acuerdo sobre las bases sociales del Estado poltico, y el ponerse de acuerdo implica que se ceda por parte de las personas un poco de sus libertades en aras de lograr los grandes acuerdos que permitan el avance social. Lo que me interesa destacar aqu es la funcin de la pena, la cual en un Estado social tiene que tener un significado humano, lo que implica que nunca se debe penalizar sino lo estrictamente necesario al sujeto.
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Francisco Toms y Valiente, Presentacin, en Beccaria, Cesar, De los delitos y de las penas, trad: Francisco Toms y Valiente, Aguilar, Madrid, 1974, p. XV. Podramos aadir que la obra de Los delitos y las penas marca el inicio de una renovada poltica en materia criminal, ms apegada a los derechos humanos, con una vertiente ms reformista y transformadora, el pasado que se dejaba atrs era, no cabe duda: Sin duda el mundo padeci opresin penal antes del siglo XVIII, que sera la frontera histrica. Nunca hubo certeza sobre el delito, equilibrio en el proceso y benevolencia en la pena, que son las grandes aportaciones del derecho penal clsico, el postrevolucionario. Pero acaso ese siglo exacerbo los rigores y la irracionalidad del sistema penal en una sociedad completamente dolida por el dolor y vida de la razn. As, el sistema penal entr en contraste con el pensamiento que se abra paso, laborioso- y se agravo por la clera y la desesperanza. Garca Ramrez, Sergio,

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La teora de Beccaria tiene un fuerte contenido liberal, y as no lo deja ver claramente el autor en su clebre Tratado sobre los delitos y las penas, por eso el autor seala: que las penas tienen que tener un contenido contractualista, que incentive la libertad y la voluntad responsable de los sujetos, para poder crear las instituciones que ejerzan correctamente el monopolio de la fuerza, y por ende una buena y responsable seguridad, que como ya se seal mantenga ausentes los abusos por parte de la autoridad, creo entonces que estos requerimientos solo puede garantizarlos el soberano como depositario legtimo y legal de esa fuerza, por eso se deben limitar los dems poderes y para el mismo soberano tambin, no debe escapar que la penalidad debe ser la estrictamente necesaria para salvaguardar el orden social, lo contrario seguro que pone al Estado en indefensin y en un laberinto sin salida. Lo que no me resulta rescatable para los tiempos actuales, es la concepcin tan positivista que destaca Beccaria, pues considero que hoy en da la ley no tiene la solucin para todos los casos aplicables, lo que vuelve muy necesario la interpretacin de los jueces, la preocupacin yo la enfocara ms en la cuestin educativa, el inculcar en los futuros jueces un pensamiento social, que les permita impartir una verdadera justicia entre las partes en conflicto, estoy de acuerdo con Luis Prieto Sanchs en que [] nada hay ms peligroso que el axioma recibido de que es necesario consultar el espritu de la ley, que suele ser el resultado de una buena o mala lgica, de una buena o mala digestin del juez33.

Legalidad de zegrebelsky

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Prieto Sanchs, Luis, Op. cit., p. 186.

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La teora penal de los delitos y las penas de Beccaria, solo puede alcanzarse desde la ptica de la prevencin y de la readaptacin. La prevencin porque la pena debe articularse en una adecuada poltica criminal que considere mltiples aspectos: sociales, polticos, econmicos, etc., y readaptacin que prepare al responsable del delito para su futura vida en libertad, la que debe ser productiva para el contrato social, y por ende que no reincida el sujeto en el delito. En otras palabra lo que Beccaria pretende sealar son el aspecto de convencer pedaggicamente al sujeto de no delinquir, y para quien ya vulner el pacto social aplicarle la pena justa que evite los excesos del castigo. Por eso se dice que la gravedad de las penas se debe establecer estrictamente tomando en consideracin el dao que se produjo en la sociedad. Podemos pensar que lo que pretende Beccaria es contraponer los postulados del antiguo rgimen34, y su propuesta de un derecho penal ms
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Para entender la situacin poltica social del antiguo rgimen contra la cual reacciona Beccaria, es pertinente poner mucha atencin a una larga pero esclarecedora cita: Damiens fue condenado, el 2 de marzo de 1757, a pblica retractacin ante la puerta principal de la Iglesia de Pars, adonde deba ser llevado y conducido en una carreta, desnudo, en camisa, con una hacha de cera encendida de dos libras de peso en la mano; despus, en dicha carreta, a la plaza de Grve, y sobre un cadalso que all habr sido levantado (debern serle) atenaceadas las tetillas, brazos, muslos y pantorrillas, y su mano derecha, asido en esta el cuchillo con que cometi dicho parricidio, quemada con fuego de azufre, y sobre las partes atenaceadas se le verter plomo derretido, aceite hirviendo, pez resina ardiente, cera y azufre fundidos juntamente, y a continuacin, su cuerpo estirado y desmembrado por cuatro caballos y sus miembros y tronco consumido en el fuego reducidos a cenizas arrojadas al viento. Finalmente, se le descuartiz, refiere la Gazettte dAmsterdam. Esta ltima operacin fue muy larga, porque los caballos que se utilizaban no estaban acostumbrados a tirar; de suerte que en lugar de cuatro hubo que poner seis, y no bastando an esto, fue forzoso para desmembrar los muslos del desdichado, cortarle los nervios y romperle a hachazos las coyunturas. Aseguran que aunque siempre fue un gran maldiciente, no dej escapar blasfemia alguna; tan slo los extremados dolores le hacan proferir horribles gritos y a menudo repeta: Dios mo, tened piedad de m; Jess socorredme. Todos los espectadores quedaron edificados de la solicitud del prroco de Saint Paul, que a pesar de su avanzada edad, no dejaba pasar momento alguno sin consolar al paciente. Y el exento Bouton: se encendi el azufre, pero el fuego era tan pobre que slo la piel de la parte superior de la mano qued no ms que un poco daada. A continuacin un ayudante, arremangado por encima de

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humano. Mientras que el antiguo rgimen basa su fuerza en la punicin y en el incremento de las sanciones y la represin legitima del Estado, en tanto que la propuesta de Beccaria se caracteriza por buscar revestir al derecho penal con una ideologa profundamente humanista 35, y por tanto que considere: penas

los codos, tomo unas tenazas de acero hechas para el caso, largas de un pie y medio aproximadamente, y le atenace primero la pantorrilla de la pierna derecha, despus el muslo de ah pas a las dos mollas del brazo derecho, y a continuacin a las tetillas. A este oficial, aunque fuerte y robusto, le cost mucho trabajo arrancar los trozos de carne que tomaba con las tenazas y tres veces del mismo lado, retorciendo, y lo que sacaba en cada porcin dejaba una llaga del tamao de un escudo de seis libras. Despus de estos atenaceamientos, Damiens, que gritaba mucho aunque sin maldecir, levantaba la cabeza y se miraba. El mismo atenaceador tom con una cuchara de hierro del caldero mezcla hirviendo, la cual verti en abundancia sobre cada llaga. A continuacin, ataron con soguillas las cuerdas destinadas al tiro de los caballos, y despus se amarraron aqullas a cada miembro a lo largo de los muslos, piernas y brazos. El seor Le Breton, escribano, se acerc repetidas veces al reo para preguntarle si no tena algo que decir. Dijo que no; gritaban como representan a los condenados, que no hay cmo se diga, a cada tormento: Perdn, Dios mo! Perdn, seor. A pesar de todos los sufrimientos dichos, levantaba de cuando en cuando la cabeza y se miraba valientemente. Las sogas, tan apretadas por los hombres que tiraban de los caballos, le hacan sufrir dolores indecibles. El seor Le Breton se le volvi a acercar y le pregunt si no quera decir nada; dijo que no. Unos cuantos confesores se acercaron y le hablaron buen rato. Besaba de buena voluntad el crucifijo que le presentaban; tenda los labios y deca siempre: Perdn, Seor. Los caballos dieron una arremetida, tirando cada uno de un miembro en derechura, sujeto cada caballo por un oficial. Un cuarto de hora despus, vuelta a empezar, y en fin, tras de varios intentos, hubo que hacer tirar a los caballos de esta suerte: los del brazo derecho a la cabeza, y los de los muslos volvindose del lado de los brazos, con lo que se rompieron los brazos por las coyunturas. Estos tirones se repitieron varias veces sin resultado. El reo levantaba la cabeza y se contemplaba. Fue preciso poner otros dos caballos delante de los amarrados a los muslos, lo cual haca seis caballos. Sin resultado. En fin, el verdugo Samson march a decir al seor Le Breton que no haba medio ni esperanza de lograr nada, y le pidi que preguntara a los Seores si no queran que lo hiciera cortar en pedazos. El seor Le Breton acudi de la ciudad y dio orden de hacer nuevos esfuerzos, lo que se cumpli; pero los caballos se impacientaron, y uno de los que tiraban de los muslos del supliciado cay del suelo. Los confesores volvieron y le hablaron de nuevo. l les deca (yo lo o): Bsenme, seores. Y como el seor cura de Saint Paul no se decidiera, el seor de Marisilly pas por debajo de la soga del brazo izquierdo y fue a besarlo en la frente. Los verdugos se juntaron y Damiens les deca que no juraran, que desempearan su cometido, que l no los recriminaba; les peda que rogaran a Dios por l, y recomendaba al prroco de Saint Paul que rezara por l en la primera misa. Despus de dos o tres tentativas, el verdugo Samson y el que lo haba atenaceado sacaron cada uno un cuchillo de la bolsa y cortaron los muslos por su unin con el tronco del cuerpo. Los cuatro caballos, tirando con todas sus fuerzas, se llevaron tras ellos los muslos, a saber primero el del lado derecho, el otro despus; luego se hizo lo mismo con los brazos y en el sitio de los hombros y axilas y en las cuatro partes. Fue

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ms cortas, benignas, proporcionalidad y certeza, entre otros aspectos a considerar. Para Beccaria un papel importante en las transformaciones estatales, particularmente en el derecho penal, es el papel de la educacin 36, por eso seala Jos Jimnez Villarejo que: [] el discurso de Beccaria avanza en una direccin orientada por la creencia en las posibilidades reformadoras del despotismo ilustrado, por los valores que aos ms tarde inspiraran la revolucin liberal y por la confianza en el hombre cuando se encuentra iluminado por la
preciso cortar las carnes hasta casi el hueso; los caballos, tirando con todas sus fuerzas, se llevaron el brazo derecho primero y el otro despus. Una vez retiradas estas cuatro partes, los confesores bajaron para hablarle; pero su verdugo les dijo que haba muerto, aunque la verdad era que yo vea al hombre agitarse, y la mandbula inferior subir y bajar como si hablara. Uno de los oficiales dijo incluso poco despus que cuando levantaron el tronco del cuerpo para arrojarlo a la hoguera, estaba an vivo. Los cuatro miembros desatados de la sogas de los caballos, fueron arrojados a una hoguera dispuesta en el recinto en lnea recta del cadalso; luego el tronco y la totalidad fueron enseguida cubiertos de leos y de fajina, y prendiendo el fuego a la paja mezclada con esta madera. En cumplimiento de la sentencia, todo qued reducido a cenizas. El ltimo trozo hallado en las brasas no acab de consumirse hasta las diez y media y ms de la noche. Los pedazos de carne y el tronco tardaron unas cuatro horas en quemarse. Los oficiales en cuyo nmero me contaba yo, as como mi hijo, con unos arqueros a modo de destacamento, permanecimos en la plaza hasta cerca de las once. Se quiere hallar significado al hecho de que un perro se ech a la maana siguiente sobre el siti donde haba estado la hoguera, y ahuyentando repetidas veces, volva all siempre. Pero no es difcil comprender que el animal encontraba aquel lugar ms caliente. Foucault, Michel, Vigilar y castigar, trad: Aurelio Garzn del Camino, 34 ed., Mxico, Siglo veintiuno editores, 2005, pp. 11 13. Ntese como el antiguo rgimen teatralizaba el castigo. Afortunadamente se observ por mucho tiempo una disminucin del castigo total, pero desafortunadamente se observa un retorno del castigo, no con esa brutalidad, pero si se puede considerar un retroceso la alta punicin del Estado para castigar el delito. 35 Es justo sealar que a Beccaria se le considera el padre del abolicionismo, y una de sus propuestas era que la pena de muerte perfectamente poda ser substituida por la cadena perpetua, y generar un mucho mayor efecto de disuasin de los delitos. 36 Muy significativo de la realidad del pas, me resulta el reportaje de Karina Avils, intitulado: Unos 10 millones de jvenes truncan sus estudios por carencias econmicas, publicado en el diario la Jornada el da 4 de enero de 2010, donde dice: Actualmente hay cerca de 10 millones de jvenes en edad de asistir al bachillerato y a la universidad, que no lo hacen por falta de recursos econmicos, porque truncaron su educacin a temprana edad o porque no quisieron continuar con sus estudios, de acuerdo con cifras de la Secretara de Educacin Pblica.

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razn y la ciencia37. El hombre cada hombre individualmente considerado, y su derecho a ser feliz en una sociedad hecha por l y para l, ocupara el centro de todo su razonamiento 38. Una de las principales aportaciones del pensamiento de Beccaria, es llamar al sujeto a la reflexin sobre lo que implica el concepto de dao social y la defensa de lo social como elemento indispensable para el Estado de derecho. En mi consideracin divorciar estos dos aspectos de la realidad jurdico - penal es incurrir en un grave error, por eso se debe poner mayor atencin en el aspecto humano, tal como se puede ver a partir de la publicacin del ya clebre libro de los Delitos y las penas. Por eso, para un autor como Baratta las repercusiones de la obra de Beccaria son mltiples y continan vigentes hoy en da, ms si se considera que: La consecuencia de esto para la historia de la ciencia penal, no slo italiana sino europea, es la formulacin programtica, de los presupuestos de una teora jurdica del delito y de la pena, as como
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Una ideologa que procur mayor apertura a las ideas, y que sin duda jug un enorme papel en los valores humanistas de la poca de Beccaria, y que de una o de otra manera tiene conexiones con el presente, es el enciclopedismo francs, sobre el que considero necesario para los fines del presente ensayo subrayar lo siguiente: La grn Encyclopdie de Diderot y D Alambert no es la mayor enciclopedia que se haya publicado, ni la primera ni la ms popular, ni la que tiene mayor autoridad. Lo que hace de ella el acontecimiento ms significativo de toda la historia intelectual de la ilustracin es su particular constelacin de poltica, economa, testarudez, herosmo e ideas revolucionarias que prevaleci, por primera vez en la historia, contra la determinacin de la Iglesia y de la Corona sumadas, es decir, contra todas las fuerzas del establishment poltico en Francia, para ser un triunfo del pensamiento libre, del principio secular y de la empresa privada. La victoria de la Encyclopdie no presagi slo el triunfo de la Revolucin, sino tambin el de los valores de los dos siglos venideros. Blom, Philipp, Encyclopdie el triunfo de la razn en tiempos irracionales , trad: Javier Calzada, 3 ed, Barcelona, Anagrama, 2008, p. 11. Desde la perspectiva de la poltica criminal esbozada por Beccaria en su tratado, el enciclopedismo es muy importante al representar el sustrato terico para elaborar una propuesta frente a la impunidad del viejo rgimen, y un impulso para el pensamiento humanitario en el derecho, por eso la importancia de elaborar un nuevo contrato social que promoviera una menor desigualdad entre los hombres. 38 Beccaria, Cesare, op. cit., Ed. Tecnos, p. XI.

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del proceso, en el marco de una concepcin liberal del Estado y del derecho basada en el principio utilitarista de la mxima felicidad para el mximo nmero, y en las ideas del contrato social y de la divisin de poderes39. Considero que un logro muy importante del pensamiento de Beccaria, es poner en la mesa de discusin la renovacin del derecho penal, y por ende del delincuente, como sujeto racional. Esta nueva concepcin al paso del tiempo se vio reflejada en nuevas y renovadas legislaciones de derecho penal, donde pasaron a contemplarse nuevas disposiciones como las disuasivas.

Efectivamente, a partir del: [] siglo XX, las nuevas criminologas cientficas expusieron un concepto del criminal como un tipo humano anormal, moldeado por factores genticos, psicolgicos o sociales y, hasta cierto punto, incapaz de resistir la tendencia inherente hacia una conducta criminal. Una vez ms estos nuevos conceptos sirvieron para reestructurar la poltica penal de modo que el proceso formal de evaluacin de la personalidad se convirti en un auxiliar importante de las sentencias, y se crearon instituciones especializadas y regmenes para tratar a los diferentes tipos de personalidades, tales como infractores consuetudinarios, ebrios, psicpatas y

delincuentes40.

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Baratta, Alessandro, Criminologa crtica y crtica del derecho penal, trad: lvaro Bnster, 8 ed, Mxico, Siglo veintiuno editores, 2004, p. 25. 40 Garland, David, Castigo y sociedad moderna, un estudio de teora social, trad: Berta Ruiz de la Concha, Mxico, Siglo Veintiuno, 1999, p. 244.

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La influencia garantista de la filosofa propugnada por Beccaria, que tiene por finalidad principal la introduccin de los derechos humanos al derecho penal y por ende la apertura del derecho penal moderno, no se encuentra exenta de crticas41, como la de Foucault que sostiene que la humanizacin de las penas se llev a cabo por razones estructurales, particularmente econmicas. Es ms rentable disciplinar al sujeto y verlo como utilidad que matarlo con tanta crueldad, por eso a la crcel se le comienza a vincular con la fbrica; sin negar el factor econmico, considero que el trabajo en crcel bien estructurado y diseado le resulta muy positivo al sujeto delincuente, en aras de obtener pronto su libertad readaptado.42. Por otra parte, es de destacarse las agudas reflexiones de Perfecto Andrs Ibez, quien clasifica a la obra de Los delitos y las penas como un estudio clsico, pero a la vez singular, pues las aportaciones del milanes no terminan por transformar la realidad, y en cierto sentido se observa muchas

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Ver: Foucault, Michel, op. cit. Es indudable la importancia del derecho penal para la evolucin y la paz social de la sociedad, ms aun en la actual poca de cambio, como consecuencia de la cada da ms globalizada sociedad, se hace evidente regular nuevas conductas sociales que sin duda reclaman la intervencin del derecho penal, pero en razn del tipo de intervencin se podr ver si interviene un derecho penal garantista o un derecho penal del enemigo, el que en gran medida se encuentra condicionado por factores de ndole estructural y econmico; de ah que para Jakobs, [] no se puede degradar al Derecho penal al papel de mero lacayo, pues es parte de la sociedad y, dicho de modo metafrico, debe tener un aspecto respetable an a plena luz del da. Pero por otro lado, el Derecho penal tampoco puede constituirse en la base de una revolucin social; pues en cuanto ya no contribuye al mantenimiento de la configuracin de la sociedad (aunque, desde luego, se trata de una configuracin susceptible de evolucionar), falta ya la base sobre la cual podra iniciarse con xito una revolucin. Jakobs, Gunther, Sociedad, norma y persona en una teora de un derecho penal funcional, trad: Manuel Cancio Meli y Bernardo Feijo Snchez, Madrid, Civitas, 1996, p. 24. Es preciso dejar claro que la concepcin derecho penal del enemigo acuada por Jakobs, busca sistematizar la realidad de la poca, por lo que no debe entenderse como una toma de posicin de ese tipo de posturas por parte del alemn, es el aspecto econmico lo que marca lo que determina la aparicin del derecho penal del enemigo.

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constantes del pasado que se encargo de cuestionar el marqus en su tratado. As pues, podemos apuntar lo siguiente: Y es que el Beccaria, siendo clsico por excelencia, es un clsico paradjico, en el sentido de que no consigue serlo del todo. En efecto, lo es porque la validez de su discurso resiste, serranamente, sin desmedro del vigor polmico, el paso de los siglos y el cambio de contexto. Pero no lo es porque en realidad no haba en la distancia, sino desde la mxima proximidad y desde dentro, al lector de hoy, como al de ayer, afligido por los problemas que trata. Que son los centrales, siempre dramticos, del proceso y de la pena, permanentes en muchas de sus constantes. En lo esencial, las mismas que Beccaria supo captar en esa dimensin de viva intemporalidad que es la causa de que sus lucidsimas y comprometidas reflexiones no puedan envejecer43. El acontecer nacional de nuestra circunstancia nacional puede no ser el mejor para una reflexin garantista, ms bien lo que vemos es el escenario perfecto un fuerte incremento del factor punitivo del Estado, aunado a una fuerte carga de violencia verbal por parte de los diversos sectores de la sociedad, aunado a la fuerte desigualdad social en todo sentido que se observa en amplias capas de la sociedad- para la aplicacin y desarrollo de una teora como la de Jackobs que nos habla del derecho penal del enemigo. Es esta desventuradamente nuestra realidad que se conecta con el pasado mediante diversos hechos claros y notorios que hacen posible que siga siendo muy meritorio en todo sentido la lectura de Beccaria, ms en estos tiempos de

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Perfecto Andrs Ibez, Introduccin, p. 11, en Beccaria, Cesare, De los delitos y de las penas ,trad: Perfecto Andrs Ibez, Madrid, Trotta, 2011,

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constantes transformaciones que amenazan con ser continuos de aqu en adelante, para lo positivo, pero tambin para todo lo negativo. Por eso vemos que Perfecto Andrs Ibez se cuestiona: Porque el tratamiento de los delitos y de las penas que, en la generalidad de los pases avanzados, presenta ya rasgos bien visibles de degradacin en la vigente perspectiva Derecho penal del enemigo brevementeconstitucional (siempre poco y mal asumida), ha conocido durante los aos innobles de la oprobiosa era Busch la cada bestial en una autentica sima de abyeccin: con Abu Ghraib, Guantnamo, los secuestros oficiales de personas y su mantenimiento en centros secretos y deslocalizados de detencin, al margen de toda ley que no sea la del ms fuerte. O con la rehabilitacin del indecente argumentario a favor de la legitimidad de la tortura (los interrogatorios reforzados), ahora como arma contra el llamado terrorismo global, ms tambin, en otra escala, merced a la oscura produccin normativa que contamina a todos los ordenamientos en cadena, sub specie de reaccin ante aquel fenmeno, a partir del 11 S de 2001, as constituido en aberrante fuente de un derecho, literalmente criminal. Un derecho penal ste bien calificado como del enemigo por su idelogo y epgono principal, en uso de una semntica que remite directamente a un tpico central del absolutismo penal muy bien caracterizado por Foucault; y que es la empleada crticamente por Beccaria para explicar por qu vea en la pena de muerte, no un recurso jurdico, sino todo un acto de guerra de la nacin contra un ciudadano. En lo que realmente acaba el uso del derecho represivo, cuando opera de espaldas al principio de estricta legalidad, a

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las reglas del juicio contradictorio y a las garantas del imputado. Que, por cierto, padecen hoy un autentico revival del in atrocissimis, del ex causa licet iura transgredi, sobre todo en el marco de los regmenes procesal penales de excepcin tan propagandsticamente puestos no solo para combatir el terrorismo, sino, adems, contra la droga, la violencia de gnero, y el tiempo dir contra cuantas otras formas de criminalidad posiblemente emergentes, que pudieran ser usadas para alimentar el cada vez ms voraz populismo punitivo, siempre metafsicamente predispuesto a ampliar su anticonstitucional espacio 44.

3. APORTACIONES RELEVANTES DE CESARE BECCARIA AL DERECHO PENAL El tratado comienza con el estudio sobre la pena y el derecho a castigar, lo que marca la relevancia del estudio, pues debemos recordar que el entorno e el que surge el tratado se muestra inmerso en una fuerte violencia cuyas consecuencias padeca fundamentalmente la ciudadana, y pona en fuerte tela de juicio la legitimidad poltica de la poca, pues sucesos como los que nos recuerda el espaol Toms y Valiente eran ya cada vez ms inaceptables y recordarlos nos permite mantener vivo el repudio ante semejantes atrocidades, por eso es que los diversos comentaristas de la obra sealan: Pero el pensamiento esta trabajado con muy solida coherencia interna. A Beccaria le fascina la lgica y quiere hacer lo que poqusimos han hecho subir a los principios generales para descender a lo concreto, por ejemplo a
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Ibidem, pp. 12 13.

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escuchar los gemidos de los infelices sacrificados a la cruel ignorancia, o a contemplar la suciedad y los horrores de una prisin, aumentados por el ms cruel verdugo de los miserables, que es la incertidumbre de su suerte. Los problemas concernientes a la proporcionalidad entre delitos y penas, la graduacin del dao social, la utilidad de unas y otras penas o la medicin de su dureza deberan poder ser resueltas con la claridad y precisin de la geometra a la que no pueden resistir, ni la niebla de los sofismas, ni la elocuencia seductora, ni la duda temerosa45. Ahora bien, es preciso que destacar la importancia que tiene el derecho penal en nuestras vidas, pero ese derecho debe reducirse a sus justos limites, pues el exceso de crueldad en las penas, un Estado con una visin muy punitiva o un Estado reducido a su mnima expresin 46, en todas estas situaciones lo que se observa es el mximo incremento del orden en el caso donde el Estado asume una visin muy controladora, en tanto que cuando opta por la liberalidad total la nave estatal sufre de inanicin, lo que se debe observar es que en los excesos es donde a menudo cobra fuerza la visin punitiva, pues en esos casos el supuesto orden, termina siendo un desorden. Requerimos una verdadera poltica que le d rumbo al Estado, la ausencia de esta es la condena del bien comn, la poltica debe humanizar a la sociedad por medio del derecho, y el derecho penal de corte becariano juega un rol importante, pero a la vez como se puede observar la sola contemplacin de

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Toms y Valiente, Francisco, op. cit., p. XVI. Para Sergio Garca Ramrez los ordenamientos penales, llmense punitivos o los muy primitivos tienen en comn lo siguiente: Los ordenes primitivos y los tirnicos de cualquier poca se comunican por un dato punitivo que los caracteriza: la incriminacin oscura y profusa, no hay previa definicin de hecho punible y prevalece un amplsimo control penal de la conducta, y de ms todava la conciencia. Garca Ramrez, Sergio.

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nuestra sociedad este tipo de derecho se encuentra siempre sujeto a frgiles equilibrios por el factor violento que tambin subyace en su esencia. Pues, desde luego que: La historia de lo penal puede concebirse como la larga historia de la superacin de la venganza. Clave de lectura simple slo en apariencia, usada con prudencia, la interpretacin de la superacin de la venganza (venganza individual, de la sociedad, de los Estados) es la que mejor desvela el tortuoso proceso de civilizacin del sistema penal, dando sentido a su reconstruccin histrica y valorando su funcin de defensa jurdica de las personas, de los bienes y de la sociedad. Del mismo modo, la historia del proceso penal puede interpretarse como la excesivamente larga historia del difcil advenimiento, muchas veces obstaculizado, de una organizacin para la proteccin y las garantas del acusado y de sus derechos. Tambin sta es una clave que reenva al nivel de civilizacin de los ordenamientos punitivos. Al igual que la otra, ha de ser usada con sensatez y teniendo clara conciencia del riesgo teleolgico que esconde: la justicia penal concebida como punto de encuentro de derecho y proceso- no puede representarse histricamente como un progreso constante hacia la civilizacin. Conoci crisis y regresiones, junto a fases en que fue sometida a diseos tirnicos y a proyectos de dominio poltico. Y puede conocerlos de nuevo. Porque tambin en las sociedades modernas reaparece tenazmente la voluntad de hacer de ella un torpe medio represivo o de transformarla en motivo de privilegiada impunidad47.
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Mario Sbriccoli, Justicia criminal, en Fioravanti, Maurizio, El Estado moderno en Europa, Madrid, Trotta, 2004, pp. 159 160.

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Un elemento que resulta relevante para otorgarle funcionalidad a las relaciones sociales, es ver que la idea de pena varia en razn de la poca y del contexto, y siendo el tiempo presente poco adecuado para un derecho penal de corte Beccariano, es preciso recordar y reflexionar en torno a una visin ms humana de las penas, para lo cual requerimos un gran esfuerzo de sociedad para poder reducir la pena a la necesidad de orden, pero con libertad, donde el sujeto pueda desarrollarse acorde a una capacidades que el Estado debe permitir adquirirlas como condicin de bien comn y por ende de paz social. De esta forma conectamos de nuevo con las agudas reflexiones del milanes, que dice: La suma de todas esas porciones de libertad sacrificadas al bien de cada uno forma la soberana de una nacin, y el soberano es su legitimo depositario y administrador, pero no bastaba con constituir dicho depsito, era preciso defenderlo de las privadas usurpaciones de cada hombre en particular, que busca siempre retirar del depsito no solo la propia porcin, sino usurpar tambin la de otros 48. Desde esta perspectiva se debe sealar que la idea de pena se basa en la justa necesidad que tenemos los hombres de vivir en sociedad, por lo que se deben evitar las conductas dspotas, y buscar el acuerdo comn entre los miembros de la sociedad lo que implica una visin de bien comn: El agregado de todas estas pequeas porciones de libertad posibles forman el derecho de castigar, todo lo dems es abuso, y no justicia: es hecho no derecho 49.
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Beccaria, Cesare, op., cit, 111. (edicin trotta). Beccaria, Cesare, op. cit., p. 17. Edicin Tecnos Vinculado con esta propuesta la ley solo puede interpretarla el legislador, reduciendo al juez a un mero aplicador de la ley, lo cual no me parece viable para estos tiempos en que vivimos cada da ms como vctimas de una amplia red normativa, en donde muchas de las veces se complica interpretarlas a los propios jueces, con mayor razn

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Se analiza tambin la igualdad de las penas en el momento de su aplicacin, apartndose por supuesto, de factores como las condiciones sociales o de otra ndole. No es por medio de la dureza de la pena como se limitan los ndices delictivos, sino por medio de la correcta aplicacin de la pena, que en la medida de lo posible debe procurarse que sea benigna, y la

se complicara si dicha actividad se limita a los legisladores. No obstante el legislador debe esforzarse en hacer la ley lo ms sencilla y clara posible. Al respecto vase: Bobbio, Norberto Teora general del derecho, trad: Jorge Guerrero R, 2 ed, Colombia, Temis, 1997, pp. 3 17. Adems, para Francisco Toms y Valiente: tampoco la autoridad de interpretar las leyes puede residir en los jueces criminales por la misma razn que no son legisladores Quin es el legitimo interprete de las leyes? Su autor, el Soberano. Slo el sometimiento obediente del juez a la ley, a la constante y fixa voz de la ley cierra la puerta de la incertidumbre y evita la errante inestabilidad de las interpretaciones. Toms y Valiente, Francisco, op. cit., p. XIX. En tanto que para el jurista italiano Piero Calamandrei el sentido de la legalidad de beccaria en la norma penal lo visualiza a travs de la importancia que guarda esta para la libertad, donde una legalidad correctamente planteada permite una sana convivencia entre los hombres, con la seguridad de que la aplicacin de la norma se dar atendiendo nicamente a factores de la legalidad, para que los ciudadanos tengan la mayor certeza jurdica del derecho, ya sea este un buen sistema legal o no, pues aqu lo que se observa es la visin de la certidumbre jurdica de los deberes aunque en ocasiones resulten agresivos y los limites de libertad con que cuenta la persona, lo que lo deja a salvo del carcter tirnico que tienen algunos gobernantes, por lo que la obediencia ciega a la ley permite ya de entrada ciertos avances, pese a lo duro que puedan resultar ciertos mandatos, por tanto: El legalismo de Beccaria se inclina, pues, sin discutir, ante las gradas del trono. La libertad poltica con que parece contentarse, es la proveniente de la generalidad y la certeza de la ley, que no deja lugar a los favoritismos ni al ejercicio del arbitrio individual. Es como si Beccaria no tuviese nada que objetar sobre la legitimidad de ese poder absoluto concentrado en el tirano, que no permite al pueblo opinar sobre las leyes, que debe nicamente obedecer. Su ideal de gobierno es el despotismo ilustrado: a los monarcas que ocupan el trono mientras l escribe los llama benefactores de la humanidad, promotores de las pacificas virtudes, las ciencias y las artes, padres de sus pueblos, ciudadanos coronados y reconoce que, si bajo su gobierno las leyes no son las mejores posibles, no es por culpa de ellos, sino por la infinita dificultad de despojar los errores de la herrumbre venerable de muchos siglos. Es, pues, de desear, no una disminucin, sino antes bien un reforzamiento de su autoridad desptica, a fin de que, eliminado el despotismo intermedio ms cruel, por ser menos seguro, que sofocaba los deseos siempre sinceros del pueblo, los prncipes ilustrados puedan conocerlos directamente por la voz de los filsofos, y realizar bajo esa gua sus reformas. Beccaria, Cesare, op. cit., pp. 62 63. (edicin trotta) Es posible que estas ideas, donde el milans visualiza la convivencia entre el tirano con libertad, resulta ser un tanto paternalista, lo que desactualiza las ideas de beccaria para la sociedad del siglo XXI, pero esto que nos resulta cuestionable, tambin resulta muy discutible para ver el alcance de tales ideas. Otra reflexin que podemos percibir en la concepcin beccariana de la legalidad es lo referente a la cuestin social, pues pese a que el milans gozaba de un buen caudal econmico, no era insensible a los malestares sociales, y tena una clara posicin en la lucha entre opresores y oprimido, en el sentido de que los fuertes

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dureza de la pena, que puede a juicio del juez ser hasta de cadena perpetua, dejarse a los delitos que inicialmente merecen la pena de muerte. Por lo tanto, la proporcionalidad entre el delito y la pena contribuye a patentizar el espritu humanista del autor italiano, pues subyace en el pensamiento del filsofo italiano la visin de la proporcionalidad en el sentido de que solo se pena la justa dimensin del delito que se cometi. De esta consideracin se desprende lo siguiente: Esa fuerza similar a la de la gravedad que nos impele a buscar nuestro bien no se detiene sino en la medida de los obstculos que se le oponen. Los efectos de dicha fuerza son la confusa serie de las acciones humanas: si stas chocan
abusos y la miseria a la que se encontraba sometida parte de la poblacin en grado de miseria era causa fundamental del delito. En realidad, la visualizacin de Beccaria era observar la ley penal mediante el prisma del la naturaleza humana pero a travs de la legalidad, y desde esa perspectiva ver el mejor acomodo a la realidad de la persona, salvaguardando el espritu de la norma penal, para apartarnos en la medida de lo posible de la crueldad de las pena excesivas. Beccaria fue un hombre de otros tiempos y el estaba muy consciente de la realidad que le toco vivir, por tanto su reflexin es a partir de sus vivencias que contrastadas con la realidad de sus das le dan a su obrita una grandeza muy singular que sita al autor y a su obra en otra dimensin. Aqu, debemos aadir la inutilidad de las penas excesivas que dicho sea de paso venan de tiempo atrs, por eso es de llamar la atencin que el periodo renacentista fuese omiso en este aspecto al grado de arribar a los tiempos de Beccaria sin fuertes inconformidades sociales respecto de la dureza del castigo que se infringa en contra del penado. Dentro de este marco, lo cierto es que el derecho penal que contempla Beccaria previo a la redaccin de su obra es un derecho penal injusto, cargado de atrocidades y por tanto se aplicaba con fuertes criterios de desigualdad social, el replanteamiento de ese orden de cosas habra de contar con el apoyo de Beccaria, Voltaire y Montesquieu. Las ideas de Beccaria habran de perdurar a travs de los tiempos, pues es este lucido personaje quien en palabras de uno de los clsicos de la ciencia penal Luis Jimnez de Aza, habra de ser recordado como uno de los iniciadores de la filosofa penal liberal que dicho sea de paso ha tenido mucha influencia en mltiples reformas penales que a su vez han permitido un cierto desarrollo de nuestra disciplina penal. En otro orden de ideas el jurista Calamandrei seala en conexin con lo anterior importantes reflexiones acerca del papel que juega el monarca en esta fase de transformacin que experimentaba la comunidad italiana y la ciencia penal misma : Pero, en descargo del filosof, hay que observar que su confianza en la sabidura de los prncipes no estuvo del todo mal fundada, ya que fueron precisamente ellos, los tiranos reformadores, los primeros en traducir en leyes su filosofa; y tambin se puede decir que en esa ostentacin legitimista es de ver, ms que una opinin sinceramente sentida, que pudiera sealar una limitacin de su mente, un hbil recurso, sugerido por las circunstancias y por la prudencia, a fin de asegurar un salvo conducto poltico para s mismo y para su libro. Idem.

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recprocamente y se ofenden, las penas, que yo llamara obstculos polticos, impiden el pernicioso efecto sin destruir la causa impelente, que es la sensibilidad misma inseparable del hombre, y el legislador hace como el hbil arquitecto, cuyo oficio consiste en oponerse a las orientaciones ruinosas de la gravedad y armonizar las que contribuyen a dar solidez al edificio50.

Otro aspecto muy relevante de la visin humanista que muestra Beccaria, es el referente a la medida de las penas al momento de castigar, segn nuestro sabio autor: la nica y verdadera medida de los delitos es el dao hecho a la nacin, y por eso erraron los que creyeron que la verdadera medida de los delitos es la intencin de quien los comete 51. La justificacin de la pena solo se da en la medida en que solo se atienda al dao causado a la nacin, no ms, pues el exceso en la pena deviene en arbitrariedad. Cierto es en este aspecto que se debe castigar atendiendo nicamente a la culpa, ms no a la peligrosidad que se puede pensar representa el penado, pues la atencin que se le pueda dar a la peligrosidad resulta ser una apreciacin sumamente subjetiva que nos coloca a las puertas del derecho penal del enemigo, y por ende contrario a todo aquello que Beccaria condena y critica.

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Beccaria, Cesare, De los delitos y de las penas, trad: Perfecto Andrs Ibez, Madrid, Trotta, 2011, p. 129. 51 Ibidem, p. 133. En efecto, podemos aadir sobre el punto en comentario que para Ferrajoli: la historia del derecho penal y de la pena corresponde a la historia de una larga lucha contra la venganza. Ferrajoli, Luigi 9 ed, trad: Alfonso Ruiz Miguel, Derecho y razn, Madrid, Trotta, 2009, p.333.

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Sobre la base de estas ideas Beccaria llega tambin a considerar con slidos argumentos su creencia en un derecho penal mnimo, pues para l lo que impacta en la conducta del delincuente es el sentido moderado de las penas, pero con una certeza del cumplimiento de atencin y consideracin de la norma. Beccaria, logra, pues que: La certeza de un castigo, aun moderado, producir siempre aun una intencin ms honda que el temor de otro ms terrible, unido a la esperanza de la impunidad; pues los males, incluso mnimos, cuando son ciertos, atemorizan siempre los nimos humanos, y la esperanza, don celestial, que con frecuencia todo lo remplaza, aleja siempre la idea de males mayores, especialmente cuando la impunidad, que la avaricia y la debilidad conceden a menudo, aumenta su fuerza. La atrocidad misma de la pena estimula la audacia pare eludirla, tanto ms cuanto mayor sea el mal al que se est abocado; hace que se cometan varios delitos para escapar a la pena de uno solo. Los pases y los tiempo de los suplicios ms atroces fueron siempre los de las acciones ms sanguinarias e inhumanas, pues el mismo espritu de ferocidad que guiaba la mano del legislador, rega la del parricida y la del sicario. () A medida que los suplicios se hacen ms crueles, los nimos humanos, que como los fluidos se ponen siempre al nivel de los objetos que los circundan, se endurecen, y la fuerza siempre viva de las pasiones hace que, despus de cien aos de crueles suplicios, la rueda espante lo mismo que la prisin. Para que una pena produzca su efecto, basta con que el mal de la misma supere el bien que nace del delito, y en el clculo de este exceso de mal debe estar comprendida la infalibilidad de la pena y la prdida del beneficio que

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producira el delito. En consecuencia todo lo dems es superfluo, y por eso tirnico52. El aspecto de la judicatura fue tambin motivo de preocupacin para Beccaria, y resulta de vivo inters acudir a sus reflexiones ya que hoy en da resulta ser un punto muy sensible del poder judicial, ya sea local o federal. En efecto, los jueces deben estn para impartir justica, y no al servicio de los grandes intereses econmicos y polticos como en ocasiones correcta o incorrectamente se percibe por parte del ciudadano comn, por tanto: [] la justicia debe ser administrada por jueces conocedores y no alejados de lo que piensan y sienten los hombres de la calle puesto que sus decisiones deben ser comprensibles53.
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Ibidem, p. 201. Tributario de las ideas Beccarianas, Luigi Ferrajoli aboga tambin en estos tiempos por la constitucin de un derecho penal mnimo que dicho sea de paso: como proyecto normativo para repensar y cambiar por completo el derecho penal ha encontrado el descontento de una parte de los estudiosos del derecho penal hasta ahora fieles al mtodo tcnico jurdico de Arturo Rocco y de Vicenzo Manzini y, por tanto, se aleja de toda reflexin sobre la dimensin axiolgica y tico poltica del derecho penal. Lo grave es que algunos penalistas llegan a distorsionar increblemente su significado hasta presentarla, en contraste con lo que he escrito siempre, como una propuesta restringida slo a los derechos individuales correspondientes a los bienes jurdicos merecedores de tutela. Por otro lado, en cambio, la expresin ha sido compartida por muchos exponentes polticos y de gobierno que, sin embargo, la han utilizado casi siempre para encubrir polticas represivas de derecho penal mximo. Ferrajoli, Luigi, edicin Miguel Carbonell, Democracia y garantismo, Madrid, Trotta, 2008, p. 251. Ms adelante el mismo autor se encarga de proyectar su definicin para el presente, en la que admite su carcter de utopa, pero a la vez considera que es posible imaginar hacer realidad un proyecto ms justo y garantista en el derecho penal, En fin, segn Ferrajoli, esta postura garantista implica considerar que: el derecho penal mnimo como la ley del ms dbil contra la ley del ms fuerte que estara en vigor en su ausencia, como aquella que protege al sujeto ms dbil, que en el momento del delito es la parte ofendida, en el momento del proceso es el imputado y en el momento de la ejecucin penal es el detenido. Es tambin evidente que se trata de un modelo normativo que nunca se ha llevado a cabo perfectamente peo que es realizablerespecto al cual existe siempre una distorsin ms o menos amplia de la realidad. Podemos incluso afirmar que su grado de efectividad equivale al grado de garantismo de un sistema penal. Ibidem, p. 252. 53 Beccaria, Cesare, op. cit., p. XL. Edicin Tecnos. En rigor, todo proceso judicial debe ser lo ms breve posible, y respetando los derechos humanos del inculpado, lo que significa, entre otras cosas, evitar la tortura y el no declararse culpable bajo presin alguna.

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Uno de los mximos ideales de toda poltica criminal es ver cmo se previene la delincuencia, disyuntiva a la que Beccaria no se mostro ajeno, sino al contrario en su tratado se observa en todo momento una preocupacin por los que sufren los abusos de los poderosos, y en ese sentido se encarga de reflejarlo en el que podemos considerar su mensaje final, que reza as: Es mejor evitar los delitos que castigarlos. He aqu el fin principal de toda buena legislacin, que es el arte de conducir los hombres al punto mayor de felicidad y al menor de infelicidad posible, para hablar segn todos los clculos de bienes y males de la vida. Pero los medios empleados hasta ahora son por lo comn falsos y contrarios al fin propuesto.54 Para concluir su tratado Beccaria, aborda el tema de la educacin desde la ptica de Rousseau contenida en su clebre libro el Emilio. Esto, como condicin para evitar los delitos, desafortunadamente lo desarrolla de forma muy breve por no ser el objeto del libro, pero no por eso menos interesante, razn por la que me permito citar completa la propuesta, que a la letra dice: Finalmente, el ms seguro, pero ms difcil medio de evitar los delitos es perfeccionar la educacin, objeto muy vasto, y que excede los lmites que me he sealado; (me atrevo a decirlo) que tiene vnculos demasiado estrechos con la naturaleza del gobierno que permitir que sea un campo estril, y solamente cultivado por un corto nmero de sabios. Un grande hombre, que ilumina la misma humanidad, que lo persigue, ha hecho ver por menor cules son las principales mximas de educacin verdaderamente tiles a los
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Ibdem, p. 109.

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hombres, esto es, basarse menos en una estril muchedumbre de objetos, que en la eleccin y brevedad de ellos; en sustituir las copias por originales en los fenmenos as morales como fsicos que el accidente o la industria ofrece a los tiernos nimos de los jvenes; en guiar a la virtud por el camino fcil del sentimiento, y en separar del mal por el infalible de la necesidad y del inconveniente, en vez de hacerlo por el incierto del mando y de la fuerza, por cuyo medio se obtiene slo una ficticia y momentnea obediencia 55. Debo reconocer que la educacin no resuelve todos los problemas de una sociedad, pero donde hay buena educacin siempre existirn, por lo menos, soluciones parciales a los grandes problemas del Estado. As pues,

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Beccaria, Cesare, op. cit., pp. 115 y 116. Desafortunadamente Mxico no se caracteriza por ser un pas que impulse una formacin filosfica poltica, aunque sea de forma muy bsica, y dicha omisin es exhibida cuando catedrticos de la talla de Massimo Pavarini llevaron a cabo una estancia de investigacin en la Universidad Autnoma Metropolitana, donde se da cuenta de lo siguiente: Lo que ms me inquieta es la dificultad que tienen los jvenes mexicanos para acceder a una buena cultura, principalmente en lo que se refiere a mis disciplinas de conocimiento, sino que uno queda perplejo cuando esos documentos son utilizados, prescindiendo casi completamente de la diversa formacin cultural de los estudiantes. Como ejemplo, se puede citar que en Italia la mayora de los alumnos de la Facultad de Derecho han recibido en la escuela secundaria una discreta formacin filosfica. Si yo en mis alumnos de Bologna hago referencia al pensamiento iluminista de un Beccaria o de un Bentham, puedo contar con la comprensin casi general de los estudiantes. Aqu, en Mxico, no, por la simple razn que la gran mayora no ha recibido alguna nocin filosfica. Entonces, para qu sirve utilizar un libro como el de Baratta que es por excelencia de filosofa del Derecho Penal? Ese pequeo gran texto, es uno de los mejores que hoy se encuentran en el mundo, para la introduccin al pensamiento criminolgico, pero est pensado para un curso dirigido a estudiantes que tienen ya una formacin filosfica. Gonzlez Vidaurri, Alicia y Snchez Sandoval, Augusto, Criminologa, 2 ed, Mxico, Porra, 2008, pp. VII y VIII. En primer lugar, est el dramtico problema mexicano de cmo obtener fuentes cientficas; la imposibilidad de poder consultar manuales, libros, monografas y revistas, que en Europa se pueden leer por miles en cualquier biblioteca de casi todas las sedes universitarias, aunque sean pequeas. Por ello, he estado constreido a ofrecer como auxilio didctico a mis alumnos, algunos centenares de fotocopias de los pocos libros que traje de Italia y esto me provoca una infinita tristeza. La dificultad no est slo en encontrar fuentes bibliogrficas, sino sobre todo, en que hay una acrtica importacin de modelos extranjeros. Esto no quiere decir que me oponga a que puedan ser traducidos manuales de distinto tipo.

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para concluir el presente ensayo, y retomando las ideas sobre la educacin de Beccaria, sealo los siguientes aspectos que entre otros, para m resultan ser cruciales en toda poltica educativa que se precie de ser democrtica: para que educamos, para que vamos a la escuela, como educamos, cuales es el fin de la educacin, el proyecto educativo, valores educativos, contenidos educativos, sindicatos educativos, educacin crtica, y pluralidad de ideologas docentes 56. No cabe duda, que como afirma Delors 57, la educacin encierra un tesoro, y es en mi consideracin el ms importante instrumento con que puede contar el Estado para desarrollar a una sociedad, y los aspectos sealados en el prrafo anterior mucho tienen que ver en ese progreso que habrn de experimentar las naciones que se decidan a apostar por la educacin como palanca de cambio y progreso, por el momento solo he optado por sealarlos, ya que el desarrollarlos requiere de otro espacio y otro tiempo. Solo me resta sealar que uno de los sealamientos que se le hicieron a Beccaria, fue que otorgara su visto bueno para que el insolvente se le aprendiera como una forma de garantizar sus deudas o en su defecto se le condenase a pagar como esclavo a sus acreedores, lo que implicaba estar a favor de la prisin por deudas58. Afortunadamente se retracta con gran humildad y en posterior edicin solicita el perdn por su cuestionada conducta,
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Para una reflexin sobre el surgimiento y evolucin de la educacin vase: Jaeger, Werner, Paideia, trad: Joaqun Xirau y Wenceslao Roces, 17 ed, Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 2004. Vase tambin: Latap Sarre, Pablo, Finale prestissimo, pensamientos, vivencias y testimonios, Mxico, Fondo de Cultura Econmica, 2009. 57 Delors, Jacques, La educacin encierra un tesoro, informe a la UNESCO de la comisin internacional sobre la educacin para el siglo XXI, presidida por Jacques Delors, Mxico, Editorial Dower, 1997. 58 Una excelente propuesta de tinte humanista, y por tanto muy beccariana la expone en su excelente libro, Zaragoza Huerta, Jos, Derecho penitenciario espaol, Mxico, Elsa G. de Lazcano, 2007. No obstante, considero en la actual coyuntura mexicana me parece que resulta inaplicable, por las razones y causas sealadas en el cuerpo de este trabajo.

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asegurando pues con tal gesto y con su postura humanista sobre el derecho penal un lugar de honor en la historia de los derechos humanos y el derecho penal.

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