FACULDADES UNIFICADAS DOCTUM

GRADUAO EM DIREITO

Bernard Rodrigues Teixeira talo Fernando Neiva Voloto Matheus de Oliveira Garcia Paulo Geovane Fernandes Ribeiro Uziel Sant'Anna

GRULES

MANHUAU, MG 2013

Bernard Rodrigues Teixeira talo Fernando Neiva Voloto Matheus de Oliveira Garcia Paulo Geovane Fernandes Ribeiro Uziel Sant'Anna

AS GARANTIAS CONSTITUCIONAIS DO PROCESSO CIVIL, de Jose Rogrio Cruz Tucci, a garantia do contraditrio, de Carlos Alberto lvaro de Oliveira.

Trabalho desenvolvido durante s disciplinas de Teoria Geral do Processo, Filosofia do Direito e Direito Constitucional como parte da avaliao referente ao terceiro perodo A.

Orientador (a): Prof. Fabrcio Emerick Soares Prof. Qusia Ribeiro Alves Prof. Vanessa Pergolo Lacerda

MANHUAU, MG 2013

AS GARANTIAS CONSTITUCIONAIS DO PROCESSO CIVIL, de Jose Rogrio Cruz Tucci, a garantia do contraditrio, de Carlos Alberto lvaro de Oliveira.

1. O captulo escrito por Carlos Alberto lvaro de Oliveira, professor titular de direito processual civil da Universidade federal do Rio Grande do Sul UFRS, parte integrante da obra Garantias Constitucionais do Processo Civil, coordenada por Jose Rogrio Cruz e Tucci. O compndio foi elaborado em homenagem aos 10 anos da Constituio Federal de 1988. 2. Logo nas primeiras linhas, o autor demonstra o objetivo de sua obra, apresenta o direito processual como produto intelectual do homem, oriundo do mundo das ideias, do movimento cultural, das utopias que permeiam o pensar, dos projetos sociais, dos interesses polticos, econmicos e sociais que regem a sociedade e suas regras. Afasta a viso de um direito processual tcnico, ordenado e formal apenas, afirma ser uma ferramenta para obteno dos valores e anseios inseridos na vida jurdica de um povo. 3. A Garantia do Contraditrio como tema justifica-se pelo contexto da obra como um todo. O recorte temporal abrange os 10 anos de promulgao da Constituio Federal, nada mais pertinente que explanao sobre a evoluo histrica, modalidades, aplicaes e mutaes de importante ferramenta do direito processual. 4. O captulo dividido em cinco itens que apresentam breve contextualizao, evoluo do contraditrio ao longo dos sculos, as mudanas ocorridas na interpretao, aplicao e efetividade do dispositivo processual, alm de consideraes sobre o fortalecimento do contraditrio pela cooperao e dilogo. No primeiro item o autor traz a tona as origens culturais, sociais e polticas do contraditrio, seu emprego como ferramenta adequada de efetividade do direito, e no apenas como um conjunto de regras e tcnicas de carter formal. 5. O segundo item traz a concepo primitiva de contraditrio, onde este apenas ocorria com a submisso voluntria da parte passiva na lide. Cita a presena do contraditrio no sistema processual europeu, marcado pela retrica de

Aristteles, pelo dialogo e colaborao das partes para a investigao da verdade. No sculo XVI surge o embrio alterador do sistema processual, por meio do humanista francs Pierre de la Rame. Embrio este potencializado no sculo XVII pela reivindicao do mbito processual pelo Estado, influenciado pelos ideais iluministas e revolucionrios franceses. Houve a verso liberal do processo, influenciada pelas polticas liberais, do laissez faire, onde o aparato judicial adquiriu posio de rbitro da lide, verificando apenas o cumprimento de formalidades processuais, em atuao passiva e acanhada. 6. O terceiro item narra a evoluo do contraditrio ao longo do sculo XX, onde o dispositivo passou a ser visto como ferramenta no s de contradio inicial da lide, mas sim de utilizao em todos os momentos importantes do processo. Estudos realizados nos anos 50 buscaram mostrar o valor do dialogo na formao do juzo, produto da participao das partes, que auxiliam o magistrado na busca da verdade e justia. Alia-se ainda a publicidade do processo a uma clere e eficaz soluo do litgio. 7. No quarto item ocorre a anlise da importncia do papel do juiz e das partes ao longo do processo, alcance do poder do magistrado, os impactos da ao dos envolvidos na eficincia e efetividade do processo. Ressalta-se que a participao ativa das partes ao longo da lide, afasta a deciso passiva do litigio, faz com que o rgo judicirio defina a demanda de forma mais humana, pautada em aspectos importantes trazidos pelas partes, que sem a colaborao destas no seriam levados em analise, produz-se deciso compatvel com a realidade social dos litigantes em detrimento de um produto jurdico elaborado apenas com a letra fria da lei. Com o aumento da colaborao das partes e do papel do juiz como diretor do processo, tem-se a reduo de atos inquisitrios, vindo os litigantes alm de apresentar a causa de pedir, ofertar material para formao do convencimento do juiz, no sendo esta pratica tarefa exclusiva dos envolvidos, o rgo judicial de ofcio deve utilizar-se de outros meios de prova para formao do entendimento. As partes devem exercer o contraditrio em sua essncia, desde o conhecimento reciproco das verses, argumentaes e causas de pedir, possibilidade de manifestao em tempo hbil por meio de recursos,

requerimentos, dentre outros, bem como participao na indicao de provas e testemunhas. Deve o magistrado e seu tribunal primar pela continua democratizao do processo como forma de evitar o autoritarismo e perda pelo cidado da crena e referencia do rgo judicirio como sede de justia e equilbrio. 8. No quinto item o autor faz consideraes acerca da relao, medidas de urgncia e o contraditrio, no tocante a supresso do contraditrio, quando chegam porta do judicirio, demandas de cidados em conflitos, desesperados, oriundos pela inrcia de outros rgos do poder estatal. Tal cenrio leva a supresso do contraditrio em detrimento do atendimento de emergncia que a demanda apresenta, ocasionando um descrdito da populao em geral, haja vista a identificao de duas opes, uma mais morosa, com etapas, trmites, formalidades, recursos, pedidos, dentre outros, j outra, imediata, clere e efetiva no tocante ao atendimento do anseio em questo considerado latente. O paralelo gera um conflito de princpios, ao serem analisadas questes como a garantia do contraditrio e a ampla defesa e a garantia do acesso jurisdio, fato agravado quando a urgncia protelada trata-se de direito fundamental. 9. No ltimo item, o autor pondera sobre a importncia da busca de um meio termo na relao entre conflitante entre o fortalecimento do contraditrio e seu gradual enfraquecimento pelas medidas de urgncia. 10. O texto produto de aprofundada pesquisa no campo histrico-jurdico sobre as origens e evoluo do contraditrio como garantia, o captulo de Carlos Alberto tem recorte temporal embasado em sculos de evoluo do pensamento humano e transformaes sociais e demonstra as mudanas nos mecanismos jurdicos implementados pela sociedade: No transcurso do sculo XX, outros valores passaram a influenciar a conformao da garantia [...] (p. 136). 11. ALVARO DE OLIVEIRA (1999, p.132) afirma logo no incio do texto que O direito processual como fenmeno cultural, tem seu tecido formado pela confluncia das idias, projetos sociais, utopias, interesses econmicos, sociais [...] tal afirmao encontra respaldo em Kildare Carvalho que pontua sobre o interesse econmico e histrico inserido no assunto, conforme o trecho:

[...] os direitos dos bares e proprietrios de glebas, relativos vida, propriedade e liberdade, s poderiam sofrer supresso luz do jus consuetudinaruim da poca. Era uma forma de o baronato proteger suas terras contra os abusos da coroa inglesa. CARVALHO (2009, p. 862).

Onde os senhores de terra, por meio do dispositivo do devido processo legal buscavam garantir a incolumidade do patrimnio diante das aes da coroa para captao de recursos. 12. Fato importante citado por ALVARO DE OLIVEIRA (1999, p. 134) trata da monopolizao da legislao pelo estado, [...] a partir do sculo XVII, com a estatizao do processo, com a apropriao do ordo iudiciarius pelo soberano [...] surge assim o interesse do estado pela rea jurdica, com o incio do controle da legislao pelos reinos. ALVIM (2012, p.35) traz que [...] a verdade que o rei, seus delegados ou funcionrios, e bem assim o povo, personificavam ou representavam o poder soberano em que se compreendia a jurisdio ALVIM mostra os envolvidos na estatizao do processo, a noo primitiva de jurisdio e consequentemente a definio do direito entre os reinados. 13. A presena do iluminismo e da revoluo francesa no contraditrio so lembrados por ALVARO DE OLIVEIRA (1999, p. 135) como [...] tendncia incrementada depois pelos ideais do iluminismo e pelo verdadeiro terremoto produzido pela Revoluo francesa. O autor cita importncia dos dois eventos supracitados para a evoluo do contraditrio e do devido processo legal. J BITTAR (2005, p. 284) aprofunda na essncia racional do filsofo Hegel, A obra de hegeliana possui um vis essencialmente racionalista, sua ligao com a revoluo francesa BITTAR (2005, p. 285) [...] a preocupao de Hegel com o vivido sentido da Revoluo Francesa, a sua poca um fato j consumado e consolidado em suas consequncias prticas [...] e o direito, e as mudanas trazidas por Hegel ao pensamento dos juristas da poca, como no trecho de Eduardo Bittar:
Habernas aponta Hegel como o primeiro pensador a ter conscincia completa de que a modernidade haveria de se tornar objeto de reflexo e justificao, e o contexto da modernidade irrompe com a prpria conjuno de fatores que a envolvem e que a produzem, a saber, a Revoluo Francesa, o Iluminismo e a Reforma. BITTAR (2005, p. 286)

14. As mudanas no transcorrer do sculo XX, citadas por ALVARO DE OLIVEIRA (1999, p. 136) como [...] a aspirao de se fazer a justia mais

acessvel e efetiva revela-se como importante faceta da orientao que tem marcado os mais avanados sistemas legais de nosso sculo. O legislador de 1988, adotou tal orientao ao positivar no artigo 3 os objetivos fundamentais da republica federativa, dentre eles, construir uma sociedade livre, justa e solidria. J BITTAR (2005, p.291) diz que para Hegel: Surgir a justia,..., como a ideia que norteia a formao do prprio direito. O direito consubstancia por meio da legislao, e com base na legislao, os indivduos agem para a defesa e construo de seus direitos. 15. O valor do dialogo no processo considerado pelo autor, que faz meno valorosa do assunto dizendo que: Recupera-se, assim, o valor essencial do dialogo judicial na formao do juzo, fruto da colaborao das partes com o rgo judicial e deste com as partes[...] ALVARO DE OLIVEIRA (1999, p. 137) tal passagem mostra a importncia da participao dos envolvidos na lide, para obteno de deciso justa e igualitria, em que as partes sejam comtempladas com o direito que lhes cabe. Ada Pellegrini esclarece o papel dos envolvidos na lide, a relao de interesses que lhes permeia, bem como, a forma como o magistrado ir utilizar as verses apresentadas por ambos.
[...] as partes, em relao ao juiz, no tem papel de antagonistas, mas sim de colaboradores necessrios; cada um dos contendores age no processo tendo em vista o prprio interesse, mas a ao combinada dos dois servir justia na eliminao do conflito[...]GRINOVER (2005, p. 57)

16.

A figura do magistrado analisada de forma profunda, sendo

considerado pea fundamental para o exerccio da democracia e justia, para ALVARO DE OLIVEIRA (1999, p. 138) [...] o juiz tambm um agente poltico do Estado,..., inexistindo portando razo para enclausura-lo em cubculos formais do procedimento, sem liberdade de movimentos[...]. Alvim (2012, p. 75) cita como um dos princpios fundamentais da jurisdio a mxima: Nula poena sine iudicio significando que nenhuma sano penal pode ser imposta sem a interveno do juiz, atravs do competente processo. Tal mxima jurdica, exclusiva do mbito penal, ressalta a importncia da atividade do magistrado, bem como o alcance e poder de suas decises. J BITTAR (2005, p. 293) contextualiza que Se os indivduos possuem direitos, esses direitos vm pela ordem jurdica. E tal ordem composta de diversos elementos e personagens, dentre eles o magistrado. 17. A faculdade das partes de apresentar verses, contradizer, indicar provas e testemunhas, vista por ALVARO DE OLIVEIRA (1999, P. 139) como forma

de respeito aos direitos humanos, A matria vincula-se ao prprio respeito dignidade humana [...], BITTAR (2005, p. 376, 377) cita que para a filosofa Hannah Arendt [...] a convivncia pacifica entre os homens o fator que propicia a ao conjunta e esta ao que geradora de poder...a qual propicia, pelo discurso, a revelao de cada individuo em sua especfica singularidade. Diz que o isolamento do ser humano lhe leva a renuncia do poder da palavra e de se socializar. 18. O dialogo visto como forma de garantia da democracia, ALVARO DE OLIVEIRA (1999,p.143) do usa a a expresso impedir autentica o garantia do de democratizao processo, que poder rgo

judicial...redunde em instrumento de opresso e autoritarismo. NOVELINO (2011,p. 499) traz que o contraditrio Em sua acepo processual, o principio garante a qualquer pessoa o direito de exigir que o julgamento ocorra em conformidade com regras procedimentais previamente estabelecidas. A constituio de 88 traz no artigo 5, inciso LIV, a positivao do principio do devido processo legal, ao citar que: ningum ser privado da liberdade ou de seus bens sem o devido processo legal. MENDES (2009, p. 686) considera o princpio como um tipo de garantia com carter subsidirio e geral em relao s demais garantias. Abre o as possibilidades em que a garantia pode ser invocada para a preservao de direitos. H de se considerar ainda a previso no texto constitucional, no artigo5, inciso LXXVIII, que garante a todos, a razovel durao do processo, e os meios que propiciem sua celeridade quando em trmite nos mbitos judicial ou administrativo. 19. O texto de ALVARO DE OLIVEIRA (1999, p. 146), cita como consequncia dos diversos anseios da populao no tocante a conflitos e demandas no resolvidas pelos vrios rgos do poder pblico, pela omisso dos rgos estatais na seara dos direitos sociais, que toda essa gama de fatores gera, [...] um caldo de cultura propcio quebra do contraditrio, estimulando as liminares conservativas ou antecipatrias[...] ALVARO DE OLIVEIRA, faz ponderaes entre a garantia de acesso a jurisdio elencada no artigo 5, inciso XXXVI da CR e a garantia do contraditrio e ampla defesa, do inciso LV, tambm do mesmo artigo do texto constitucional. J J.CARREIRA ALVIM , traz consideraes opostas a ALVARO DE OLIVEIRA, quando diz que:
No processo cautelar e na concesso de tutela antecipada, a liminar , muitas vezes, concedida inaudita altera parte, mesmo porque nem sempre h tempo para

essa providencia, sob pena de perecimento do prprio direito material. Nesses casos, no h infringncia ao contraditrio, de forma absoluta, por que, uma vez concedida a medida, a parte contrria tem oportunidade de contradit-la, podendo inclusive, insurgir-se contra ela mediante agravo de instrumento direito no tribunal. ALVIM (2012, p. 186)

Marcelo Novelino elenca breve reflexo sobre o principio da separao dos poderes, principalmente quanto a judicializao de direitos sociais, diz:
[...] a interferncia do Poder Judicirio nas demandas a serem priorizadas por meio de politicas pblicas seria antidemocrtica e incompatvel com o princpio da separao dos poderes, por significar uma usurpao de competncias do Legislativo e do executivo. Em razo da escassez de recursos oramentrios, a escolha sobre quais direitos merecem ser priorizados deveria recais sobre esses representantes do povo eleitos democraticamente para tal fim. NOVELINO (2011, p. 527)

20. Tais observaes no reduzem o brilhantismo da obra, que aborda com clareza e tcnica, assunto de imensa complexidade e importncia no mundo jurdico. Bernard Rodrigues Teixeira, talo Fernando Neiva Voloto, Matheus de Oliveira Garcia, Paulo Geovane Fernandes Ribeiro, Uziel Sant'Anna, alunos do 3 perodo de graduao em direito, pelas faculdades Doctum.

REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS ALMEIDA, Guilherme de Assis de; BITTAR, Eduardo Carlos Bianca. Curso de Filosofia do Direito. 4 ed. So Paulo: Atlas, 2005. ALVIM, Jos Eduardo Carreira. Teoria Geral do Processo. 15 ed. Rio de Janeiro: Forense, 2012. ALVARO DE OLIVEIRA, Carlos Alberto. TUCCI, Jose Rogrio Cruz (coord). Garantias constitucionais do processo civil. 1 ed. So Paulo: Editora dos Tribunais, 1999. BRASIL. Constituio (1988). Constituio da Repblica Federativa do Brasil. Braslia, DF, Senado, 1998. CARVALHO, Kildare Gonalves. Direito Constitucional. 15 ed. Belo Horizonte: Del
Rey, 2009.

CINTRA, Antonio Carlos de Araujo; DINAMARCO, Candido Rangel; GRINOVER, Ada Pellegrini. Teoria Geral do Processo. 21 ed. So Paulo: Malheiros, 2005. COELHO, Inocencio Martires; BRANCO, Paulo Gustavo Gonet; MENDES, Gilmar Ferreira. Curso de Direito Constitucional. 4 ed. So Paulo: Saraiva, 2009. NOVELINO, Marcelo. Direito Constitucional. 5 ed. So Paulo: Mtodo, 2011.