INTRODUCCIN

Las urgentes exigencias de justicia eficaz y eficiente de nuestra comunidad imponen la necesidad no solamente de reconocer en el sistema jurdico procesal sino de formular un modelo procesal que responda a tales exigencias y urgencias. Un modelo procesal tiene una operatividad en un espacio y en un tiempo determinado. Por ello es necesario reconocer que, en el presente y para nuestra sociedad, debe buscarse una frmula procesal que se ubique en el contexto de un sistema jurdico poltico, por lo menos reconocido formalmente por nuestra Constitucin y proyectando los tipos de tutela bsicos que debe proveer. A este efecto, ser necesario, primeramente precisar si nuestro sistema constitucional responde o no a las caractersticas bsicas de lo que se denomina un Estado Constitucional de Derecho. Por otra parte, un modelo procesal ser eficaz y eficiente segn el tipo de tutela que debe concretar. En este sentido es necesario distinguir, la Tutela Ordinaria de la Tutela Diferenciada, y cmo es que el modelo procesal debe variar en atencin al tipo de tutela a cual debe servir de instrumento y, como consecuencia de ello, podemos transitar de un modelo plenamente garantista a un modelo mnimamente garantista. La doctrina procesal contempornea postula nuevas formas de tutela jurisdiccional que han dado de llamarse diferencias de la tutela ordinaria que se encuentra regulada por los ordenamientos procesales. Hay que empezar a pensar en un tipo de proceso que mire los derechos materiales. MONRROY GALVES nos dice que la tutela diferenciada contempornea surge como un remedio especfico para enfrentar el auge y desarrollo de los nuevos derechos regularmente y impersonales, extrapatrimoniales e inhundibles, que empiezan a marcar el nuevo rumbo del derecho. Podemos encontrar al interior de la tutela diferenciada contempornea una tutela preventiva: a) tutela para eliminar la incertidumbre jurdica de declaracin de mera certeza, b) obtener una sentencia de condena de hacer o no hacer no susceptible de ser satisfecha por reparacin patrimonial, es decir, que contenga una pretensin infungible, y una tutela de urgencia que alude alas necesidad y otorgarles proteccin a situaciones que no soportan el tratamiento brindado por la tutela ordinaria cuya finalidad es neutralizar o eliminar las frustraciones que puede producir el peligro en la demora durante las secuelas de un proceso ( OBANDO BLANCO)

TUTELA JURISDICCIONAL DIFERENCIADA

1. CUESTIONES PREVIAS

No es un secreto que en nuestro pas se observa una notable insatisfaccin en el sistema de Administracin de Justicia, sobre todo en el proceso civil ya que desde ya hace mucho tiempo esta no reviste de nuevos aires como lo est haciendo la corriente procesalista penal con la reforma insertada con el Nuevo Cdigo Procesal Penal del 2004 D. leg. 957. Motivo por el cual el proceso civil viene afrontando una crisis reflejada por su lentitud, excesivamente formalista demandando mayor tiempo para resolver una causa, a ello se suma un sin nmero de leyes especiales que contienen la incorporacin de nuevos derechos, los mismos que no cuentan con mecanismo procesal adecuado para su tutela, siendo entonces que el proceso civil actual no puede llegar a cubrir todas las exigencias de los justiciables que acuden ante el rgano jurisdiccional en bsqueda de solucionar sus conflictos de intereses o incertidumbres jurdicas, demostrando con ello falta de efectividad de los procedimientos acogidos por el Cdigo Procesal Civil vigente, en especial para brindar adecuada solucin a pretensiones que requieren de Tutela Diferenciada por ser de urgencia. Actualmente uno de los principales problemas por las que atraviesa proceso civil es el tiempo excesivo en que se demora en resolver los pretensiones propuestas, perjudicando a los justiciables en los casos que se necesiten soluciones inmediatas, quienes no solamente afrontan lo pesado del proceso judicial, al tornarse lento y formalista sino adems se corre con el riesgo que el pronunciamiento jurisdiccional sea dictada tardamente cuando ya se haya producido daos que precisamente se pretenda evitar. Por tanto creemos que se debe de incorporar nuevos procedimientos al cdigo procesal civil que permitan que nuestro sistema procesal pueda ser realmente efectiva, nuevos procedimientos que cuenten siempre con todas las garantas procesales, sin atentar con el debido proceso, respetndose siempre los principios que irradian nuestro ordenamiento jurdico procesal y constitucional. Actualmente nuestro cdigo procesal civil si est dotado de una serie de procesos de Tutela Diferenciada pero estas no cumplen su verdadero rol de atencin inmediata as por ejemplo el procedimiento sumarsimo, que contiene los plazos ms breves y muy bien servira para la canalizacin de pretensiones urgentes, en la praxis se observa

que tiene una tramitacin lenta, e inclusive esta lentitud tambin alcanza a la ejecucin de una sentencia devenida de este tipo de proceso, ya que por su naturaleza debera de garantizar una pronta y oportuna respuesta a los justiciables , incorporado a ello es menester sealar que son muy pocos los procedimientos que finalizan con sentencia anticipada y son nfimas las resoluciones que permiten actuar una prueba anticipada y que hay una serie de procesos que deberan de ser regulados como la ejecucin de sentencia provisional o impugnada o las medidas autosatisfactivas es por ello necesario buscar soluciones inmediatas a las deficiencias sealadas y encontrar mecanismos que coadyuven a mejorar la administracin de justicia. El presente trabajo se expondr brevemente lo que hasta la fecha se conoce en doctrina a nivel nacional y extranjera sobre esta novedosa institucin de Tutela Diferenciada, as como desarrollar conceptos sobre sus principales manifestaciones y finalizar con un ejemplo en el cual la jurisprudencia nacional se torna insuficiente al no aplicar alguna frmula de tutela diferenciada y donde perfectamente habra encajado algn mecanismo diferenciado.

2. TUTELA JURISDICCIONAL EFECTIVA

La Tutela Jurisdiccional Diferenciada debemos de entenderla como una serie de procedimientos estructurados a partir de la peculiaridad de ciertas caractersticas de situaciones sustanciales de naturaleza plenaria o sumaria que se presenta como una de las vertientes para sintonizar la justicia civil con las garantas procesales. Obando Blanco precisa sobre la tutela diferenciada la doctrina procesal

contempornea con visin de futuro postula la regulacin legislativa de nuevas forma de tutela jurisdiccional que han dado en llamarse diferenciada de la tutela ordinaria que se encuentra regulada por los ordenamiento procesales. Hay que empezar a pensar en un tipo de proceso que mire los derechos materiales. Desde ya podemos afirmar que la tutela diferenciada es el instrumento de respuesta rpida a la exigencia de tutela que no puede ser resuelta de forma adecuada, oportuna y eficiente por el rgano jurisdiccional utilizando la tutela ordinaria (proceso de cognicin plena), pues de someter estos conflictos a la clsica tutela el inters o derecho que se pretende proteger o hacer efectivo se perjudicara de forma inexorable, tanto ms si el factor tiempo en la tutela ordinaria es necesario para lograr una decisin judicial con certeza, sin embargo en la tutela urgente es nocivo y perjudicial para la

parte que requiri de tutela. Marinoni, precisa que es posible distribuir el tiempo en el proceso a travs de procedimientos especiales las llamadas tutelas jurisdiccionales diferenciadas elaborados a partir de las tcnicas del conocimiento. Aldo Zelada Villegas citando a Monroy Glvez seala que la definicin de Tutela Diferenciada debe de ser entendida como una expresin que se ha originado producto de una coyuntura y no un nombre definitivo, y que sta actualmente resulta til para dar a entender una nueva manera de hacer proceso. Proto Pisani sera el primero quien escribi el termino en el texto jurdico Tutela jurisdiccional diferenciada es un nuevo proceso de evolucin, el mismo que indicaba que habr Tutela Diferenciada cuando excepcionalmente y a raz de experimentar urgencias apremiantes, el requirente del servicio de justicia de algn derecho material reclama un montaje procesal autnomo de cierta complejidad, que cuente con la direccin de un rgano jurisdiccional investido de facultades incrementadas e inusuales; estructura que deber satisfacer, en la medida de lo razonable, la garanta del debido proceso que ampara tanto al requirente del servicio de justicia como al requerido y que se deber apartar, en varios aspectos y, especialmente, de las matrices vigentes clsicas. Es decir la Tutela Jurisdiccional Diferenciada origina un trato especial a determinadas pretensiones como pueden ser los nuevos derechos de tercera y cuarta generacin, as como tambin los ya existentes como aplicar una tutela ms acelerada cuando se trate de personas en desventaja (ancianos, discapacitados, etc.) en los ejemplos planteados es de observarse que existe la proclamacin vasto de derechos, pero sin ir acompaados de la conexin procesal correspondiente. No olvidemos que el fundamento de la institucin radica en el principio de la tutela jurisdiccional efectiva, reconocido en la constitucin nacional y por tratados internacionales suscritos por nuestro pas. En resumen quedo suscrito a lo sealado por el Dr. Martn Hurtado Reyes en su libro Bases tericas para la regulacin de La Tutela Diferenciada en el proceso civil peruano cuando define que la Tutela Diferenciada viene hacer hoy en da en un fenmeno novedoso y actual del Derecho Procesal, que postula la configuracin de una serie de mecanismos de otorgamiento de Tutela Jurisdiccional, para situaciones que requieren una atencin rpida, pues se encuentra en juego la posibilidad de verse afectado derechos materiales, o de convertir en irreparable la situacin que se pretende

cautelar, si no se atiende de manera totalmente urgente . Son manifestaciones de esta Tutela: La Tutela Preventiva, Tutela Anticipada, Ejecucin de Sentencia Provisional entre otros. 3. AFIRMACIONES SOBRE TUTELA JURISDICCIONAL DIFERENCIADA Las manifestaciones de la Tutela Jurisdiccional Diferenciada podremos encontrar muchas pero las ms resaltantes y que creemos que deben de ser conocidas, difundidas para su estudio y as determinar si pueden llegar a ser acogidas en nuestra legislacin encontramos a la Tutela Preventiva, Tutela Urgente, dentro de la cual encontramos a la Tutela Cautelar (regulada en nuestro sistema judicial), Tutela Satisfactiva, Tutela Anticipada, Ejecucin de Sentencia Provisional, entre otros. Cada una de ellas tiene su peculiaridad que pasaremos a exponer en las siguientes lneas. 3.1. Tutela Diferenciada Preventiva Este es un mecanismo procesal mediante el cual el Estado a travs de sus jueces ejerzan prevencin de conflictos de manera rpida a fin de, evitar la fractura, agravio o lesin de derechos es decir esta tutela busca prevenir el fenmeno de la lesin, esto es que la actividad de los jueces en vez de recomponer un conflicto lo prevenga, as como tambin evitar la repeticin de la lesin. Se trata de un otorgamiento de tutela a prori y no a posteriori. 3.2. La Tutela Diferenciada Urgente Es un mecanismo que busca establecer procedimientos simplificados que luchan contra el peligro en la demora del proceso, solucionando problemas que se someten al rgano jurisdiccional y que no pueden soportar el transcurso del tiempo, pues de hacerlo podrn ser perjudicados las expectativas de las partes en conflicto sobre todo de quien acudi al rgano jurisdiccional en busca de tutela realmente efectiva. Entre estas manifestaciones encontramos a la Tutela Diferencia Satisfactiva, Tutela Anticipada, Ejecucin de Sentencia Provisional o Ejecucin de Sentencia Impugnada entre otros. La primera de ellas otorgan satisfaccin inmediata agotndose en s misma una vez satisfecha la solicitud evitando que colapse o se vulnere irremediablemente el derecho que se busca proteger esta medida no es instrumental, ya que no requieren llevar la discusin a otro proceso y se agota con su ejecucin . En cuanto a la tutela

anticipada esta es una porcin de la tutela urgente que puede anticipa total o parcialmente el contenido mismo de ciertas pretensiones, siempre y cuando se acrediten prima facie una fuerte dosis de probabilidad de ser declarado el derecho solicitado en la sentencia de fondo, y que puede a llegar a sufrir un perjuicio irreparable o de difcil reparacin, extremo que constituye un plus respecto del habitual peligro en la demora que existe para el despacho de las medidas cautelares y el marco del proceso troncal cuyo objeto mismo se est anticipando y que sin perjuicio en al sentencia definitiva revoque o conforme tal anticipacin . Por ltima la ejecucin de sentencia impugnada o provisional, mediante el cual permite el otorgamiento de tutela jurisdiccional de manera inmediata al sujeto procesal favorecido con la sentencia sin que le alcance la calidad de cosa juzgada. Estas son algunas manifestaciones de Tutela Diferenciada, las mismas que existen en doctrina, algunas de ellas acogidas limitadamente en nuestra legislacin procesal, como la tutela anticipada en alimentos, desalojo, administracin de bienes etc., o la ejecucin de sentencia impugnada, solo en procesos constitucionales, otras de ellas no se encuentran reguladas a nivel nacional pero si en la legislacin comparada como las medidas autosatisfactivas a continuacin sealaremos que tipo de pretensiones o temas que bien pudieran ser acogidas por algunas de estas tutelas. 4. PRETENSIONES QUE AMERITAN SER TRAMITARSE COMO TUTELAS

DIFERENCIADAS EN SEDE CIVIL Los temas que pueden ser tratados como Tutelas Diferenciadas son todas aquellas situaciones que requieren una atencin rpida para ser resueltos de manera inmediata las mismas que no tenga tutela idnea para su proteccin, a si por ejemplo todas aquellos derechos que tienen un reconocimiento simblico en nuestra legislacin, por tener el carcter de latentes antes que manifiestas en otras palabras nos referimos a un derecho que realiza otras funciones fuera de las descritas en l, es decir solo satisface la necesidad de actuar para apaciguar a la poblacin, sin llegar a tener los resultados queridos por el justiciable . Los temas que pueden ser bien acogidos en estas nuevas formulas procesales encontramos a los derechos difusos o colectivos, al medio ambiente, al consumidor, a la salud todos ellos encajaran perfectamente en la tutela preventiva.

Martel Chang citando a Sergio Restovich propone que pueden ser tambin acogidas en casos de cumplimiento de obligaciones exigibles de dar cantidades de cosas o valores mobiliarios o de dar cosas ciertas y determinadas, la divisin y particin de condominio, la restitucin de cosa mueble dada en comodato, el desalojo de inmuebles por vencimiento de contrato o falta de pago, entrega efectiva de herencia, resolucin por falta de pago o escrituracin judicial de promesas inscritas en los respectivos registros (compra-venta de inmueble o de establecimiento o de empresa comercial o de unidad de produccin horizontal. Tambin cita a Juan Constantino quien estima que el mecanismo de las Tutelas Diferenciadas (medidas autosatisfactivas) tambin son tiles para resolver problemas que pudieran existir dentro del rgimen de propiedad horizontal, y que comprometan la normal convivencia pacfica que debiera haber en estos predios. As, si el propietario u ocupante una seccin exclusiva, destinara sta para usos contrarios a la moral o las buenas costumbre, o perturbe con ruidos molestos o de cualquier otra manera la tranquilidad de los vecinos, o ejerza actividades que comprometan la seguridad del edificio, o deposite mercaderas peligrosas o perjudiciales para el edificio. Por su parte Vsquez Ferreira refiere que la medida autosatisfactiva tambin podra operar en temas societarios, el mismo autor ensaya algunos supuestos de aplicacin de la medida autosatisfactiva en el derecho de daos, en particular en temas ambientales, cuando se trata de molestias sonoras o de humo de tal entidad, que el Juez pueda percatarse de que existe un exceso sobre la normal tolerancia. As tambin pueden ser acogidos los casos de desalojo por falta de pago y vencimiento del contrato y los interdictos, pues si el demandante al presentar su demanda autosatisfactiva acredita los presupuestos para su concesin, no vemos dificultad alguna para que segn sea el interdicto planteado, cesen los actos perturbatorios o se ordene la devolucin del bien despojado. No se propone regular centenares de procedimientos para abordar las diferentes pretensiones que originaria que todo siga tramitndose de forma igual, lenta. No conviene cambiar tanto para que nada cambie. Ya que si es as pretensiones urgentes se le podrn otorgar respuesta rpida y eficaz. Caso Nacional donde la actuacin a nuestro modo de entender a fracazado por no contar con la regulacin normativa de la Tutela Diferenciada Este caso ha sido propuesto y analizado por el jurista Rolando Alfonso Martel Chang en su tesis titulada Acerca de la necesidad de legislar sobre las medidas

autosatisfactivas en el proceso civil donde solo llegamos a resumir con este artculo el anlisis efectuado por dicho autor. Hechos.- Caso seguido por la Compaa Minera Huarn S.A. donde formula una solicitud cautelar (medida autosatisfactiva) ante una catstrofe inminente ante el Juzgado Especializado en lo Civil de Cerro de Pasco, con la finalidad de que se disponga y ejecute la colocacin de tapones de seguridad en las instalaciones subterrneas de concesin minera en el distrito minero de Huarn Animn, departamento de Cerro de Pasco, distrito de Huayllay, a efectos de mitigar la inminente catstrofe, (prdidas de vidas humanas y daos materiales). Aspecto Jurdico.- La resolucin de primera instancia, el Juez se convence del peligro inminente y atiende positivamente el petitorio. El Juez para que justifique su decisin busca la aplicacin por analoga de las medidas anticipadas que prev el artculo 618 del C.P.C. para evitar el perjuicio irreparable. Se considera que el Juez debe resolver el conflicto de intereses y no dejar de administrar justicia por vaco o deficiencia de la ley, Se apoya en la doctrina procesal moderna en materia de medidas autosatisfactivas. Resolucin de segunda instancia voto mayoritario. Estim que el petitorio debi encausarse como medida genrica o temporal sobre el fondo, por lo que debi ofrecerse contracautela. Consider que el petitorio tambin pudo encausarse en el proceso sumarsimo. Seal que al estar interconectadas las instalaciones de ambas partes y que el conducto a taponearse es zona de convivencia mutua entre la actora y la emplazada, la resolucin impugnada no ha cautelado los derechos de la emplazada, no siendo el resultado de un proceso justo, equilibrado ni menos ampara la tutela jurisdiccional efectiva a que tambin tiene derecho. Sostiene que la resolucin impugnada ha originado un conflicto entre ambas empresas, porque el tapn fue colocado por la demandante sin que haya quedado consentida la resolucin de primera instancia. Voto minoritario. El Magistrado se convenci del peligro inminente. Reconoce que la medida autosatisfactiva no tiene regulacin legal, pero tambin admite su presencia doctrinaria y aplicacin jurisprudencial en Argentina. Sostiene que el Juez debe superar

los vacos legales y administrar justicia, primando el valor justicia y el derecho a la vida por encima del formalismo procesalista. Considera que la medida autosatisfactiva no vulnera el debido proceso, porque su ejecucin solo se hace efectiva cuando la resolucin queda consentida o ejecutoriada, de modo tal que el justiciable ejerce su derecho de defensa cuando apela de la decisin. Resolucin casatoria: Estima que no hay vaco legal, pues los pedidos de tutela jurisdiccional urgente tiene la va procesal sumarsima prevista en el inciso 6 del artculo 546 del C.P.C. Considera que la medida cautelar es provisoria, instrumental y variable, de tal manera que no constituye cosa juzgada y por ende no rene los requisitos de admisibilidad del recurso. Resolvi declarar nulo el concesorio e inadmisible el recurso de casacin. Das ms tarde se produjo la tragedia y se perdi varias vidas humanas y daos patrimoniales cuantiosos. Lo resuelto por la corte suprema a nuestro modo de entender a preferido mantenerse apegado a las formalidades establecidas por los cdigos; ya sea por que existi temor a alguna sancin al aplicar alguna fuente del derecho, o simplemente, el juez prefiere seguir aplicando las figuras procesales reguladas en nuestra legislacin inclusive en los casos que estas no sean idneas en su aplicacin olvidando que el proceso est al servicio de los hombres y de la satisfaccin de sus necesidades y no al revs . En el presente caso bien se pudo aplicar las medidas autostisfactivas ya que lo que se pretenda era la construccin de tapones de seguridad, de manera inmediata con el objeto de controlar y aminorar los efectos causados por un probable colapso abrupto de la laguna Naticocha, o de aplicar tutela preventiva de manera de llegar a construir los tapones de seguridad a fin de evitar la prdida de vidas humanos y daos patrimoniales.

DIFERENCIA ENTRE TUTELA JURISDICCIONAL ORDINARIA Y TUTELA JURISDICCIONAL DIFERENCIADA TUTELA JURISDICCIONAL ORDINARIA Caractersticas: Plazos amplios Existencia de Audiencias Justicia de certeza Tipologa segn la naturaleza de la pretensin Proceso Civil Proceso Penal Proceso Laboral Proceso Familiar Proceso Contencioso Administrativo Proceso de Filiacin Extramatrimonial Proceso de Prdida de Dominio TUTELA JURISDICCIONAL DIFERENCIADA Caractersticas: Plazos cortos Inexistencia de Audiencias Justicia de probabilidad Tipologa segn naturaleza de la urgencia Tutela Preventiva o Inhibitoria Tutela de Urgencia Cautelar (Medidas cautelares asegurativas) Satisfactoria (Asignacin anticipada, sentencia anticipada y Procesos Constitucionales)

CONCLUSIONES

la tutela procesal diferenciada, es primero de todo, tutela: la satisfaccin efectiva de los fines del derecho, la realizacin de la paz social mediante la vigencia de las normas jurdicas1[9] trmino que los autores modernos
2[10]

se alegran al ser

rescatado por la moderna ciencia procesal a la hora de disponer la llamada tutela efectiva que irrumpe como un derecho constitucionalizado Y es diferenciada, porque necesita un marco distinto al normal proceso de conocimiento, y esto lo marca la existencia una necesidad determinada y particular

BIBLIOGRAFA MARTEL CHANG, ROLANDO ALFONZO. ACERCA DE LA NECESIDAD DE LEGISLAR SOBRE LAS MEDIDAS AUTOSATISFACTIVAS EN EL PROCESO CIVIL. REYES HURTADO, MARTN TUTELA JURISDICCIONAL DIFERENCIADA. SOTO INOCENTE, JUAN CARLOS TESIS SOBRE NECESIDAD DE

REGULACIN DE LA TUTELA AUTOSATISFACTIVA Y EL PRINCIPIO INAUDITA ALTERA PART. ZELADA VILLEGAS, ALDO TUTELA PREVENTIVA DE DERECHOS COMO MANIFESTACIN DE TUTELA DIFERENCIADA REVISTA OFICIAL DEL PODER JUDICIAL 1/2 2007; EL DEBIDO PROCESO Y LAS LINEAS CARDINALES PARA UN MODELO PROCESAL EN EL ESTADO CONSTITUCIONAL DE DERECHO, DE VCTOR TICONA POSTIGO REVISTA OFICIAL DEL PODER JUDICIAL 1/2 2007; EL DEBIDO PROCESO Y LAS LINEAS CARDINALES PARA UN MODELO PROCESAL EN EL ESTADO CONSTITUCIONAL DE DERECHO, DE VCTOR TICONA POSTIGO PGINAS WEB HTTP://PERGAMO.PUCP.EDU.PE/ HTTP://SISBIB.UNMSM.EDU.PE/ HTTP://WWW.CYBERTESIS.EDU.PE/ HTTP://WWW.ELATENEO.ORG/ HTTP://WWW.PROCESAL2009BSAS.COM.AR/