RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES

1.- SOCIEDADES MERCANTILES 1.1.- GENERALIDADES DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES. 1.2.- SIMILITUDES Y DIFERENCIAS ENTRE LA SOCIEDAD ANONIMA Y LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA. 2.- REPRESENTACION DE LA SOCIEDAD: ARTCULO 10 DE LA LGSM. 2.1.- ORGANOS DE ADMINISTRACION DE LA SOCIEDAD. 2.2. REPRESENTACION LEGAL DE LA SOCIEDAD. 2.3.DEBERES DE LOS ADMINISTRADORES DE LAS SOCIEDADES

MERCANTILES. 2. 3.1 CARACTERISTICAS GENERALES DE LOS ADMINISTRADORES DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES. 2. 3.2.- DEBERES DE LOS ADMINISTRADORES DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES. 3.RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES DE LAS

SOCIEDADES MERCANTILES. 3.1.- RESPONSABILIDAD CIVIL. 3.2.- RESPONSABILIDAD PENAL. 3.2.1.- CARACTERISTICAS PRINCIPALES DE LA RESPONSABILIDAD PENAL 3.3.- RESPONSABILIDAD FISCAL. 3.3.1.- DELITOS FISCALES. 4.- JURISPRUDENCIA 1

1.- SOCIEDADES MERCANTILES La sociedad Mercantil nace del Acto Jurdico mediante el cual los socios se obligan a combinar sus recursos o sus esfuerzos para la realizacin de un fin comn, lcito y posible, La LGSM define reconoce como tales a las siguientes: 1. 2. 3. 4. 5. 6. Sociedad Sociedad Sociedad Sociedad Sociedad Sociedad en Nombre Colectivo en Comandita Simple de Responsabilidad Limitada Annima en comandita por acciones y Cooperativa.

1.1.- Generalidades de las Sociedades Mercantiles: SOCIEDAD EN NOMBRE COLECTIVO Es aquella que existe bajo una razn social. Todos los socios responden de manera subsidiaria, ilimitada y solidariamente de las obligaciones sociales. Tambin pueden acordar que la responsabilidad de alguno de ellos se limite a una porcin o cuota determinada. La razn social se forma con el nombre de uno o varios de los socios; para no incluir a todos se agregara y compaa, o sus equivalentes. Si un socio se separa pero su nombre sigue apareciendo en la razn social, para cesar la responsabilidad deber agregarse la palabra sucesores, esta misma palabra se agregara a la nueva compaa en el caso de que se transfiera la razn social con sus derechos y obligaciones. La persona extraa a la sociedad que permita que su nombre figure en la razn social ser responsable ilimitada y solidariamente de las obligaciones sociales. Socios: se clasifican en dos categoras: socios industriales y socios capitalistas; los primeros son los que aportan su trabajo y conocimientos a la sociedad mientras que los segundos aportan su capital. Derechos: Los socios no pueden ceder sus derechos ni se admitirn nuevos socios sin el consentimiento de los dems; en el primer caso, salvo que se haya acordado en los estatutos, ser suficiente con el consentimiento de la mayora. Modificaciones al Acta Constitutiva: Solo se podr alterar o modificar con el consentimiento unnime de los socios; sin embargo, estos pueden acordar que la decisin se tome por simple mayora. Prohibicin: Los socios no podrn dedicarse a negocios del mismo genero objeto de la sociedad de la cual forman parte ni tampoco formar parte de otra sociedad que los realice so pena de ser excluidos de la misma y pagar adems

los daos y perjuicios, a menos que se cuente con la autorizacin de los dems socios. Administracin: Recae en uno o varios administradores, los cuales podrn ser socios o no, pero en este ultimo caso los socios que hayan votado en contra tendrn derecho a separarse. El uso de la razn social corresponde a todos los administradores. El representante de la sociedad, bajo su responsabilidad puede delegar ciertas funciones a otra persona pero para delegar el cargo requerir del consentimiento de la mayora de los socios. Siendo socio el administrador, y si en la escritura constitutiva o contrato social se pacta la inamovilidad de, solo puede ser removido judicialmente por dolo, culpa o inhabilidad. En caso de no designar administrador, los socios pueden concurrir en la administracin. Los socios capitalistas que administren podrn recibir peridicamente una remuneracin con cargo a gastos generales, para lo cual se requiere la aprobacin de la mayora de los socios. Vigilancia: los socios no administradores podrn en todo momento designar un interventor que vigile la actuacin de los administradores, adems tener el derecho de revisar la contabilidad y dems documentos de la compaa, que se rendir semestralmente. Voto: Los socios industriales disfrutan de una sola representacin, que ser igual a la del mayor nmero de los socios capitalistas, salvo pacto en contrario. El voto se ejercitara en el sentido adoptado por la mayora, cuando existan varios socios industriales, el cual puede ser computado por las mayoras. Separacin de los socios: El socio tiene derechos separarse cuando en contra de su voto se modifique el contrato social o se nombre a algn administrador que sea persona extraa a la sociedad. Exclusin de socios: la sociedad podr excluir al socio que por cuenta propia o ajena se dedique a negocios del mismo genero que constituya el objeto de la sociedad, o forme parte de alguna sociedad que los realice con el consentimiento de los otros socios. Se puede excluir al socio que utilice la firma o el capital social para negocios propios; porque infrinja las disposiciones legales que rijan a la sociedad; porque cometa actos fraudulentos o dolosos en contra de esta, o porque la ley lo haya inhabilitado.

SOCIEDAD EN COMANDITA POR ACCIONES Definicin: Es aquella en la que uno o varios socios comanditados responden de manera ilimitada, subsidiaria y solidariamente de las obligaciones sociales, y uno o varios socios comanditarios solo respondern del monto que tengan sus acciones. Se constituye bajo una razn social, formada por el nombre de uno o mas comanditados, y en el caso de no aparecer todos los nombres se le agregara y compaa, y Ca o S. en C. por A. Capital: El capital social esta dividido en acciones, y no se podrn ceder si no con el consentimiento de la totalidad de los comanditados y las dos terceras partes de los comanditarios. Se rige por las normas de la sociedad annima en lo que se refiere a los comanditados, y por algunas reglas de la sociedad en nombre colectivo. SOCIEDAD EN COMANDITA SIMPLE Es aquella que existe bajo una razn social y en la cual encontramos dos tipos de socios; los comanditados (pueden ser uno o mas y responden de manera subsidiaria, ilimitada y solidariamente de las obligaciones sociales) y los comanditarios (uno o varios que solo responder del pago de su aportacin). Definicin: La razn social se forma con el nombre de uno o ms comanditados, agregndose la expresin Sociedad en comandita o S. En C.. Si en la razn social aparece el nombre de uno de los comanditarios, este quedara obligado como comanditado. En igual responsabilidad incurrirn los comanditarios cuando se omita la expresin sociedad en comandita (S. en C.). Administracin: El socio comanditario no podr ser administrador, ni ejercer actos de administracin como apoderado, sin embargo, podr ejercer su facultad de vigilancia. En caso de que realizara actos de administracin que le estan prohibidos, ser solidariamente responsable frente a terceros. Deceso del administrador: Solo en el caso de la muerte del administrador y cuando el contrato social no contemple la sustitucin podr un comanditario, a falta de comanditado, ejercer por un mes actos de administracin donde solo responder por su mandato.

SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA: Es aquella que existe bajo una denominacin o razn social. Los socios solo responden del pago de sus aportaciones, y las partes sociales no pueden estar representadas en ttulos negociables. Capital constitutivo Se establece como requisito un mnimo de capital de $3,000.00 pesos, representado en partes sociales, que podrn ser de valor y categora desiguales. Al constituirse el capital deber estar ntegramente suscrito y exhibido, por lo menos en un 50% del valor de cada parte social. No se puede aumentar o constituir su capital por suscripcin pblica. Partes sociales Aportaciones suplementarias: podrn realizarse, siempre que lo tengan previsto, en proporcin a sus aportaciones iniciales. Aumentos de capital social: Se pueden realizar siguiendo las mismas disposiciones de su constitucin. Los socios tendrn preferencia para suscribirlas en proporcin a sus partes sociales, a menos que en los estatutos lo haya suprimido, o porque el acuerdo de la asamblea no lo decida. Cesin de partes sociales, admisin de nuevos socios. Si los estatutos no disponen una proporcin mayor, bastar la aprobacin de los socios que representen la mayora del capital social. De igual forma, si la cesin se hiciera a persona ajena a la sociedad, los dems socios pueden ejercer su derecho del tanto en los quince das de plazo contados desde la fecha de la junta en que se hubiera autorizado la cesin. Si son varios los socios que tengan inters, les corresponder a todos en proporcin a sus aportaciones. Transmisin por herencia: No requiere el consentimiento de los socios, a menos que se prevea la disolucin de la sociedad por muerte de un socio o la liquidacin de la parte social respectiva. Indivisibilidad de las partes sociales: Son stas indivisibles, cada socio no podr tener ms de una parte social, y cuando se realice una nueva aportacin se incrementara en la proporcin respectiva de su parte social, a menos que se trate de partes con derechos diverso, cuyo caso se conserva la individualidad. Derecho de divisin y cesin parcial: No obstante lo anterior los socios en su escritura constitutiva pueden pactar la existencia de estos derechos, siempre y cuando no exceda el limite de 50 socios; que el capital social no sea inferior a $3,000.00 pesos; que la mayora de los socios los apruebe y que se respete el derecho del tanto. Amortizacin de partes sociales: La asamblea podr autorizar, si as lo previenen las amortizacin de las partes sociales, que se realizara con las

utilidades liquidas de que pueda disponerse, de acuerdo con la ley, para el pago de dividendos. Certificados de goce: podrn expedirse certificados de goce a favor del socio cuya parte social se hubiera amortizado, otorgndoles derecho a utilidades liquidas, o concedindole, si as lo contempla en sus estatutos el contrato social, el derecho al voto. Libro de socios: La sociedad de responsabilidad limitada deber de llevar un libro especial de socios en el que conste su nombre, nacionalidad y valor de su parte social, as como sus incrementos, el cual solo surtir efectos frente a terceros despus de su inscripcin en el Registro. Administracin de la Sociedad: La administracin de la sociedad recaer sobre uno o ma gerentes, que podrn ser o no socios; las decisiones de los gerentes se tomaran por mayora de votos, pero los que hayan votado en contra o ignoren el acto realizado quedaran libres de responsabilidad. La accin de responsabilidad de los gerentes podr exigirse por la asamblea o los socios considerados individualmente, e incluso por los acreedores de la sociedad, pero en este ltimo caso solo podr pedirse por el sndico despus de la declaratoria de concurso mercantil. Los socios individualmente considerados podrn ejercitar la accin de responsabilidad una vez que la asamblea haya absuelto a los gerentes de este cargo. Asamblea de socios: el rgano supremo de la sociedad es la asamblea de socios la cual tomara sus decisiones en primera convocatoria con la mayora de socios que represente por lo menos la mitad del capital social, y en segunda convocatoria con la mayora de votos, independientemente del capital representado. La asamblea tiene como funcin resolver cualquier asunto inherente a la sociedad. (Articulo 78).Convocatoria.- dichas asambleas sern convocadas por los gerentes, por el rgano de vigilancia, o bien, por lo socios que representen mas de la tercera parte del capital social. La convocatoria se har por medio de carta a los socios que contenga la orden del da con acuse de recibo y con 8 das de anticipacin. Modificacin al contrato social.- Cuando se trate de modificacin del contrato social se requiere la aprobacin de la mayora que represente por lo menos las tres cuartas partes del capital social, y cuando la modificacin recaiga en el objeto de la sociedad o haya aumento en las obligaciones de los socios se exigir la unanimidad.

SOCIEDAD ANNIMA: Del articulo 87 al 206 LGSM.Definicin: Es aquella que existe bajo una denominacin formada libremente, y en la cual los socios responden de manera limitada hasta por el monto de sus acciones y el pago de las mismas. La denominacin deber ir seguida de las siglas S.A. (Articulo 87 y 88 ). La S.A. ha venido fungiendo como piedra angular para el desarrollo econmico en la mayora de los pases. A travs de ella se han llevado a cabo grandes proyectos tanto en el terreno de la ciencia, la tecnologa y el comercio. Ha sido por tradicin la organizacin jurdica del sistema capitalista. En Mxico, este tipo de sociedades es el ms utilizado dentro de los campos del comercio, la industria, la banca, los seguros, las fianzas. etc.,. Sus caractersticas mas sobresalientes como la responsabilidad de los socios al pago de las acciones exclusivamente y la representacin del capital social en estos ttulos que facilita la divisin del mismo, unidas a la flexibilidad y libertad de accin en el desarrollo de los objetivos propuestos justifican la preferencia del publico por este tipo de sociedad mercantil. Requisitos de constitucin.- Adems de una denominacin distinta de otra sociedad, son necesarios 2 socios como mnimo y que cada uno suscriba una accin. El capital social no debe ser menor a $50,000.00 ntegramente suscritos, sin que sea aplicable a las sociedades annimas existentes al 11 de junio de 1992, fecha de la reforma, del cual 20% del valor de cada accin pagadera en numerario debe mostrarse en efectivo, asi como exhibirse ntegramente el valor de cada una de las acciones que haya de pagarse con bienes distintos de numerario. Requisitos de la escritura constitutiva.- independientemente de los requisitos comunes exigidos a toda escritura constitutiva de sociedades mercantiles, la de la sociedad annima deber contener la parte exhibida del capital social, as como el numero, valor nominal y naturaleza de las acciones; la participacin de utilidades concedidas a los fundadores; el nombramiento de los comisarios, as como las funciones y condiciones para la validez de los acuerdos de la asamblea general. (Art. 91) Procedimiento de constitucin.- la ley contempla dos formas: la primera ante notario pblico y la segunda por suscripcin pblica o constitucin sucesiva. Siendo la utilizada ante notario publico, ya que la segunda en la prctica no se utiliza. NOTA: Son aquellas que se constituyen por los propios fundadores, los cuales llevan a cabo la asamblea constitutiva, redactan los estatutos y los depositan en el RPP y con posterioridad protocolizan dicha acta ante Notario Pblico.

Capital social.- en la sociedad annima el capital social esta representado en acciones, ttulos nominativos que son un medio para acreditar y transmitir la calidad y los derechos de socio, cada accin tiene derecho a un voto. En el acta constitutiva o en los estatutos puede determinarse que una parte de las acciones tenga derecho de voto exclusivamente en las asambleas extraordinarias. Las acciones sern de igual valor y conferirn los mismos derechos, aunque la ley autoriza que en el acta constitutiva de la sociedad annima se establezcan varias clases con derechos especiales para cada una de las acciones, sin que puedan emitirse acciones que excluyan a uno o mas socios de recibir utilidades; tampoco podrn emitir acciones por una suma menor de su valor nominal.Indivisibilidad de las acciones: La acciones son indivisibles y si una pertenece a varias personas debern nombrar un representante comun Administracin de la sociedad.- la administracin de la sociedad annima recae en un administrador nico o en un consejo de administracin, el cual acta legalmente con la mitad de sus miembros que las decisiones se toman con la mayora de los presentes. La asamblea general, el administrador nico o consejo de administracin, podrn nombrar gerentes, los cuales tendrn solo las facultades que expresamente se les confiera. Es importante sealar que los cargos de administrador y gerentes son personales, por lo que no podrn desempearse por representante legal, aunque pueden delegar por poder ciertas facultades especificas, lo cual no restringe su funcin. Garanta dada por los administradores.- los administradores podrn ser exigidos para el desempeo de su cargo de otorgamiento de garanta; adems, los administradores seguirn en el desempeo de sus funciones aun cuando el plazo respectivo haya terminado y mientras no hay nuevo nombramiento.Revocacin del administrador: cuando haya revocacin de administradores seguirn actuando como tales los restantes si renen qurum estatutario, en caso contrario, los comisarios ejercern el cargo con carcter provisional. Quienes hayan sido removidos de su cargo por causa de responsabilidad solo podrn ser nombrados nuevamente si la autoridad judicial declara infundada la accin ejercitada en su contra. rgano de vigilancia.- la vigilancia de la sociedad annima recaer sobre uno o varios comisarios que pueden o no ser accionistas. Estan impedidos para ser comisarios quienes tengan prohibido ejercer el comercio, los empleados de la sociedad y parientes consanguneos de los administradores. Funciones del comisario.- entre las principales funciones estan la de cerciorarse del buen funcionamiento general de la sociedad, del cumplimiento 8

cabal de los administradores, rendir informe a la asamblea sobre el comportamiento del consejo de administracin y asistir con voz pero sin voto, tanto a las sesiones del consejo de administracin como a la asamblea general de socios. Cualquier accionista podr denunciar al comisario las irregularidades que estime pertinentes y este las har constar en el informe anual a la asamblea. Asamblea general de accionistas.- es el rgano supremo de la sociedad annima. Sus resoluciones sern cumplidas por el consejo de administracin o el administrador nico, o por la persona que para el efecto designe la propia asamblea. Las asambleas se clasifican en ordinarias y extraordinarias. Ordinarias; se rene en cualquier tiempo para tratar algunos de los siguientes asuntos: Prorroga, disolucin anticipada, cambio de objeto o nacionalidad de la sociedad, aumento o reduccin del capital social, fusin, transformacin o escisin de la sociedad; amortizacin de acciones y emisin de acciones de goce, cualquier otra modificacin a los estatutos sociales. La convocatoria a la asamblea debe hacerse por el administrador el consejo de administracin o e n su defecto por los socios que representen el 33% de las acciones quienes lo podrn solicitar ante los propios rganos de la sociedad o bien ante autoridad judicial. La convocatoria de asamblea deber hacerse en el peridico oficial o bien en el peridico de mayor circulacin del domicilio de la sociedad, con 15 das de anticipacin, dicha convocatoria deber contener la orden del da y la firma de quien convoque. Nulidad de la convocatoria.- las resoluciones tomadas en asamblea que no hayan reunidos los requisitos de la convocatoria sern nulos, a menos que estn representadas la totalidad de las acciones. Qurum de las asambleas.- el qurum de la asamblea ordinaria en primera convocatoria se forma con la mitad del capital social, y las decisiones se toman por la mayora de votos presentes; en segunda convocatoria se resolver con cualquiera que sea el nmero de acciones representadas. En la asamblea extraordinaria el qurum se forma con las partes del capital y las decisiones se toman siempre, aun en segunda convocatoria, con el voto que represente la mitad del capital social. Despus de la asamblea deber de levantarse un acta, se deber anotar en el libro respectivo, a falta de este se protocolizara e inscribir en el Registro Pblico. Oposicin de la minora.- los accionistas que representen el 33% del capital social, podrn oponerse judicialmente a las decisiones de la asamblea, cuando 9

la demanda se presente dentro de los 15 das siguientes a la resolucin, no hayan estado presentes o hayan votado en contra y se sealen los preceptos legales o del contrato social que han sido violados. En el procedimiento, los actores podrn pedir la suspensin de la ejecucin de la resolucin de la asamblea, previa fianza que otorguen. La sentencia que se dicte tendr efectos respecto de todos los socios.

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1.2.- SIMILITUDES Y DIFERENCIAS ENTRE LA SOCIEDAD ANONIMA Y LA SOCIEDAD DE RESPONSABILIDAD LIMITADA. 1. Por su acepcin doctrinaria: La sociedad annima es considerada por la doctrina una sociedad de capitales, ya que, interesa ms el aporte realizado y no la persona del accionista. La sociedad de Responsabilidad Limitada es considerada una sociedad de personas en virtud de que tiene mayor importancia la persona misma del socio que el valor de su aportacin (negocios familiares), tiene su origen en los Estados unidos en el ao de 1877 en el Estado de Wiomi y en Mxico es utilizada desde el ao de 1934 . 2. Por la representacin del capital En la sociedad annima las acciones son representadas con ttulos nominativos que servirn para acreditar la calidad y los derechos de socio, las acciones de los socios sern de igual valor y conferirn iguales derechos, sin embargo en los estatutos podr estipularse que el capital se divida en distintos tipos de acciones con derechos especiales para cada clase. En la sociedad de Responsabilidad Limitada son una ficcin legal con valor y categora desiguales, en virtud de que las partes sociales no pueden estar representadas por ttulos negociables, a la orden o al portador pues solo sern cesibles en los casos y con los requisitos previstos por la LGSM. 3. Por su constitucin La sociedad annima puede constituirse mediante dos formas: Ante Notario Pblico y por suscripcin Pblica. La Sociedad de Responsabilidad Limitada solamente ante Notario, se prohbe expresamente su constitucin por suscripcin pblica. 4. Por la denominacin de su capital: La sociedad annima lo divide en acciones. La sociedad de Responsabilidad Limitada en partes o aportaciones sociales. 5. Por el monto de su capital constitutivo: La sociedad annima puede constituirse con un capital mnimo de $50,000.00. Exhibiendo en dinero en efectivo, cuando menos el veinte por ciento del valor de cada accin pagadera en numerario. La sociedad de Responsabilidad Limitada con un capital mnimo de $3,000.00 el cual deber estar ntegramente suscrito y exhibido, por lo menos el 50% del valor de cada parte social. 6. Por el nmero de socios: La sociedad annima se constituye mnimo con dos socios y no tiene mximo de socios. La sociedad de Responsabilidad Limitada se constituye mnimo con dos socios y mximo con 50 socios. 11

7. Por la responsabilidad patrimonial de cada uno de los socios: En la sociedad annima la responsabilidad de los socios se Limita al valor de las acciones suscritas por cada socio. En la sociedad de Responsabilidad Limitada la responsabilidad de los socios se limita al pago de sus aportaciones. 8. Por la transmisin de su capital social: La sociedad annima es flexible en virtud de que La transmisin de las acciones es libre. Los estatutos pueden limitar la transmisibilidad de las acciones pero no prohibirla. Cada accin es indivisible y en consecuencia cuando haya copropietarios de una misma accin, nombraran un representante comuna si no se pusieren de acuerdo el nombramiento ser hecho por autoridad judicial. si alguna accin es vendida sin respetar el derecho del tanto no da lugar a la anulacin de la operacin, solamente a la reparacin de daos y perjuicios. Adems, cabe mencionar que las acciones son perfectamente heredables. La sociedad de Responsabilidad Limitada es Rgida, no hay la libre transmisin de las acciones, requiere del consentimiento de los socios que represente la mayora del capital social, salvo pacto en contrario. En caso de transmisin por herencia de las partes sociales, no requerir de consentimiento de los socios, salvo pacto que se prevea la disolucin de la sociedad por la muerte de uno de ellos, o que disponga la liquidacin de la parte social que corresponda al socio difunto, en el caso de que la sociedad no continu con los herederos de ste. Las partes sociales son indivisibles. No obstante podrn establecerse en el contrato de sociedad, el derecho de divisin y el de cesin parcial. 9. Por sus Aportaciones: En la Sociedad de Responsabilidad limitada un socio puede efectuar su aporte por medio de su trabajo, servicio o industria, adems de dinero y especies. Es el denominado "socio industrial". Por el contrario, en las S.A. los aportes que efecten los accionistas deben ser necesariamente en dinero y, habiendo acuerdo expreso, pueden serlo tambin en especies, no admitindose un "accionista industrial". 10. Por sus convocatorias a las asambleas: La sociedad annima debe convocar a la asamblea mediante publicacin en el peridico oficial o diario de mayor circulacin del domicilio de la sociedad. La sociedad de Responsabilidad limitada convoca a su asamblea mediante correo certificado con acuse de recibo, incluso puede convocarse mediante correo electrnico con acuse de recibo. 11. Por sus asambleas: La sociedad annima tiene asambleas ordinarias y extraordinarias. El socio que no este de acuerdo o que vote en contra de alguna decisin tomada en asamblea tiene derecho de retiro. 12

La sociedad de Responsabilidad Limitada no distingue entre asambleas ordinarias y extraordinarias. Es de mencionarse que los acuerdos en esta sociedad pueden ser tomados fuera de asamblea pero con la concurrencia de todas las partes sociales. 12. Qurum para adoptar decisiones: La regla general en las S.R.L es la mayora numrica de los socios, sin atender a la participacin social de cada uno. Es decir, la opinin del socio que representa el 1% de la sociedad vale tanto como la del socio que representa el 99% ("un voto por cabeza"). Por el contrario, en las asambleas de accionistas de las S.A., los votos de cada accionista valen segn las acciones que posee ("un voto por accin"), salvo que existan acciones sin derecho a voto o con derecho a voto limitado. 13. Administracin de la sociedad Las S.A. pueden ser administradas por uno o varios Administradores que pueden ser socios o personas extraas o por un consejo de Administracin, sin perjuicio de nombrar directores, subdirectores u otros puestos. La S.R.L. es administrada por uno o ms gerentes que pueden o no ser socios de la sociedad los cuales sern designados temporalmente o por tiempo indeterminado, revocable en cualquier tiempo.

Notas:
La Sociedad Annima tiene mayor posibilidad de financiamiento alterno al capital social, ejemplo de ello son las sociedades promotoras de inversin (SAPI), as como las sociedades de promocin Financiera (SAPIF). En materia fiscal tiene el mismo tratamiento. En Mxico la SRL es ms solicitada cuando se liga a capitales extranjeros.

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2.- REPRESENTACION DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES Las sociedades mercantiles son administradas por uno o varios administradores, los cuales pueden ser o no socios o accionistas de la sociedad de que se trate. Cuando los administradores sean dos o ms, constituirn el consejo de administracin, en el caso de sociedades annimas. Los estatutos sociales determinarn el nmero de integrantes del consejo de administracin. Sin embargo, por disposicin de la LGSM, cuando sean tres o ms, los accionistas minoritarios que representen cuando menos 25% del capital social nombrarn cuando menos un consejero. Este porcentaje ser de 10% cuando se trate de sociedades pblicas. El contrato social puede contemplar la existencia de suplentes de los miembros propietarios del consejo. El cargo de administrador (ya sea nico o integrante del consejo) es temporal, revocable y personal. Es temporal porque la asamblea de socios debe nombrar o ratificar a los administradores anualmente, sin embargo, estn obligados a permanecer en su cargo mientras no se hagan nuevos nombramientos y los nombrados tomen posesin de sus cargos. Es revocable dado que los accionistas que designan al administrador o consejero pueden retirarlo del cargo libremente, siguiendo las reglas que seala la LGSM. Es personal porque no puede desempearse a travs de representante. A lo anterior es aplicable el artculo 10 de la LGSM. Artculo 10.- La representacin de toda sociedad mercantil corresponder a su administrador o Administradores, quienes podrn realizar todas las operaciones inherentes al objeto de la sociedad, salvo lo que expresamente establezcan la Ley y el contrato social. Para que surtan efecto los poderes que otorgue la sociedad mediante acuerdo de la asamblea o del rgano colegiado de administracin, en su caso, bastar con la protocolizacin ante notario de la parte del acta en que conste el acuerdo relativo a su otorgamiento, debidamente firmada por quienes actuaron como presidente o secretario de la asamblea o del rgano de administracin segn corresponda, quienes debern firmar el instrumento notarial, o en su defecto lo podr firmar el delegado especialmente designado para ello en sustitucin de los anteriores. El notario har constar en el instrumento correspondiente, mediante la relacin, insercin o el Agregado al apndice de las certificaciones, en lo conducente, de los documentos que al efecto se le exhiban, la denominacin o razn social de la sociedad, su domicilio, duracin, importe del capital social y objeto de la misma, as como las facultades que conforme a sus estatutos le correspondan

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al rgano que acord el otorgamiento del poder y, en su caso, la designacin de los miembros del rgano de administracin. Si la sociedad otorgare el poder por conducto de una persona distinta a los rganos mencionados, en adicin a la relacin o insercin indicadas en el prrafo anterior, se deber dejar acreditado que dicha persona tiene las facultades para ello.

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2.1 ORGANOS DE ADMINISTRACION DE LA SOCIEDAD La administracin implica una actividad de gestin, o sea la organizacin del ente y el establecimiento de relaciones con las personas (trabajadores, empleados, funcionarios, etc.) que forman parte de la sociedad y de una representacin externa obrando en nombre y por cuenta de ella. Estructura: El rgano de administracin puede ser individual o plural. En el primer caso se tratara de un gerente nico en las S de R.L. (articulo 74 LGSM) o de un administrador nico en las Sociedades Annimas (articulo 142 LGSM). En el segundo caso se tratara de un consejo de administracin cuando dos o ms miembros deban actuar conjuntamente a travs de una junta convocada con los requisitos que marca la ley. As tenemos que en la Sociedad annima cuando sean dos o mas administradores constituirn el consejo de administracin y en la sociedad de Responsabilidad limitada las resoluciones de los gerentes se tomaran por mayora de votos o por unanimidad. (Articulo 75 LGSM) Cuando exista la necesidad de nombrar administradores o de removerlos en su caso, la mayora de los socios, con derecho, lo harn libremente por medio de la asamblea de socios o accionistas; dicho nombramiento deber contemplarse en el acta constitutiva, en todo caso el rgano de administracin esta subordinado a la junta o asamblea de socios que es el rgano que lo designa y puede revocarlo libremente. Requisitos El cargo de administrador o consejero es personal, temporal, revocable y remunerado. En principio pueden ser administradores las personas fsicas y las personas morales. En el caso de la SA sin embargo estos cargos no podrn desempearse por medio de representante (articulo 147 LGSM); por lo cual deber recaer esencialmente en personas fsicas, ya que las personas morales siempre actan por medio de representantes. Asimismo es de mencionarse que la LGSM establece el principio de que no pueden ser administradores los que conforme a la ley estn inhabilitados para ejercer el comercio (quebrados no rehabilitados, corredores, los que hayan sido condenados por delitos contra la propiedad). los administradores y gerentes podrn ser elegidos para el desempeo de su cargo, del otorgamiento de garanta para asegurar las responsabilidades que pudieran contraer en el desempeo de sus encargos (articulo 152 LGSM) y sus nombramientos no pueden inscribirse en el Registro Pblico de la Propiedad y del Comercio, si no se Comprueba que han prestado dicha garanta (articulo 153 LGSM) adems seguirn en el desempeo de sus funciones aun cuando el plazo respectivo hay terminado mientras no haya nuevo nombramiento (articulo 154 LGSM). 16

TEMA 2.2.MERCANTILES

REPRESENTACION

LEGAL

DE

LAS

SOCIEDADES

El administrador nico o el Consejo de Administracin de una sociedad mercantil estn investidos con la representacin legal de la sociedad. En el caso del consejo de administracin, la representacin se ejerce a travs de dicho rgano colegiado y no por cada miembro en lo individual. La representacin legal implica que el administrador nico o el consejo, segn sea el caso, gozan de las facultades necesarias para llevar a cabo las funciones propias del objeto social de la sociedad. An en el caso que la administracin est encomendada a un consejo, los estatutos sociales podrn prever que alguno o algunos de sus miembros, de manera individual o mancomunada, gocen de facultades suficientes para representar a la sociedad en determinados negocios, con las limitaciones que los propios estatutos impongan. TEMA 2.3.SOCIEDADES DEBERES DE LOS ADMINISTRADORES DE LAS

2.3.1.- CARACTERISTICAS GENERALES DE LOS ADMINISTRADORES DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES. Las obligaciones del rgano social encargado de la administracin derivan de diversas leyes y disposiciones reglamentarias, as como de los estatutos sociales de la sociedad de que se trate. Debe tenerse en cuenta que las disposiciones que resultan aplicables a una determinada sociedad dependern de la forma societaria bajo la cual se encuentre constituida, as como de su objeto social o actividad habitual. Por regla general, las obligaciones y responsabilidades de los administradores no varan en caso de que sean tambin titulares de alguna participacin en el capital social de sociedades mercantiles cuya administracin les haya sido encomendada. Debe destacarse que no existe en nuestro pas una disposicin que se refiera al grado de diligencia que deben observar los administradores de sociedades mercantiles, salvo por el caso del sndico de sociedades mercantiles declaradas en quiebra, a cuyo caso nos referiremos ms adelante. Al respecto, la doctrina distingue entre diligencia objetiva objetiva exige al administrador aquel cuidado que guardara una persona que desempea un cargo similar (estndar subjetiva exige al administrador el mismo cuidado que emplea propios. 17 y subjetiva. La razonablemente requerido). La en sus negocios

Una parte de la doctrina sostiene que, ante la ausencia de disposiciones sobre esta materia, debemos atender al estndar de diligencia objetiva, tomando en cuenta el tamao y el nivel de la empresa en el caso que nos ocupa. As, a mayor nivel empresarial se elevar el grado de diligencia exigible al administrador en un caso concreto. 2.3.2.- DEBERES DE LOS ADMINISTRADORES DE LAS SOCIEDADES MERCANTILES. A continuacin mencionamos las principales obligaciones generales que corresponden a los administradores de sociedades mercantiles mexicanas, cuyo incumplimiento o ejercicio indebido pudiera acarrear responsabilidades para dichos sujetos. Debe tenerse en cuenta que este listado tiene carcter enunciativo y no limitativo. En una fase previa a la operacin del negocio, el rgano de administracin deber: Cerciorarse del otorgamiento de la escritura constitutiva ante fedatario pblico, as como de la inscripcin de la misma en el Registro Pblico de Comercio; Constatar la realidad de las aportaciones hechas por los socios al momento de la constitucin de la sociedad; Solicitar la inscripcin de la sociedad en el Registro Federal de Contribuyentes dentro del mes siguiente a la firma del acta constitutiva, entre otras. Desde la constitucin de la sociedad hasta la liquidacin y cancelacin de su registro en el Registro Pblico de Comercio, el rgano de administracin deber: Constatar la realidad de las aportaciones hechas por los socios con posterioridad a la constitucin de la sociedad; Vigilar el cumplimiento de los requisitos legales y estatutarios establecidos con respecto a los dividendos que se paguen a los accionistas; Cerciorarse de la existencia y mantenimiento de los sistemas de contabilidad, control, registro, archivo o informacin que previenen las disposiciones que resulten aplicables a la sociedad; Dar aviso a la autoridad fiscal en caso de cambio domicilio de la sociedad;

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 Cumplir los acuerdos de las asambleas generales, salvo que se trate de acuerdos de contenido ilcito; Acreditar la separacin de utilidades netas para la creacin de la reserva legal; Rendir anualmente a la asamblea de socios un informe respecto de la marcha de la sociedad, as como sobre las polticas seguidas por los administradores y, en su caso, sobre los principales proyectos existentes; Preparar y presentar a la asamblea de un informe anual que incluya, por lo menos: la explicacin de las principales polticas y criterios contables de informacin seguida en la preparacin de informacin financiera; el estado de situacin financiera; el estado de resultados, el estado de cambios en la situacin financiera; el estado que muestre los cambios en las partidas que integran el patrimonio social; Inscribir su nombramiento en el registro pblico de comercio, previo pago de la garanta que, en su caso, les imponga la asamblea o los estatutos sociales; Vigilar la existencia y regularidad de los libros sociales (por ejemplo, el libro de actas de asamblea, de registro de socios o accionistas y, en su caso, de sesiones del consejo de administracin y de variaciones de capital); Convocar a las asambleas de socios;

Denunciar por escrito a los comisarios las irregularidades en que hubieren incurrido los administradores que les hayan precedido, una vez que stas lleguen a su conocimiento; En caso de que la sociedad se encuentre sujeta a un procedimiento concursal, cumplir con las obligaciones especficas que impone la ley de concursos mercantiles; Entregar todos los bienes, libros y documentos de la sociedad al liquidador;

Levantar un inventario del activo y pasivo sociales que debern entregar al liquidador, entre otras. Una vez que la sociedad se ubique alguno de los supuestos de liquidacin previstos por la ley o los estatutos sociales, entrar en la fase de liquidacin. Al momento en que se acuerde o reconozca la disolucin, la administracin de la sociedad quedar a cargo del liquidador o de los liquidadores designados en los estatutos sociales o por la asamblea.

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A falta de dicha designacin, ser realizada por la autoridad judicial a peticin de cualquier socio. A partir de su nombramiento, el liquidador o los liquidadores substituirn en sus funciones al administrador nico o consejo de administracin. La persona que ejerza dicho cargo gozar de las facultades previstas en los estatutos sociales y, a falta de previsin, de las necesarias para llevar a buen trmino la liquidacin social. En adicin a las mencionadas con anterioridad, en lo que resulten aplicables, corresponden al liquidador las siguientes obligaciones: Inscribir su nombramiento en el Registro Pblico de Comercio;

Presentar el aviso de liquidacin al Registro Federal de Contribuyentes dentro del mes siguiente al da que se inicie el procedimiento de liquidacin; Levantar un inventario del activo y pasivo sociales;

Concluir las operaciones sociales que hubieren quedado pendientes al tiempo de la disolucin; Cobrar lo que se deba a la sociedad y pagar lo que ella deba; Vender los bienes de la sociedad; Liquidar a cada socio su haber social; Practicar el balance final de la liquidacin;

Obtener la cancelacin de la inscripcin de la sociedad en el Registro Pblico de Comercio; Mantener en depsito, durante diez aos despus de la fecha en que se concluya la liquidacin, los libros y papeles de la sociedad, entre otras.

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3.- RESPONSABILIDAD DE SOCIEDADES MERCANTILES

LOS

ADMINISTRADORES

DE

LAS

La responsabilidad (en sentido amplio) a cargo de un administrador implica la necesidad de indemnizar al afectado por los daos y perjuicios que le hubiere causado, con motivo del incumplimiento de las obligaciones y prohibiciones a las que se encuentra sujeto. No obstante lo anterior, la inobservancia de dichas obligaciones y prohibiciones puede tambin provocar una responsabilidad penal derivada de la comisin de un delito, cuya sancin puede ser incluso una pena privativa de libertad. En contraposicin, debe tenerse en cuenta que la LGSM otorga a los administradores, de manera general, una excluyente de responsabilidad, a saber: no ser responsable el administrador que, estando exento de culpa, haya manifestado su inconformidad en el momento de la deliberacin y resolucin del acto de que se trate. Cabe destacarse que la responsabilidad de los administradores puede dividirse en dos grandes categoras: A. Responsabilidad frente a la sociedad (interna) Como principio general podemos afirmar que la accin para exigir responsabilidad a los administradores compete a la sociedad, dado que ser sta el sujeto normalmente afectado. En consecuencia, la LGSM requiere que la asamblea general de accionistas apruebe exigir dicha responsabilidad y seale la persona que haya de ejercitar la accin correspondiente. No obstante lo anterior, con el propsito de proteger los intereses minoritarios, la LGSM confiere a los accionistas que representen cuando menos 33% la facultad para ejercitar directamente la accin de responsabilidad civil contra los administradores, siempre que se renan los siguientes requisitos: Que la demanda comprenda el monto total de las responsabilidades a favor de la sociedad y no nicamente el inters personal del grupo minoritario; Que, en su caso, los demandantes no hayan aprobado la resolucin tomada por la asamblea sobre no haber lugar a proceder contra los administradores demandados. B. Responsabilidad frente a terceros (externa) A pesar de que no existe en nuestro pas disposicin alguna en materia societaria que se ocupe del caso en forma especfica, es posible que la actuacin ilcita de los administradores cause daos y perjuicios, de manera directa e inmediata, a los socios (individualmente considerados), as como a terceros ajenos a la sociedad. 21

En dicho caso, la responsabilidad ser regida por las disposiciones del Cdigo Civil que resulte aplicable. Adems, debe tenerse en cuenta que dicha actuacin ilcita pudiera configurar un delito y provocar que los socios o terceros se encuentren en aptitud de solicitar se impute responsabilidad penal al administrador. A manera de corolario, es importante sealar que las diversas obligaciones, prohibiciones y responsabilidades a que se encuentran sujetos los administradores de sociedades mercantiles mexicanas constituyen un amplio catlogo cuyo contenido y alcance debe tenerse presente en forma permanente, desde la constitucin de la sociedad hasta su liquidacin y cancelacin de registro. De lo anterior se deduce que la responsabilidad de los administradores, tanto interna como externa, puede ser de 3 tipos: Responsabilidad Civil Responsabilidad Penal Responsabilidad Fiscal

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3.1 RESPONSABILIDAD CIVIL En el estudio de las fuentes de la responsabilidad civil de los administradores, la doctrina jurdica nos dice que esencialmente son dos: La Ley y la voluntad del hombre, por lo tanto la responsabilidad puede nacer de la ley y de los deberes impuestos al administrador en el acto constitutivo, en los estatutos o en los acuerdos tomados en asamblea. En consecuencia la conducta de los administradores puede ser ilcita, por ser violatoria de la ley, del acto constitutivo o culposa si se realiza con descuido o negligencia al gestionar los negocios de la sociedad o al cumplir los acuerdos de la asamblea. Algunas de las principales caractersticas de la Responsabilidad Civil de los Administradores de las sociedades son: 1. En el derecho civil no hay pena o sancin represiva, sino nicamente la reparacin del dao, que comprende el restablecimiento de la situacin anterior a aqul, o la indemnizacin pecuniaria por daos y perjuicios. 2. En el derecho civil, para que exista responsabilidad no se requiere dolo o culpa, y ni siquiera debe haber en todos los casos la violacin de una norma legal, puesto que se admite la responsabilidad objetiva, en la que los hechos en s mismos son lcitos. 3. En la responsabilidad el dao lo resiente directamente el individuo, y slo en forma indirecta la sociedad, por ser aqul, parte de la colectividad. 4. La responsabilidad en el campo civil puede recaer sobre terceros no imputables, como ascendientes, tutores, patrones, representantes, etctera. El dao no siempre es recibido por una sola persona. La responsabilidad civil da lugar a la indemnizacin la cual puede ser de dos formas: a) Indemnizacin en Naturaleza: Restableciendo las cosas a la situacin que tenan antes del dao, colocando de nuevo al individuo en el pleno disfrute de los derechos o intereses que le fueron lesionados. B) Indemnizacin en Equivalente: consiste en hacer que ingrese en el patrimonio del afectado un valor igual a aquel de que ha sido privada; se indemniza proporcionando a la vctima un equivalente de los derechos o intereses afectados: el dinero.

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Algunos ejemplos de casos en los que el administrador puede incurrir en responsabilidad civil:

Por actos y contratos celebrados en nombre de la sociedad. Por las deudas contradas o que se contraigan en nombre de la sociedad. Por actos y contratos realizados por los administradores excedindose de las facultades conferidas. Por incumplir su obligacin de solicitud de inscripcin en el registro mercantil de la escritura de constitucin de la sociedad. Por incumplir la obligacin de depsito documental de las cuentas anuales. Por incumplir la obligacin de convocar a la asamblea de socios o accionistas en los casos que la ley prevea, entre otros.

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3.2 RESPONSABILIDAD PENAL El Cdigo Penal castiga determinadas conductas que pueden darse tanto por accin como por omisin y provocan la correspondiente responsabilidad penal, veamos los ms frecuentes:

Los que falsearen las cuentas anuales u otros documentos que deban reflejar la situacin jurdica o econmica de la entidad en perjuicio de terceros. Los que impusieren acuerdos abusivos, con nimo de lucro propio o ajeno, en perjuicio de los dems socios, y sin que reporten beneficios a la sociedad. Los que impusieren o se aprovecharen para s o para un tercero, en perjuicio de la sociedad o de alguno de sus socios, de un acuerdo lesivo adoptado por una mayora ficticia. Los que sin causa legal negaren o impidieren a un socio el ejercicio de los derechos de informacin, participacin en la gestin o control de la actividad social. Los que negaren o impidieren la actuacin de las personas, rganos o entidades inspectoras o supervisoras. Los que en beneficio propio o de un tercero, con abuso de las funciones propias de su cargo, dispongan fraudulentamente de los bienes de la sociedad o contraigan obligaciones a cargo de sta causando directamente un perjuicio econmicamente evaluable.

3.2.1.- CARACTERISTICAS PRINCIPALES DE LA RESPONSABILIDAD PENAL 1. En el derecho penal, no slo hay obligacin de reparar el dao, sino que el delincuente debe sufrir la pena, que es la principal consecuencia del delito. 2. En el derecho penal slo se establece la responsabilidad cuando se ha violado la norma y existe dolo o culpa, es decir, intencin delictuosa, o bien imprudencia, negligencia o descuido del sujeto activo del delito. 3. En la responsabilidad penal el dao que el derecho toma en cuenta como principal es el causado a la sociedad, por el ataque a bienes jurdicos que se estiman fundamentales para la convivencia social, y considera en segundo trmino el dao sufrido por la vctima. 4. La responsabilidad en el campo penal es siempre y exclusivamente personal.

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3.2.2.- ALGUNOS TIPOS PENALES CONTEMPLADOS POR NUESTRA LEGISLACION PENAL FEDERAL SON LOS SIGUIENTES: CODIGO PENAL FEDERAL REVELACIN DE SECRETOS Artculo 210.- Se impondrn de treinta a doscientas jornadas de trabajo en favor de la comunidad, al que sin justa causa, con perjuicio de alguien y sin consentimiento del que pueda resultar perjudicado, revele algn secreto o comunicacin reservada que conoce o ha recibido con motivo de su empleo, cargo o puesto. Artculo 211.- La sancin ser de uno a cinco aos, multa de cincuenta a quinientos pesos y suspensin de profesin en su caso, de dos meses a un ao, cuando la revelacin punible sea hecha por persona que presta servicios profesionales o tcnicos o por funcionario o empleado pblico o cuando el secreto revelado o publicado sea de carcter industrial. ACCESO ILCITO A SISTEMAS Y EQUIPOS DE INFORMTICA Artculo 211 bis 1.- Al que sin autorizacin modifique, destruya o provoque prdida de informacin contenida en sistemas o equipos de informtica protegidos por algn mecanismo de seguridad, se le impondrn de seis meses a dos aos de prisin y de cien a trescientos das multa. Al que sin autorizacin conozca o copie informacin contenida en sistemas o equipos de informtica protegidos por algn mecanismo de seguridad, se le impondrn de tres meses a un ao de prisin y de cincuenta a ciento cincuenta das multa. RESPONSABILIDAD PROFESIONAL Artculo 228.- Los profesionistas, artistas o tcnicos y sus auxiliares, sern responsables de los delitos que cometan en el ejercicio de su profesin, en los trminos siguientes y sin perjuicio de las prevenciones contenidas en la Ley General de Salud o en otras normas sobre ejercicio profesional, en su caso: I.- Adems de las sanciones fijadas para los delitos que resulten consumados, segn sean dolosos o culposos, se les aplicar suspensin de un mes a dos aos en el ejercicio de la profesin o definitiva en caso de reincidencia; y II.- Estarn obligados a la reparacin del dao por sus actos propios y por los de sus auxiliares, cuando stos obren de acuerdo con las instrucciones de aqullos. Artculo 229.- El artculo anterior se aplicar a los mdicos que habiendo otorgado responsiva para hacerse cargo de la atencin de un lesionado o enfermo, lo abandonen en su tratamiento sin causa justificada, y sin dar aviso inmediato a la autoridad correspondiente.

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Falsificacin y utilizacin indebida de ttulos al portador, documentos de crdito pblico y documentos relativos al crdito. Artculo 239.- Al que cometa el delito de falsificacin de ttulos al portador y documentos de crdito pblico, se le impondrn de cuatro a diez aos de prisin y multa de doscientos cincuenta a tres mil pesos. Comete el delito de que habla el prrafo anterior el que falsificare: I.- Obligaciones u otros documentos de crdito pblico del tesoro, o los cupones de intereses o de dividendos de esos ttulos. II.- Las obligaciones de la deuda pblica de otra nacin, cupones de intereses o de dividendos de estos ttulos. III.- Las obligaciones y otros ttulos legalmente emitidos por sociedades o empresas o por las administraciones pblicas de la Federacin, de los Estados o de cualquier Municipio, y los cupones de intereses o de dividendos de los documentos mencionados. Artculo 240.- Al que introduzca en la Repblica o pusiere en circulacin en ella los documentos falsificados de que habla el artculo anterior, se le aplicar la sancin ah sealada. Artculo 240 Bis.- Se impondrn de tres a nueve aos de prisin y de ciento cincuenta a cuatrocientos cincuenta das multa al que, sin consentimiento de quien est facultado para ello: I. Produzca, introduzca al pas, enajene, aun gratuitamente, o altere, tarjetas o documentos utilizados para el pago de bienes y servicios, para disposicin de efectivo, o esqueletos de cheque; II. Adquiera, con propsito de lucro indebido, cualquiera de los objetos a que se refiere la fraccin anterior, o III. Posea o detente, sin causa legtima, cualquiera de los objetos a que se refiere la fraccin I. Las mismas penas se impondrn a quien utilice indebidamente informacin confidencial o reservada de la institucin o persona que legalmente est facultada para emitir los objetos a que se refiere la fraccin I de este artculo. Las sanciones previstas se aplicarn con independencia de las que Correspondan por cualquier otro delito cometido utilizando los objetos a que se refiere la fraccin I de este artculo. Si el sujeto activo es empleado del ofendido, las penas se aumentarn en una mitad. Falsificacin de documentos en general Artculo 243.- El delito de falsificacin se castigar, tratndose de documentos pblicos, con prisin de cuatro a ocho aos y de doscientos a trescientos sesenta das multa. En el caso de documentos privados, con prisin de seis meses a cinco aos y de ciento ochenta a trescientos sesenta das multa. Si quien realiza la falsificacin es un servidor pblico, la pena de que se trate, se aumentar hasta en una mitad ms. Artculo 244.- El delito de falsificacin de documentos se comete por alguno de los medios siguientes:

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I.- Poniendo una firma o rbrica falsa, aunque sea imaginaria, o alterando una verdadera; II.- Aprovechando indebidamente una firma o rbrica en blanco ajena, extendiendo una obligacin, liberacin o cualquier otro documento que pueda comprometer los bienes, la honra, la persona o la reputacin de otro, o causar un perjuicio a la sociedad, al Estado o a un tercero; III.- Alterando el contexto de un documento verdadero, despus de concluido y firmado, si esto cambiare su sentido sobre alguna circunstancia o punto substancial, ya se haga aadiendo, enmendando o borrando, en todo o en parte, una o ms palabras o clusulas, o ya variando la puntuacin; IV.- Variando la fecha o cualquiera otra circunstancia relativa al tiempo de la ejecucin del acto que se exprese en el documento; V.- Atribuyndose el que extiende el documento, o atribuyendo a la persona en cuyo nombre lo hace: un nombre o una investidura, calidad o circunstancia que no tenga y que sea necesaria para la validez del acto; VI.- Redactando un documento en trminos que cambien la convencin celebrada en otra diversa en que varen la declaracin o disposicin del otorgante, las obligaciones que se propuso contraer, o los derechos que debi adquirir; VII.- Aadiendo o alterando clusulas o declaraciones, o asentando como ciertos hechos falsos, o como confesados los que no lo estn, si el documento en que se asientan, se extendiere para hacerlos constar y como prueba de ellos; VIII.- Expidiendo un testimonio supuesto de documentos que no existen; dndolo de otro existente que carece de los requisitos legales, suponiendo falsamente que los tiene; o de otro que no carece de ellos, pero agregando o suprimiendo en la copia algo que importe una variacin substancia, y IX.- Alterando un perito traductor o palegrafo el contenido de un documento, al traducirlo o descifrarlo. X.- Elaborando placas, gafetes, distintivos, documentos o cualquier otra identificacin oficial, sin contar con la autorizacin de la autoridad correspondiente. Artculo 245.- Para que el delito de falsificacin de documentos sea sancionable como tal, se necesita que concurran los requisitos siguientes: I.- Que el falsario se proponga sacar algn provecho para s o para otro, o causar perjuicio a la sociedad, al Estado o a un tercero; II.- Que resulte o pueda resultar perjuicio a la sociedad, al Estado o a un particular, ya sea en los bienes de ste o ya en su persona, en su honra o en su reputacin, y III.- Que el falsario haga la falsificacin sin consentimiento de la persona a quien resulte o pueda resultar perjuicio o sin el de aquella en cuyo nombre se hizo el documento. Artculo 246.- Tambin incurrir en la pena sealada en el artculo 243: I.- El funcionario o empleado que, por engao o sorpresa, hiciere que alguien firme un documento pblico, que no habra firmado sabiendo su contenido;

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II.- El Notario y cualquier otro funcionario pblico que, en ejercicio de sus funciones, expida una certificacin de hechos que no sean ciertos, o da fe de lo que no consta en autos, registros, protocolos o documentos; III.- El que, para eximirse de un servicio debido legalmente, o de una obligacin impuesta por la ley, suponga una certificacin de enfermedad o impedimento que no tiene como expedida por un mdico cirujano, sea que exista realmente la persona a quien la atribuya, ya sea sta imaginaria o ya tome el nombre de una persona real, atribuyndoles falsamente la calidad de mdico o cirujano; IV.- El mdico que certifique falsamente que una persona tiene una enfermedad u otro impedimento bastante para dispensarla de prestar un servicio que exige la ley, o de cumplir una obligacin que sta impone, o para adquirir algn derecho; V.- El que haga uso de una certificacin verdadera expedida para otro, como si lo hubiere sido en su favor, o altere la que a l se le expidi; VI.- Los encargados del servicio telegrfico, telefnico o de radio que supongan o falsifiquen un despacho de esa clase, y VII.- El que a sabiendas hiciere uso de un documento falso o de copia, trascripcin o testimonio del mismo, sea pblico o privado. Falsedad en declaraciones judiciales y en informes dados a una autoridad Artculo 247.- Se impondr de dos a seis aos de prisin y multa de cien a trescientos das multa: I.- Al que interrogado por alguna autoridad pblica distinta de la judicial en ejercicio de sus funciones o con motivo de ellas, faltare a la verdad. II.- Al que examinado por la autoridad judicial como testigo o perito, faltare a la verdad sobre el hecho que se trata de averiguar, o aspectos, cantidades, calidades u otras circunstancias que sean relevantes para establecer el sentido de una opinin o dictamen, ya sea afirmando, negando u ocultando maliciosamente la existencia de algn dato que pueda servir de prueba de la verdad o falsedad del hecho principal, o que aumente o disminuya su gravedad, o que sirva para establecer la naturaleza o particularidades de orden tcnico o cientfico que importen para que la autoridad pronuncie resolucin sobre materia cuestionada en el asunto donde el testimonio o la opinin pericial se viertan. La sancin podr ser hasta quince aos de prisin para el testigo o perito falsos que fueran examinados en un procedimiento penal, cuando al reo se le imponga una pena de ms de veinte aos de prisin, por haber dado fuerza probatoria al testimonio o peritaje falsos; III.- Al que soborne a un testigo, a un perito o a un intrprete, para que se produzca con falsedad en juicio o los obligue o comprometa a ello intimndolos o de otro modo; IV.- Al que, con arreglo a derecho, con cualquier carcter excepto el de testigo, sea examinado y faltare a la verdad en perjuicio de otro, negando ser suya la firma con que hubiere suscrito el documento o afirmando un hecho falso o alternando o negando uno verdadero, o sus circunstancias sustanciales.

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Lo prevenido en esta fraccin no comprende los casos en que la parte sea examinada sobre la cantidad en que estime una cosa o cuando tenga el carcter de acusado; V.- Al que en juicio de amparo rinda informes como autoridad responsable, en los que afirmare una falsedad o negare la verdad en todo o en parte. Artculo 248.- El testigo, perito o intrprete que retracte espontneamente sus falsas declaraciones rendidas ante cualquier autoridad administrativa o ante la judicial antes de que se pronuncie sentencia en la instancia en que las diere, slo pagar de 30 a 180 das multa, pero si faltare a la verdad al retractar sus declaraciones, se le aplicar la sancin que corresponda con arreglo a lo prevenido en este captulo, considerndolo como reincidente. Artculo 248 Bis.- Al que con el propsito de inculpar a alguien como responsable de un delito ante la autoridad, simule en su contra la existencia de pruebas materiales que hagan presumir su responsabilidad, se le impondr prisin de uno a cinco aos y de cien a trescientos das multa. Variacin del nombre o del domicilio Artculo 249.- Se impondrn de diez a ciento ochenta jornadas de trabajo en favor de la comunidad: I.- Al que oculte su nombre o apellido y tome otro imaginario o el de otra persona, al declarar ante la autoridad judicial; II.- Al que para eludir la prctica de una diligencia judicial o una notificacin de cualquiera clase o citacin de una autoridad, oculte su domicilio, o designe otro distinto o niegue de cualquier modo el verdadero, y III.- Al funcionario o empleado pblico que, en los actos propios de su cargo, atribuyere a una persona ttulo o nombre a sabiendas de que no le pertenece. Abuso de confianza Artculo 382.- Al que, con perjuicio de alguien, disponga para s o para otro, de cualquier cosa ajena mueble, de la que se le haya transmitido la tenencia y no el dominio, se le sancionar con prisin hasta de 1 ao y multa hasta de 100 veces el salario, cuando el monto del abuso no exceda de 200 veces el salario. Si excede de esta cantidad, pero no de 2000, la prisin ser de 1 a 6 aos y la multa de 100 hasta 180 veces el salario. Si el monto es mayor de 2,000 veces el salario la prisin ser de 6 a 12 aos y la multa de 120 veces el salario. Artculo 383.- Se considera como abuso de confianza para los efectos de la pena: I.- El hecho de disponer o sustraer una cosa, su dueo, si le ha sido embargada y la tiene en su poder con el carcter de depositario judicial, o bien si la hubiere dado en prenda y la conserva en su poder como depositario a virtud de un contrato celebrado con alguna Institucin de Crdito, en perjuicio de sta. II.- El hecho de disponer de la cosa depositada, o sustraerla el depositario judicial o el designado por o ante las autoridades, administrativas o del trabajo. III.- El hecho de que una persona haga aparecer como suyo un depsito que garantice la libertad caucional de un procesado y del cual no le corresponda la propiedad. 30

Artculo 384.- Se reputa como abuso de confianza la ilegtima posesin de la cosa retenida si el tenedor o poseedor de ella no la devuelve a pesar de ser requerido formalmente por quien tenga derecho, o no la entrega a la autoridad, para que sta disponga de la misma conforme a la ley. Artculo 385.- Se considera como abuso de confianza y se sancionar con seis meses a seis aos de prisin y multa hasta de cien veces el salario a quien disponga indebidamente o se niegue sin justificacin a entregar un vehculo recibido en depsito de autoridad competente, relacionado con delitos por trnsito de vehculos, habiendo sido requerido por la autoridad que conozca o siga conociendo del caso. Fraude Artculo 386.- Comete el delito de fraude el que engaando a uno o aprovechndose del error en que ste se halla se hace ilcitamente de alguna cosa o alcanza un lucro indebido. El delito de fraude se castigar con las penas siguientes: I.- Con prisin de 3 das a 6 meses o de 30 a 180 das multa, cuando el valor de lo defraudado no exceda de diez veces el salario; II.- Con prisin de 6 meses a 3 aos y multa de 10 a 100 veces el salario, cuando el valor de lo defraudado excediera de 10, pero no de 500 veces el salario; III.- Con prisin de tres a doce aos y multa hasta de ciento veinte veces el salario, si el valor de lo defraudado fuere mayor de quinientas veces el salario. Artculo 387.- Las mismas penas sealadas en el artculo anterior, se impondrn: I.- Al que obtenga dinero, valores o cualquiera otra cosa ofreciendo encargarse de la defensa de un procesado o de un reo, o de la direccin o patrocinio en un asunto civil o administrativo, si no efecta aqulla o no realiza sta, sea porque no se haga cargo legalmente de la misma, o porque renuncie o abandone el negocio o la causa sin motivo justificado; II.- Al que por ttulo oneroso enajene alguna cosa con conocimiento de que no tiene derecho para disponer de ella, o la arriende, hipoteque, empee o grave de cualquier otro modo, si ha recibido el precio, el alquiler, la cantidad en que la grav, parte de ellos o un lucro equivalente; III.- Al que obtenga de otro una cantidad de dinero o cualquiera otro lucro, otorgndole o endosndole a nombre propio o de otro, un documento nominativo, a la orden o al portador contra una persona supuesta o que el otorgante sabe que no ha de pagarle; IV.- Al que se haga servir alguna cosa o admita un servicio en cualquier establecimiento comercial y no pague el importe; V.- Al que compre una cosa mueble ofreciendo pagar su precio al contado y rehuse despus de recibirla, hacer el pago o devolver la cosa, si el vendedor le exigiere lo primero dentro de quince das de haber recibido la cosa del comprador; VI.- Al que hubiere vendido una cosa mueble y recibido su precio, si no la entrega dentro de los quince das del plazo convenido o no devuelve su importe en el mismo trmino, en el caso de que se le exija esto ltimo.

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VII.- Al que vende a dos personas una misma cosa, sea mueble o raz y recibe el precio de la primera o de la segunda enajenacin, de ambas o parte de l, o cualquier otro lucro con perjuicio del primero o del segundo comprador. VIII.- Al que valindose de la ignorancia o de las malas condiciones econmicas de una persona, obtenga de sta ventajas usuarias por medio de contratos o convenios en los cuales se estipulen rditos o lucros superiores a los usuales en el mercado. IX.- Al que para obtener un lucro indebido, ponga en circulacin fichas, tarjetas, planchuelas u otros objetos de cualquier materia como signos convencionales en substitucin de la moneda legal; X.- Al que simulare un contrato, un acto o escrito judicial, con perjuicio de otro o para obtener cualquier beneficio indebido. XI.- Al que por sorteos, rifas, loteras, promesas de venta o por cualquiera otro medio, se quede en todo o en parte con las cantidades recibidas, sin entregar la mercanca u objeto ofrecido. XII.- Al fabricante, empresario, contratista, o constructor de una obra cualquiera, que emplee en la construccin de la misma, materiales en cantidad o calidad inferior a la convenida o mano de obra inferior a la estipulada, siempre que haya recibido el precio o parte de l; XIII.- Al vendedor de materiales de construccin o cualquiera especie, que habiendo recibido el precio de los mismos, no los entregare en su totalidad o calidad convenidos; XIV.- Al que venda o traspase una negociacin sin autorizacin de los acreedores de ella, o sin que el nuevo adquirente se comprometa a responder de los crditos, siempre que estos ltimos resulten insolutos. Cuando la enajenacin sea hecha por una persona moral, sern penalmente responsables los que autoricen aquella y los dirigentes, administradores o mandatarios que la efecten; XV.- Al que explote las preocupaciones, la supersticin o la ignorancia del pueblo, por medio de supuesta evocacin de espritus, adivinaciones o curaciones. XVI.- (Se deroga). XVII.- Al que valindose de la ignorancia o de las malas condiciones econmicas de un trabajador a su servicio, le pague cantidades inferiores a las que legalmente le corresponden por las labores que ejecuta o le haga otorgar recibos o comprobantes de pago de cualquier clase que amparen sumas de dinero superiores a las que efectivamente entrega. XVIII.- Al que habiendo recibido mercancas con subsidio o franquicia para darles un destino determinado, las distrajere de este destino o en cualquier forma desvirte los fines perseguidos con el subsidio o la franquicia. XIX.- A los intermediarios en operaciones de traslacin de dominio de bienes inmuebles o ha de gravmenes reales sobre stos, que obtengan dinero, ttulos o valores por el importe de su precio, a cuenta de l o para constituir ese gravamen, si no los destinaren, en todo o en parte, al objeto de la operacin concertada, por su disposicin en provecho propio o de otro. Para los efectos de este delito se entender que un intermediario no ha dado su destino, o a dispuesto, en todo o en parte, del dinero, ttulos o valores

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obtenidos por el importe del precio o a cuenta del inmueble objeto de la traslacin de dominio o del gravamen real, si no realiza un depsito en Nacional Financiera, S. A. o en cualquier Institucin de Depsito, dentro de los treinta das siguientes a su recepcin a favor de su propietario o poseedor, a menos que lo hubiese entregado, dentro de ese trmino, al vendedor o al deudor del gravamen real, o devuelto al comprador o al acreedor del mismo gravamen. Las mismas sanciones se impondrn a los gerentes, directivos, mandatarios con facultades de dominio o de administracin, administradores de las personas morales que no cumplan o hagan cumplir la obligacin a que se refiere el prrafo anterior. El depsito se entregar por Nacional Financiera, S. A. o la Institucin de Depsito de que se trate, a su propietario o al comprador. Cuando el sujeto activo del delito devuelva a los interesados las cantidades de dinero obtenidas con su actuacin, antes de que se formulen conclusiones en el proceso respectivo, la pena que se le aplicar ser la de tres das a seis meses de prisin. XX.- A los constructores o vendedores de edificios en condominio que obtengan dinero, ttulos o valores por el importe de su precio o a cuenta de l, si no los destinaren, en todo o en parte, al objeto de la operacin concertada por su disposicin en provecho propio o de otro. Es aplicable a lo dispuesto en esta fraccin, lo determinado en los prrafos segundo a quinto en la fraccin anterior. XXI.- Al que libre un cheque contra una cuenta bancaria, que sea rechazado por la institucin o sociedad nacional de crdito correspondiente, en los trminos de la legislacin aplicable, por no tener el librador cuenta en la institucin o sociedad respectiva o por carecer ste de fondos suficientes para el pago. La certificacin relativa a la inexistencia de la cuenta o a la falta de fondos suficientes para el pago, deber realizarse exclusivamente por personal especficamente autorizado para tal efecto por la institucin o sociedad nacional de crdito de que se trate. No se proceder contra el agente cuando el libramiento no hubiese tenido como fin el procurarse ilcitamente una cosa u obtener un lucro indebido. Las Instituciones, sociedades nacionales y Organizaciones Auxiliares de Crdito, las de Fianzas y las de Seguros, as como los organismos Oficiales y Descentralizados, autorizados legalmente para operar con inmuebles, quedan exceptuados de la obligacin de constituir el depsito a que se refiere la fraccin XIX. Artculo 388.- Al que por cualquier motivo teniendo a su cargo la administracin o el cuidado de bienes ajenos, con nimo de lucro perjudique al titular de stos, alterando las cuentas o condiciones de los contratos, haciendo aparecer operaciones o gastos inexistentes o exagerando los reales, ocultando o reteniendo valores o emplendolos indebidamente, o a sabiendas realice operaciones perjudiciales al patrimonio del titular en beneficio propio o de un tercero, se le impondrn las penas previstas para el delito de fraude. Artculo 388 Bis.- Al que se coloque en estado de insolvencia, con el objeto de eludir las obligaciones a su cargo con respecto a sus acreedores, se le impondr pena de seis meses a cuatro aos de prisin y de cincuenta a trescientos das multa. 33

En caso de quiebra se atender a lo previsto por la ley especial. Artculo 389.- Se equipara al delito de fraude y se sancionar con prisin de seis meses a diez aos y multa de cuatrocientos a cuatro mil pesos, el valerse del cargo que se ocupe en el gobierno, en una empresa descentralizada o de participacin estatal, o en cualquiera agrupacin de carcter sindical, o de sus relaciones con los funcionarios o dirigentes de dichos organismos, para obtener dinero, valores, ddivas, obsequios o cualquier otro beneficio, a cambio de prometer o proporcionar un trabajo, un ascenso o aumento de salario en tales organismos. Artculo 389 Bis.- Comete delito de fraude el que por s o por interpsita persona, cause perjuicio pblico o privado al fraccionar y transferir o prometer transferir la propiedad, la posesin o cualquier otro derecho sobre un terreno urbano o rstico, propio o ajeno, con o sin construcciones sin el previo permiso de las autoridades administrativas competentes, o cuando existiendo ste no se hayan satisfecho los requisitos en l sealados. Este delito se sancionar an en el caso de falta de pago total o parcial. Para los efectos penales se entiende por fraccionar la divisin de terrenos en lotes. Este delito se sancionar con las penas previstas en el artculo 386 de este Cdigo, con la salvedad de la multa mencionada en la fraccin tercera de dicho precepto, que se elevar hasta cincuenta mil pesos. RESPONSABILIDAD FISCAL El Cdigo Fiscal de la Federacin dispone que los administradores sern solidariamente responsables con la sociedad que administren, por las contribuciones causadas y no retenidas por dicha sociedad durante su gestin, as como las que debieron enterarse durante la misma, cuando la sociedad se encuentre en alguno de los siguientes supuestos: No solicite su inscripcin en el Registro Federal de Contribuyentes;

Cambie su domicilio sin dar el aviso a la autoridad correspondiente, siempre que dicho cambio se efecte despus de que se le hubiera notificado el inicio del ejercicio de las facultades de comprobacin y antes de que se haya notificado la resolucin que se dicte con motivo de dicho ejercicio, o cuando el cambio se realice despus de que se le hubiere notificado un crdito fiscal y antes de que ste se haya cubierto o hubiere quedado sin efectos; No lleve la contabilidad de la sociedad, la oculte o la destruya.

En la materia fiscal la responsabilidad no slo es de pagar contribuciones, sino de cumplir otras obligaciones que la ley impone, como la de llevar una contabilidad ajustada a las leyes de la materia; en caso de determinacin presuntiva, la de colaborar con el fisco para proporcionar elementos, aunque no sea sujeto pasivo; en otros casos, la de retener y enterar contribuciones de

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terceros, etctera; es decir, implica obligaciones de las genricamente calificadas de civiles, pero tambin otras calificadas de penales. OBLIGACIONES DERIVADAS DE LA RESPONSABILIDAD FISCAL Las obligaciones derivadas de la responsabilidad fiscal pueden ser de dar o entregar al fisco las cantidades que representan los crditos fiscales; de hacer, o cumplir aquellos actos o conductas tipificadas por el texto legal; o de no hacer, o permitir que se lleven a cabo ciertos actos. La ley ser la medida de las obligaciones fiscales en cada caso. DELITOS FISCALES El Cdigo Penal Federal en su artculo en el artculo 7o. define el delito como "el acto u omisin que sancionan las leyes penales". La infraccin es la violacin a una ley, el delito hemos de decir que es una infraccin que de acuerdo con el derecho, amerita una pena corporal. Habr que establecer diferencia entre infraccin y delito fiscal, adems de la que se expresa en las ideas del prrafo anterior: La infraccin es el gnero de lo ilcito, el delito es una especie de ese gnero; la infraccin fiscal, segn el artculo 70 del Cdigo Fiscal de la Federacin amerita una pena econmica, en forma de multa; el delito amerita pena corporal; la multa la aplica la autoridad fiscal, la pena corporal, la autoridad judicial. El mismo Cdigo hace enunciado de las infracciones y de los delitos fiscales y seala en cada caso la pena que los responsables de estos ilcitos han de sufrir. Las infracciones son las siguientes: a) Las relacionadas con el Registro Federal de Contribuyentes (artculo 79); b) Las relacionadas con la obligacin del pago de contribuciones, con las declaraciones, con las solicitudes, con los avisos, con los informes y con las constancias (artculo 81); c) Las relacionadas con la contabilidad (artculo 83); d) Las de instituciones de crdito (artculo 84-A); e) Las cometidas por usuarios de servicios pblicos y cuentahabientes de instituciones de crdito (artculo 84-C); f) Las cometidas con motivo de cesin de crditos en virtud de contratos de factoraje (artculo 84-E);

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g) Las relacionadas con la facultad comprobatoria del fisco (artculo 85); h) Las relativas a la obligacin de adherir marbetes a envases de bebidas alcohlicas (artculo 86-A); i) Las de funcionarios o empleados pblicos (artculo 87); j) Las consideradas de terceros (artculo 89); k) Otras comprobadas (artculo 91). Como se observa, la cita de los artculos del Cdigo Fiscal no es continuada al aludir a las diversas infracciones; los artculos que no aparecen tipificando estas violaciones sealan la multa que en cada caso corresponde. Los delitos enunciados por el Cdigo son los siguientes: a) Encubrimiento (artculo 96); b) De funcionarios o empleados pblicos (artculo 97); c) Tentativa (artculo 98); d) Continuado (artculo 99); e) Contrabando (artculo 102); f) Asimilados al contrabando (artculo 105); g) Defraudacin fiscal (artculo 108); h) Asimilados a la defraudacin fiscal (artculo 109); i) Relativos al Registro Federal de Contribuyentes (artculo 110); j) Relativos a declaraciones, contabilidad y documentacin (artculo 111); k) De depositarios e interventores (artculo 112); l) Relacionados con aparatos de control, sellos y marcas oficiales (artculo 113); m) Cometidos por servidores pblicos con motivo de visitas domiciliarias, embargos y revisin de mercancas ilegalmente (artculo 114); n) Robo o destruccin de mercancas en recintos fiscales o fiscalizados (artculo 115); y, ) Operaciones con dinero obtenido por actividades ilcitas (artculo 115 Bis).

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RESPONSABILIDAD PENAL FISCAL DE TERCEROS Como en el derecho penal comn, en el derecho penal fiscal la responsabilidad de los delitos no se circunscribe a slo su ejecutor, o ejecutor principal, aqu sujeto pasivo, frecuentemente terceros son responsables de estos ilcitos y como tales deben ser reprimidos. De acuerdo con el artculo 95 del Cdigo Fiscal de la Federacin son responsables de los delitos fiscales quienes: 1. Concierten la realizacin del delito, 2. Realicen la conducta o el hecho descritos en la ley, 3. Cometan conjuntamente el delito, 4. Se sirvan de otra persona como instrumento para ejecutarlo, 5. Induzcan dolosamente a otro a cometerlo, 6. Ayuden dolosamente a otro para su comisin, 7. Auxilien a otro despus de su ejecucin, cumpliendo una promesa anterior. Dentro de los responsables de los delitos se encuentran quienes (personas fsicas) realizan dichos ilcitos a nombre de personas morales. En el caso previsto habr que establecer distincin entre la pena econmica y la de otra ndole. En cuanto a las penas econmicas, en estos casos no cabe duda, correspondern a la persona moral, sin eludir a quien a nombre de la misma delinca, en las circunstancias que la ley lo prevea; pero las penas corporales o de ndole diversa a la econmica se aplicarn a la persona fsica que intervenga en el ilcito. PRESCRIPCIN DE LA ACCIN PENAL FISCAL Sabido es que la prescripcin en materia penal es la prdida de la accin de un acusador; en este caso del fisco. El artculo 100 del Cdigo Fiscal de la Federacin indica que:. La accin penal por los delitos fiscales perseguibles por querella (asimilados al contrabando; defraudacin fiscal; asimilados al de defraudacin; en materia de Registro Federal de Contribuyentes; relacionados con declaraciones fiscales; por realizacin de visitas domiciliarias y embargos sin mandamiento escrito de autoridad fiscal competente; y por operaciones con dinero obtenido por actividades ilcitas) prescribir en tres aos contados a partir del da en que dicha Secretara tenga conocimiento del delito y del delincuente; y si no tiene conocimiento, en cinco aos que se computarn a partir de la fecha de la

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comisin del delito. En los dems casos, se estar a las reglas del Cdigo Penal aplicable en materia federal. Como se sabe, por prescripcin se adquieren derechos o se libera de obligaciones mediante el transcurso del tiempo, si se satisfacen los dems requisitos que la ley establece. Nosotros, para efectos de la materia que se trata, hemos de referirnos a la segunda de las prescripciones, o sea a la liberatoria; concretamente diremos desde el punto de vista del ejecutor del ilcito, que se libera de los efectos de su responsabilidad. Pero la prescripcin a que alude el artculo transcrito no es ni adquisitiva ni liberatoria, sino extintiva; esto es, la misma afecta al derecho del fisco para buscar la persecucin y el castigo del delito de que se trate, provocando la desaparicin de tal derecho. Dice Rafael Garca Valds que por prescripcin se extingue el "poder jurdico (del ofendido) de promover la actuacin jurisdiccional, con el fin de que el juzgador pronuncie acerca de la punibilidad de hechos que aquella reputa como constitutivos del delito" XVII. CADUCIDAD EN MATERIA PENAL FISCAL Despus de estudiar la prescripcin en la materia penal fiscal, es indispensable aludir a la caducidad, otra manera de extincin, pero en este caso, de la facultad del fisco de aplicar ciertas penas. En materia del derecho mercantil, la caducidad es la extincin de un derecho antes de su perfeccin o de un derecho "en espectativa", como algunos autores la califican; extincin que se provoca, por no ejercitar o por no perfeccionar oportunamente dicho derecho. As la accin cambiaria del ltimo tenedor de una letra de cambio, contra los obligados en va de regreso, caduca por no haberla presentado para aceptacin o pago en los trminos que fija la ley; por no protestarla oportunamente; por no admitirse la aceptacin o el pago de la misma por intervencin y, por no ejercitar oportunamente la accin derivada de la misma, despus de su protesta. (artculo 160 de la Ley General de Ttulos y Operaciones de Crdito). La caducidad en materia penal fiscal se encuentra contemplada en el artculo 67 del Cdigo Fiscal de la Federacin, que en la parte que interesa indica:. Art. 67. Las facultades de las autoridades fiscales, para determinar las contribuciones omitidas y sus accesorios, as como para imponer sanciones por infracciones a dichas disposiciones, se extinguen en el plazo de cinco aos contados a partir del da siguiente a aqul en que:

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III. Se hubiere cometido la infraccin a las disposiciones fiscales; pero si la infraccin fuese de carcter continuo o continuado, el trmino correr a partir del da siguiente al que hubiese cesado la consumacin o se hubiese realizado la ltima conducta o hecho, respectivamente..... Las facultades de las autoridades fiscales para investigar hechos constitutivos de delitos en materia fiscal, no se extinguirn conforme a este artculo. Los contribuyentes, transcurridos los plazos a que se refiere este artculo, podrn solicitar se declare que se han extinguido las facultades de las autoridades fiscales. Esta caducidad no concuerda con la del derecho mercantil, pues significa la prdida de la facultad de aplicacin de penas. No me interesa entrar en la disputa de si la caducidad es una forma de prescripcin; considero suficiente darle a esta circunstancia el nombre doctrinario que los fiscalistas le dan y ratificar que es la extincin de una facultad represiva del fisco.

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4.- JURISPRUDENCIA Registro No. 204084 Localizacin: Novena poca Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta II, Octubre de 1995 Pgina: 594 Tesis: VI.2o.28 P Tesis Aislada Materia(s): Penal PERSONAS MORALES, RESPONSABILIDAD REPRESENTANTES DE LAS. PENAL DE LOS

No puede admitirse que carezcan de responsabilidad quienes actan a nombre de las personas morales, pues de aceptarse tal argumento los delitos que llegaran a cometer los sujetos que ocupan los puestos de los diversos rganos de las personas morales, quedaran impunes, ya que las sanciones deberan ser para la persona moral, lo cual es un absurdo lgica y jurdicamente hablando, pues las personas morales carecen de voluntad propia y no es sino a travs de las personas fsicas como actan. Es por esto que los directores, gerentes, administradores y dems representantes de las sociedades, responden en lo personal de los hechos delictuosos que cometan en nombre propio o bajo el amparo de la representacin corporativa. SEGUNDO TRIBUNAL COLEGIADO DEL SEXTO CIRCUITO. Amparo en revisin 422/95. Melchor Monterrosas Hernndez. 20 de septiembre de 1995. Unanimidad de votos. Ponente: Gustavo Calvillo Rangel. Secretario: Humberto Schettino Reyna.

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Registro No. 204623 Localizacin: Novena poca Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta II, Agosto de 1995 Pgina: 599 Tesis: XIV.1o.1 P Tesis Aislada Materia(s): Penal QUERELLA DE UNA SOCIEDAD CONTRA SUS ADMINISTRADORES, SOLO PUEDE FORMULARLA EL AUTORIZADO EXPRESAMENTE PARA ELLO POR ACUERDO DE LA ASAMBLEA GENERAL DE ACCIONISTAS. De la interpretacin armnica de los artculos 161 de la Ley General de Sociedades Mercantiles y 15, fraccin II, del Cdigo de Procedimientos Penales del Estado de Quintana Roo, se desprende que tratndose de una sociedad, para formular querella contra sus administradores a fin de exigirles responsabilidad, slo puede hacerlo mediante acuerdo tomado en asamblea general de accionistas, en que designe la persona que haya de ejercitar la accin correspondiente, atendiendo a que es el rgano supremo de la sociedad y es la que design a los administradores, cuya conducta en el desempeo de sus funciones, al incurrir en responsabilidad civil o penal, afecta el patrimonio de aqulla; por consiguiente, a sus mismos accionistas corresponde decidir si debe o no procederse legalmente en su contra. PRIMER TRIBUNAL COLEGIADO DEL DECIMO CUARTO CIRCUITO. Amparo en revisin 46/95. Juan Diego Farfn Peraza. 8 de junio de 1995. Unanimidad de votos. Ponente: Adolfo Olgun Garca. Secretario: Mario Ojeda Erosa.

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Registro No. 170195 Localizacin: Novena poca Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta XXVII, Febrero de 2008 Pgina: 2379 Tesis: XIX.1o.A.C.33 A Tesis Aislada Materia(s): Administrativa RESPONSABILIDAD SOLIDARIA EN MATERIA FISCAL. SE CONFIGURA RESPECTO DE LOS GERENTES, DIRECTORES O ADMINISTRADORES NICOS DE LA PERSONA MORAL, POR LAS CONTRIBUCIONES NO PAGADAS NI RETENIDAS DURANTE SU GESTIN, CUANDO LA CONTRIBUYENTE DEUDORA PRINCIPAL CAMBIE SU DOMICILIO SIN PRESENTAR EL AVISO CORRESPONDIENTE, AUN CUANDO AL INICIO DE LAS FACULTADES DE COMPROBACIN DE LA AUTORIDAD HAYAN DEJADO SUS CARGOS. La interpretacin del artculo 26, fraccin III, prrafo tercero, inciso b), del Cdigo Fiscal de la Federacin, permite concluir que son sujetos de responsabilidad solidaria los gerentes, directores o administradores nicos de la persona moral, por las contribuciones causadas que no se pagaron ni se retuvieron durante su gestin, cuando la contribuyente deudora principal cambie su domicilio sin presentar el aviso correspondiente, pero slo por el inters fiscal que no se garantice con los bienes de la persona moral que dirigieron. Lo anterior, aun cuando a la fecha de inicio de las facultades de comprobacin que dieron lugar a la determinacin del crdito ya no ostenten el cargo que tenan en la poca de la causacin; ello es as, atendiendo a la circunstancia de que fue durante su gestin que adquirieron tal responsabilidad por aquellas contribuciones causadas que no se pagaron ni retuvieron, puesto que slo a aquellos que entonces desempearon las funciones sealadas se les puede imputar la conducta omisiva, y no a quienes las ejerzan en el momento en que la autoridad hacendaria lleva a cabo sus atribuciones. PRIMER TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIAS ADMINISTRATIVA Y CIVIL DEL DCIMO NOVENO CIRCUITO. Revisin fiscal 100/2007. Administrador Local Jurdico de Ciudad Victoria, Tamaulipas, unidad administrativa encargada de la defensa jurdica del Secretario de Hacienda y Crdito Pblico, del Jefe del Servicio de Administracin Tributaria y del Administrador Local Jurdico de Tampico, Tamaulipas. 6 de diciembre de 2007. Unanimidad de votos. Ponente: Jos ngel Hernndez Huizar. Secretario: Pedro Gutirrez Muoz.

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Registro No. 184393 Localizacin: Novena poca Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta XVII, Abril de 2003 Pgina: 1141 Tesis: VI.2o.C.316 C Tesis Aislada Materia(s): Civil SOCIEDADES MERCANTILES. ACCIN DE RESPONSABILIDAD CIVIL CONTRA EL ADMINISTRADOR. De conformidad con lo dispuesto por los artculos 157, 158 y 161 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, la responsabilidad de los administradores nicamente podr ser exigida por acuerdo de la asamblea general de accionistas, la que designar la persona que haya de ejercer la accin correspondiente; por tanto, los actos de dicho administrador que lo hagan incurrir en responsabilidad slo pueden concernir a la citada asamblea por ser la titular exclusiva de las acciones de responsabilidad correspondientes, pero no a un tercero que no forma parte de la sociedad ni tiene representacin de la misma, por lo que tampoco se est en el caso de excepcin previsto por el artculo 163 del mencionado cuerpo legal, que dispone que los accionistas que representen por lo menos el treinta y tres por ciento del capital social podrn ejercer directamente la accin de responsabilidad civil aludida. SEGUNDO TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL SEXTO CIRCUITO. Amparo directo 476/2002. Silvia Rosas de Zrate. 13 de febrero de 2003. Unanimidad de votos. Ponente: Ral Armando Pallares Valdez. Secretario: Eduardo Ivn Ortiz Gorbea. Vase: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta, Novena poca, Tomo XVII, febrero de 2003, pgina 1000, tesis I.6o.C.265 C, de rubro: "ASAMBLEA GENERAL DE ACCIONISTAS. TIENE LA TITULARIDAD PARA EJERCER LA ACCIN DE RESPONSABILIDAD EN CONTRA DE SU ADMINISTRADOR, SALVO LAS EXCEPCIONES PREVISTAS EN EL ARTCULO 163 DE LA LEY GENERAL DE SOCIEDADES MERCANTILES."

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Registro No. 189384 Localizacin: Novena poca Instancia: Tribunales Colegiados de Circuito Fuente: Semanario Judicial de la Federacin y su Gaceta XIII, Junio de 2001 Pgina: 759 Tesis: I.3o.C.229 C Tesis Aislada Materia(s): Civil REPRESENTANTE LEGAL Y ADMINISTRADOR DE SOCIEDADES. DIFERENCIAS ENTRE REPRESENTACIN FUNCIONAL U ORGNICA Y MANDATO. El artculo 10 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, en su prrafo primero, establece en forma genrica que la representacin de toda sociedad mercantil corresponder a su administrador o administradores, quienes podrn realizar todas las operaciones inherentes al objeto de la sociedad, salvo lo que expresamente establezca la ley y el contrato social. Asimismo, establece que el rgano de administracin de las sociedades o la asamblea de socios, puede otorgar poderes a personas ajenas a dicho rgano sin restriccin de las facultades de ste. La razn de que la ley admita que la administracin tanto de una sociedad de responsabilidad limitada como de una sociedad annima pueda confiarse a personas no socias de las personas morales, tiene la finalidad de dar elasticidad de organizacin y no cerrar el camino a necesidades distintas que pueden manifestarse en la imposibilidad de los socios de asumir directamente los cargos de administracin, o en la conveniencia de acudir a especiales competencias y aptitudes de personas extraas. As, se distingue entre representacin funcional u orgnica, de la negocial u otorgada por virtud de un mandato. nicamente esta ltima es representacin en sentido tcnico, en tanto que los administradores son orgnicamente los representantes de la sociedad, pero el contrato social puede habilitar slo a algunos para concretar la funcin. El cometido de todo administrador es, naturalmente, el de administrar el patrimonio de la persona jurdica; es aquel a quien se confa la realizacin de los fines de la sociedad; comprende todos los medios que sirven para la consecucin del objeto indicado en el acta constitutiva; por ello, se acumulan en l los poderes de la capacidad jurdica que son fundamentalmente de formacin y de declaracin de la voluntad del ente. Administracin y representacin corresponden precisamente a la aplicacin de estas dos prerrogativas del rgano. Por lo tanto, el nombramiento del rgano de administracin no confiere ningn mandato, aunque el artculo 142 de la referida ley, establezca que la administracin de la sociedad annima estar a cargo de uno o varios mandatarios temporales, y el 157 que los administradores tendrn la responsabilidad inherente a su mandato y la derivada de las obligaciones que la ley y los estatutos les imponen. La 44

representacin y el mandato se distinguen de una manera especial en una persona moral, dado que los representantes legales de sta son rganos para la formacin y ejecucin de la voluntad social y por ello en cierto sentido son parte integrante de la misma persona moral y se identifican con ella, en tanto que los mandatarios de la misma persona moral no forman parte de sta, sino que son personas extraas a la persona moral en cuestin. Esta diferencia se basa en que el objeto de una sociedad tiene dos dimensiones en contraste, a saber, un lado negativo, por cuanto los representantes legales de ella no estn facultados ni pueden realizar actos que sean contrarios o ajenos al objeto social, y otro lado positivo, en virtud de que dichos representantes legales en principio estn facultados y pueden llevar a cabo todos los actos que se requieran para la realizacin del objeto social. De este ltimo aspecto se deriva la regla general de que los integrantes del rgano de administracin de la sociedad, como representantes de la sociedad, en principio estn facultados y pueden llevar a cabo todos los actos que requiera la realizacin del objeto social, salvo las limitaciones que expresamente se les hayan impuesto, puesto que de conformidad con lo previsto por el primer prrafo del artculo 10 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, podrn realizar todas las operaciones inherentes al objeto de la sociedad, salvo lo que expresamente establezca la ley y el contrato social. En cambio, para los mandatarios, aun los de una sociedad, rige la regla inversa, o sea, que sus facultades son slo aquellas que expresamente se les hayan conferido para realizar determinados actos. A diferencia de los deberes legales y sociales de los administradores como rgano social, previstos por la ley o el acta constitutiva, o acuerdo de asamblea, las obligaciones de los mandatarios estn reguladas por los artculos 2566, 2568, 2569 y 2570 del Cdigo Civil para el Distrito Federal en Materia Comn y para toda la Repblica en Materia Federal. Los deberes de los administradores pueden agruparse en dos grandes categoras: deberes que se reflejan en las relaciones internas, es decir, frente a los socios y a la sociedad, y deberes que se reflejen en el exterior, frente a los acreedores y frente al pblico en general. La accin de responsabilidad de la sociedad contra los administradores es de naturaleza social y corresponde a las asambleas de las sociedades de responsabilidad limitada y annima, porque tiene por objeto reintegrar el capital social perdido por los abusos o mala gestin de los administradores. Luego, cuando alguno de los administradores de una sociedad de responsabilidad limitada o annima, pretende fincar responsabilidad en contra de otros de la misma sociedad, es requisito que esa responsabilidad sea exigida por la asamblea general de accionistas, la que designar la persona que haya de ejercitar la accin correspondiente, como lo prevn los artculos 76 y 161 de la Ley General de Sociedades Mercantiles. Por otra parte, la accin de responsabilidad civil contra los representantes o mandatarios de una sociedad mercantil, por no ser stos administradores de la sociedad, segn lo antes considerado, no est sujeta a la mencionada condicin o requisito de procedibilidad, sino que puede ejercitarse en cualquier tiempo, a falta de pacto en contrario, de conformidad con lo dispuesto por el artculo 2569 del multicitado cdigo sustantivo civil. En consecuencia, si en un juicio una persona moral ejercita la accin de responsabilidad civil, contra otra fsica o moral que fungi como su 45

administrador o mandatario, no puede considerarse que la accin est sujeta al requisito previo de que la asamblea de socios acuerde el ejercicio de la accin conforme a lo previsto en los artculos 76 y 161 de la Ley General de Sociedades Mercantiles, porque ese requisito slo se surte cuando la accin se ejercita contra los administradores orgnicos. TERCER TRIBUNAL COLEGIADO EN MATERIA CIVIL DEL PRIMER CIRCUITO. Amparo directo 5973/99. Estructuras Laminadas del Guadiana, S. de R.L. de C.V. y otra. 26 de enero de 2001. Unanimidad de votos. Ponente: Nefito Lpez Ramos. Secretario: Jos lvaro Vargas Ornelas. Amparo directo 5983/99. Industria Qumica del Pacfico, S.A. de C.V. 26 de enero de 2001. Unanimidad de votos. Ponente: Nefito Lpez Ramos. Secretario: Jos lvaro Vargas Ornelas.

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Registro No. 331412 Localizacin: Quinta poca Instancia: Segunda Sala Fuente: Semanario Judicial de la Federacin LVI Pgina: 26 Tesis Aislada Materia(s): Administrativa SOCIEDADES, RESPONSABILIDADES DE SUS SOCIOS. La responsabilidad solidaria de que habla el artculo 45 de la Ley del Impuesto sobre la Renta, la reportan sus funcionarios de los concejos y de administracin y juntas directivas y los gerentes y administradores de sociedades y empresas, cuando de manera actual desempeen sus funciones; razn por la que si un individuo ya no es accionista, consejero ni gerente de una sociedad extinguida, no puede responder de las obligaciones de sta para con el fisco, y es violatorio de garantas el procedimiento fiscal que se siga con otra de l, no en la supuesta condicin de gerente, sino como deudor del Fisco en general, mxime si el adeudo exigido est ya prescrito. Amparo administrativo en revisin 6607/37. Warchawer Richard. 1o. de abril de 1938. Unanimidad de cuatro votos. La publicacin no menciona el nombre del ponente.

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Registro No. 235414 Localizacin: Sptima poca Instancia: Primera Sala Fuente: Semanario Judicial de la Federacin 82 Segunda Parte Pgina: 35 Tesis Aislada Materia(s): Penal PERSONAS MORALES, RESPONSABILIDAD DE LOS ADMINISTRADORES O GERENTES EN LOS DELITOS QUE COMETAN A NOMBRE DE LAS. Segn la Ley de Sociedades Mercantiles, los administradores o gerentes son los representantes legales de las personas morales, y de acuerdo con el artculo 157 del ordenamiento legal mencionado, aqullos tendrn la responsabilidad inherente a su mandato y el derivado de las obligaciones que la ley y los estatutos les imponen. En tales condiciones, si el inculpado, con la personalidad de gerente de una compaa de transportes, constituida como sociedad annima, contrat con la ofendida y se oblig a depositar el dinero que recabara por entrega de mercanca de sta, el mismo da en que lo recibiera o a ms tardar dentro de las veinticuatro horas siguientes y si est penalmente acreditado, que a la fecha de la celebracin de los contratos y de los hechos, l era el gerente de los transportes mencionados y adems confiesa que dispuso del dinero perteneciente a la ofendida porque sta no le pagaba oportunamente los fletes, debe decirse que aun aceptndose como cierto esto ltimo y dados los trminos del contrato, de manera alguna el inculpado poda disponer de un dinero del que nicamente se le haba dado la tenencia mas no el dominio, por lo que se comprueba su responsabilidad en el ilcito de abuso de confianza; resultando intrascendente que el inculpado no hubiera hecho materialmente los acarreos de mercanca y que tampoco hubiera recibido de propia mano el dinero que se pagaba por tales mercancas, pues es l el que debe responder penalmente. Amparo directo 1023/75. Baltazar Castilleja Smano. 10 de octubre de 1975. Unanimidad de cuatro votos. Ponente: Ernesto Aguilar Alvarez.

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