Voces: SOCIEDAD ANONIMA ~ SINDICACION DE ACCIONES Ttulo: Un fallo trascendente sobre la validez de los sindicatos de accionistas de sociedades annimas

Autores: Matta y Trejo, Guillermo E. Publicado en: LA LEY1983-B, 247 Fallo comentado: Cmara Nacional de Apelaciones en lo Comercial, sala C (CNCom)(SalaC) ~ 1982/09/22 ~ Snchez, Carlos J. c.
Banco de Avellaneda, S. A. y otros

SUMARIO: I. Introduccin. - II. El contrato de sindicacin objetado. Sus caractersticas. - III. El planteo del actor. - IV. La posicin de los demandados. - V. El fallo anotado. I. Introduccin La sentencia que comentamos es de gran importancia para la difcil problemtica de los sindicatos de accionistas de sociedades annimas. En este sentido es la primera que trata el tema a fondo, analizndose con erudicin en el voto del vocal preopinante el doctor Jaime L. Anaya todos los argumentos que la doctrina ha sostenido tanto por su validez como por su legitimidad. A fin de una mejor apreciacin del caso por parte del lector, hemos efectuado un relato del contenido del pacto de sindicacin como as tambin de instrumentos accesorios al mismo y un resumen de los ms importantes argumentos que sostuvieron las partes en litigio. Finalmente no podemos dejar de mencionar nuestra total adhesin a la resolucin del tribunal que se pronunci por la validez del convenio de sindicacin adoptando un moderno y real concepto de sociedad annima. II. El contrato de sindicacin objetado. Sus caractersticas Consideramos de gran importancia para la mayor comprensin del fallo que comentamos, realizar una breve resea de las disposiciones ms importantes del contrato de sindicacin cuya nulidad persegua la parte actora en su demanda. Consecuentemente con lo expuesto, enunciamos seguidamente una sntesis del pacto mencionado: 1) Los miembros sindicaron el 48,977% del capital que representaba el 52,530 % de los votos a que da derecho la totalidad del capital social emitido por la emisora. 2) El objeto de la sindicacin es ejercer coordinadamente los derechos relativos a la direccin, administracin y desenvolvimiento del Banco de Avellaneda, S. A. que, como accionistas les corresponden a los firmantes del pacto. 3) El convenio tiene una duracin de "20 aos" y al mismo deberan sumarse hasta la expiracin del plazo, las acciones provenientes de dividendos, revalos tcnicos o contables, suscripcin, ejercicio del derecho de opcin, etctera. 4) Las partes se obligan irrevocablemente a votar en la forma que decida el sindicato y a cumplir fielmente con el "programa del sindicato" y el "reglamento de actuacin del directorio" 5) El sindicato cuenta con un comit ejecutivo integrado por dos integrantes de cada uno de los grupos. 6) El comit ejecutivo tiene obligacin de sesionar el dcimo da hbil anterior a la fecha de celebracin de cualquier asamblea ordinaria o extraordinaria y adems poda reunirse en todos los casos en que cualquier representante de uno de los grupos lo solicite. 7) Las funciones del comit ejecutivo consiste en: 7.1.) Establecer en qu sentido se emitirn los votos a que den derecho las acciones sindicadas en las asambleas que celebre el Banco de Avellaneda con relacin a todo punto del orden del da y en especial, la designacin de directores y sndicos. 7.2.) Aprobacin de balances, aumentos de capital y cualquier otro asunto que haga a la marcha de la sociedad. 8) Mayoras: Todas las resoluciones deben ser aprobadas por mayora, salvo para la eleccin de los directores y sndico de cada grupo que sern elegidos por ellos sin acuerdo del restante. A tales efectos los miembros del sindicato otorgaron mandato irrevocable a sus representantes en el Comit Ejecutivo en los trminos del art. 1977 del Cd. Civil (ADLA, XXVIII-B, 1799) y 223 del Cd. de Comercio y concordantes durante todo el tiempo de vigencia del contrato de sindicacin y su eventual prrroga. 9) Los mandatarios (miembros del Comit Ejecutivo del contrato de sindicacin) estn facultados para el supuesto de que sea conveniente legalmente, desdoblar las acciones representadas a los fines de un mejor ejercicio del derecho de voto. 10) La falta de cumplimiento por parte de los miembros del Comit Ejecutivo o sus reemplazantes en las
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asambleas a las disposiciones dictadas por el Comit Ejecutivo con las mayoras previstas, hacen pasible a la parte incumplidora a la prdida a favor de la parte cumplidora de acciones que representen el 20 % del total de los votos que posean las acciones sindicadas. Son solidarios de esta obligacin la totalidad de los miembros sindicados pertenecientes al grupo del incumplidor. 11) Todas las acciones que se sindicaron quedaron bloqueadas y gravadas con derecho real de prenda en garanta de las obligaciones asumidas. 12) Se estableci que el directorio del Banco de Avellaneda, S. A. estara compuesto por seis directores, electos tres de ellos por cada uno de los grupos sindicados, salvo que el ejercicio de votar acumulativamente por parte de accionistas minoritarios impusiere otro temperamento. 13) Se pacta un derecho de adquisicin preferente de las acciones sindicadas a favor de sus miembros. 14) Las partes declararon su voluntad de constituir una sociedad "holding", a la que aportaran todas las acciones sindicadas. Qued establecido que si por cualquier circunstancia la "holding" no se constituyera, el plazo de duracin del convenio de sindicacin quedar automticamente prorrogado por veinte aos ms, contados desde el da del vencimiento del trmino de veinte aos previsto inicialmente. Como complemento del convenio de sindicacin cuyas partes ms importantes transcribiramos, se suscribi un "Reglamento para el funcionamiento y ejercicio del voto en el directorio del Banco de Avellaneda", que estableca lo siguiente: 1) El directorio sesionar todos los das mircoles o el siguiente si ste fuera feriado bancario. 2) Toda convocatoria no ordinaria deber ser comunicada a todos los directores por medio fehaciente. 3) El qurum mnimo para sesionar ser el de la totalidad de los miembros electos menos uno. 4) Si el directorio estuviera integrado slo por. directores de la mayora (se entiende del grupo sindicado) todas las resoluciones debern se adoptadas por el voto positivo de la totalidad de los directores menos uno. 5) En caso de integrarse el directorio con uno o ms representantes de accionistas minoritarios en virtud del ejercicio del voto acumulativo, los directores elegidos por las acciones sindicadas debern votar unnimemente "en block". Si existiera voto en disidencia, todos los directores electos por el sindicato debern votar negativamente. 6) Dado el rgimen estricto de qurum y mayoras establecido en el reglamento se considerar incurso en sancin penal (prdida de las acciones que representen el 20 % de los votos sindicados por el grupo que se trate) al grupo al cual pertenezcan directores que mediante su no concurrencia reiterada e injustificada a sesiones ordinarias o extraordinarias de directorio traben el normal funcionamiento del mismo. As tambin los accionistas sindicados, suscribieron un "programa de accin", que fijaba pautas a las cuales deban tender tanto stos como sus representantes, las mismas eran: 1) Reforma de los Estatutos Sociales a fin de adaptarlos a la normativa del convenio de sindicacin en cuanto fuera posible. 2) Forma de designacin de los directores por cada grupo, Presidente del Directorio y miembros del Comit Ejecutivo. 3) Los asesores legales del banco sern dos, uno por cada grupo y actuarn en conjunto. 4) Estricto cumplimiento de las normas presentes y futuras del Banco Central de la Repblica Argentina con respecto a crditos en mora, establecindose un procedimiento que inclua etapas iniciales extrajudiciales que finalizaban con la promocin de la accin que se estimara ms conveniente por la asesora legal. III. El planteo del actor El actor centra su demanda en la necesidad de que exista deliberacin como requisito para el legtimo funcionamiento de la asamblea. As sostiene la imposibilidad de entablar un dilogo con los accionistas sindicados, tendiente a buscar soluciones que hacen al inters comn, pues al actuar stos por medio de sus representantes, las instrucciones por ellos recibidas son rgidas y no admiten flexibilidad alguna. En mrito al particular rgimen del contrato de sindicacin -a criterio de la actora- desaparece el carcter deliberativo de la asamblea, circunstancia que elimina toda posibilidad de formacin vlida de la voluntad social. En este sentido, citando a Zaldvar, el accionante sostiene que la deliberacin comprende un amplio derecho de informacin a cargo de los directores y sndicos sobre el tema a resolucin y un amplio derecho de discusin que consiste en ser odo y escuchar la opinin de los dems. Por ello, "ambos derechos son inderogables, hacen a la esencia de todo cuerpo deliberativo". La eliminacin o la traba en su ejercicio hacen impugnable la resolucin adoptada en violacin a tales derechos.
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Sostiene el actor que al predeterminarse la voluntad de los accionistas sindicados en el seno del comit ejecutivo del pacto parasocial y enviar a la asamblea un representante con frreas instrucciones, "de hecho los sindicados ejercen su actividad en forma independiente", desatendiendo el carcter colegial e integrativo de la deliberacin dentro del cuerpo colegiado. Las consideraciones desarrolladas llevan a concluir al actor que las asambleas realizadas en el Banco de Avellaneda, S. A., no son tales y por tanto se encuentra afectada la organicidad societaria. Tambin hace notar el demandante que la excesiva duracin del pacto (veinte aos) produce una escisin permanente entre el derecho de voto y el ttulo accin al que se encuentra ste incorporado, pues los sindicantes se han desprendido del ejercicio individual del derecho de voto, inhibindose de concurrir personalmente a las asambleas y de deliberar, otorgando a tal fin poderes irrevocables a terceros. Estos hechos, llevan a la actora a solicitar la nulidad de las decisiones adoptadas en la asamblea general de accionistas del Banco de Avellaneda, S. A. del 10 de noviembre de 1978, as como tambin a promover demanda contra la citada institucin bancaria a la que considera parte, pues suscribi el convenio de sindicacin, al efecto de tomar conocimiento del depsito de acciones que efectuaran en la misma los sindicados. Tambin postula el accionante que el sindicato de accionistas en cuestin, resulta frustratorio del voto acumulativo, en virtud de que los mandatarios de los accionistas sindicados, miembros del comit ejecutivo del mismo, pueden en caso de conveniencia, "desdoblar las acciones representadas" a fin de un mejor servicio del derecho de voto. Menciona el actor que ante el conocimiento de tal disposicin consider innecesario concurrir a las asambleas pues los mandatarios de los sindicados habran en este caso efectuado un fraccionamiento simulado de sus tenencias y votado con parte de las mismas acumulativamente y con el resto por lista completa o plural, distribuyendo las mismas de manera tal que los votos acumulativos de sus candidatos superasen los recibidos por l o los candidatos del accionante. Otra de las impugnaciones de la parte actora est dirigida al funcionamiento irregular del directorio, en razn de la existencia del "Reglamento para el funcionamiento y ejercicio del voto en el directorio del Banco de Avellaneda, S. A.", del cual diramos cuenta en el captulo anterior. As se hace mencin del supuesto que prev dicho reglamento en el caso de que existiera un director electo por voto acumulativo, pues se determina que ante esa realidad los directores electos por el sindicato, deben votar por unanimidad y en caso de disidencia el voto de los mismos deber ser negativo. La actora entiende que la mentada disposicin es ilcita pues -a su juicio- desnaturaliza las funciones del directorio y viola los arts. 59, 255 y 266 de la ley 19.550 (ADLA, XXXII-B, 1760). Adems tal accionar frustra la presencia de un representante de la minora en el directorio, "pues el cambio de ideas franco y una sana deliberacin se veran reemplazados por una permanente actitud obstruccionista y negativa". Finalmente y por las consideraciones expuestas, el demandante considera al sindicato de accionistas del Banco de Avellaneda, como nulo de nulidad manifiesta y absoluta pues afecta la organicidad societaria -ya que no puede afirmarse con rigor cientfico, que en la sociedad existan directorio, asamblea y comisin fiscalizadora- se violan derechos inderogables de los accionistas y se subordina el contrato social al pacto de sindicacin. IV. La posicin de los demandados Para los demandados el pacto de sindicacin tiene como objeto crear una actuacin conjunta y estable, tendiente a preservar el patrimonio y el prestigio del Banco de Avellaneda, S. A. Segn los accionados, el convenio en s mismo, ni las decisiones concretas que se fueron tomando a lo largo de su funcionamiento desde 1973, contienen elemento alguno que ponga en contradiccin los intereses de sus firmantes o adherentes con los generales de la institucin bancaria, o que haya trabado la marcha de sus rganos societarios, o privado a algn accionista, cuando lo hubiera deseado de asistir a las asambleas generales, solicitar informacin o bien votar en la forma como lo estimara ms conveniente. El convenio no slo no es ilegal sino que es admitido por las autoridades pblicas (Circ. R. F. 219 del B. C. R. A. que reglamenta el art. 15, ley 21.526 y concs., R. F. 1120 y R. F. 1243 -ADLA, XXXIX-A, 266; XXXVII-A, 121; XL-C, 2862; XL-D, 4540- del mismo rgano estatal). La existencia del pacto de sindicacin era conocida por la Comisin Nacional de Valores, en virtud de ser un acto de denuncia obligatoria en razn de lo dispuesto por el art. 41 de las normas de la Comisin Nacional de Valores. Citan que mediante acuerdo N 2816 el citado ente de control dispuso que en la resea informativa se hiciera constar una referencia al pacto parasocietario. La Bolsa de Comercio tambin tuvo conocimiento de la existencia del pacto, pues consideraciones al mismo se publicaron en el Boletn de esa Institucin en fecha 26 de febrero de 1976.

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Siempre que el actor concurri a las asambleas existi -a criterio de los accionados- deliberacin, slo que sus puntos de vista no fueron compartidos. Una asamblea no es un parlamento poltico, proclive a debates "exhaustivos" para la "posteridad". Es un intercambio de ideas sobre decisiones mercantiles. El accionista tiene derecho a expresar su opinin, pero no a que ella sea adoptada. No ha existido -segn opinin de los demandados- traslacin al convenio del principio mayoritario, pues las partes actuaron siempre por unanimidad. Concluyen que la pretendida nulidad de las decisiones adoptadas en la asamblea general del 10 de noviembre de 1978 no cabe, pues la convocatoria fue regular y existi qurum suficiente. Adems todas las decisiones se adoptaron por unanimidad con las solas abstenciones que la ley 19.550 impone. A lo expresado agregan que la sociedad es un tercero con respecto al contrato de sindicacin. Tan es as que si un accionista emitiera su voto en contra de lo decidido por tal pacto, este voto sera vlido a todos los efectos societarios, sin perjuicio de las penalidades que se hubieran pactado convencionalmente. Manifiestan que el convenio del 28 de abril de 1973, naci para construir slidamente un futuro, pues puso fin a una controversia entre titulares de acciones que comprometa la existencia misma del Banco de Avellaneda, S. A. En tal pacto los dos grupos resolvieron cooperar recprocamente en el directorio y en restablecer con nuevos aportes el capital de la sociedad. V. El fallo anotado La Cmara primeramente analiza la viabilidad de la demanda promovida contra el Banco de Avellaneda, S. A., en mrito a que esta institucin suscribi el pacto de sindicacin. La alzada rechaza la demanda contra la mencionada entidad financiera, fundando su posicin, en que la misma no fue parte en el sindicato, pues su firma fue inserta al solo efecto de "otorgar recibo" de los ttulos que se le entregaban como depositario a fin de efectivizar el "bloqueo de acciones" pactado. Posteriormente el tribunal entra de lleno en el "thema decidendum", afirmando que el anlisis de la validez de los pactos de sindicacin debe partir de una concepcin moderna del contrato de sociedad, acorde con la realidad, pues de lo contrario se caera en el error -decimonnico en nuestros tiempos- de pensar en una annima "romntica" "democrtica" que no es ni ms ni menos que una utopa de principios de siglo que debe abandonar totalmente el derecho societario (1). Advierte el tribunal que el solo hecho de admitir la validez de algn tipo de sindicato, implica a su vez aceptar que la voluntad del accionista puede formarse fuera del seno de la asamblea. Cabiendo hacer notar en este sentido que en Italia la doctrina se ha pronunciado por la validez de los sindicatos accionarios cuyo plazo de vigencia no se extienda a ms de 5 aos (2). El tribunal destaca que la atomizacin de los accionistas no es de la naturaleza de la sociedad annima y que por lo contrario, el inters del accionista y la estructura misma de la sociedad incita a buscar reagrupamientos para desarrollar una poltica comn y duradera, a travs de convenciones de voto cuyo lmite de validez est dado por la preeminencia del inters social. Se hace mencin de que la voluntad social se puede formar con anterioridad a la asamblea y ello sucede cuando los accionistas otorgan mandato a su representante, en el condominio de acciones, y en el caso de la sociedad controlante, pues el sentido del voto de esta ltima se ha decidido en el directorio de la "holding", con anterioridad a la asamblea de la controlada. Todos estos supuestos son admitidos como vlidos por los arts. 239, 209 y 33 de la ley 19.550 (3). Como corolario de lo desarrollado cabe afirmar que ninguna regla imperativa del ordenamiento de la annima resulta vulnerada por el hecho de que la voluntad de un accionista se haya formado con anterioridad a la Asamblea y si la hubiera sera una utopa pues el pensar, meditar y adoptar decisiones afortunadamente son acciones privadas que en manera alguna pueden ser reglamentadas por el derecho. Es por ello que una vez ms manifestamos que la asamblea es el lugar donde emiten su voluntad los accionistas y no donde la determinan (4). Todo lo contrario, el sostener que los accionistas deben formar su voluntad en la asamblea, pareciera que juega en contra de una meditada decisin y adems esta ltima puede ser influenciada -quizs errneamentepor otros accionistas. Los argumentos expuestos son los mismos que sirven para rechazar la posicin de que la formacin de la voluntad fuera de la asamblea por un sistema de mayora de los miembros sindicados, conduce a la violacin del sistema de mayoras establecido por la ley de sociedades comerciales. Uno de los puntos ms polmicos es la supuesta "delegacin" de facultades que habran efectuado los directores al Comit Ejecutivo creado por el sindicato de accionistas. Esta objecin es slo formal, pues para la sociedad, son los directores lo que desempean personalmente su cargo, son ellos y no otras personas los que concurren a las reuniones de directorio y adoptan en ellas las
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decisiones que correspondan y son estos mismos directores los que respondern ante la sociedad por incumplimiento a la debida diligencia de un buen hombre de negocios. La circunstancia de que los directores hayan sido designados por determinados accionistas agrupados en un convenio de sindicacin no puede resultar ilegtima desde que nuestra legislacin societaria admite la eleccin de directores por clase o categora de accionistas, lo cual permite entender que aquellos atendern los deseos de sus electores, siempre y cuando stos se encuentren dentro del marco del inters social (5). A mayor abundamiento debe resaltarse que los accionistas extraos al pacto siempre tienen la accin de impugnacin contra las resoluciones del directorio contrarias al inters social. Como bien podr apreciar el lector, nuestra referencia al inters social es superlativa y lo es en razn de que la legitimidad o ilegitimidad de un convenio de sindicacin estar dada por el parametro sealado a lo largo de nuestra exposicin: si el pacto est destinado a tutelar intereses extrasociales que privan sobre el social, aqul ser invlido. Claro est que esta ltima circunstancia ser materia de prueba en cada caso concreto. La sentencia califica al voto "como un poder para la consecucin de intereses y resultados patrimoniales, abierto a su libre disposicin, en la medida que no importa otra cosa que una renuncia a su particular inters". Se hace hincapi -acertadamente a nuestro juicio- en que si el voto fuera un derecho personalsimo o una potestad en un inters ajeno y superior, no debiera negarse el derecho de impugnar los acuerdos sociales a los accionistas que los hubieran votado a favor. La cuestin del plazo de duracin, es un tpico sin lugar a dudas, singular. El fallo que comentamos destaca que no existe aplicacin del por qu determinados autores dan por vlidos los convenios cuyo plazo de vigencia resulta no superior a cinco aos e invlidos los que excedan tal plazo o el de diez aos, pues tal clasificacin carece de todo asidero jurdico y as tuvimos oportunidad de sealarlo (6). Finalmente cabe destacar del pronunciamiento analizado que sienta una importante conclusin: los sindicatos de accionistas sern vlidos, en tanto su objeto sea lcito y persigan el inters social, que es el comn a todos los accionistas de la sociedad, ya sean partcipes del convenio o terceros. Por las consideraciones expuestas, la sentencia rechaza la demanda, resolviendo que el pacto de sindicacin objetado resulta vlido por no encontrarse en el mismo normas que violen el ordenamiento societario o afecten legtimos derechos de terceros. (1) COTTINO, Gastn, "La societ per azioni", p. 13, Turn, 1972. (2) GIUSSANI, Camilo; GRASETTI, Cesare; GRECO, Paolo; RAFFAELLI, Guido A. y ROTONDI, Mario, "La disciplina dei sindicati azionari", p. 37, Miln, 1935. (3) CRISTHIA, Jos Mara, "La realidad y regulacin legal en el derecho nacional extranjero", Universidad Nacional de Rosario, 1975. Jornadas sobre convenciones de voto y sindicacin de acciones de sociedades annimas, Bolsa de Comercio de Buenos Aires, 1966; MATTA Y TREJO, Guillermo E., "Teora y Realidad acerca de los pactos de sindicacin entre accionistas", Ponencia al II Congreso de Derecho Societario, p. 12, Mar del Plata, octubre de 1979, Rev. Informacin Empresaria, marzo 1980. (4) DOHM, Jurgen, "Les accords sur l'exercice du droit de votee de l'actionnaire", p. 6, Geneve, 1971. (5) ALEGRIA, Hctor, "Asambleas Especiales", Revista Derecho Empresario, t. V, p. 385. (6) MATTA Y TREJO, Guillermo E., "Otra vez en torno a los pactos de sindicacin entre accionistas", t. 1980-C, p. 1001.

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