1 DIREITO CIVIL VII DIREITO DAS COISAS

(Apostila baseada nas Obras de Carlos Roberto Gonalves, Slvio de Salvo Venosa e Pablo Stolze Gagliano e Rodolfo Pamplona Filho)

Segundo a clssica definio de CLVIS BEVILQUA, Direito das Coisas " o complexo de normas reguladoras das relaes jurdicas referentes s coisas suscetveis de apropriao pelo homem. Tais coisas so, ordinariamente, do mundo fsico, porque sobre elas que possvel exercer o poder de domnio. (Carlos Roberto Gonalves) Diretos reais ou direito das coisas, traduzem um conjunto de normas reguladoras das relaes jurdicas, referentes s coisas, suscetveis de apropriao pelo homem, segundo uma finalidade social (Princ. da funo Social) (Pablo Stolze) Coisa o gnero do qual bem espcie. tudo o que existe objetivamente, com excluso do homem. Segundo o art. 202 do Cdigo Civil portugus, "diz-se coisa tudo aquilo que pode ser objeto de relaes jurdicas". Coisas so bens corpreos: existem no mundo fsico e ho de ser tangveis pelo homem (CC alemo, 90; CC grego, art. 999). (Carlos Roberto Gonalves) O sentido extenso da palavra coisa, compreendendo tanto os bens que podem ser apropriados, como aqueles objetos que no o podem, os objetos corpreos e os incorpreos. (Silvio de S. Venosa) Bens so coisas que, por serem teis e raras, so suscetveis de apropriao e contm valor econmico. Somente interessam ao direito coisas suscetveis de apropriao exclusiva pelo homem, sobre as quais possa existir um vnculo jurdico, que o domnio. As que existem em abundncia no universo, como o ar atmosfrico e a gua dos oceanos, por exemplo, deixam de ser bens em sentido jurdico. (Carlos Roberto Gonalves apud Slvio Rodrigues) A compreenso jurdica de bem deve abranger tudo o que tem valor pecunirio ou axiolgico, constituindo o bem uma utilidade, econmica ou no, ou seja, filosfica, psicolgica ou social. (Silvio de Salvo Venosa) Continua o autor Carlos Roberto Gonalves, o Direito das Coisas constitui o ramo do Direito Civil mais influenciado pelo direito romano e em relao ao qual, atualmente, se encontra mais homogeneidade no direito comparado do mundo ocidental. A preponderncia do interesse pblico sobre o privado se manifesta em todos os setores do direito, influindo decisivamente na formao do perfil atual do direito de propriedade, que deixou de apresentar as caractersticas de direito absoluto e ilimitado para se transformar em um direito de finalidade social. Basta lembrar que a atual Constituio Federal dispe que a propriedade atender a sua funo social (art. 5, XXIII). Tambm determina que a ordem econmica observar a funo da propriedade, impondo freios atividade empresarial (art. 170, III). Nessa linha, o C Civil proclama que "o direito de propriedade deve ser exercido em consonncia com as suas finalidades econmicas e sociais e de modo que sejam preservados, de conformidade com o estabelecido em lei especial, a flora, a fauna, as belezas naturais, o equilbrio ecolgico e o patrimnio histrico e artstico, bem como evitada a poluio do ar e das guas" (art. 1.228, 1). O exerccio do direito de propriedade tem tido seu perfil modificado principalmente nas zonas mais densas, que so as urbanas. As modificaes nesse campo visam a tomar possvel a coexistncia de um sem-nmero de proprietrios em reas relativamente pouco extensas, e, mais, acomodar o exerccio de seus respectivos direitos idem da funo que devem exercer".

2 Nessa senda, o Estatuto da Cidade (Lei n 10.257, de 10-7-2001) prev e disciplina a usucapio coletiva, de inegvel alcance social, de reas urbanas com mais de duzentos e cinquenta metros quadrados, ocupadas por populao de baixa renda para sua moradia por cinco anos, onde no for possvel identificar os terrenos ocupados individualmente. No bastasse, o Cdigo Civil de 2002 criou uma nova espcie de desapropriao, determinada pelo Poder Judicirio na hiptese de "o imvel reivindicado consistir em extensa rea. na posse ininterrupta e de boa-f, por mais de cinco anos, de considervel nmero de pessoas, e estas nela houverem realizado, em conjunto ou separadamente. obras e servios considerados pelo juiz de interesse social e econmico relevante" (art. 1.228, 4). Nesse caso, "o juiz fixar ajusta indenizao devida ao proprietrio" ( 5"). Trata-se de Inovao de elevado alcance, inspirada no sentido social do direito de propriedade e tambm no novo conceito de posse. Qualificada como posse-trabalho. Cumpre salientar que o Direito das Coisas no est regulado apenas no Cdigo Civil, seno tambm em inmeras leis especiais, como as que disciplinam, por exemplo, as locaes em prdios residenciais, a alienao fiduciria, a propriedade horizontal, os loteamentos, o penhor agrcola, pecurio e industrial, o financiamento para aquisio da casa prpria, alm dos Cdigos especiais, concernentes s minas, guas, caa e pesca e florestas, e da prpria Constituio Federal. O Cdigo Civil regula o Direito das COISAS no Livro III de sua Parte Especial. Trata primeiramente da posse e, em seguida, dos direitos reais. Destes, o mais importante e mais completo o direito de propriedade, que constitui o ttulo bsico (III) desse Livro. Os demais resultam de seu desmembramento e so denominados direitos reais menores ou direitos reais sobre coisas alheias. So regulados nos Ttulos IV a X do aludido Livro III, sendo os primeiros (superfcie, servides, usufruto, uso, habitao e o direito do promitente comprador) chamados de direitos reais de gozo ou fruio, e os trs ltimos (penhor, hipoteca e anticrese), de direitos reais de garantia. O direito das coisas, como visto, trata das relaes jurdicas concernentes aos bens corpreos suscetveis de apropriao pelo homem. Incluem-se no seu mbito somente os direitos reais. Faz-se mister, portanto, estabelecer a distino entre direitos reais e pessoais, para delimitar e precisar o objeto do direito das coisas. (Carlos Roberto Gonalves) Direito das coisas e direitos reais como expresses consagradas pela doutrina nacional e estrangeira e por elas indiferentemente usadas. (Silvio de Salvo Venosa) POSSE (Arts. 1.196/1.224, C. Civil) Conceito Posse : a possibilidade de disposio fsica da coisa com nimo de t-la como sua e de defend-la contra terceiros. (SAVIGNY) Teoria subjetiva de Savigny: corpus poder fsico sobre a coisa; animus inteno de ter a coisa para si. (Silvio de Salvo Venosa) A proteo do estado de aparncia visando adequao das relaes sociais. (Silvio de Salvo Venosa) a exteriorizao ou visibilidade do domnio. (IHERING)

3 Teoria objetiva de Ihering, adotada pelo Cdigo Civil: apenas corpus. (Silvio de S. Venosa) OBS.: Bastaria o ato de propriedade para ser possuidor. A aparncia exteriorizada com relevncia social e jurdica. (Silvio de Salvo Venosa) O Sistema Jurdico Brasileiro adota com maior intensidade o conceito de IHERING, no entanto, no um conceito puro, visto que o conceito de SAVIGNY tambm foi utilizado pelo Cdigo Civil. Se algum, assim, instala-se em um imvel e nele se mantm, mansa e pacificamente, por mais de ano e dia, cria uma situao possessria, que lhe proporciona direito a proteo. Tal direito chamado jus possessionis ou posse formal, derivado de uma posse autnoma. independentemente de qualquer ttulo. to somente o direito fundado no fato da posse (possideo quod possideo) que protegido contra terceiros e at mesmo o proprietrio. O possuidor s perder o imvel para este, futuramente, nas vias ordinrias. Enquanto isso, aquela situao ser mantida. E ser sempre mantida contra terceiros que no possuam nenhum ttulo nem melhor posse. (Carlos Roberto Gonalves) J o direito posse, conferido ao portador de ttulo devidamente transcrito, bem como ao titular de outros direitos reais. denominado jus possidendi ou posse causal. (Carlos Roberto Gonalves) uma situao de fato que gera conseqncias jurdicas. (Arnold Wald) De forma que a posse no em si um direito real, mas sim uma situao de fato, geradora de direitos subjetivos, e protegida pelo direito. (Pablo Stolze) OBS.: Protege-se essa situao de fato, visto que h uma hiptese de que, naquela situao de fato, exista um proprietrio. A proteo ao estado aparente pressupondo a compreenso e a definio legal de propriedade e dos direitos reais, e sua harmonizao com a destinao econmica da coisa. (Silvio de Salvo Venosa) Luz do art. 1196, entendemos ter havido a consagrao da teoria objetiva de Ihering, reconstruda na perspectiva do princpio da funo social. (Pablo Stolze) A posse protegida para evitar a violncia e assegurar a paz social. bem como porque a situao de fato aparenta ser uma situao de direito. . assim. uma situao de fato protegida pelo legislador. (Carlos Roberto Gonalves) TEORIAS: Teoria subjetiva (SAVIGNY) Nessa teoria tem-se um elemento objetivo (corpus), que a relao material estabelecida com a coisa, e tem-se um elemento subjetivo ( animus rem sibi habendi), que a vontade de ter a coisa como sua. Estabeleceram-se esses dois elementos para se distinguir posse de mera deteno, visto que em ambas as figuras existe a relao material com a coisa. Na deteno, no entanto, essa relao material no gera efeitos jurdicos.

4 A grande dificuldade em relao ao conceito de posse reside na sua distino do estado de fato que se denomina deteno. (Carlos Roberto Gonalves) Para SAVIGNY, o corpus identifica somente a deteno. Esta se eleva a posse quando se lhe acrescenta o animus especfico, ou seja. o animus domini ou animus rem sibi habendi (vontade de possuir para si). Tambm s existe deteno se h apenas vontade de possuir para outrem ou em nome de outrem, como no caso de locao, comodato, usufruto etc. (Carlos Roberto Gonalves) Teoria objetiva (IHERING) Nessa teoria tem-se apenas o elemento objetivo (corpus). Afirma-se que o animus est inserido no corpus e que o elemento subjetivo dispensvel. Essa teoria adotada pelo Direito brasileiro, no havendo, ento, necessidade de comprovar o animus.

Embora a teoria subjetiva no traduza a matriz do nosso sistema, influencia determinados pontos, e exemplo do instituto da Usucapio. (Pablo Stolze) NATUREZA JURDICA: SAVIGNY afirmava que a posse um direito real, tendo em vista os efeitos serem reais. IHERING afirmou que no se pode dizer que a posse um direito real, visto que no existe registro, sendo, ento, um direito pessoal. OBS.: O sistema brasileiro, no entanto, adota outro entendimento, no qual a posse to-somente um fato, no sendo direito real, nem pessoal. Os direitos reais so criados pelo direito positivo por meio da tcnica denominada numerus clausus. A lei os enumera de forma taxativa, no ensejando, assim, aplicao analgica da lei. O nmero dos direitos reais , pois, limitado, taxativo, sendo assim considerados somente os elencados na lei (numerus clausus). (Carlos Roberto Gonalves) Segundo Pablo Stolze, Moreira Alves, no tratado sobre posse, afirma haver 02 correntes, quais sejam: 1 Teoria A posse seria um direito (Ihering pensava assim, e muitos autores seguem essa linha). 2 Teoria Afirma que a posse no na sua essncia um direito, senda na verdade uma situao de fato, protegida pelo direito

Tradicionalmente. a posse tem sido entendida como reportada a coisa material, corprea. No direito romano, consistia no contato fsico com a coisa - o que inviabilizava a sua incidncia sobre os direitos pessoais. EFEITOS: Em primeiro lugar deve-se distinguir jus possidendi e jus possessionis. Jus possidendi a posse que tem por substrato uma propriedade o proprietrio-possuidor. Jus possessionis a posse que no tem substrato jurdico. Tem por substrato uma mera situao de fato. A posse tem trs efeitos bsicos: Proteo possessria (interdicta): a tutela possessria, que consiste em a pessoa poder se valer do instrumento processual para proteger a relao jurdica. So as aes de manuteno, de reintegrao e o interdito proibitrio. Usucapio: a possibilidade de transformar a posse em propriedade. Legtima defesa da posse (desforo pessoal da posse): sistema de autotutela. Esses efeitos, entretanto, variam no jus possidendi e no jus possessionis:

5 Jus possidendi: o titular tem como prerrogativa a proteo possessria e a legtima defesa da posse, mas no tem direito ao usucapio, tendo em vista ser proprietrio-possuidor. Jus possessionis: o titular ter as tutelas de possuidor-no-proprietrio, quais sejam: proteo possessria, usucapio e legtima defesa da posse.

ESPCIES: "a posse existe como um todo unitrio e Incindvel. No obstante, a presena, ou a ausncia, de certos elementos, objetivos ou subjetivos, determina a especializao de qualidades, que a diversificam em vrias espcies" (Orlando Gomes) Posse direta e posse indireta: Posse direta decorre da efetiva relao material entre a pessoa e a coisa. Posse Indireta nasce por meio de uma fico, pela qualidade jurdica do titular do direito. Essa classificao somente ser possvel no jus possidendi, e poder acontecer tanto nos contratos (consensuais ou reais) quanto nos direitos reais limitados (exemplo: usufruto). OBS.: Essa classificao tem o efeito de proteo possessria. No caso da posse indireta, o proprietrio ser o possuidor indireto da coisa. O possuidor direto tem prerrogativa possessria, mas no poder usucapir a coisa, tendo em vista a posse ser precria (estabelecida por uma relao de confiana), existindo a proteo posse indireta. A mera deteno, desacompanhada do animus domini, ou animus rem sibi habendi, um simples fato que no gera consequncias jurdicas. A relao possessria, no caso, desdobra-se. O proprietrio exerce a posse Indireta, como consequncia de seu domnio. O locatrio, por exemplo, exerce a posse direta por concesso do locador. Uma no anula a outra. Ambas coexistem no tempo e no espao e so posses jurdicas (jus possidendi), no autnomas, pois implicam o exerccio de efetivo direito sobre a coisa. (Carlos Roberto Gonalves) A vantagem dessa diviso que o possuidor direto e o indireto podem invocar a proteo possessria contra terceiro, mas s o segundo pode adquirir a propriedade em virtude da usucapio. O possuidor direto jamais poder adquiri-la por esse meio, por faltar-lhe o nimo de dono, a no ser que, excepcionalmente, ocorra mudana da causa possessionis, com inverso do referido nimo, passando a possu-la como dono. (Carlos Roberto Gonalves) Posse justa e posse injusta: Posse Justa aquela que est em conformidade com o ordenamento jurdico. Posse justa, destarte, aquela isenta de vcios, aquela que no repugna ao direito, por ter sido adquirida por algum dos modos previstos na lei, ou, segundo a tcnica romana, a posse adquirida legitimamente, sem vcio jurdico externo (nec vim, nec clam, nec precario). (Carlos Roberto Gonalves apud Lafayette) Posse Injusta aquela contrria ao ordenamento jurdico, podendo ser: Violenta: obtida mediante fora fsica injustificada;

6 a partir do momento que acaba o perodo de violncia, a posse passa a ser injusta derivada da violncia. Enquanto os atos de violncia esto se desencadeando no h posse. (Pablo Stolze) Clandestina: obtida s escondidas; no havendo a prtica de ato material, como plantaes ou construes; clandestina a posse do que furta um objeto ou ocupa Imvel de outro s escondidas. aquela obtida furtivamente, que se estabelece sub-repticiamente, s ocultas da pessoa de cujo poder se tira a coisa e que tem Interesse em conhec-la. O ladro que furta, que tira a coisa com sutileza, por exemplo, estabelece a posse clandestina, do mesmo modo que o ladro que rouba estabelece a posse violenta". (Carlos Roberto Gonalves apud Washington de Barros Monteiro) Precria: obtida por meio de uma relao de confiana entre as partes, mas retida indevidamente. E precria a posse quando o agente se nega a devolver a coisa, findo o contrato (vim, clam aut precario). (Carlos Roberto Gonalves) Injusta, portanto, por oposio, a posse que foi adquirida viciosamente, por violncia ou clandestinidade ou por abuso do precrio. violenta, por exemplo, a posse do que toma o objeto de algum, despojando-o fora, ou expulsa de um imvel, por meios violentos, o anterior possuidor. Isenta de violncia, denomina-se posse mansa e pacfica. Em questes possessrias no se deve confundir violncia com m-f, pois a primeira pode existir sem a segunda. (Carlos Roberto Gonalves apud Washington de Barros Monteiro) OBS.: Segundo a doutrina de Clvis Bevilqua, a concesso da posse precria, uma posse a ttulo de favor, lcita. O grande problema se d quando a pessoa que est gozando a posse a ttulo de favor chamada a devolver a coisa, surgindo a nesse momento o chamado vcio da precariedades, sendo a posse a partir desse momento, injusta. Ou seja, no momento em que exige-se a posse de volta e o possuidor resiste, a posse passa a ser injusta pelo vcio da precariedade. (Pablo Stolze) ATENO: A posse injusta poder tornar-se justa quando o vcio for sanvel. Esse vcio ser sanado aps um ano e um dia, cessada a violncia ou a clandestinidade. A precariedade, entretanto, no convalesce jamais, ou seja, o vcio no poder ser sanado. OBS.: importante frisar, na anlise da posse injusta, que o prazo de ano e dia, nos termos da lei processual, condiciona apenas o pleito liminar; passado este prazo, embora ainda exista direito possessria, liminar no caber mais, mas possvel antecipao dos efeitos da tutela. Posse de boa-f e posse de m-f Trata-se aqui do elemento subjetivo da posse:

A boa-f constitui um dos princpios bsicos e seculares do direito civil, ao lado de muitos outros. Os princpios gerais de direito so, com efeito, os elementos fundamentais da cultura jurdica humana em nossos dias. (Carlos Roberto Gonalves) Posse de boa-f aquela cujo titular desconhece qualquer vcio que macule a posse (art. 1.201 C. Civil). Posse de m-f se d quando o titular sabe do vcio. No nosso sistema, prevalece a presuno da posse de boa-f, tendo o titular direito a frutos, benfeitorias e reteno e notificao. (art. 1.202 C. Civil).

7 "que no se pode considerar de boa-f a posse de quem. por erro inescusvel, ou Ignorncia grosseira desconhece o vcio que mina sua posse." (Carlos Roberto Gonalves apud Slvio Rodrigues) Se o Possuidor tem conscincia do vcio que Impede a aquisio da coisa e, no obstante, a adquire, torna-se possuidor de m-f. (Carlos Roberto Gonalves apud Orlando Gomes) a doutrina mais moderna, consoante vemos nos enunciados 302 e 303 da Quarta Jornada, tem flexibilizado a noo de justo ttulo, na perspectiva do princpio da funo social. Tm-se visto o justo ttulo como justo motivo. (Pablo Stolze) Posse ad interdicta e posse ad usucapione: Ad interdicta visa proteo possessria. Posse ad interdicta a que pode ser defendida pelos interditos, isto , pelas aes possessrias, quando molestada, mas no conduz usucapio. O possuidor, como o locatrio, por exemplo, vtima de ameaa ou de efetiva turbao ou esbulho, tem a faculdade de defend-la ou de recuper-la pela ao possessria adequada at mesmo contra o proprietrio. (Carlos Roberto Gonalves apud Lafayette) Ad usucapione aquela que visa aquisio do domnio, da propriedade. Posse ad usucapionem a que se prolonga por determinado lapso de tempo estabelecido na lei, deferindo a seu titular a aquisio do domnio. , em suma, aquela capaz de gerar o direito de propriedade. (Carlos Roberto Gonalves) Posse nova e posse velha a questo temporal da posse. Posse Nova aquela cujo prazo no excede um ano e um dia. Posse Velha aquela superior a um ano e um dia. A importncia dessa distino que um dos requisitos, para que seja concedida a liminar na ao possessria, que o possuidor no tenha deixado ultrapassar um ano e um dia. de grande Importncia a distino entre posse nova e velha. Posse nova a de menos de ano e dia. Posse velha a de ano e dia ou mais. O decurso do aludido prazo tem o condo de consolidar a situao de fato, permitindo que a posse seja considerada purgada dos defeitos da violncia e da clandestinidade, malgrado tal purgao possa ocorrer antes. (Carlos Roberto Gonalves) Posse natural e posse civil: Posse natural aquela que decorre da relao material entre a pessoa e a coisa. Posse natural a que se constitui pelo exerccio de poderes de fato sobre a coisa, ou, segundo LIMONGI FRANA, a "que se assenta na deteno material e efetiva da coisa. (Carlos Roberto Gonalves) Posse civil ou Jurdica aquela que decorre de lei. Posse civil pode ser de trs formas: Posse civil ou jurdica a que se adquire por fora da lei, sem necessidade de atos fsicos ou da apreenso material da coisa. Exemplifica-se com o constituto possessrio: a vende sua casa a b, mas contnua no imvel como inquilino; no obstante, b fica sendo possuidor da coisa (posse indireta),

8 mesmo sem jamais t-la ocupado fisicamente, em virtude da clusula constituti, que a sequer depende de ser expressa. (Carlos Roberto Gonalves apud Lafayette) Constituto possessrio: uma forma de aquisio e de perda da posse em que o possuidor pleno passa a ser apenas possuidor direto da coisa (ex.: alienao de um imvel em que o alienante continua no imvel como locatrio). O constituto possessrio jamais pode ser presumido, devendo vir expressamente disposto, por meio da clusula constituinte, no contrato entre as partes. O constituto possessrio consiste na operao jurdica que altera a titularidade na posse, de maneira que, aquele que possua em seu prprio nome passa a possuir em nome de outrem. Ex.: Eu sou dono de uma Casa X, e b diz que quer comprar, mas no contrato, a gente coloca uma clusula (um constituto), dizendo que a casa passa a ser de B, mas eu continuo na casa como inquilino. J a traditio brevi manu o contrrio: aquele que possua em nome de outrem, passa a possuir em nome prprio ( o caso do inquilino que compra a casa alugada). (Pablo Stolze) No constituto possessrio o possuidor de uma coisa em nome prprio passa a possu-la em nome alheio. No momento em que o vendedor. Por uma declarao de vontade, transmite a posse da coisa ao comprador, permanecendo, no entanto, na sua deteno material. converte-se, por um ato de sua vontade, em fmulo da posse do comprador. De detentor em nome prprio, possuidor que era, converte-se em detentor pro alieno. (Carlos Roberto Gonalves apud Santiago Dantas) Traditio breve manu: aquela situao em que o possuidor direto passa a ser possuidor pleno da coisa. uma forma de tradio simblica, sem contato direto com a coisa. Ex.: Estou na minha fazenda, e o fazendeiro B diz que me vende aquele determinado rebanho por X reais, e da eu pago o valor e ele aponta para o rebanho dizendo, que aquele rebanho agora meu. (Pablo Stolze) Considera-se ficta a tradio no caso da traditio brevl manu e do constituto possessrio (clusula constituti). Ocorre a ltima modalidade quando o vendedor, por exemplo, transferindo a outrem o domnio da coisa, conserva-a, todavia, em seu poder, mas agora na qualidade de locatrio. A referida clusula tem a finalidade de evitar complicaes decorrentes de duas convenes, com duas entregas sucessivas. (Carlos Roberto Gonalves) Traditio longa manu: o possuidor da coisa, apesar de no ter tido disponibilidade material plena, por fico, passa a t-la (ex.: adquire-se uma fazenda de vrios hectares; presume-se que, se o adquirente tomar posse de apenas uma pequena rea, estar tomando posse de toda a rea, ficticiamente). Posse quase-posse e composse: Quase-posse aquela que decorre dos direitos reais limitados sobre coisa alheia (exemplo: posse do usufruturio, posse do usurio etc.). Para os romanos s se considerava posse a emanada do direito de propriedade. A exercida nos termos de qualquer direito real menor (iura in re aliena ou direitos reais sobre coisas alheias) desmembrado do direito de propriedade, como a servido e o usufruto, por exemplo, era chamada de quase posse (quasi-possessio, quasi-possidere ou quasi in possessione esse), por ser aplicada aos direitos ou coisas incorpreas. Assim tambm o poder de fato ou posse emanada de um direito obrigacional ou pessoal, como na locao, no comodato etc. (Carlos Roberto Gonalves)

9 Composse a posse comum, exercida por duas ou mais pessoas, sobre parte ideal da coisa. A composse gera dois efeitos: os compossuidores podem exercer proteo possessria e usucapio; os compossuidores podem exercer proteo possessria uns contra os outros. Composse , assim, a situao pela qual duas ou mais pessoas exercem, simultaneamente, poderes possessrios sobre a mesma coisa. (Carlos Roberto Gonalves) Posse pro diviso e posse pro indiviso: Pro diviso aquela exercida sobre parte especfica da coisa. Se os compossuidores tm posse somente de partes ideais da coisa, diz-se que a posse pro indiviso. (Carlos Roberto Gonalves) Pro indiviso aquela exercida sobre parte ideal. Se cada um se localiza em partes determinadas do imvel, estabelecendo uma diviso de fato, diz-se que exerce posse pro diviso. (Carlos Roberto Gonalves) Podem os compossuidores, tambm, estabelecer uma diviso de fato para a utilizao pacfica do direito de cada um, surgindo, assim, a composse pro diviso. Permanecer pro indiviso se todos exercerem, ao mesmo tempo e sobre a totalidade da coisa, os poderes de fato (utilizao ou explorao comum do bem). (Carlos Roberto Gonalves) OBS.: Fmulo da posse entendido pela doutrina como gestor da posse, ou servidor da posse. Tratase do mero detentor da coisa, aquele que conserva a posse em nome de outrem, nos termos do art. 1.198, C. Civil. Ex.: Caseiro. Conforme Pablo Stolze, Posse de Direitos Segundo Antonio Menezes Cordeiro, em sua obra a posse: perspectivas dogmticas atuais, regra geral, a posse s surge no mbito das coisas corpreas. Apenas em situaes justificveis e especiais poder se referir a direitos. Arruda Alvim, interpretando o 90 do Cdigo Alemo, e o art. 933 do Cdigo da Grcia, afirma que a posse refere-se coisas e no direitos. Em situao excepcional, a prprio jurisprudncia do STJ, tem admitido posse de direito, como se verifica na Smula STJ n 193: O direito de uso de linha telefnica pode ser adquirido por Usucapio. AQUISIO DA POSSE O Cdigo Civil, no seu art. 1204, por adotar a teoria de Ihering apenas estabelece: "Adquire-se a posse desde o momento em que se torna possvel o exerccio, em nome prprio, de qualquer dos poderes inerentes propriedade". TITO FULGNCIO bem assinala a diferena entre a aquisio da propriedade e a da posse. Quem pretende demonstrar a aquisio da propriedade tem de ministrar a prova da origem ou do motivo que a engendrou. O mesmo, porm, no se d com a posse. Tratando-se de mero estado de fato, que pode ser demonstrado como tal, no h razo para se lhe remontar origem. (Carlos Roberto Gonalves) CLASSIFICAO DOS MODOS DE AQUISIO DA POSSE

10 Quanto ao ato de vontade: Unilateral: disposio; O fato de se dispor da coisa caracteriza conduta normal do titular da posse ou domnio. Constitui desdobramento da ideia de exerccio do direito, pois possibilita a evidenciao inequvoca da apreenso da coisa ou do direito. Se o possuidor vende a sua posse ou cede possveis direitos de servido de guas, por exemplo, est realizando ato de disposio, capaz de mduzir condio de possuidor. (Carlos Roberto Gonalves) apreenso: res nullius, quando for coisa de ningum, ou res derelicta, quando for coisa abandonada; A apreenso consiste na apropriao unilateral de coisa "sem dono". A coisa diz-se "sem dono" quando tiver sido abandonada (res derelicta) ou quando no for de ningum (res nullius). (Carlos Roberto Gonalves) D-se, ainda, a apreenso numa outra situao: quando a coisa retirada de outrem sem a sua permisso. (Carlos Roberto Gonalves) exerccio do direito.

Adquire-se tambm a posse pelo exerccio do direito. Exemplo clssico o da servido. Se constituda pela passagem de um aqueduto por terreno alheio, por exemplo, adquire o agente a sua posse se o dono do prdio serviente permanece inerte. (Carlos Roberto Gonalves)
Bilateral: a posse por contrato (tradio). Na relao contratual, a tradio (entrega da coisa) pode acontecer de trs maneiras: Podendo a posse ser adquirida por qualquer ato jurdico, tambm o ser pela tradio, que pressupe um acordo de vontades, um negcio jurdico de alienao, quer a ttulo gratuito, como na doao, quer a ttulo oneroso, como na compra e venda. (Carlos Roberto Gonalves) Efetiva: ocorre a entrega da prpria coisa na relao contratual; Simblica : no ocorre a entrega da coisa e, sim, da representao da mesma; Constituto Possessrio: no ocorre a entrega efetiva da coisa e, sim, uma mera fico. H aquisio derivada ou bilateral quando a posse decorre de um negcio jurdico, caso em que inteiramente aplicvel o art. 104 do Cdigo Civil. A posse, neste caso, transmitida pelo possuidor a outrem. Segundo ORLANDO GOMES, adquire-se a posse por modo derivado quando h consentimento de precedente possuidor, ou seja, quando a posse transferida - o que se verifica com a transmisso da coisa. A aludida transmisso pode decorrer de tradio, do constituto possessrio e da sucesso mter vivos e mortis causa. (Carlos Roberto Gonalves) Quanto aos efeitos: Originria: aquela em que no existe relao de causalidade entre o possuidor atual e o possuidor anterior (ex.: esbulho).

11 Os modos de aquisio da posse costumam ser classificados em originrios e derivados. No primeiro caso, no h relao de causalidade entre a posse atual e a anterior. o que acontece quando h esbulho, e o vcio, posteriormente, convalesce. Adquire-se a posse por modo originrio, segundo ORLANDO GOMES, quando no h consentimento de possuidor precedente. (Carlos Roberto Gonalves) Derivada: aquela em que existe o nexo de causalidade entre o possuidor atual e o possuidor anterior (ex.: com a morte do pai, a posse transmite-se ao filho). Por outro lado. diz-se que a posse derivada quando h anuncia do anterior possuidor, como na tradio precedida de negcio Jurdico. Neste caso ocorre a transmisso da posse ao adquirente, pelo alienante. (Carlos Roberto Gonalves) POSSE EXCLUSIVA (Carlos Roberto Gonalves) a posse de um nico possuidor. aquela em que uma nica pessoa, fsica ou Jurdica, tem, sobre a mesma coisa, posse plena, direta ou indireta. Assim, a posse do esbulhador, cessada a violncia ou a clandestinidade, , perante a comunidade, posse plena exclusiva: se ele a arrendar a uma s pessoa, sua posse indireta ser igualmente exclusiva, como exclusiva ser a posse direta do arrendatrio. Assim, o desdobramento da posse em direta e Indireta no incompatvel com a possibilidade de ambas as posses desdobradas serem, ou no, exclusivas. POSSE PLENA (Carlos Roberto Gonalves apud Moreira Alves) a posse em que o possuidor exerce de fato os poderes inerentes propriedade, como se sua fosse a coisa. E uma denominao que tem em vista o seu contedo. Assim tambm a posse plena pode, ou no, ser, concomitantemente, posse exclusiva. Os efeitos que decorrem dessa classificao so: Ningum pode transmitir mais direitos do que tem, ou seja, a posse transmitida com o mesmo carter que ela possui (ex.: havendo posse precria, se transmitida, ainda ser precria). Acesso da posse: a soma do tempo da posse atual com o da posse anterior, na posse derivada. Jamais poder acontecer na posse originria, tendo em vista que h necessidade de nexo de causalidade para que seja somado o tempo.

AQUISIO A TTULO UNIVERSAL a aquisio do conjunto de bens e direitos do indivduo. S ocorre na hiptese de causa mortis, ou seja, no se transmite a universalidade de bens a no ser por herana. Essa transmisso se d, sempre, pelo modo derivado. O bem nunca pode ficar sem um titular (Princpio da Saisine), ou seja, quando morre o titular do bem, esse bem ser imediatamente transmitido para os seus herdeiros. A sucesso legtima sempre a ttulo universal, porque transfere aos herdeiros a totalidade ou frao ideal do patrimnio do de cujus; a testamentria pode ser a ttulo universal ou a ttulo singular, dizendo respeito, neste caso, a coisa determinada e individualizada, dependendo da vontade do testador. (Carlos Roberto Gonalves) AQUISIO A TTULO SINGULAR Pode se dar inter vivos ou causa mortis (legado). A transmisso do legado pode se dar tanto pelo modo originrio quanto pelo modo derivado, dependendo da vontade do legatrio (artigo 1.207 do Cdigo Civil), ou seja, o legatrio ir escolher se a transmisso se far pelo modo derivado ou pelo modo originrio. A sucesso inter vivos opera, em geral, a ttulo singular. o que acontece quando algum compra alguma coisa. (Carlos Roberto Gonalves)

12 A transmisso da posse por sucesso apresenta, portanto, duplo aspecto. Na que opera mortis causa pode haver sucesso universal e a ttulo singular. D-se a primeira quando o herdeiro chamado a suceder na totalidade da herana, frao ou parte-alquota (porcentagem) dela. Pode ocorrer tanto na sucesso legtima como na testamentria. Na sucesso mortls causa a ttulo singular, o testador deixa ao beneficirio um bem certo e determinado, denominado legado, como um veculo ou um terreno, por exemplo. (Carlos Roberto Gonalves) SUJEITOS (art. 1.205, C. Civil) Parte aquele que tem a relao material com a coisa. o chamado titular. O incapaz, para adquirir posse, no precisa estar representado ou assistido, tendo em vista ser a posse uma relao material e no jurdica. Procurador aquele que recebe, numa relao contratual, o poder de exercer a posse em nome de outrem. Gestor A gesto de negcios um ato unilateral, ratificado pela parte. preciso distinguir, no entanto, no tocante capacidade do sujeito para a aquisio da posse, a mera situao de fato da decorrente de uma relao jurdica. o constituto possessrio, que se concretiza por melo de um contrato, por exemplo, exige uma manifestao de vontade qualificada e, portanto, capacidade de direito e de fato (de exercer, por si s, os atos da vida civil). (Carlos Roberto Gonalves) Na mesma linha, assinala CAIO MRIO DA SILVA PEREIRA que "a vontade, na aquisio da posse, simplesmente natural e no aquela revestida dos atributos necessrios constituio de um negcio jurdico. Da ser possvel, tanto ao incapaz realiz-la por si (o escolar possui os livros e cadernos, o menor adquire a posse do brinquedo), sem manifestao de vontade negocial, como ao seu representante adquirir a posse em seu nome. (Carlos Roberto Gonalves) PERDA DA POSSE (art. 1.223 C Civil) Perde-se a posse por meio de trs vias: perda do corpus, perda do animus, ou perda do corpus e do animus. PERDA DO CORPUS Perde-se o corpus nas seguintes hipteses: Perecimento: perda das qualidades essenciais ou valor econmico (o valor econmico fundamental, tendo em vista ser a diferenciao entre coisa e bem); quando se torna intangvel ou inseparvel de outro bem. Perde-se a posse tambm quando a coisa deixa de ter as qualidades essenciais sua utilizao ou o valor econmico, como sucede, por exemplo, com o campo Invadido pelo mar e submerso permanentemente; e ainda quando impossvel se torna distinguir uma coisa da outra, como se d nos casos de confuso, comisto, adjuno e avulso. (Carlos Roberto Gonalves apud Tito Fulgncio) Pela destruio da coisa, uma vez que, perecendo o objeto, extingue-se o direito. Pode resultar de acontecimento natural ou fortuito, como a morte de um animal em consequncia de idade avanada ou de um raio: ele fato do prprio possuidor, ao provocar, por exemplo, a perda total do veculo por direo perigosa ou imprudente; ou ainda de fato de terceiro, em ato atentatrio propriedade. (Carlos Roberto Gonalves)

13 Fora do comrcio, portanto, inalienvel Perde-se o corpus somente em relao a alguns efeitos decorrentes da posse. Pela colocao da coisa fora do comrcio, porque se tornou inaproveitvel ou inalienvel. Pode algum possuir bem que, por razes de ordem pblica, de moralidade, de higiene e de segurana coletiva, passe categoria de coisa extra commercium, verificando-se, ento, a perda da posse pela impossibilidade, da por diante, de ter o possuidor poder fsico sobre o objeto da posse. Tal consequncia, todavia, limitada s coisas tornadas insuscetveis de apropriao, uma vez que a s inalienabilidade frequentemente compatvel com a cesso de uso ou posse alheia. (Carlos Roberto Gonalves apud Caio Mrio da Silva Pereira) Afastamento Perda da relao material com a coisa. PERDA DO ANIMUS Perde-se o animus por meio do constituto possessrio PERDA DO CORPUS E DO ANIMUS Perde-se o corpus e o animus pela tradio ou pelo abandono, tendo em vista que eles cessam os efeitos decorrentes da relao com a coisa.

Pela perda propriamente dita da coisa. Como acentua ORLANDO GOMES, recaindo a posse "em bem determinado, se este desaparece, toma-se impossvel exercer o poder fsico em que se concretiza. O caso tpico de perda da posse por impossibilidade de deteno o do pssaro que foge da gaiola. Com a perda da coisa, o possuidor v-se privado da posse sem querer. Na hiptese de abandono, ao contrrio, a privao se d por ato intencional, deliberado. (Carlos Roberto Gonalves) Pela tradio (traditio), quando envolve a inteno definitiva de transferi-la a outrem. como acontece na venda do objeto, com transmisso da posse plena ao adquirente. No h perda da posse na entrega da coisa a um representante, para que a administre. (Carlos Roberto Gonalves) Pelo abandono, que se d quando o possuidor renuncia posse, manifestando, voluntariamente. a inteno de largar o que lhe pertence, como quando atira rua um objeto seu. A perda definitiva, entretanto, depender da posse de outrem, que tenha apreendido a coisa abandonada. (Carlos Roberto Gonalves) Pela perda propriamente dita da coisa. Como acentua ORLANDO GOMES, recaindo a posse "em bem determinado, se este desaparece, toma-se impossvel exercer o poder fsico em que se concretiza. O caso tpico de perda da posse por impossibilidade de deteno o do pssaro que foge da gaiola. Com a perda da coisa, o possuidor v-se privado da posse sem querer. Na hiptese de abandono, ao contrrio, a privao se d por ato intencional, deliberado. (Carlos Roberto Gonalves) OBS.: Pelo disposto no art. 1.209 do C. Civil, presume-se que o possuidor do bem imvel possuidor de todos os bens mveis que o compe (presuno juris tantum), ou seja, ocorre a inverso da prova. Como decorrncia disso temos um princpio no direito de famlia, qual seja: Todos os bens mveis no casamento pertencem comunho. ATENO : O art. 1.224 do C. Civil apresenta o princpio de aderncia (direito de seqela) dos bens mveis. Estabelece, no caso de perda ou de furto, o direito de seqela, ou seja, o titular pode ir atrs do bem onde ele estiver. A doutrina entende, por meio do princpio da simetria do direito (aplicao de efeitos a institutos anlogos), que esse artigo ser estendido ao roubo, no podendo, entretanto, ser estendido ao estelionato e apropriao indbita, tendo em vista, nesses dois casos, haver a entrega voluntria da coisa. S haver o direito de seqela enquanto no houver o usucapio do objeto mvel.

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Pela posse de outrem, ainda que a nova posse se tenha firmado contra a vontade do primitivo possuidor, se este no foi mantido ou reintegrado em tempo oportuno. O desapossamento violento ou clandestino por ato de terceiro d origem deteno, viciada pela violncia e clandestinidade exercidas.

EFEITOS DA POSSE: A proteo conferida ao possuidor o principal efeito da posse. D-se de dois modos: pela legtima defesa e pelo desforo imediato (autotutela, autodefesa ou defesa direta), em que o possuidor pode manter ou restabelecer a situao de fato pelos seus prprios recursos; e pelas aes possessrias, criadas especificamente para a defesa da posse (heterotutela). (Carlos Roberto Gonalves) Legtima defesa da posse tambm chamada de desforo fsico, a auto-tutela, em que o titular, usando meios moderados, repele turbao ou esbulho na posse. Os requisitos so os mesmos da legtima defesa em Direito Penal, tendo em vista no existir diferena entre a responsabilidade civil e a responsabilidade penal. So eles: uso dos meios necessrios; moderao; ocorrncia de injusta agresso; atual ou iminente; posse. OBS.: Na hiptese de excesso na legtima defesa da posse, sendo doloso ou culposo, aplica-se o artigo 186 do Cdigo Civil, gerando indenizao, ou seja, o excesso no gera a perda da posse, mas sim uma indenizao. Acessrios da coisa So os frutos e as benfeitorias. Os frutos so melhoramentos internos da coisa, ou seja, aumento da qualidade ou quantidade interna da coisa. As benfeitorias so acrscimos externos da coisa, ou seja, aumento da qualidade ou quantidade externa da coisa. Os frutos podem ser: Materiais: decorrem da natureza; Industriais: decorrem da mo humana; Legais: decorrem da lei. OBS.: As benfeitorias podem ser: Necessrias: aquelas indispensveis manuteno da coisa, ou seja, o acrscimo mantm o valor econmico da coisa; teis: aquelas que aumentam a qualidade econmica da coisa por gerar maior utilidade; Volupturias: aquelas que aumentam substancialmente o valor econmico da coisa para lhe garantir maior deleite. OBS.: Existem trs princpios que regem a matria: Acessrio segue o principal : quem possui o principal possui tambm o acessrio;

15 Res perit domino: a coisa perece para o dono; Princpio da boa-f: existe a presuno de boa-f; ou seja, no silncio, presume-se a posse de boa-f EFEITOS DA POSSE DE BOA-F: Em relao aos frutos O possuidor de boa-f ter direito aos frutos percebidos e colhidos, direito aos frutos pendentes, e direito indenizao pela produo e custeio (todos os aparatos da coisa).

Fruto uma utilidade em que a coisa periodicamente se renova (ex.: cacau); o produto no se renova, retirado, pode se esgotar (ex.: pedras de uma pedreira). (Pablo Stolze) Existem duas correntes na doutrina que tentam dar tratamento em relao aos produtos: a primeira, partindo de uma interpretao literal do artigo 1.232, considerando que o produto esgota a coisa principal, conclui que o verdadeiro proprietrio tem o direito de ser indenizado. Uma segunda corrente, capitaneada por Bevilqua, homenageando a boa f, admite por aplicao analgica dos artigos 1.214 e 1.216, que o possuidor de boa f tenha direito aos produtos extrados at o dia em que toma conhecimento do vcio da sua posse. (Pablo Stolze) Em relao s benfeitorias O possuidor tem direito a indenizao plena pelas benfeitorias necessrias, teis e volupturias, direito de reteno pelas benfeitorias necessrias e teis (poder reter a coisa at que seja indenizado) e direito a levantar as benfeitorias volupturias se no houver indenizao por elas.

Na forma do artigo 1.219, o possuidor de boa f tem direito de ser indenizado pelas benfeitorias teis e necessrias, inclusive com direito de reteno. No que tange s volupturias, se no forem indenizadas ao possuidor de boa f, poder ele exercer o direito de remoo (jus tollendi) desde que o faa sem prejuzo coisa principal. (Pablo Stolze) OBS.: Acerca do contrato de locao, vejamos a Smula 335 do STJ: Nos contratos de locao vlida a clusula de renuncia indenizao das benfeitorias e ao direito de reteno. Em relao deteriorao Em tese, o possuidor irresponsvel pela deteriorao natural. Tem responsabilidade subjetiva.

Nos termos do artigo 1.217, o possuidor de boa f apenas responsvel pela perda ou deteriorao da coisa, se atuar com dolo ou culpa (responsabilidade subjetiva). (Pablo Stolze) EFEITOS DA POSSE DE M-F Em relao aos frutos O possuidor de m-f tem obrigao de devoluo dos frutos percebidos e colhidos, perder os frutos pendentes e tem o direito de ser indenizado pela produo e custeio (visa ao no enriquecimento indevido de terceiros). Em relao s benfeitorias O possuidor perder as benfeitorias teis e volupturias, ter direito indenizao pelas benfeitorias necessrias e no poder reter a coisa, nem levantar, se no houver indenizao por elas.

16 Em relao deteriorao O possuidor de m-f tem responsabilidade objetiva. Ser responsvel por qualquer perecimento, s podendo se eximir se demonstrar que a deteriorao ocorreria em qualquer hiptese. H a inverso do nus da prova. PRESCRIO AQUISITIVA (USUCAPIO) um efeito possessrio. A passagem do tempo com uma relao de posse gera a propriedade. a nica em que o proprietrio no tem publicidade, tendo em vista que a sentena do juiz, no usucapio, meramente declaratria, no havendo registro. Nesse caso, a propriedade adquirida com o decurso do tempo, independente de haver ou no registro. Existem dois sistemas regendo essa matria: Constitucional: trata de imvel. Trabalha com duas hipteses: pro labore e pro misero. Ambas tem prazo de cinco anos. Legal (Cdigo Civil): trata de mvel e imvel. Trabalha com cinco hipteses nos mveis: extraordinrio (5 anos) e ordinrio (3 anos); nos imveis: extraordinrio (15 anos) e ordinrio (10 ou 5 anos). Menciona ainda as duas modalidades constitucionais e usucapio coletivo (art. 1228, 4., do C. Civil).

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AES POSSESSRIAS (INTERDITOS POSSESSRIOS) As aes tipicamente possessrias (manuteno, reintegrao e interdito proibitrio) so tambm denominadas interditos possessrios, pois constituem formas evoludas dos antigos interditos do direito romano, que representavam verdadeiras ordens do magistrado. O vocbulo interdito, segundo esclarece WASHINGTON DE BARROS MONTEIRO, procede da expresso interum dicuntur, que traduz a efemeridade da deciso proferida no Juzo possessrio, cuja finalizao s se alcana no juzo petitrio. (Carlos Roberto Gonalves) Existem dois grupos de aes possessrias:

19 Tpicas: so aquelas que tratam da relao material da pessoa com a coisa. Podem ser: reintegrao de posse, em caso de esbulho; manuteno de posse, em caso de turbao, ou interdito proibitrio, em caso de ameaa.

Quando o possuidor se acha presente e turbado no exerccio de sua posse, pode reagir, fazendo uso da defesa direta, agindo, ento, em legtima defesa. A situao se assemelha da excludente prevista no Cdigo Penal. Se, entretanto, a hiptese for de esbulho, tendo ocorrido a perda da posse, poder fazer uso do desforo Imediato. (Carlos Roberto Gonalves) Atpicas: so aquelas que tratam, alm da relao material, da relao jurdica e suas conseqncias no sistema jurdico. Podem ser: embargos de terceiros possuidores, nunciao de obra nova, ou imisso de posse (necessita de ttulo).

OBS.: Exceptio domini ou exceptio proprietatis: o fenmeno segundo o qual o ru alega, na defesa, ser titular do domnio nas aes possessrias. Exige-se a condio de possuidor para a propositura dos interditos (CPC, art. 926), mesmo que no tenha ttulo (possideo quod possideo). O detentor, por no ser possuidor, no tem essa faculdade. No basta ser proprietrio ou titular de outro direito real. Se somente tem o direito, mas no a posse correspondente, o agente ter de valer-se da via petitria, no da possessrio, a no ser que se trate de sucessor de quem detinha a posse e foi molestado. (Carlos Roberto Gonalves) Na pendncia do processo possessrio, defeso, assim ao autor como ao ru, intentar a ao do esbulho cometido pelo autor. O art. 923, CPC, probe a alegao de domnio sobre a coisa, em caso de ao possessria. OBS.: Regra geral, portanto, em matria possessria, o juiz no ir decidir domnio. As aes possessrias, no Cdigo de Processo Civil, so tratadas com quatro regras fundamentais, quais sejam: Duplicidade a hiptese em que a ao possessria d cognio plena ao juiz, independentemente da reconveno. O ru contrape, na mesma ao, pedido possessrio. No existe reconveno: a contestao tem carter de reconveno. O fundamento dessa regra a celeridade e, por ser posse, uma situao de fato. Segundo Carlos Roberto Gonalves:
O legislador tornou dplice a ao possessria, permitindo que o juiz, independentemente de reconveno do ru, confira-lhe a proteo possessria, se a requerer na contestao e provar ser o legtimo possuidor. Dispe, com efeito, o art. 922 do Cdigo de Processo Civil: " lcito ao ru, na contestao, alegando que foi o ofendido em sua posse, demandar a proteo possessria e a indenizao devida pelos prejuzos resultantes da turbao ou do esbulho cometido pelo autor". Desse modo, tendo a lei conferido carter dplice s aes possessrias, no se faz necessrio pedido reconvencional. Se se julgar ofendido em sua posse, o ru pode formular, na prpria contestao, os pedidos que tiver contra o autor.

Fungibilidade A ao possessria pode ter seu pedido alterado no curso da demanda possessria, entretanto, somente no que diz respeito tutela possessria. a mutabilidade do pedido no curso da demanda.

20 A propositura de uma ao possessria em vez de outra no obstar a que o juiz conhea do pedido e outorgue a proteo legal correspondente quela, cujos requisitos estejam provados." (Carlos Roberto Gonalves) Cumulatividade O pedido no precisa ser exclusivamente possessrio. Podero ser pedidos, tambm, indenizao, perdas e danos, e multa. Tem todo um carter patrimonial, visto que, alm da situao possessria, pode-se cumular quanto ao patrimnio.

A cumulao facultativa e pode ocorrer sem prejuzo do rito especial, embora os agregados ao possessrio no tenham tal contedo. Se no foi formulado pelo autor ou pelo ru o pedido de condenao em perdas e danos, julgar ultra petita o juiz que a decretar de ofcio, pois no se pode tlo como implcito. (Carlos Roberto Gonalves) Permite-se que o possuidor possa demandar a proteo possessria e, cumulativamente, pleitear a condenao do ru nas perdas e danos (CPC, art. 92, I). Se, no entanto, ocorreu o perecimento ou a deteriorao considervel da coisa, s resta ao possuidor o caminho da indenizao. Seria, com efeito, destituda de efeitos prticos a condenao na devoluo de uma coisa inexistente ou sem interesse para o possuidor. o juiz obrigado, nesse caso, a tomar em considerao o fato novo (CPC, art. 462). (Carlos Roberto Gonalves) Rito prprio um rito especial para a demanda possessria. Comea com uma petio inicial, que possui os requisitos gerais do artigo 282 e requisitos especficos de ao possessria: existncia da posse; existncia de turbao, esbulho ou ameaa; data da turbao, esbulho ou ameaa, para fins de liminar (1 ano e 1 dia); perda ou manuteno da posse. Uma vez presentes esses requisitos, o juiz poder, ao despachar a inicial, praticar trs atos: indeferir a inicial; conceder liminar, sem ouvir a parte contrria; determinar audincia de justificao: diante da impossibilidade de concesso da liminar, de plano, poder o juiz determinar audincia de justificao acerca das determinaes do art. 927 do C.PC. O ru deve ser citado para a audincia de justificao. Nessa audincia, o ru no pode apresentar suas testemunhas; no precisa apresentar resposta e no pode apresentar alegaes no termo de audincia. O ru pode contraditar testemunhas do autor e reperguntar s testemunhas. A partir da audincia de justificao comea a fluir o prazo para resposta, que ser de 05 (cinco) dias. No mais, segue o rito ordinrio da Parte Geral do Cdigo de Processo Civil. AO DE IMISSO NA POSSE a ao do proprietrio no-possuidor (adquirente) contra o possuidor no-proprietrio (alienante). uma ao tpica de proprietrio. Inexistindo um rito especial, a imisso na posse estar revestida de uma ao ordinria ou uma execuo de entrega de coisa certa.

21 NUNCIAO DE OBRA NOVA a paralisao de obra nova. a ao promovida pelo proprietrio, possuidor ou municpio, para as hipteses em que haja dano ou desobedincia postura legal ou administrativa. Tem legitimao para agir: proprietrio ou possuidor contra qualquer espcie de dano causado pelo vizinho; condmino contra modificao da coisa comum; municpio, sempre que houver desrespeito ao Cdigo de Obras ou desobedincia postura legal.

O pedido na nunciao de obra nova, alm da paralisao da obra, pode ser de modificao ou demolio da coisa, de indenizao, ou de multa. Notificao verbal um ato formal pelo qual o proprietrio ou possuidor comparece na obra nova, acompanhado de duas testemunhas, e paralisa verbalmente a construo. A nica eficcia que teria esse procedimento que, na procedncia final do pedido, a incidncia de multa pode ocorrer da data da notificao verbal ratificada judicialmente. Segue-se o mesmo procedimento das aes possessrias. O indeferimento da inicial pode ocorrer quando o juiz julga que a obra j no mais nova, visto estar na fase final de acabamento. Nessa ao, o prazo de contestao, nos termos do art. 938 do C.P.C. vigente de 05 dias, contados da juntada aos autos da citao feita pelo oficial de justia, deferido ou no o embargo, ou da audincia de justificao prvia, quando o juiz considerar necessria a sua realizao. No caso de nunciao de obra nova proposta contra condminos com procuradores diferentes, aplicar-se- o disposto no art. 191 do mesmo diploma, caso no haja substituio processual por um deles (quando apenas um vem a juzo na defesa de interesses prprios e de terceiro). Logo, nesta hiptese (procuradores diversos para litisconsortes no plo passivo), tem-se o prazo em dobro para apresentar contestao (10 dias, contados conforme acima). EMBARGOS DO TERCEIRO POSSUIDOR a tutela que garante ao terceiro, que no parte nem terceiro interveniente em processo de conhecimento ou de execuo, a prerrogativa de obter tutela possessria, a fim de resguardar a relao material de constrio judicial. O prazo para a interposio desses embargos, na ao de conhecimento, corre at o trnsito em julgado da sentena; e, na ao de execuo, de 05 (cinco) dias contados da hasta pblica positiva, ou cinco dias antes da assinatura da carta. O rol do art. 1.046 do C.P.C. meramente exemplificativo. possvel que um possuidor obtenha liminar nos embargos do terceiro possuidor, desde que caucione. ACTIO DAMNI INFECTI a tutela que tem o possuidor ou proprietrio contra risco futuro, que possa incidir em sua propriedade, proveniente de futura obra de terceiro. uma preliminar de nunciao de obra nova. No h obra nova, serve para resguardar-se de futuro prejuzo que aquela futura obra possa causar. uma ao ordinria. AO PUBLICIANA uma ao de carter reivindicatrio, na qual o possuidor, que no tem prazo para o usucapio, mas est em vias de alcan-lo, requer proteo possessria cumulada com proteo para futura aquisio de domnio. O possuidor tem posse justa, prazo prximo para usucapio e justo ttulo, e requer que seja mantido na posse at que seja completado o prazo. No se pode propor ao publiciana contra o proprietrio, visto que no h prazo e, em regra, o direito possessrio imprescritvel. Justo ttulo, em suma, o que sena hbil para transmitir o domnio e a posse se no contivesse nenhum vcio impeditivo dessa transmisso. Uma escritura de compra e venda, devidamente registrada,

22 por exemplo, um ttulo hbil para a transmisso de Imvel. No entanto, se o vendedor no era o verdadeiro dono (aquisio a non domino) ou se era um menor no assistido por seu representante legal, a aquisio no se perfecciona e pode ser anulada. Porm a posse do adquirente presume-se ser de boa-f, porque estribada em justo ttulo. (Carlos Roberto Gonalves)

POSSE SOBRE SERVIDES Servido um direito real limitado em que o terceiro pode utilizar a coisa alheia. Para que gere um efeito possessrio, so necessrias duas caractersticas: a servido deve ser aparente (aquela em que h atos materiais exteriores); a servido deve ser contnua (prticas constantes desses atos materiais possessrios). A servido de trnsito ou de passagem aparente, mas no contnua (a posse pode ser espordica). De acordo com o art. 1.213 do C. Civil, a servido de trnsito ou de passagem no pode gerar

23 efeitos possessrios; entretanto, a Smula STF n 415 do Supremo Tribunal Federal dispe que, ainda que no haja continuidade, essa servido gera efeitos possessrios: Servido de trnsito no titulada, mas tomada permanente, sobretudo pela natureza das obras realizadas, considera-se aparente, conferindo direito proteo possessria.