ESTADO DO PAR DEFENSORIA PBLICA EXCELENTSSIMO(A) SENHOR(A) JUIZ DE DIREITO DA ... VARA PENAL DA COMARCA DE ....................................

Ref. Processo n ............................................

(NOME), j devidamente qualificado nos autos em epgrafe, assistido pela Defensoria Pblica do Estado do Par, atravs da Defensora Pblica signatria, cujo endereo profissional, para os fins de direito, encontra-se declinado no rodap da presente, comparece a presena de Vossa Excelncia para apresentar MEMORIAIS FINAIS DE DEFESA, o que faz nos termos e condies seguintes: PRELIMINARMENTE 1) DA NULIDADE PROCESSUAL INSANVEL INVERSO PROCESSUAL DO RITO DA LEI 11.343/2006. A lei n 11.343/2006 prev, nos seus artigos 56 e 57, que o denunciado ser qualificado e interrogado antes da oitiva das testemunhas por ventura arroladas. Deste forma, o presente processo apresenta nulidade insanvel, de ordem pblica, o que impe a anulao de todos os atos judiciais at agora realizados, uma vez que o interrogatrio do denunciado foi realizado somente aps a oitiva das testemunhas arroladas pelo Ministrio Pblico, ferindo gravemente os princpios constitucionais do contraditrio e da ampla defesa. Desta forma, pugna-se pela anulao dos depoimentos das testemunhas arroladas pelo representante do parquet, as quais foram ouvidas antes do interrogatrio do ru, bem como pela imediata soltura do acusado, que j se encontra encarcerado h mais de dois anos, PROVISORIAMENTE, ou seja, sem uma sentena que o considere culpado. NO MRITO 1) DO ESTADO ILICITUDE DE NECESSIDADE DO ACUSADO CAUSA EXCLUDENTE DE

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ESTADO DO PAR DEFENSORIA PBLICA O acusado deve e precisa ser absolvido, sob pena de se permitir o acometimento de uma grave injustia. que, preceitua o art. 23 do Cdigo Penal que no h crime quando o agente pratica o crime em estado de necessidade e, em seguida, o artigo 24 do mesmo diploma legal nos d o conceito de estado de necessidade: Considera-se em estado de necessidade quem pratica o fato para salvar de perigo atual, que no provocou por sua vontade, nem podia de outro modo evitar, direito prprio ou alheio, cujo sacrifcio, nas circunstncias, no era razovel exigir-se. Ora, Exa., est claro que o denunciado praticou o crime acobertado por uma excludente de ilicitude, qual seja, o estado de necessidade. Talvez nem esta que subscreve, nem V. Exa., nem o ilustre Promotor de Justia saibam o que passar fome ou pior, ver um filho chorando por sentir fome, mas naquele dia 05 de setembro de 2006, o ora denunciado infelizmente soube o que . E encontrasse enclausurado por dois anos, sem ao menos ter sido condenado, por ter dado comida a seus filhos, por ter sido um bom pai e no t-los deixado em estado de inanio. Pois bem, o que aconteceu foi um fato isolado na vida do denunciado, e que, muito embora esteja tipificado como crime, ante a ausncia de antijuridicidade, no o . todo um contexto que nos leva a crer a ocorrncia do estado de necessidade famlico no presente caso: a chegada do denunciado em uma famlia do interior do estado, buscando na capital a soluo das carncias sentidas no interior, a frustrao sentida ao constatar a triste realidade social que assola este pas, principalmente os grandes centros urbanos e o auge da misria sentida, ao ver seus filhos com fome. O denunciado foi, na realidade, uma vtima do triste mundo das drogas, do comrcio internacional de entorpecentes, dos grandes traficantes deste pas, os quais, infelizmente, continuam a circular livremente pelas ruas, enquanto os presdios s acumulam massa humana pobre. Neste sentido, vejamos o artigo publicado por Aline Sinhorelli Muller, a seguir: como Para que possamos fazer uso do estado de necessidade excludente de ilicitude nos crimes de trfico de pequena

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ESTADO DO PAR DEFENSORIA PBLICA quantidade de substncia entorpecente, necessrio, antes de tudo, apurar se o microtraficante pratica essa conduta de maneira eventual, visando o sustento de sua prole, a qual encontra-se em estado de miserabilidade. Caso negativo, se o trfico se d apenas com o intuito da obteno de lucro para fins de suprir uma dificuldade financeira, injustificvel a leso a qualquer bem jurdico tutelado, de maneira que no se trata de suprir uma necessidade vital ou primria, mas de mero capricho, caso este em que dever atender a essa carncia atravs de um meio lcito. No obstante, se o trfico se der de maneira eventual, numa situao em que era inexigvel a prtica de uma conduta diversa pelo agente deitivo, ou seja, se este no tiver outra escolha, encontrar-se- em estado de necessidade exculpante. E continua: No justo punirmos com a mesma pena um traficante profissional, que vive exclusivamente do trfico e para o trfico, e o traficante famlico ou eventual, que se utilizou deste meio para suprir uma necessidade imediata, de maneira espordica. Devemos analisar caso a caso, de uma forma meticulosa, passando desde o comportamento do agente, sua atual situao financeira, at concluirmos qual sua real inteno com aquela transao (trfico), se visava satisfao de uma necessidade bsica ou se a conduta j cometida de maneira habitual, tornando-se quase que uma atividade laboral. Assim, para que o trfico possa ser considerado famlico, deve haver uma proporcionalidade entre a gravidade do perigo de leso que ameaa o bem jurdico e a intensidade da ofensa causada pelo fato necessitado. No furto famlico, que no considerado delito, o sujeito para afastar a morte ou leso fisiolgica por inanio, sua ou de terceiro, subtrai coisa alheia como nica conduta disponvel. O mesmo acontece com o trfico de pequena quantidade de substncia entorpecente. a inevitabilidade do comportamento diverso. Nesse caso, o sujeito tem como nica sada prtica de um fato tpico, sendo inexigvel uma conduta diversa. S sendo admitido se visar sobrevivncia, diante da iminncia de um mal, o qual no poder ser incerto, futuro ou remoto, sob pena de incorrer em crime. 2) DA DESCLASSIFICAO PARA O DELITO DO ART. 28 DA LEI 11.343/2006 Todavia, caso Vossa Excelncia no entenda pela absolvio do acusado, com espeque no estado de necessidade acima narrado, o que no acredita realmente a defesa, que, ento, observe que, na verdade, o fato se amolda ao tipo penal previsto no art. 28 da Lei n 11.343/2006.

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ESTADO DO PAR DEFENSORIA PBLICA Isto porque o acusado era dependente qumico da substancia entorpecente conhecida como pasta de cocana poca, conforme afirmou em seu depoimento fl. 170 dos autos, fato este que foi confirmado pela testemunha Brenda, inquirida fl. 111 dos autos. Preceitua a Lei n 11.343/2006, em seu art. 28, um tratamento diferenciado ao usurio de drogas. O prprio conjunto principiolgico da Lei demonstra o intuito de que a atuao Estatal no a de punir ou reprimir quele que pelo vcio tiver consigo substncia droga, mas sim buscar a reinsero social dos usurio. 3) DA COMINAO DA PENA BASE NO MNIMO LEGAL, DAS CIRCUNSTNCIAS JUDICIAIS FAVORVEIS, DA CAUSA DE DIMINUIO DE PENA. Ainda somente ttulo de argumentao, caso V. Exa. no entenda pela absolvio sumria do acusado, nem pela desclassificao do delito, deve observar, ao realizar a dosimetria da pena que o acusado, leve em considerao apenas as circunstncias judiciais investigadas ao longo da instruo criminal, e, portanto, submetidas ao crivo do contraditrio judicial, em ateno ao disposto no artigo 155 do Cdigo de Processo Penal. Com relao aos antecedentes criminais do acusado, consoante jurisprudncia pacfica nos Tribunais Superiores, em especial, no Superior Tribunal de Justia, que seja respeitado o princpio da no-culpabilidade ou da presuno de inocncia, no sentido de que os procedimentos penais que ainda no transitaram em julgado deixem de ser considerados por esse juzo por ocasio da prolao da sentena. Por todo o exposto, requer seja a denncia julgada improcedente para absolver o acusado por estado de necessidade, nos termos do art. 386, VI do CPP. Se assim no entender, deve ser desclassificado o delito a si imputado para o do art. 28 da Lei n 11.343/2006. E, caso V. Exa., no tenha ainda este entendimento, deve ser aplicada a pena-base no mnimo legal, considerada a atenuante relativa confisso bem como as circunstncias judiciais investigadas ao longo da instruo criminal e submetidas ao contraditrio. Quanto aos antecedentes criminais, que seja respeitada a garantia constitucional da presuno de inocncia. Pede deferimento. Local e Data

Defensor Pblico

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