Escuela de Ingeniera Civil Ctedra de Economa y Legislacin Autor: Ing. O.C.

Gennaro REDACCIN DE CONTRATOS

1 Qu es un contrato 1
Casi todos los trabajos de ingeniera civil involucran la actuacin de muchas personas, a veces personas fsicas y otras jurdicas como el Estado y sus dependencias o las sociedades comerciales. Los trabajos que se convienen, ya sean proyectos, direccin o ejecucin de obras son de larga duracin. Las obligaciones recprocas que se convienen entre las partes se pactan anticipadamente y se redactan en contratos. El contrato consiste en un conjunto de documentos en los cuales se convienen la actuacin de cada una de las partes intervinientes, detallndose las obligaciones que adquiere cada parte y tambin las penalidades en que incurrir si no cumple 2. En trabajos de importancia, la redaccin del contrato es una tarea multidisciplinaria, generalmente con la intervencin de ingenieros y abogados especializados en esta tarea. Toda vez que el contrato debe especificar obligaciones que incluyen la realizacin de tareas eminentemente tcnicas, es imprescindible la intervencin de un ingeniero, y de all que tengamos que tener cierto adiestramiento en la redaccin de estos documentos, sin perjuicio que despus, en casos concretos, nos juntemos con un abogado para perfeccionar el trabajo y cuidar la observancia de disposiciones legales.

2 Las Partes que Intervienen en un Contrato de Obra

Lar parte que encarga la obra, generalmente el que ser dueo de la obra, se denomina Comitente. Si el Comitente es una reparticin pblica, parte del Gobierno Nacional, Provincial o Municipal, la obra es una Obra Pblica. Si la obra es para una dependencia del Gobierno Nacional 3, las relaciones entre las partes deben ajustarse obligatoriamente a la ley Nacional de Obras Pblicas. Si en cambio se trata de una obra pblica contratada por una provincia, las relaciones se rigen por la ley de obras pblicas de la provincia correspondiente. Todas las provincias tienen ley de obras pblicas, las que, en sus lineamientos generales, siguen a la ley nacional, aunque varan en muchos detalles. La vigencia de estas leyes, segn el caso, debe consignarse en el contrato. Si el comitente es privado, ya sea una persona fsica o jurdica (Sociedad), la obra se denomina privada y las disposiciones a observar son las del Cdigo Civil 4. En ambos casos, es importante que el contrato indique quin es la persona que firma por el comitente. Si se trata de un comitente privado que es una persona fsica, bastar con consignar su nmero de documento y aclarar que acta por s mismo, pero si es un ente oficial o una sociedad, deber consignarse adems del nombre y documento de la persona que firma el carcter que tiene, ya sea como apoderado,(Se deber citar el poder) o como autoridad (Presidente en sociedades annimas, Socio Gerente en Sociedades de Responsabilidad limitada, o indicacin del cargo en caso de ser un funcionario pblico) aclarando el documento por el cual se lo invisti de ese cargo (Acta de Asamblea y Directorio para las S.A. y Contrato social para las S.R.L., resolucin de designacin, en caso de funcionario pblico) La parte que toma a su cargo la construccin de la obra, es el Constructor, tambin llamado Contratista, porque siempre acta cumpliendo lo especificado en un contrato. Su
Para complementar la parte legal ver el apunte Contrato de Locacin de Obra preparado por el Dr. Genovese. 2 Ver captulo I del Libro Costos en la Construccin 3 Nuestro pas es una confederacin de provincias y uno de los nombre oficiales que indica la Constitucin Nacional es Confederacin Argentina. Sin embargo, solemos usar la palabra Nacional para sealar las instituciones del Gobierno Central (Poder Ejecutivo Nacional, Universidad Nacional de Rosario, etc.). Otras veces usamos para designar esas instituciones la denominacin Federal la cual, en rigor, es ms correcta (Justicia Federal, Polica Federal, Administracin Federal de Ingresos Pblicos). 4 Nuestro Cdigo Civil trata a los contratos de construccin en el captulo de Locacin. Por esa razn a las partes que intervienen en el contrato algunos las llaman Locatario y Locador. Pero esta denominacin no es la que adoptan las leyes de Obras Pblicas.
Marzo 2005
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Escuela de Ingeniera civil REDACCIN DE CONTRATOS representatividad debe consignarse en la misma forma que se explic para el Comitente en el prrafo anterior. Toda obra se realiza siguiendo un proyecto. El Profesional o la Consultora que lo realiz se denomina Proyectista. Adems el Comitente normalmente designa un profesional para que controle el trabajo del constructor. Este profesional (que puede ser tambin una firma consultora) se denomina Director de Obra o tambin Inspector, como lo denomina la Ley de Obras Pblicas. A su vez el Constructor debe designar un profesional, denominado Representante Tcnico, para que lo represente frente al Comitente y la Inspeccin. Todas estas personas deben figurar en el contrato, dado que el mismo les asignar funciones y obligaciones, pero no es necesario consignar el nombre del Inspector y el del Represente tcnico en el contrato, dado que estas personas pueden variar a lo largo del desarrollo del contrato, ya que al Inspector lo designa el Comitente y al Representante Tcnico el Constructor. Sin embargo, el contrato suele fijar los requisitos mnimos que debe tener el Representante Tcnico (Antecedentes Tcnicos, Ttulo) dado que el Comitente siempre desear tener en la obra un representante con capacidad para interpretar el proyecto. Tambin es usual que el Comitente se reserve el derecho de aprobar la designacin del Representante Tcnico. Tambin el Comitente suele exigir que el Representante Tcnico este permanentemente en la obra, a fin de que siempre haya una persona capacitada al frente de los trabajos.

3 Requisitos esenciales
Adems de las partes intervinientes, el contrato debe consignar el domicilio del Comitente y del Constructor. Este requisito es importante pues en esos domicilios se debern efectuar las notificaciones. Sin embargo, para las rdenes que imparta la Direccin o Inspeccin, denominadas rdenes de Servicio, o para las solicitudes del Constructor, denominadas Notas de Pedido, lo usual es consignar en el contrato que se har por escrito en dos libros que se habilitan al comienzo de la obra y que deben estar siempre en la misma, con lo cual se evita tener que mandar notificaciones a los domicilios para preguntas u rdenes de tipo corriente en el desarrollo de una obra. Tambin es importante que se consigne en el contrato fecha y lugar en que se firma el contrato, la forma de contratacin que se utilizar y el precio de la obra. Es necesario que se consigne la forma en que el comitente abonar la obra al constructor. Por lo general, se paga la obra de acuerdo a certificados mensuales que la Inspeccin debe aprobar, y que el comitente tiene un cierto plazo, que se estipula en el contrato, para pagarlos. En las obras privadas esto es muy importante porque el Cdigo Civil dice que si no se pacta la forma, el Comitente debe pagarle al constructor la obra al entregarla terminada, y esto no es posible para obras de larga duracin. Las leyes de Obras Pblicas establecen que el Constructor debe entregar una garanta de contrato del 5% previo a la firma del contrato para garantizar el cumplimiento del contrato, garanta que se le devuelve despus de cumplir con el contrato. Esta garanta generalmente se constituye con una Pliza de Caucin de una Ca. de Seguros o una Carta Fianza de un Banco. El contrato debe indicar cmo se constituye esta garanta (Ca., nmero de pliza e importe o Banco e importe de la fianza). En obras privadas suele pactarse una garanta similar, aunque no es obligatoria. Las leyes de obras pblicas estipulan tambin que de cada certificado debe descontarse un 5% para constituir un fondo de reparos que se abona despus de un plazo de garanta que debe fijarse en el contrato. En obras privadas, como el Cdigo Civil no dice nada al respecto, debe pactarse este fondo de garanta para que el Comitente tenga garantizadas las reparaciones en el perodo de garanta. Tambin es necesario fijar en el contrato el plazo de ejecucin de la obra y el plazo que el Constructor tiene para iniciar la obra despus de la firma del contrato.
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Escuela de Ingeniera civil REDACCIN DE CONTRATOS Otra cuestin importante es establecer el perodo de garanta, pactando que al terminarse las tareas comprendidas en el contrato el Comitente proceder a recibir la obra en forma provisoria (recepcin provisoria) y a partir de ella rige un perodo de garanta en el cual generalmente se le pide al contratista que realice el mantenimiento de la obra y las reparaciones que resulten necesarias. Cumplido este perodo se realiza por parte del Comitente la recepcin definitiva de la obra.

4 Jurisdiccin Judicial
Es importante que en el contrato se consigne en que forma de dirimirn las controversias entre las partes. Si se va a recurrir a la justicia, en los casos de obras privadas corresponden los Tribunales Ordinarios de la Provincia del domicilio de las partes. Si las partes tienen domicilio en distintas jurisdicciones, deber consignarse cuales Tribunales se pactan. En las obras pblicas Nacionales la ley nacional de Obras Pblicas ordena la competencia de los Tribunales Federales en el fuero Contencioso Administrativo. Algunas provincias tienen tambin tribunales de este tipo. Tambin es posible, si las partes as lo acuerdan, dirimir las controversias en forma privada. Una forma es recurrir a instituciones privadas que estn organizadas para prestar este servicio, como el Tribunal de Arbitraje General de la Bolsa de Comercio de Rosario. Para usar este tribunal, los contratos deben consignar que en caso de controversias se recurrir a este tribunal y se debe tributar el sellado del contrato en la Bolsa. La Bolsa de Comercio de Buenos Aires y la de Santa Fe tambin tienen tribunales de este tipo. Estos tribunales designan rbitros (no jueces) que laudan resolviendo el conflicto. La ventaja de estos tribunales es que el trmite es mucho ms gil y adems no estn saturados como sucede con los Tribunales Judiciales, por lo que los procesos son mucho ms rpidos. Tambin es posible pactar en el contrato que las controversias se resolvern mediante la designacin de rbitros para que lauden en caso de conflictos. Lo usual en este caso es consignar que cada parte designar un rbitro y que luego ambos rbitros designarn un tercero, de forma que no haya empates. La designacin de estos rbitros puede recaer en profesionales de cualquier especie. Es frecuente usar este mtodo en los contratos de Unin Transitoria de Empresas, dado que se necesita resolver las diferencias que puedan surgir en forma expeditiva para evitar que las obras se detengan. En estos casos los rbitros suelen ser ingenieros especialistas en el tipo de obra que realiza la UTE, que a veces designan uno tercero que puede ser abogado. Este tipo de arbitraje puede tambin pactarse en contratos de cualquier tipo.

5 Documentacin Anexa al Contrato

No es necesario que en el texto del contrato figuren todos los requisitos y obligaciones. Muchos se encuentran en planos y otros en pliegos de especificaciones tcnicas o de condiciones de contratacin, generales o particulares 5. En este caso, estos documentos se citan en el contrato detalladamente, se aclara en el texto del contrato que forman parte del mismo y cuando se firma el contrato se firman estos elementos conjuntamente por ambas partes. Lo mismo sucede con las leyes de obras pblicas u otras leyes que haya que hacer mencin (por ejemplo Ley de Riesgos del Trabajo, Estatuto de la Construccin, etc.). Pero en este caso basta con citarlas y consignar que deben ser observadas porque siendo leyes no es necesario agregarlas firmadas al contrato, dado que se presume, sin admitir prueba en contrario, que las leyes son conocidas por todos.

5 Ver nota 1. Tambin pueden servir de orientacin los Pliegos Tipo para Obras Privadas de la Cmara Argentina de la Construccin que figura en la Bibliografa del programa de la materia, para obras privadas y la Ley de Obras Pblicas, para obras pblicas. 3

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6 Multas
Es usual que en los contratos se estipulen multas a aplicarle al constructor en caso de incumplimiento. Por ello el tema pide que estas multas se consignen en el contrato a redactar. La redaccin de la parte del contrato que establece estas multas debe ser lo suficientemente clara para que cualquiera siguiendo el contrato est en condiciones de calcularla, sin posibilidad de que existan inexactitudes que podran dar origen a divergencias. Adems estas multas no deben ser exageradas pues su finalidad es resarcir el dao que el incumplimiento le cause al Comitente y no producirle a ste una ganancia. Si su valor es muy exagerado, en caso de controversia, los jueces pueden modificarlas

7 Forma de Realizar el Trabajo en cada Grupo

Sobre la base de la obra que cada grupo propuso y que fue aceptada, debe realizarse el trabajo teniendo en cuenta la forma de contratacin, el plazo de obra, el plazo de pago de los certificados y la forma de redeterminacin de precios que figuran en la tabla de datos El objetivo del trabajo prctico que se realizar es que se adquiera habilidad para redactar en un contrato las obligaciones que asume cada una de las partes. Es conveniente que dentro de cada grupo, una parte tome la parte del Comitente y otra la del constructor, y que cada parte trate que queden bien especificadas las cosas que les interesa destacar. El sistema que utilizaremos es el de prueba y error. No partimos de un contrato tipo 6 sino que cada grupo redactar lo que crea conveniente y lo entregar. El envo lo hacemos para ganar tiempo por correo electrnico como archivo adjunto. Ese contrato es analizado por la ctedra y lo devolvemos con la crtica sealando los inconvenientes o las falencias de la redaccin colocando estas observaciones en el archivo remitido con otro color, pero no los corregimos. Con esas crticas el grupo vuelve a analizar el contrato y lo remite nuevamente. De esta forma, generalmente en la segunda o tercera entrega el trabajo se da por terminado, logrndose que el grupo haya adquirido habilidad en la redaccin y al mismo tiempo conocimientos ms detallados a travs de la crtica que se le va haciendo. El trabajo as terminado no debe considerarse como un contrato tipo para el caso planteado, sino como una tarea de entrenamiento para adquirir esas habilidades, que sern necesarias para trabajar en un grupo multidisciplinario que encare un trabajo real. Por las razones expuestas, el grupo no debe buscar un contrato tipo ni un trabajo anterior para hacer esta tarea. Como la ctedra conserva los archivos de trabajos anteriores, son rechazados los trabajos que son simple copia sin realizacin de la tarea propuesta.

8 La Obra Propuesta
Cada grupo propone una obra que ha realizado o est realizando en Proyecto III, IV V. Esta propuesta debe ser aceptada por la ctedra. A los efectos de realizar los contratos de construccin y complementarios que se indican en la planilla de datos, cada grupo supondr que el proyecto va a construirse e imaginar un comitente y un constructor que parezcan reales. Los contratos que se realicen deben ajustarse estrictamente a los datos que para el grupo figuran en la tabla de datos, los que no pueden variarse.

9 Contratos complementarios
Cada grupo realizar adems del contrato de construccin de la obra, y siguiendo el mismo procedimiento, dos contratos complementarios para la misma obra que se indican en la tabla de datos (Contrato de la empresa con el Representante Tcnico y un subcontrato)
Es necesario advertir que no hay un contrato tipo que responda a todas las particularidades que debe tener un contrato de construccin. El contrato debe pensarse para cada caso particular. Generalmente los contratos tipo que existen en algunos libros son antiguos y no tienen en cuenta las leyes que se van modificando con el tiempo adems de que no pueden considerar todos los casos que se pueden presentar. Hay otros casos simples, como los contratos de alquiler, en los cuales puede usarse un formato tipo, pero esto no es til para contratos de construccin. 4
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