NORMATIVISMO, HERMENUTICA E TEORIAS SISTMICAS: UMA APROXIMAO INICIAL DA TEORIA AUTOPOITICA E SUA VISO SOBRE AS MATRIZES DO DIREITO VISLUMBRE

DE POSSIBILIDADES E LIMITAES Moacir Camargo Baggio*

Sumrio: 1 Consideraes iniciais: reconhecimento da hipercomplexidade da sociedade contempornea em transio e da necessidade de estudo crtico do Direito e da Sociedade. Um mtodo paradoxal de busca de uma inicial imparcialidade necessria para a abordagem do problema: descrevendo as observaes de ndole sistmica sobre matrizes tericas do Direito e suas possibilidades. 2 Sobre matrizes tericas do Direito. Sumariedades a partir da descrio de uma viso comprometida com idias sistmicas. 3 Observando as "Observaes sobre autopoiese, normativismo e pluralismo poltico". Objetivos, ideia central do texto e roteiro de abordagem do tema. 4 Observaes sobre Autopoiese. 5 Exemplo privilegiado de complexidade: o problema da verdade em relao ao Direito e cultura, nos termos da descrio em considerao. 6 Os mritos e crises do normativismo Kelseniano segundo a viso sistmica em descrio. 7 As reaes ps-positivistas e suas aparentes insuficincias e inadequaes atuais segundo a viso sistmica em descrio. 8 O "Pluralismo Jurdico" como grande mudana terica e poltica no raciocnio jurdico do final do sculo XX e incio do XXI, nos termos do texto em considerao. 9 Consideraes finais: um vislumbre de possibilidades e limitaes das ideias objeto da descrio. 10 Referncias. Resumo: O reconhecimento da hipercomplexidade da sociedade contempornea em transio, de ndole global e multicultural, e da consequente necessidade de estudos crticos sobre o Direito e a sociedade neste contexto, pressuposto que anima a presente investigao. Para contribuir com uma tal espcie de estudos, este ensaio incialmente se prope a identificar esforos acadmicos tendentes a realizar uma possvel enumerao das matrizes tericas do Direito que atualmente abrigam as diferentes teorias sobre o tema, reunidas sob alguns pressupostos comuns. No intuito de tornar esse exerccio mais produtivo e transparente crtica - e ante a impossibilidade de eliminar o compromisso ideolgico dos discursos-, elege, sem maior valorao ou adeso do autor a tal posicionamento, uma abordagem do problema feita a partir da viso de reconhecidos estudiosos de uma das determinadas matrizes e teorias: a matriz pragmtico-sistmica e a teoria do sistema autopoietico do direito. Busca-se, por meio de tal mtodo, uma relativa imparcialidade descritiva que paradoxalmente permitida justamente pela aberta posio assumida pelos autores dos textos observados, como defensores de tal teoria. Elege-se, por sua vez, tal matriz e teoria, para iniciar esta espcie de investigao, porque: a) j se realizou objetivamente este exerccio de enumerao de matrizes no mbito de tal teoria; b) permite-se, assim, a um s tempo, uma produtiva aproximao inicial, para fins de melhor compreenso e qualificao de eventual crtica, de uma teoria notoriamente hermtica aos no-iniciados em suas bases. Apresentam-se, ento, as matrizes do Direito atualmente mais relevantes, na viso de tais tericos. Introduz-se o estudo das bases rudimentares de tal teoria e de suas possveis vantagens para lidar com as complexidades sociais e jurdicas atuais e futuras, tambm por meio da mera descrio da fala de tais tericos. Por fim, elencam-se algumas consideraes acerca das possibilidades e limitaes das ideias que so objeto deste estudo, preferencialmente na voz dos prprios tericos em questo. Palavras-chave: Sociedade contempornea - multiculturalismo - matrizes tericas do Direito - teoria do sistema autopoietico do direito - possibilidades - limitaes

NORMATIVE, HERMENEUTICS AND THEORIES SYSTEM: AN INITIAL APPROXIMATION AUTOPOITICA AND THEORY OF VISION ON THE MATRIX OF RIGHT - TRACE OF POSSIBILITIES AND LIMITATIONS
Abstract: The recognition of hipercomplexidade of contemporary society in transition, global and multicultural in nature, and the consequent need for critical studies on law and society in this context, it is assumed that animates this research. To help with such a kind of study, this initial test is to identify academic efforts to achieve a listing of possible matrix theory of law that currently house the various theories on the subject, gathered under some common assumptions. In order to make this year more productive and transparent to the criticism - and to the impossibility of eliminating the ideological commitment of the speeches-, shall, without further evaluation of the author or accession to this position, made an approach to the problem from the view of recognized scholars of a certain matrices and theories: the matrix and the pragmatic-systemic theory of autopoietico system of law. The goal is, through this method, a relative impartiality that is descriptive paradoxically allowed just open the position taken by the authors of the texts seen as advocates of this theory. Elect is, in turn, this matrix theory and to start this kind of research, because: a) already held objective of this exercise enumeration of matrices in the context of this theory, b) can, therefore, a only time a productive initial approach, for better understanding and classification of possible criticism of a theory notoriously closed to non-insiders in their bases. They are then the matrices of the law more relevant today in view of these theorists. Place the study of the rudimentary foundations of this theory and its possible advantages for dealing with current social and legal complexities and future, also by the mere description of the speech of such theoretical. Finally, it lists some considerations about the possibilities and limitations of the ideas that are the object of this study, preferably in the voice of their own theory in question. Keywords: contemporary society - multiculturalism - matrix theory of law - theory autopoietico system of law - possibilities - limits

1 CONSIDERAES INICIAIS: RECONHECIMENTO DA HIPERCOMPLEXIDADE DA SOCIEDADE CONTEMPORNEA EM TRANSIO E DA NECESSIDADE DE ESTUDO CRTICO DO DIREITO E DA SOCIEDADE. UM MTODO PARADOXAL DE BUSCA DE UMA INICIAL IMPARCIALIDADE NECESSRIA PARA A ABORDAGEM DO PROBLEMA: DESCREVENDO AS OBSERVAES DE NDOLE SISTMICA SOBRE MATRIZES TERICAS DO DIREITO E SUAS POSSIBILIDADES.

Juiz Federal. Especialista em Processo Civil pela Pontifcia Universidade Catlica do Rio Grande do Sul-PUC/RS e Mestrando em Direito pela Universidade Regional Integrada do Alto Uruguai e das Misses-URI/RS.

Reconhecimento da hipercomplexidade da sociedade contempornea em transio e da necessidade de estudo crtico do Direito e da Sociedade. Um mtodo paradoxal de busca de uma inicial imparcialidade necessria para a abordagem do problema: descrevendo as observaes de ndole sistmica sobre matrizes tericas do Direito e suas possibilidades. So inquestionveis as extraordinrias e profundas mudanas havidas no mundo e nas relaes sociais no curso do ltimo sculo e, mais particularmente e talvez com ainda maior intensidade e rapidez, das ltimas dcadas[1]. A realidade de uma sociedade que se tornou infinitamente mais complexa num perodo de tempo relativamente curto para tanto[2], merc, por exemplo, da incrvel acelerao de um no menos complexo fenmeno de globalizao[3], est hoje amplamente evidenciada, tanto pelas ocorrncias do quotidiano de cada um, quanto pelo elaborado universo das constataes acadmicas[4]. A diversidade de valores, culturas, religies, etnias e at individualidades postas em pressionado contato, de forma cada vez mais estreita e inescapvel, pelo atual "apequenamento" de um mundo interligado por veloz informao e homogeneizados interesses (principalmente econmicos), causa estranhamentos inevitveis. Como conseqncia, recrudescem conflitos intersubjetivos nascidos da "diferena"[5], bem como eclodem novas disputas, antes ausentes[6], entre indivduos ou grupamentos humanos com valores, crenas ou objetivos de vida distintos - seja porque tais grupos ou indivduos no se encontravam antes premidos pelas circunstncias, seja porque se mantinham distanciados por formas de relativo isolamento hoje no mais possveis (dentre outras plausveis razes). E tudo, atente-se, quando, justamente em razo do prprio fenmeno da transnacionalizao da sociedade, as possibilidades de ao efetiva de um Estado soberano sobre esta realidade parecem se reduzir[7] - nada obstante esse processo de agigantamento das demandas dirigidas a ele. Tudo isso permite asseverar, ento, com boa margem de segurana, que nos dias que correm tampouco h espao para que se tenha qualquer dvida razovel acerca das inevitveis e marcantes conseqncias dessas amplas e radicais transformaes para o Direito. A atestar indelevelmente essa realidade, marcadas crises de efetividade e de legitimidade esto a a aflorar claramente ante os olhos de todos, quando se trata de tentar buscar uma adequada regulao das relaes sociais atuais e resoluo dos conflitos nelas havidos mediante a utilizao de uma viso e de um instrumental tradicional do Direito. nesse contexto, pois, que se pe a necessidade de rediscutir criticamente os modos de observao da sociedade, o Direito propriamente dito, no que tange s suas possibilidades e limitaes, bem como seu real e efetivo papel nessa nova e complexa ordem social. Seria o caso, portanto, de, a rigor, se realizar um amplo estudo de identificao e de reviso crtica das vises ou pretenses de cada matriz terica do Direito que hoje estejam disposio de seus operadores e dos juristas para fins de enfrentamento da realidade descrita. Como no h espao para se levar a cabo uma tal herclea tarefa no mbito restrito de um ensaio como o presente, aqui se prope que esse trabalho de identificao de matrizes e de futura reviso crtica seja apenas insinuado a partir de algumas bases iniciais. Sugere-se como suficiente para o momento apenas um incio de abordagem de tal problemtica. E isso, por meio de um modesto esforo de simples descrio de algumas proposies tendentes ao equacionamento destas dificuldades. Para tanto, a ideia de que primeiro se busque precisamente reconhecer e individuar claramente a existncia de algumas matrizes tericas do Direito que hodiernamente se apresentam como verdadeiros pressupostos para a compreenso e tratamento adequado de toda essa problemtica - vez que at mesmo essa necessidade elementar encontra-se hoje obscurecida nos debates sobre esse tema. Depois, seria o caso de se abordar, ainda que muito perfunctoriamente, os contornos mnimos de tais matrizes e sua forma de insero e adequao nessa realidade de uma contemporaneidade em turbulenta transio. Entretanto, mesmo com a reduo das pretenses da investigao pela iniciativa de primordialmente privilegiar meras descries de matrizes e seu modo de insero na realidade social, esbarra-se, nesse passo, num srio problema: o fato de que toda a descrio mediada pelos necessrios e inafastveis compromissos ideolgicos de quem descreve. Uma necessria imparcialidade mnima de um investigador que pretenda verdadeiramente se abrir ao conhecimento das possibilidades das distintas matrizes, a partir do mtodo de privilegiar sua pura descrio, ento, parece ser inapelavelmente perdida. Nesse passo que surge a ideia de um mtodo investigativo algo inusitado. Porque no partir da pura e simples descrio de investigao acerca do tema feita por estudioso declaradamente afiliado a uma determinada matriz terica? Se com isso parece se abrir a possibilidade inicial de uma pura e simples descrio, para futuras investigaes prprias de ndole mais crtica, inclusive, mediante a devida contraposio de estudos similares de juristas afetos s demais matrizes tericas? Logo, a nova proposio para abordar o tema e prosseguir na dita investigao com o mximo de imparcialidade possvel, passa a ser a seguinte: parte-se, nesse escrito, de um fragmento do trabalho de observao de renomado estudioso do tema que claramente elege uma das possveis matrizes tericas do Direito (a pragmtico-sistmica, como se ver), filiando-se expressamente a uma teoria a ela vinculada (a

teoria do sistema autopoitico do Direito), como proposta preferencial para encaminhar solues no campo desta problemtica. Adotam-se textos-base do referido autor que so, na medida do possvel, apenas apresentados de forma descritiva, para que ento se construam as condies de possibilidade de futuramente realizar exames crticos em nvel mais aprofundado dessa teoria e dessa matriz que lhe d base, bem como das teorias e matrizes distintas que dela divergem ou que nela encontram algum ponto de contato. Cria-se, como se v, um ponto de apoio inicial para a discusso da questo das matrizes tericas do Direito e das possibilidades de enfrentamento da hipercomplexidade do mundo contemporneo a partir do afiliamento de determinadas teorias a uma ou outra destas matrizes e seus necessrios antecedentes e consequentes tericos. Por paradoxal que possa parecer, com um tal mtodo ganha-se em termos de necessria imparcialidade investigativa inicial, vista aqui como a busca da suspenso temporria de preconceitos para fins de abertura necessria s razes de toda e qualquer teoria, porque assumidamente se abre a oportunidade de ver a dita matriz e a dita teoria defendidas por um de seus reconhecidos conhecedores, mantendo-se, ao mesmo tempo, o distanciamento necessrio de quem aqui se prope apenas a descrever uma das possveis propostas para enfrentar as dificuldades da chamada modernidade tardia (ou psmodernidade, como querem outros). por isso, ento, que o que segue nada mais do que uma tentativa de resumir e concatenar razes apresentadas essencialmente nos trabalhos intitulados "Da epistemologia jurdica normativista ao construtivismo sistmico" (parte inicial do livro "Introduo teoria do sistema autopoitico do Direito") e "Observaes sobre autopoiese, normativismo e pluralismo jurdico", ambos publicados pelo Professor Doutor Leonel Severo da Rocha, naquilo que disser respeito ao tema delimitado anteriormente. Os referidos textos do a base inicial para, primeiro, a apresentao das atuais matrizes tericas do Direito de relevo, no sentir desta viso comprometida com as ideias sistmicas - o que feito de modo mais ostensivo no ponto seguinte -, e, depois, para um olhar do terico do sistema autopoitico do direito sobre as dificuldades e desafios que se apresentam atualmente s diferentes matrizes e suas respectivas teorias trabalho de descrio apresentado nos demais itens, desenvolvidos a partir da prpria ordem e discurso estabelecido no segundo texto-base mencionado. Alerta-se que muito do que estiver dito adiante no passar, pois, de mera reproduo dos referidos textos originais, constituindo-se em novidade, talvez, apenas o modo de apresentao das ideias, a sua apresentao conjunta para a finalidade especfica desse trabalho, j declinada antes, e algumas notas de esclarecimento e observaes de outros autores sobre o mesmo tema, quando parecer pertinente. Por fim, destaca-se que a concluso procurar no destoar demasiadamente dessa tentativa de afastamento da valorao de todas essas proposies e consideraes extradas dos textos-base, apresentando apenas um mnimo necessrio para instigar a construo de futuras crticas e discusses, noutros lugares e noutros momentos mais oportunos, sobre o que tiver sido dito ao longo do escrito - e, ainda, na medida do possvel, mediante a utilizao de escritos de reconhecidos partidrios da mesma teoria de matriz sistmico-pragmtica. 2 SOBRE MATRIZES TERICAS DO DIREITO. SUMARIEDADES A PARTIR DA DESCRIO DE UMA VISO COMPROMETIDA COM IDEIAS SISTMICAS Para que seja possvel uma melhor compreenso das discusses que so apresentadas no segundo texto-base a ser descrito nos itens seguintes, nos termos e para os fins j esclarecidos no item anterior, fundamental que se apresente sumariamente e desde logo as matrizes tericas do Direito que, no entender do autor de referncia, so ainda passveis de serem consideradas como relevantes neste momento de modernidade tardia. Leonel Severo da Rocha fala, ento, de trs matrizes tericas do Direito: uma matriz dita analtica, onde o Direito est profundamente comprometido com a idia de normatividade (e da, nesse sentido, se falar em normativismo, fazendo-se referncia ao normativismo estrito de Kelsen e sua Teoria Pura do Direito), uma matriz hermenutica (onde de certa forma se poderia falar em um comprometimento com um normativismo em sentido lato) e uma matriz dita pragmtico-sistmica, donde se originariam as teorias mais aptas ao enfrentamento das hipercomplexidades do mundo contemporneo, no entender daquele autor. E do primeiro texto-base de referncia, j indicado alhures, que se extraem as seguintes consideraes, tendentes confirmao do exposto e atribuio de sentido e contedo a essas distintas matrizes, a partir de uma viso sistmica: "Assim sendo, num primeiro momento, na modernidade, o normativismo surge como um sistema jurdico fechado, em que as normas vlidas se relacionam com outras normas, formando um sistema dogmtico hierarquizado; e, num segundo momento, na globalizao, surgem hermenuticas que dizem que as normas jurdicas, no sentido Kelseniano, no sentido tradicional, no so mais possveis, que preciso haver uma noo mais alargada, uma noo mais ampla que inclua tambm regras, princpios,

diretrizes polticas, com uma participao maior da sociedade. A hermenutica um avano da crtica jurdica porque aprofunda a questo da interpretao normativa, dando uma funo muito importante aos juzes, advogados, e aos operadores do Direito em geral. Isto quer dizer que a hermenutica fornece ideologicamente mais poder de ao. Entretanto, a hermenutica jurdica tambm possui lacunas tericas. A hermenutica jurdica abre um importante ponto de preferncia para a anlise da sociedade, para a compreenso do Direito. Mas ela no explica suficientemente o que seja sociedade. [...] Assim, pode-se propor uma terceira etapa, alm das matrizes normativistas e hermenuticas, na qual pretende-se refletir melhor sobre o que a sociedade. Para que se aprofunde a concepo de uma sociedade relacionada com o Direito preciso rever-se completamente as relaes do Direito com o social. Para tanto, o objetivo seria, basicamente, avanando alm da hermenutica, rediscutir-se a sociologia do Direito. O problema qual Sociologia do Direito? Pretendemos sugerir, para responder a essa questo algumas das possibilidades heursticas que podem nos oferecer abordagens que vm produzindo a 'epistemologia' construtivista, a partir das lingsticas pragmticas, as cincias cognitivas e a atual teoria dos sistemas, notadamente nos trabalhos de Luhmann, para proposta de uma nova teoria da interpretao jurdica e, conseqentemente, de novas possibilidades para se avanar alm da Semitica do direito. Esta perspectiva permite uma reviso da racionalidade jurdica, redefinindo seus critrios tradicionais de cientificidade, ao abrir-se para observaes que enfrentam questes normalmente omitidas na atribuio de sentido do direito, como a considerao positiva da existncia de paradoxos na relevncia significativa. Observar produzir informao. A informao est ligada comunicao. A problemtica da observao do direito deve ser relacionada com a interpretao jurdica. Para se observar diferentemente preciso ter-se poder. A principal caracterstica do poder ser um meio de comunicao encarregado da produo, controle e processamento das informaes. Uma das formas possveis para se obter informaes mais sofisticadas, de segundo grau, seria portanto o desenvolvimento de uma nova 'Teoria dos Meios de Comunicao do Direito.' Desse modo, esta observao poderia estabelecer critrios para a constituio de uma teoria do direito, cuja funo seria elaborar uma observao reflexiva sobre a totalidade da comunicao do direito. [...] Assim, para uma nova observao sobre o direito, capaz de permitir uma melhor compreenso das mudanas no entendimento do direito precisa-se trabalhar com matrizes tericas diferentes daquelas tradicionais. Somente desde uma observao diferente, poder-se- recolocar o sentido social da intepretao jurdica, que no sculo XX, foi dominada pela Semitica. A hiptese que pretendemos esboar nesse texto que somente uma nova Matriz Jurdica, pode nos ajudar na reconstruao da teoria jurdica contempornea, at ento impotente para a compreenso e transformao dos acontecimentos deste incio de milnio." (ROCHA, 2005 : 26-8 - destaques apostos). Nesse momento do texto que aquele autor passa a apresentar, ento, a terceira Matriz Jurdica, e supostamente mais apta ao trato dos problemas hipercomplexos da modernidada, a Matriz PragmticoSistmica, do que seriam representantes mais notrias e atuais tanto a "Teoria da Ao Comunicativa" de HABERMAS, como a "Teoria do Sistema Autopoitico do Direito", de LUHMANN - malgrado suas reconhecidas e no pouco relevantes diferenas e mesmo divergncias[8]. Quanto apresentao e abordagem propriamente dita da Pragmtico-Sistmica tem-se, ento, sumariamente, o que segue: "A interpretao na teoria dos sistemas parte do conceito de comunicao e est sempre ligada a uma teoria da ao. A anlise sistmica parte do pressuposto de que a sociedade apresenta as caractersticas de um sistema permitindo a compreenso dos fenmenos sociais atravs dos laos de interdependncia que os unem e os constituem numa totalidade. O sistema, para Bertalanffy, um conjunto de elementos que se encontram em interao. Nesta teoria, entende-se que o sistema reage globalmente, como um todo, presses exteriores e reaes de seus elementos internos. A moderna teoria social dos sistemas foi delineada classicamente por Parsons [em nota: Talcott Parsons. 'Sistema Social'. Madrid: Revista de Ocidente, 1976.]. No entanto, a teoria dos sistemas renovou-se enormemente com as contribuies das cincias cognitivas, das novas lgicas e da informtica, passando a enfatizar os seus aspectos dinmicos. Do ponto de vista epistemolgico, pode-se enfatizar a importncia do chamado 'construtivismo' para esta transformao. O construtivismo entende que o conhecimento no se baseia na correspondncia com a realidade externa, mas somente sobre as construes de um observador (Von Glaserfeld, Heinz Von Foerster). Para a rea jurdica, nesta ltima linha de investigao, interessante salientar-se, dentro dos limitese deste texto, duas perspectivas neoparsonianas: a 'teoria da diferenciao' e a 'teoria da ao comunicativa'. Para as teorias neo-sistmicas, a interpretao no pode mais restringir-se ao formalismo lingstico da semitica normativista de matriz analtica, nem ao contextualismo, um tanto psicologista, da matriz hermenutica, mas voltar-se para qeustes mais sistmico-institucionais. Nesta perspectiva,

centra-se nas formas de interpretao elaboradas pelos 'meios de comunicao simbolicamente generalizados', nas 'organizaes' encarregadas de produzir decises jurdicas, e nas novas maneiras de decidir conflitos, como a 'arbitragem' e a 'mediao'." (ROCHA, 2005 : 28-9 - destaques apostos). Por fim, destacando que LUHMANN seria "o autor que mais interessa aprofundar nesse momento"[9], no que tange queles compromissados com tal matriz, ROCHA explicita o modo de insero de tal autor na pragmtico-sistmica e os contornos ou pressupostos remotos de sua teoria do sistema autopoitico do Direito, bem como um incio de demonstrao das razes de sua preferncia declarada pelas respostas luhmannianas s crises da contemporaneidade[10]: "Luhmann sempre teve uma polmica com Habermas, colocando algumas noes um pouco diferentes, embora, em grandes linhas, a trajetria seja semelhante de Habermas. Trata-se de uma teoria dos sistemas com um retorno a certas bases filosficas, Teoria de Hegel. Hegeliano, Luhmann vai inspirar-se numa dialtica e, com isso, ele vai colocar que o mais importante no uma perspectiva que est em Habermas, de se obter o consenso, mas dizer que, ao contrrio, o sentido da sociedade a produo da diferena. sempre preciso produzir diferena, no consenso, na linha de Habermas, nem, de maneira nenhuma, estabilizao, na perspectiva de Parsons, mas o fundamental a produo da diferena. A sociedade tem de ser observada com o critrio de produo do diferente. Por isso, a teoria de Luhmann uma concepo de mundo que pode ser chamada, na falta de outro nome, ps-moderna. Teoria que acentua no a racionalidade, no o consenso, mas a produo da diferena, da fragamentao, da singularidade. uma teoria crtica nesse sentido avanando o mximo possvel alm de qualquer noo de racionalidade tradicional. claro que continua aproveitando um pouco das contribuies de Weber e Parsons, mas a sociedade, na perspectiva de Luhmann, uma sociedade que visa produo da diferena. Introduziu-se toda essa trajetria para se salientar a importncia da teoria sociolgica do Direito. Weber colocou a problemtica da ao, da deciso; Parsons, a problemtica dos sistemas. E Luhmann vai rever tudo isso e aprofundar numa teoria da sociedade contempornea." (ROCHA, 2005 : 29-30). Encaminha, a seguir, o esclarecimento de que Luhmann vai adiante na construo de sua teoria, passando para uma nova fase de sua atividade intelectual ao nela incorporar o conceito de "autopoiese": "Niklas Luhmann adaptaria, entrentanto, alguns aspectos da teoria de Parsons, somente numa primeira fase de sua atividade intelectual, porm, em seus ltimos textos, Luhmann voltou-se para uma perspectiva epistemolgica 'autopoitica' (Varela-Maturana), acentudando a sistematicidade do Direito como auto-reprodutor de suas condies de possibilidade de ser, rompendo com o funcionalismo ('input/output') parsoniano. A perspectiva sistmica autopoitica (pragmtico-sistmica) permite afirmar que por trs de todas as dimenses da semitica, notadamente, as funes pragmticas da linguagem nos processos de deciso jurdica, esto presentes, redefinidos no interior do sistema, a problemtica do risco e do paradoxo. Nesta linha de idias, que se pode entender porque Luhmann, indo bem alm de Kelsen (analtica) e Hart (hermenutica), define o direito (na Sociologia do Direito, 1972) como 'uma estrutura de generalizao congruente em trs nveis: temporal (normal, social (institucionalizao) e prtico ou objetivo (ncleo significativo).'" (ROCHA, 2005 : 30-1). Postas essas consideraes, parece suficientemente preparado o terreno para que se passe ao exame descritivo do que consta do segundo-texto base do mesmo autor sistmico, porquanto tal contextualizao permitir uma melhor compreenso dos argumentos favorveis sua posio e daqueles outros que procuram demonstrar as insuficincias das outras matrizes tericas do Direito para lidar com as viscissitudes da contemporaneidade. 3 OBSERVANDO AS "OBSERVAES SOBRE AUTOPOIESE, NORMATIVISMO E PLURALISMO POLTICO". OBJETIVOS, IDIA CENTRAL DO TEXTO E ROTEIRO DE ABORDAGEM DO TEMA Nos itens que seguem, para uma maior fluncia do texto, ser adotado mtodo algo distinto daquele eleito para a apresentao do texto-base anterior. Se a relevncia diferenciada de uma boa apreenso das noes iniciais sobre as matrizes tericas do Direito parecia recomendar a necessidade de uma maior preciso terminolgica, s alcanada pelas palavras do prprio autor do texto descrito, justificando, assim, as longas transcries anteriores, agora parece mais lgico e eficaz que se busque a reproduo descritiva das ideias do segundo texto-base, antes do que qualquer coisa. Assim, justifica-se a tentativa de dar forma a um texto prprio, ainda que na medida do possvel, busque-se seguir a ordem original do texto de referncia e a apresentao de frases ou expresses desse original, com a devida referncia, para fins de apresentao do contedo e dos reflexos de tais matrizes tericas. Opta-se ainda, esclareo, por um estilo despojado e algo esquemtico, numa tentativa de buscar maior iseno e fidelidade s idias originais, para que se logre alcanar a proposta original desse trabalho.

Inicia-se pela verificao de que o texto original examinado parte de um objetivo expressamente definido: o de contribuir para a divulgao e utilizao no Direito de novas teorias para a observao da sociedade. Para tanto, d destaque ao que denomina de "Teoria Autopoitica", uma teoria que "observa a sociedade como autopoiese" (p.167, 1) e, assim, "permite uma observao mais profunda e sofisticada da 'complexidade'"[11] (p.167, 1) desta mesma sociedade. A idia bsica , informa Leonel Severo da Rocha, "fornecer alguns critrios para que se possam entender as formas como o Direito e a cultura jurdica se manifestam no sculo XXI", justamente a partir desta "observao autopoitica" - o que permite aqui, extrair ricos elementos para os propsitos bem mais limitados desta investigao preliminar e meramente aproximativa. Mas como pretende o autor realizar tal idia? Declaradamente, atravs da apresentao de alguns momentos importantes da "teoria dos sistemas autopoiticos", de Luhmann, que est condensada no livro de referncia expressa, "A Sociedade da Sociedade". de se destacar nesse passo, no entanto, que o roteiro efetivamente percorrido adiante, ao longo do texto-base, bem mais complexo do que o afirmado inicialmente, uma vez que so apresentados no s (a) elementos especficos de tal teoria (dos sistemas autopoiticos), mas tambm abordados, de forma sinttica e densa, segundo esta viso sistmica: (b) o problema da verdade em relao ao Direito e cultura (ainda que como "exemplo privilegiado de complexidade", a partir de um ponto de vista autopoietico); (c) os mritos e crises do normativismo kelseniano; (d) as reaes ps-positivistas e suas aparentes insuficincias e inadequaes atuais; (e) o "Pluralismo Jurdico", tal como foi denominada essa grande mudana terica e poltica do raciocnio juridico, ocorrida no final do sculo XX e incio do sculo XXI. Tudo isso, ainda, por fim, para (f) se demonstrar e concluir, num final ponto de retorno, que "a autopoiese um novo tipo de metodologia para o enfrentamento desta [hiper]complexidade" atual; que forma de "construo de um mnimo de racionalidade" num mundo que tal, justamente a partir da vantagem de "se observar o mundo a partir do sistema" - "o nico ponto de partida que se pode ter" (p.179, 3). Inicia-se, portanto, pela abordagem dos elementos da teoria dos sistemas autopoiticos para o fim de que, posteriormente, sirvam eles de base para exame e soluo das crises e problemtica do Direito na sociedade de complexidade crescente. 4 OBSERVAES SOBRE AUTOPOIESE Refere ROCHA, nesse ponto de seu trabalho, que o ponto de partida fundamental da apresentao da teoria dos sistemas autopoiticos tambm um pressuposto bsico da sociologia - e levado muito a srio por Niklas Luhmann na obra antes referida -, qual seja, o de que "tudo est includo dentro da sociedade" (p.168, 2). No possvel nenhuma produo de linguagem, nenhuma produo de identidade que no seja no interior de uma sociedade (168, 2). E aqui, a necessidade de uma pequena, mas aparentemente necessria digresso: quando se fala de "tudo", parece estar sendo feita uma referncia queles eventos dotados de um sentido e que por isso possuem um valor comunicativo (AMADO, 2004:304), ou seja, parece estar havendo referncia s chamadas "comunicaes" - que so os elementos constitutivos da sociedade, segundo Luhmann, por Amado[12]. Isso porque o que h a mais do que comunicaes no mundo[13], existe efetivamente, como inegvel, mas como partes outras do "meio" ('Umwelt, environment'), meio este que precisamente o "pano de fundo" para o sistema da sociedade (ainda que existente como pressuposto necessrio dessa sociedade atravs da comunicao). Nesse sentido, de se recordar que, segundo AMADO (2004:305), "parte desse meio so a vida orgnica, os sistemas psquicos dos indivduos e o substrato fsico da matria" e que tais dados so "exteriores ao sistema social quanto aos elementos que dentro deste estabelecem comunicao entre si - mas no para os quais se possa comunicar". Afinal, "se todas as comunicaes so parte do sistema, no cabe comunicar com aquilo que, por no conter comunicaes, est fora do sistema. 'Um sistema social pode to somente comunicar; um sistema vivo pode to somente viver.' [referindo-se expressamente citao de Niklas Luhmann]". Pois bem. Se tudo est dentro da sociedade, logo surge a idia assumida por Luhmann de que essa sociedade altamente complexa. Isso porque existem muitas possibilidades diferentes de manifestao. Tudo o que se pode imaginar e observar pode acontecer. "Na sociedade pode acontecer, tudo aquilo que pode acontecer" (p.168, 3)[14]. Para enfrentar tal complexidade exacerbada, tal excesso de possibilidades, ainda existentes no grande sistema da sociedade, surgem novos (sub)sistemas, por diferenciao funcional evolutivamente consagrada[15]. A funcionalidade especfica de tais sistemas, ento, reduz complexidade e produz sentido onde antes no havia, por excesso inabarcvel de possibilidades a considerar. Assim, dentro do grande sistema da sociedade (para eles, agora, tida tambm como ambiente) passam a operar sistemas funcionalmente diferenciados (sistemas sociais da Poltica, da Economia, do Direito etc), que fornecem critrios de identificao para cada uma dessas reas do conhecimento.

Tais sistemas tm uma autonomia[16], que existe na sua diferena para com a sociedade. Uma diferena que no pronta e acabada, pois vai se elaborando em operaes, vai se construindo constantemente atravs de uma dinmica que exige a auto-reproduo de cada sistema a partir de seus prprios elementos. A diferenciao dos outros sistemas e do ambiente, , pois, um processo constante, que no se esgota[17]. Assim, se o sistema consegue se auto-reproduzir com certa independncia, isto , consegue se fechar operacionalmente[18], existe, ento, um sistema autopoitico. Da o conceito[19] apresentado no texto por ROCHA: sistemas autopoiticos "so sistemas que conseguem partir da criao de um espao prprio de sentido e se autoreproduzirem a partir de um cdigo[20] e de uma programao[21] prpria"[22]. Tal conceituao passa a abrir a possibilidade de demonstrao de como a teoria e esta matriz terica do Direito a que ela se vincula est, segundo o autor, diferenciadamente habilitada a lidar com os problemas da complexidade hodierna. 5 EXEMPLO PRIVILEGIADO DE COMPLEXIDADE: O PROBLEMA DA VERDADE EM RELAO AO DIREITO E CULTURA, NOS TERMOS DA DESCRIO EM CONSIDERAO Passa-se abordagem desse exemplo de intrincado problema derivado da complexidade, a partir de um ponto de vista autopoitico, portanto, para demonstrar como esta teoria capaz observar e lidar e com essa questo. Trata-se de investigar como se estruturam na sociedade Direito, cultura e verdade - demonstrando que o tratamento deste problema "implica reviso do critrio positivista de racionalidade" (p.169, 3). Primeira dificuldade (ponto de partida): como visto, a sociedade caracterizada pela complexidade; quer dizer, existe em cada operao, um excesso de possibilidades (potncias em atos). Surge, assim, a necessidade da reduo da complexidade (o excesso de possibilidades solicita um outro lado mais concreto da complexidade que justamente a reduo da complexidade[23]). Como possvel a reduo da complexidade? Atravs do processo de tomada de deciso. Destaca ROCHA: "H potencialmente muitas possibilidades de ser e apenas uma possibiliade real de acontecer" (p.170, 1). E adiante: "Quando se decide fazer alguma coisa e se realiza alguma coisa, o momento da ao ou simplesmente da fala - do ponto de vista 'saussariano' - um momento de construo de realidades." (169, 4). Dentre o excesso de possibilidades, em determinado momento, uma delas escolhida. E uma vez escolhida, esta constitui a realidade (as outras possibilidades continuam existindo apenas em potncia, como ambiente). Esse esquema demonstrativo da necessidade da tomada de deciso na sociedade hipercomplexa (como um jogo de incertezas e milhares de problemas que impem a deciso), como forma de reduo desta complexidade (com constituio, agora, de uma 'complexidade organizada'), bem demonstra como se torna difcil a definio de critrios de racionalidade. Exige-se um certo grau de astcia das diferentes reas de conhecimento ento, para o enfrentamento desta questo, conforme referido no texto-base em exame. E na modernidade, o Direito foi uma destas reas que construiu uma maneira tima de enfrentar a complexidade dentro da sociedade, assevera ROCHA. Demonstra isso justamente ao enfrentar a questo da verdade (de qual a verdade), coisa sempre evitada pela sociedade (em razo precisamente de que a complexidade excesso de possibilidades). Para tanto, de se considerar que "desde o incio da modernidade, tm-se estruturado certas respostas prontas para o problema da verdade", segundo o autor. Assim surge tambm a idia de cultura, que " um conjunto de respostas que se cria na sociedade para resolver o problema de sua prpria complexidade"[24] (p.170, 2). Surge tambm uma idia simultnea de Direito "em que se coloca que certos comportamentos da sociedade devem ser previsveis, devem ser antecipados, profundamente obrigatrios, de maneira que possam controlar as possibilidades de comportamento" (p.170, 3). Nesse contexto, o Direito exclui, afasta a questo da verdade. O Direito "no discute imediatamente, jamais, a questo da verdade: esse um problema que no interessa ao Direito" (destacou-se). A ele o que interessa se a opo feita para construir um determinado tipo de realidade vlida. Tudo porque h o problema de que - apesar de serem neceesrios critrios de verdade para se elaborarem discursos dotados de racionalidade - a verdade em si no existe; o objeto verdadeiro no existe. A discusso tradicional da verdade se perde em um discurso que descreve um objeto, que ser analisado para que se descubra se ele, discurso, verdadeiro ou falso, e no o prprio objeto. Passa-se a discutir se o discurso verificvel ou no. Ento, tudo isso, esta soluo discursiva da questo da verdade como apenas algo provisrio, que dependeria do contexto pragmtico dos discursos, afastada do Direito.

Nas palavras de ROCHA: "Nas sociedades complexas, procura-se um tipo de estrutura social que seja vlida e, por isso mesmo legtima. Ou seja, se h muitas possibilidades, importante que se encontre uma que seja vlida." (p.171, 3). Nesse sentido que o Direito aparece como redutor de complexidade. Ele adota uma maneira clssica de evitar o problema da verdade - porque uma questo muito difcil, conforme consta do texto em exame -, ao substitu-lo pela discusso da validade das opes ou das tomadas de deciso. Diz ROCHA: "O Direito uma condio de normatividade que determina regulao e a possibilidade de comportamentos de determinado tipo no mundo: 'que no verdadeira, mas que vlida'. Em suma: no se discute verdade, discute-se validade, discute-se tomada de deciso." (p.171, 4). E, por fim: "O Direito substitui a verdade pela cultura dominante." (p.171, 4). 6 OS MRITOS E CRISES DO NORMATIVISMO KELSENIANO, SEGUNDO A VISO SISTMICA EM DESCRIO A partir desse momento, o texto passa a examinar como foi enfrentanda esta questo da racionalidade por Hans Kelsen, no incio do sculo XX, ao tentar construir uma cincia do Direito que, lida agora sob um ponto de vista autopoitico, buscava justamente ser "apta a reduzir a complexidade do mundo por meio de um sistema dotado de uma metodologia lgico-dedutiva". (p. 172, 1). Para responder s crticas dos neopositivistas sobre onde estariam os critrios de verdade a, Kelsen afirmou que "o Direito pode ser uma cincia, se colocados os critrios de verdade como secundrios ou indiretos. O Direito no se preocupa com a verdade, mas, mesmo assim, pode ser rigoroso, pois os critrios de verdade poderiam existir em um segundo nvel de linguagem, em uma metalinguagem de segundo grau."(p.172, 2). Ele pode trazer para seu interior, como valor positivo, a cultura e o mundo. Traz para o seu interior o tipo de comportamento valorativo que possvel no mundo, mas revisto, reelaborado a partir de uma categoria que tem uma denotao pura e um objetivo universal: a norma jurdica[25]. E esclarece ROCHA: "Nessa linha de idias, a norma jurdica proporciona, a partir de uma seleo rigorosa, a imputao de sentido objetivo da natureza. [...] O Direito racional, no porque verdadeiro, mas porque tem uma definio to rigorosa, que permite que se construa um sistema esttico de conceitos de onde se pode estruturar o mundo a partir da perspectiva do Direito e da Cultura." (p. 172, 3). Essa estrutura normativa tambm equaciona o sentido de poder. No processo de tomada de decises, dentre as mltiplas possibilidades, aquela que foi escolhida passa a ser dotada de poder. Se o Direito concentra decises prontas, originadas na sociedade e na cultura, e ainda prev sanes normativas, dotado de poder, na medida em que tem fora obrigatria. Segundo Kelsen, uma conduta s pode ser considerada prescrita na medida em que a conduta oposta pressuposto de uma sano, tudo conforme exposto no texto em apresentao. Assim, o poder do Direito consagrado justamente na sano, que "determina que as possibilidades sociais se reduzam ao determinado pela cultura por meio de uma regulamentao ordenada pela tcnica reguladora social normativa, mostrando a fora obrigatria do Estado." (p.173, 4). Da porque, "em uma teoria normativista, Estado e Direito so dois elementos que esto lado a lado." No Estado de Direito, "[...] um Estado que sempre usa a fora fsica organizada desde os critrios normativos da sano para a sua objetivao, determinando o contato entre a cultura e o Direito a partir desses pressupostos da esttica." (p.173,4). Mas "[...]para controlar a racionalidade do poder [do Estado que entra no Direito] ns precisamos disciplin-lo a partir da idia de hierarquia", para que seja controlado e medido, chegando aos poucos. a racionalizao do poder tambm do ponto de vista da dinmica[26]. Entra em cena a metfora da pirmide, com uma norma superior representando o fundamento de validade de uma outra inferior, at que se encontre a "Grundnorm", a norma fundamental, que pressuposta como a mais elevada. O fundamento de validade de uma norma, ento, est em ela ter sido produzida de acordo com a norma fundamental, em ltima anlise, e desta maneira "elabora-se um sistema fechado [porque o fundamento de validade de uma norma apenas pode ser a validade de uma outra norma], que permite identificar o mundo com grande objetividade, ao afastar o problema da verdade." (p.174, 2). Segundo ROCHA, a teoria de Kelsen foi brilhante na tarefa de afastar o problema da verdade, "reduzindo complexidade", mas hoje extremamente insuficiente, "porque (1) uma teoria que estabelece critrios de observao muito prprios" (p.174,3) (o sistema fechado e esttico, em contraposio teoria autopoitica que, de se recordar aqui, fechada operacionalmente, mas congnitivamente aberta ao mundo, possibilitanto uma evoluo e diferenciao constante do sistema jurdico). E mais: insuficiente porque os limites dados por ela dependem muito dessa noo de Estado e cultura nica, quando atualmente h uma irreversvel crise de Estado (de soberania e de suas funes), merc tambm da hipercomplexidade gerada pela globalizao (diversidade de dados culturais).

Uma teoria normativista, nesse contexto, tambm entra em crise, porque, para ROCHA, "sem um Estado forte, a validade no suficiente para a imposio da cultura dogmtica na sociedade." (p.175,1). Retornam os problemas inerentes questo da verdade, que se re-introduz nas relaes sociais, sem o poder suficiente de Estado para impor o seu afastamento como e nos moldes de antes. Isso implica tambm a reviso da distribuio do poder. Problemas polticos comeam a ocupar o centro da cena no Direito, o que acarreta problemas de legitimidade. Da, segundo o autor examinado, a epistemologia jurdica declarar, a partir da segunda metade do sculo XX, que o conceito de norma jurdica insuficiente. Da se buscar, a partir de ento, a ampliao da noo de sistema jurdico, com a insero das idias de regras e princpios como tambm seus constituintes. O Direito no pode mais fugir do contato com os outros sistemas, tais como o poltico e o econmico, e o sistema comea a ser aberto. "O fechamento operacional que Kelsen props realizar no Direito, afastando a idia de verdade e acentuando a validade, no pode evitar a entrada da qusto do poder", no dizer conclusivo de ROCHA sobre o ponto (p.175, 3). 7 AS REAES PS-POSITIVISTAS E SUAS APARENTES INSUFICINCIAS INADEQUAES ATUAIS SEGUNDO A VISO SISTMICA EM DESCRIO E

O ps-positivismo jurdico origina-se da crtica ao normativismo e coloca a questo extremamente relevante da interpretao (que foi ignorada por Kelsen, ou simplesmente "jogada" (p.175, 4) no captulo final da Teoria Pura do Direito[27], como refere ROCHA). Diz o autor em estudo: "Nessa linha de raciocnio, os operadores do direito ocupam o centro do sistema do Direito", retornado, porm, os problemas derivados da "discusso da racionalidade, da verdade e da cultura." (p.175,4). O fato que se o Direito Kelseniano obtm sua legitimidade da Constituio, como fundamento da unidade e validade de todo o sistema normativo e do Estado, quando se vive numa sociedade globalizada, onde a cultura tambm se fragmenta, e o Direito passa a ser plural, passa-se a ter um tipo de Direito onde necessariamente as normas jurdicas no so o mais importante, alm de uma srie de profundas mudanas consequentes, por vezes insuspeitas. A questo que se coloca, para ROCHA, ento, : "como se pode pensar possibilidades de racionalidade de um outro tipo para o direito?" Uma primeira alternativa que se julga interessante no escrito analisado a de se dar corpo idia de efetividade (a idia de validade trocada ou posta em segundo plano). O novo sistema do Direito, que no mais normativo, passaria a substituir a idia de validade, pela idia de efetividade[28]. " preciso eficcia naquilo que o Direito determina como comportamento obrigatrio, como possibilidade de construo de algum tipo de realidade social." (sociologia de Max Weber substituindo a teoria Kelseniana). Se o grande problema do Direito nas sociedades complexas passa a ser "a efetividade de seu processo de tomada de decises", o Poder Judicirio passa a ter, nessa lgica, "uma funo determinante: operacionalizar, com efetividade, a equao entre os meios normativos e os fins sociais". Como o Judicirio poder do Estado, ele "procura o sentido de suas prticas na Constituio". Contudo, segundo o entendimento de ROCHA, com isso haveria "uma inverso em relao proposta Kelseniana de Constituio, como fundamento supremo de validade, localizado no topo da hierarquia do sistema. O poder que se dilua na verticalidade do normativo passa a ser ocupado pelo judicirio [poder no-diludo - problema n 1]. A verdade dependeria tambm dos juzes, pois estes detm o privilgio de atribuir sentido ao Direito ["verdade" nas mos dos juzes, problema n2]". (p. 176, 3). Consequentemente, prossegue aquele autor no seu raciocnio, passa-se a solicitar mais rigor nas decises judiciais. A sada tomada na hermenutica foi a de que "toda a deciso deve ser tomada conforme a Constituio, conforme os princpios e os Direitos fundamentais". (p.176, 4). Mas para ROCHA, h a novos problemas: a sada hermenutica engendraria uma "forte publicizao do Direito Privado" e "por isso o recurso ao Estado, como responsvel pela efetividade do Direito, tornou-se uma regra" [excesso de publicizao e de busca do Estado, seria, ento, o problema n3] (p.176, 4). Haveria, ainda, o problema do prprio mtodo [problema n4]. Quanto ao mtodo, segundo consta do texto de referncia, o raciocnio jurdico se obriga a romper com o racionalismo dedutivo de Kelsen (onde o sistema normativo possvel graas ao fato de que uma norma jurdica se relaciona dedutivamente com as outras, a partir da esttica do conceito de sano e na dinmica do conceito de validade). O mtodo a ser adotado passa a ser o indutivo, voltado observao das decises individuais, ao estilo americano, o que torna o centro de deciso da racionalidade do Direito muito fragmentado. Mas surge a, ainda outra dificuldade, segundo o exposto no texto nos seguintes termos: "Contudo, parece-nos, na realidade, que o mtodo jurdico confunde o dedutivo com o indutivo[29] e que existe meramente uma dialtica do bom senso", que nos mantm a "distantes da verdade".

Com isso, ROCHA procura demonstrar a inadequao ou insuficincia da hermenutica como matriz terica do Direito, para fins de via de preferncia para o encaminhamento das problemticas hodiernas do Direito e da sociedade. 8 O "PLURALISMO JURDICO" COMO GRANDE MUDANA TERICA E POLTICA NO RACIOCNIO JURDICO DO FINAL DO SCULO XX E INCIO DO XXI, NOS TERMOS DO TEXTO EM CONSIDERAO Nesse ponto, com relao quela finalidade que move o presente escrito, o texto de ROCHA procura, ao fim e ao cabo, estabelecer o quanto a teoria que adota e a respectiva matriz terica do Direito que lhe d suporte so mais aptas para a contemporaneidade. Isso porque chegariam a extremo de dar bom encaminhamento extremamente complexa questo da possibilidade ou necessidade de convivncia com uma multiplicidade de ordenamentos jurdicos distintos num mundo em que o Estado no seja mais o nico produtor de normas. Aqui ROCHA afirma que o pluralismo jurdico mais interessante do que o ps-positivismo, porque j descobriu, desde os seus primrdios, que o Estado no o nico centro produtor de normatividade. E isso importante quando se considera que a globalizao vai forar que enxerguemos esta realidade. O Direito h de ser, a partir da, observado de forma diferente, no-normativista. H, segundo aquele autor, uma necessidade de observao plural do mundo, "ou se se quiser, mais do que um pluralismo, um multiculturalismo. H muitas outras possibilidades de normatividade, e tudo isso faz com que ns estejamos muito longe da teoria kelseniana." (p.177, 4 - destaquei). Assevera ROCHA, nesse passo:
Nesse contexto intelectual, novos tipos de observao de segunda ordem se impem. Por tudo isso que insistimos na teoria vista como autopoiese. Porque a autopoiese tem a proposta de pensar estas questes de uma forma completamente diferente, de um ponto de vista que perante os critrios de verdade da dogmtica jurdica, so paradoxais. (p.177, 5).

E, concluindo, adiante:
[...] a autopoiese um novo tipo de metodologia para o enfrentamento da complexidade. Na autopoiese, o sistema a unidade da diferena entre sistema/ambiente. A teoria da autopoiese parte do pressuposto de que so os sistemas o centro de tomada das decises, a partir das organizaes. Por isso, os sistemas tm como funo principal a sua auto-organizao, a sua auto-observao e a definio de seus limites: a definio de seus 'horizontes'. Como se pode construir um mnimo de racionalidade num mundo altamente complexo, onde se tm centenas, milhares de sentidos possveis? 'Observa-se o mundo a partir do sistema'; que, finalmente, o nico ponto de partida que se pode ter. (p.179, 3).[30]

9 CONSIDERAES FINAIS: UM VISLUMBRE DE POSSIBILIDADES E LIMITAES DAS IDEIAS OBJETO DA DESCRIO No se estar fugindo ao compromisso de tentar evitar valorao acerca do exposto em se afirmando que tudo o que foi descrito nos itens anteriores demonstra uma extraordinria e at mesmo sedutora engenhosidade das construes sistmicas, inclusive no que toca especificamente teoria da autopoiese do Direito. Seu potencial explicativo e de inovao na abordagem de algumas intrincadas questes emergentes na tuburlenta e hipercomplexa contemporaneidade - inclusive para questes ainda mais difceis, em termos de complexidade, que forosamente se apresentaro num futuro prximo humanidade, como o caso da questo da transnacionalizao do Direito ou do pluralismo jurdico parece se autoevidenciar to-s da leitura do exposto. Tambm, ao menos em alguma medida, parecem ser pertinentes algumas crticas tecidas s demais matrizes tericas do Direito, inclusive no que se refere a algumas srias limitaes apontadas. E mesmo eventuais alegaes de que se teria a mo, de qualquer forma, apenas uma teoria que s faz "observar" o estado atual das coisas poderiam no se sustentar para fins de diminuir o seu valor, se for possvel demonstrar que em verdade essa observao de alguma forma comprometida ou viabilizadora da progressiva transformao e ajuste de tais sistemas, mediante a atuao de seus agentes cada vez mais conforme e ordenada aos propsitos e prescries de tal teoria porque a, "observar" seria mais do que somente testemunhar ou identificar a realidade social, passando a ser meio de sua prpria transformao (ainda que talvez mais remoto ou mediato do que aqueles propostos, por exemplos, por teorias de matrizes hermenuticas). Entretanto, os prprios defensores da teoria examinada e, por conseguinte, de uma supostaa melhor adequao de sua matriz terica subjacente para lidar com os problemas da modernidade tardia, destacam que tambm h problemas - e de evidente monta, principalmente para pases como o Brasil, h de se dizer - a serem enfrentados aqui.

Nesse sentido, de se iniciar pelo que diz GARCIA AMADO: "a mais freqente das reaes que as proposies de Luhmann desencadeia aquela que se expressa em termos polticos: o rechao de suas supostas conseqncias conservadoras[31]" (AMADO, p.342 - destaquei). E para rebater tais crticas, o mesmo autor apresenta as seguintes consideraes:
A primeira coisa de que se deve ter em mente a defasagem entre a teoria e tais crticas. Falam linguagens distintas, pertencem a mundos diferentes: so sistemas distintos que no podem compreenderse, ainda que se percebam como redundncia. A teoria de Luhmann no diretamente poltica, nem forma parte do sistema poltico. Este mais um dos que constituem o seu objeto. Para Luhmann, os qualificativos conservador/progressista no possuem sentido no sistema cientfico, pois so elementos do 'cdigo poltico'[...] (AMADO, p.342).

E assevera, ainda, adiante:

[...] As leituras polticas de uma teoria - gostemos ou no - no podem ser nunca determinantes do valor cientfico de seus postulados, de sua potncia explicativa ou de sua capacidade de sugesto. Ao fim e ao cabo, aqueles que teorizam sobre sistemas diferenciados no tm porque ser indivduos indiferentes. (AMADO, p.344).

Entretanto, indepedente da existncia de meras leituras polticas da dita teoria, descabidas ou no, o fato que o prprio autor reconhece que existe uma preocupao da teoria descrita nos itens anteriores com "os perigos da no-diferenciao dos sistemas" e uma postura crtica de Luhmann frente ao crescimento do 'Estado de bem-estar", alm da sustentao da convenincia de que entre o direito e os demais sistemas se mantenham limites adequados - o que, como se ver adiante, pode ser causa de determinante limitao de suas possibilidades de ativa interveno em sociedade, sob determinadas condies desfavorveis. Nesse sentido, GARCIA AMADO, antes da colocao anterior, no mesmo texto, esclarece: [...]fala-se dos perigos da no-diferenciao ('Entdifferenzierung') dos sistemas, seja pela sobrecarga, seja pela excessiva extenso de algum sistema s custas da autonomia dos outros. Precisamente a estas ltimas possibilidades Luhmann vincula sua postura crtica frente ao crescimento do Estado de bem-estar: neste, crescem sem cessar as pretenses de que o sistema poltico assuma a direo das mudanas sociais e substitua a dinmica interna dos demais sistemas (econmico, cientfico, esttico...), desconhecendo as defasagens que isto provocaria, tanto no sistema poltico como nos outros, pois todos terminariam por no poder cumprir sua funo prpria, no restando outra sada que a do 'salto adiante': mais exigncias e competncias para o sistema poltico. Postulaes similares tm levado, no campo do direito, a defender a convenincia de que entre o direito e os demais sistemas se mantenham os limites adequados. O direito no deve colidir com a mecnica interna dos outros sistemas. Estes ho de regular por si mesmos sua auto-reproduo, caso se queira que cumpram sua misso para a sociedade. Por isso no pode o direito regular nada que no seja a interrelao entre os sistemas e sua insero numa organizao geral, abstendo-se de inferir em seus comportamentos internos. Talvez no se busque, ao teorizar assim, influir no sistema poltico, ou no jurdico. Porm, como impedir uma leitura poltica de tais posturas, nas atuais coordenadas da crise do Estado social e de tentativas de revitalizar um liberalismo abstencionista?" (AMADO, p.344 - destaquei). Ora, se assim , a verdade que se por, no mnimo, um grande desafio (para se permanecer na linha da pretendida imparcialidade inicialmente proposta) a essa teoria e mesmo a essa matriz terica do Direito que lhe subjacente, quando se tratar de uma sua aplicao em pases ditos de "modernidade perifrica". Isso porque em tais pases grassam as imperfeies dos sistemas - decorrentes de insuficincias manifestas do Estado e de peculiaridades distorsivas encontradas nas prprias sociedades excessivamente desiguais de um ponto de vista material - e urgem necessidades muito palpveis da sociedade, que dizem ainda respeito a uma no-concretizao de um Estado Social mnimo mesmo nesses tempos de modernidade tardia - em que pesem as eventuais promessas constitucionais nesse sentido, como ocorre, por exemplo, do caso de nossa Constituio Federal de 1988. Esse talvez, o verdadeiro e maior problema a ser enfrentado pelas teorias de matriz sistmico-pragmtica. Veja-se, quanto a isso, que a respeito de tal ponto se busca novamente no entendimento dos prprios defensores da dita matriz terica (e no em seus opositores) o apoio descritivo para a anlise do dito problema fundamental. Para tanto, de se anotar que MARCELO NEVES quem aborda a questo do problema do "Estado Democrtico de Direito na modernidade perifrica: obstculos auto-referncia", no seguinte sentido:

"De acordo com o modelo sistmico Luhmanniano, a sociedade moderna caracteriza-se pela hipercomplexidade, indissociavelmente vinculada diferenciao funcional, que se realiza plenamente com a emergncia de subsistemas autopoiticos. Conforme o modelo habermasiano, a modernidade estaria mais diretamente relacionada superao da moral convencional pr-moderna e ao advento de uma conscincia universalista ('ps-convencional'), que importaria a construo de uma esfera pblica autnoma. Essas duas concepes que encontram plausibilidade no que concerne aos 'pases centrais', compreendem apenas parcialmente a modernidade. A elevada complexidade social e o desaparecimento de uma moral conteudstico-hierrquica diretamente vlida em todas as esferas do agir e do vivenciar (ou, na terminologia habermasiana, a superao da 'moral convencional') podem ser definidos como traos caractersticos da sociedade moderna. Entretanto, no se deve desconsiderar que, em determinadas regies estatalmente delimitadas ('pases perifricos'), no houve de maneira alguma a efetivao suficiente da autonomia sistmica de acordo com o princpio da diferenciao funcional, tampouco a construo de uma esfera pblica pluralista fundada na generalizao institucional da cidadania, constituem supostamente as caractersticas sociais de outras regies estatalmente organizadas ('pases centrais'). Nesse sentido, defino a modernidade perifrica como modernidade negativa. Tendo como referencial o modelo da teoria dos sistemas, possvel uma releitura no sentido de afirmar que, na modernidade perifrica, hipercomplexidade e superao do 'moralismo' fundamentador da diferenciao hierrquica, no se seguiu a construo de sistemas sociais que, embora interpenetrveis e mesmo interreferentes, construam-se autonomamente no seu 'topos' especfico. Isso nos pe diante de uma complexidade desestruturada e desestruturante. Da resultarem problemas sociais bem mais complicados que aqueles que caracterizam os pases de modernidade central. As relaes entre as esferas de comunicao assumem formas autodestrutivas e heterodestrutivas, com conseqncias desastrosas para a integrao sistmica e a interao social. Nesse sentido, a modernidade no se constri positivamente, como superao da tradio por fora do surgimento de sistemas funcionais autnomos, mas negativamente, como hipercomplexidade desagregadora do moralismo hierrquico tradicional." (NEVES, 2006:237-238 - destaquei). E, adiante, prossegue NEVES, ressaltando questes de enorme relevncia, a dificultarem uma insero adequada da dita matriz nos pases perifricos. Nesse sentido, as consideraes que seguem, sustentando a existncia, em casos que tais, do que ele denomina de uma verdadeira "alopoiese social do direito", com situaes de hipertrofia do cdigo econmico e consequentes privilgios e 'excluses' ilegais, destacada como um dos fenmenos negativos e impeditivos da concretizao de um Estado Democrtico e de Direito, ocorrentes nessas condies desfavorveis dos ditos pases perifricos: "Essas observaes gerais sobre a modernidade perifrica como 'modernidade negativa' tornamse sobretudo relevantes quando se considera especialmente o problema dos obstculos realizao do Estado Democrtico de Direito. A partir da sociedade envolvente, os sistemas jurdico e o poltico so bloqueados generalizadamente na sua autoproduo consistente por injunes heternomas de outros cdigos e critrios sistmicos, assim como por particularismos difusos que persistem na ausncia de uma esfera pblica pluralista. No interior do Estado, por sua vez, verificam-se intruses destrutivas do poder na esfera do direito. Em face da sociedade como contexto do Estado, pode-se falar de alopoiese social do direito por fora da prevalncia de outros cdigos de preferncia sobre o cdigo 'lcito/ilcito'. Isso significa que no esto definidas claramente as fronteiras de uma esfera de juridicidade. No s a preferncia 'ter/no-ter' atua no sentido de impedir a reproduo sistemicamente autoconsistente do direito. De fato, em decorrncia dos grandes abismos de rendimento entre as camadas sociais, o cdigo econmico reproduzse hipertroficamente, implicando privilgios e 'excluses' ilegais. Porm, relacionado com essa hipertrofia (e, ao mesmo tempo, ineficincia social) da economia, mecanismos relacionais, familiares, referentes amizade e ao poder privatizado sobrepem-se difusamente ao direito, heteronomizando-lhe a reproduo operativa e corrompendo-lhe a autonomia sistmica. Assim sendo, a legalidade como generalizao igualitria de contedos jurdicos deturpada no processo de concretizao do direito. Como ser visto com referncia ao caso brasileiro, prevalecem formas unilaterais de legalismo e de impunidade em uma relao paradoxal de complementariedade. Nessas circunstncias, os procedimentos predominantemente jurdicos do Estado Democrtico de Direito, tais como o jurisdicional e o administrativo de estrita execuo da lei, sobretudo o policial, so invadidos por critrios extrajurdicos que de forma incontrolvel corrompem o processamento de casos jurdicos de acordo com critrios generalizados de constitucionalidade e legalidade, concretizados jurisdicional e administrativamente. ingnua a interpretao de que se trata aqui de uma ampla abertura cognitiva do direito aos interesses sociais. Do ponto de vista sistmico, abertura cognitiva pressupe fechamento operacional ou normativo. Portanto, antes se trata de quebra do fechamento operacional, por fora da qual se diluem as fronteiras entre o 'campo jurdico' e outras esferas de comunicao. Disso resulta que o direito encontra-se permanentemente em crises de identidade, muito mais graves do que as

crises de adaptao porque passa o sistema jurdico no Estado Democrtico de Direito da modernidade central. Alm do mais, cabe advertir que no se trata simplesmente de fenmenos localizados de 'corrupo sistmica' em detrimento dos acomplamentos estruturais no mbito das organizaes, tal como se observa em experincias do Estado de Democrtico de Direito na Europa Ocidental e na Amrica do norte, nem de 'valores de rejeio' no sentido de Gotthard Gnther, pois ambos os conceitos pressupem a autopoiese dos respectivos sistemas. A chamada 'corrupo sistmica' tem tendncia generalizao em experincias jurdicas tpicas da modernidade perifrica, atingindo o prprio princpio da diferenciao funcional e resultando na alopoiese do direito. Ao contrrio do sentido que tomou o debate sobre juridificao 'versus' desjuridificao na modernidade central, no se trata na modernidade perifrica de colonizao sistmica do mundo da vida pelo direito, mas sim primacialmente de colonizao do direito pela sociedade. [...] A concretizao jurdica violada por cdigos de preferncia os mais diversos. [...] Nesse sentido, possvel falar-se de uma tendncia desjuridicizao ftica. Portanto, o problema central no reside na produo de mais ou menos textos normativos, mas sim na superao das condies desjuridicizantes que determinam a colonizao do direito pela sociedade." (NEVES, 2006 : 239-241 - Destaques apostos). Por fim, MARCELO NEVES trata dos mesmos relevantes problemas para as teorias sistmicas postas no campo dos pases perifricos, no mbito especfico do caso brasiliero, no item "uma breve referncia ao caso brasileiro": "A experincia brasileira enquadra-se como um caso tpico de modernidade perifrica, desde que a crescente complexidade e o desaparecimento da moralidade tradicional no tm sido acompanhados de maneira satisfatria pela diferenciao funcional e pelo surgimento de uma esfera pblica fundada institucionalmente na universalizao da cidadania. Isso implica obstculos graves realizao do Estado Democrtico de Direito. No me refiro aqui s experincias autoritrias de 1937-45 e 1964-84. Nesses casos, trata-se de uma negao direta e expressa do Estado de Direito, estando a subordinao de Tmis a Leviat prescrita claramente nas prprias leis constitucionais. No presente trabalho, interessam especialmente as situaes em que o modelo textual de Constituio do Estado Democrtico de Direito adotado, mas carece amplamente de concretizao. Pode-se afirmar que, conforme o modelo textual das Constituies de 1824, 1891, 1934, 1946 e 1988, teria havido um inquestionvel desenvolvimento do Estado de Direito no Brasil, que no se distinguiria basicamente de seus congneres na Europa Ocidental e na Amrica do Norte. No entanto, no plano da concretizao, no se observou um correspondente desenvolvimento: o Estado permanece sendo amplamente bloqueado pela sociedade envolvente, e Tmis, freqente e imunemente 'violada' por Leviat. Em trabalhos anteriores, j enfatizei o problema da alopoiese do direito na experincia brasileira. Apontei para o fato de que, no Brasil, o problema no reside primacialmente na falta de suficiente adequao e abertura (cognitiva) do sistema jurdico ao seu ambiente social (heterorreferncia). Contrariamente a essa tradio jurdico-sociolgica, tenho destacado que se trata de insuficiente fechamento (normativo) por fora das injunes de fatores sociais diversos. Alm da sobreposio destrutiva do cdigo hipertrfico 'ter/no-ter' e de particularismos relacionais difusos, a autonomia operacional do direito atingida generalizadamente por intruses do cdigo poltico. Mas cabe aqui acrescentar que, por sua vez, a poltica, enquanto no est vinculada diferena 'ilcito/lcito' como seu segundo cdigo, tambm sofre graves limitaes no concernente autopoiese: sistematicamente bloqueda por presses imediatas advindas do ambiente social no Estado, distanciando-se do modelo procedimental previsto na Constituio. Nessa oportunidade, pretendemos considerar alguns aspectos particulares que se relacionam com a questo da alopoiese poltica e de direito na experincia brasileira, mas que exigem um tratamento alm do paradigma sistmico, pois envolvem o problema da insuficiente construo de uma esfera pblica pluralista." (NEVES, 2006: 244-245). E nesse sentido, prosseguindo para finalizar: "H uma forte tendncia a desrespeitar o modelo procedimental previsto no texto da Constituio, de acordo com conformaes concretas de poder, conjunturas econmicas especficas e cdigos relacionais. Isso est associado persistncia de privilgios e 'excluses' que obstaculizam a construo de uma esfera pblica universalista como espao de comunicao de cidados iguais. [...] Com esse problema relaciona-se a fragilidade dos procedimentos constitucionais de legitimao das decises polticas e da produo normativo-jurdica. No lugar da legitimao por procedimentos democrticos, em torno dos quais se estruturaria uma esfera pblica pluralista, verifica-se uma tendncia 'privatizao' do Estado. [...]

No se trata de um problema estritamente antropolgico-cultural do Brasil. Ele indissocivel do prprio tipo de relaes sociais em que se encontra envolvido o Estado na modernidade perifrica em geral, ultrapassando os limites de 'antropologias nacionais' e correspondentes singularidades culturais. Nessa perspectiva, cabe considerar as relaes de subintegrao e sobreintegrao no sistema jurdico. Um dos obstculos que mais dificultam a realizao do Estado Democrtico de Direito na modernidade perifrica, destacadamente no Brasil, a generalizao das relaes de subintegrao e de sobreintegrao. Definida a incluso como 'acesso' e 'dependncia' aos sitemas sociais, falta, nesse caso, uma das dimenses do conceito. [...] Do lado dos subintegrados, generalizam-se situaes em que no tm acesso aos benefcios do ordenamento jurdico estatal, mas dependem de suas prescries impositivas. Portanto, os 'subcidados' no esto interiamente includos. Embora lhes faltem as condies reais de exercer os direitos fundamentais constitucionalmente declarados, no esto liberados dos deveres e responsabilidades impostas pelo aparelho coercitivo estatal, submetendo-se radicalmente s suas estruturas punitivas. Para os subintegrados, os dispositivos constitucionais tm relevncia quase exclusivamente em seus efeitos restritivos da liberdade. Os direitos fundamentais no desempenham nenhum papel significativo no seu horizonte de agir e vivenciar, inclusive no concernente identificao de sentido das respectivas normas constitucionais. Sendo a Constituio a estrutura normativa mais abragente nas dimenses temporal, social e material do direito, isso vale para todo o sistema jurdico: aqueles que pertencem s camadas sociais 'marginalizadas' so integrados no sistema jurdico, em regra, como devedores, indicidados, denunciados, rus, condenados, etc., no como detentores de direitos, credores ou autores. [...] A subintegrao inseparvel da sobreintegrao. Esta se refere prtica de grupos privilegiados que, principalmente com o apoio da burocracia estatal, desenvolvem suas aes bloqueantes da reproduo do direito. Os sobreintegrados, em princpio, so titulares de direitos, competncias, poderes e prerrogativas, mas no se subordinam regularmente atividade punitiva do Estado no que se refere aos deveres e responsabilidades. Sua postura em relao ordem jurdica eminentemente instrumental; usam, desusam ou abusam-na conforme as constelaes concretas e particularistas de seus interesses. Nesse contexto, o direito no se apresenta como um horizonte do agir e vivenciar polticojurdico do sobrecidado, mas antes como um meio de consecuo de seus objetivos econmicos, polticos e relacionais. Portanto, caso se pretenda insistir no termo 'excluso', no apenas o subintegrado estaria 'excludo', mas tambm o sobreintegrado estaria 'acima' do direito, aquele, 'abaixo'. [...] Eventualmente, o subcidado pode ser um sobreintegrado, ofendendo, com expectativas seguras de impunidade, os direitos dos outros. E, vice-versa, o sobrecidado pode encontrar-se excepcionalmente como subintegrado, especialmente quando sobre a ofensa impune de agentes estatais. [...] No entanto, a generalizao de relaes de subintegrao e sobreintegrao fazem implodir a Constituio como ordem bsica da comunicao jurdica e tambm como acomplamento estrutural entre poltica e direito." (NEVES, 2006: 248-251 - Destaquei). Como se v, ento, de todo o exposto, a to-s descrio de toda essa problemtica bem demonstra que tambm a teoria em questo e sua matriz terica tm que resolver determinados problemas da contemporaneidade que so relevantssimos (seno cruciais) e, mais, que dizem diretamente com necessidades prementes de pases perifricos. Logo, o fato que, se de um lado, h indcios de interessantes possibilidades relativas a essa matriz terica, mormente de cunho explicativo acerca de determinadas questes sociolgicas da contemporaneidade e do futuro, parece ser imperativo tambm reconhecer o necessrio vislumbre de srias limitaes a serem ainda superadas por ela, uma vez que, como parece evidente, no bastar a cientificidade ou potncia explicativa dessa matriz terica do Direito, nem as alegaes defensivas de que toda e qualquer teoria pode ser utilizada para fins ou discursos polticos de ocasio (no que tange sua potencial instrumentalizao como poderosa e perigosa ferramenta de ideologias conservadoras), para que sejam enfrentadas com verdadeira efetividade, legitimidade e diferenciado senso de responsabilidade para com o outro as atuais mazelas sociais dos chamados pases perifricos. 10 REFERNCIAS AMADO, Juan Antnio Garcia. A sociedade e o Direito na obra de Niklas Luhmann, In: ARNAUD, Andr-Jean e LOPES JNIOR, Dalmir (Organizadores) Niklas Luhmann: do sistema social sociologia jurdica. Rio de Janeiro : Editora Lmen Juris, 2004. p.301-344. BACHELARD, Gaston. A formao do esprito cientfico: contribuio para uma psicanlise do conhecimento. Trad. Estela dos Santos Abreu. Rio de Janeiro : Contraponto, 1996.

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[1] de FBIO KONDER COMPARATO o seguinte trecho acerca destas constataes: "[...] No sculo XX, a rede de comunicao entre os povos da Terra tornou-se mais densa, com a introduo de novas tcnicas de transporte e transmisso de mensagens, as quais se intensificaram e aumentaram extraordinariamente a rapidez dos contatos humanos. Logo nos primeiros anos do sculo, iniciou-se a fabricao regular de automveis e avies, cuja velocidade e capacidade de transporte ampliaram-se com rapidez. Em 1901, Guglielmo Marconi ps em prtica a sua inveno da radiofonia, ao conseguir a transmisso de uma primeira mensagem transocenica. O rdio abriu a era da comunicao de massas, que viria a conhecer notvel expanso, de meados do sculo em diante, com a televiso e, sobretudo, com o sistema de transmisso de sons e imagens por meio de satlites espaciais. Doravante, todo o globo terrestre que se cobre de uma rede espessa de canais transmissores de mensagens visuais e sonoras. tambm do sculo XX a segunda grande revoluo tecnolgica dos tempos modernos, comparvel, pelos seus efeitos de alterao global de modos de vida, Revoluo Industrial de meados do sculo XVIII: a informtica ou o sistema eletrnico de computao de dados. Nos anos 70, comea a desenvolver-se a rede de computadores, ligadados entre si por meio de linhas telefnicas ('internet'). Embora ainda praticamente desconhecida do grande pblico em 1990, ao final do sculo a Internet j abarcava milhes de usurios no mundo inteiro, e o seu crescimento nos anos seguintes prosseguiu no mesmo ritmo. A Internet surgiu, assim, como o primeiro veculo de comunicao, ao mesmo tempo pessoal e de massas, do mundo contemporneo. Mas, ainda a, esse evento extraordinrio s faz aumentar a distncia entre ricos e pobres no mundo contemporneo: 19% da humanidade atual representa 91% dos utilizadores da Internet." (COMPARATO, 2006:420-1). [2] Sobre o fenmeno da globalizao, a velocidade do processo de hibridizao cultural e as dificuldades de se avaliar o fenmeno e a ps-modernidade, interessantes as seguintes colocaes do historiador e Professor de Histria da Cultura na Universidade de Cambridge, PETER BURKE, extradas de entrevista concedida Revista "Continente Multicultural", em julho de 2004 ([3] Indispensvel, por fim, mencionar o seguinte trecho de STUART HALL sobre a questo da globalizao, na sua obra sobre a identidade cultural na ps-modernidade, e sobre o incremento atual da velocidade a ela imprimida: " O que, ento, est to poderosamente deslocando as identidades culturais nacionais agora, no fim do sculo XX? A resposta : um complexo de processos e foras de mudana, que, por convenincia, pode ser sintetizado sob o termo 'globalizao'. Como argumenta Anthony McGrew (1992), a 'globalizao' se refere queles processos, atuantes numa escala global, que atravessam fronteiras nacionais, integrando e conectando comunidades e organizaes em novas combinaes de espao-temo, tornando o mundo, em realidade e em experincia, mais interconectado. A globalizao implica um movimento de distanciamento da idia sociolgica clssica da 'sociedade' como um sistema bem delimitado e sua substituio por uma perspectiva que se concentra na forma como a vida social est ordenada ao longo do tempo e do espao(Giddens, 1990, p.64). Essas novas caractersticas temporais e espaciais, que resultam na compresso de distncias e de escalas temporais, esto entre os aspectos mais importantes da globalizao a ter efeito sobre as identidades culturais. Eles so discutidos com mais detalhes no que se segue. Lembremos que a globalizao no um fenmeno recente: 'A modernidade inerentemente globalizante' (Giddens, 1990, p.63). Como argumentou David Held (1992), os estados-nao nunca foram to autnomos ou soberanos quanto pretendiam. E, como nos faz lembrar Wallerstein, o capitalismo 'foi, desde o incio, um elemento da economia mundial e no dos estados-nao. O capital nunca permitiu que suas aspiraes fossem determinadas por fronteiras nacionais.' (Wallerstein, 1979, p.19). Assim, 'tanto' a tendncia autonomia nacional 'quanto' a tendncia globalizao esto profundamente enraizadas na modernidade (veja Wallerstein, 1991, p.98). Devemos ter em mente essas duas tendncias contraditrias presentes no interior da globalizao. Entretanto, geralmente se concorda que, desde os anos 70, tanto o alcance quanto o ritmo da integrao global aumentaram enormemente, acelarando os fluxos e os laos entre as naes." (HALL, 1998, 61- destaques apostos). [4] E uma tal constatao parece no se prender a esta ou aquela ideologia ou a uma ou outra tese do vasto campo das Cincias Sociais, mas se encontra ancorada como premissa dos mais diversos discursos, dos que so algo comprometidos com os postulados das teorias sociolgicas sistmicas, aos que lhes fazem ferrenha oposio; dos que se recusam a utilizar as denominaes "globalizao" ou "neoliberalismo" por t-las como clichs impregnados de preconceito contra as idias de cunho mais liberal, at os que fazem do ataque a tais smbolos desta linha de pensamento um desbragado estandarte de verdadeira profisso de f pela preservao e fortalecimento do Estado como meio de garantir as conquistas sociais do chamado "welfare state". Nesse sentido, vejam-se as seguintes assertivas, extradas de pensadores de raiz to diversa quanto as diferenas mencionadas antes, mantendo-se o foco apenas na afirmao unssona de todos de que efetivamente se est atualmente ante a uma complexidade social em incremento e sem precedentes na histria da humanidade: a) De MARCELO NEVES so as seguintes colocaes: "[...]Entretanto, inegvel que a hipercomplexidade da sociedade moderna, com uma diversidade incontrolvel e contraditria de valores e interesses, torna praticamente impossvel uma reconstruo racional do mundo da vida a partir da ao comunicativa no sentido estrito de uma ao orientada para o entendimento intersubjetivo. A ocorrncia do consenso na interao eventual. A multiculturalidade, por um lado, e a pluralidade de esferas autnomas de comunicao, por outro, implicam uma fragmentao do mundo da vida no que diz respeito s convices e certezas partilhadas no cotidiano. Na sociedade contempornea, o mundo da vida apresenta-se antes como espao de reproduo do dissenso intersubjetivo. [...]" (NEVES, 2001 a : 128-9, ao criticar Habermas por sobrecarregar o mundo da vida com sua "pretenso consensualista" - p.126 - no texto "Do consenso ao dissenso: O Estado democrtico de Direito a partir e alm de Habermas"); Do mesmo autor, as seguintes passagens, que asseveram a necessidade de se trabalhar com conceitos de "sociedade global" e "sociedade supercomplexa", com "supercontingncias", nos tempos atuais, partindo de tais adjetivaes no sentido sistmico, particularmente comprometido com as idias de Luhmann sobre o tema: "Quando refiro-me 'sociedade global' no

quero recorrer aqui ao simples rtulo 'globalizao', pois o seu uso abusivamente ideolgico de um lado, e a sua impreciso, onipresente nos diversos campos da produo cultural, de outro, convertem-se freqentemente em palavra-chave de uma retrica inconsistente. Com a expresso 'sociedade global' refiro-me a seguir 'sociedade mundial', como aquela que se desenvolve, paulatinamente, a partir da economia, da tcnica, da cincia e dos meios de comunicao de massa: relaes sociais e comunicaes intensificam-se alm das fronteiras dos Estados como organizaes poltico-jurdicas territoriais e das fronteiras culturais entre 'naes' e etnias. Ela tambm pode ser vista como uma explicitao, as ltimas dcadas, de caractersticas da sociedade mundial que j se encontravam latentes anteriormente (cf. Brunkhorst, 1999: 374). E enquanto problema que emerge dentro da sociedade mundial, toma relevncia a globalizao econmica, significando um expansionismo do sistema econmico no plano mundial, com efeitos destrutivos para as diversas outras esferas sociais, especialmente para a poltica e para o direito." [...] "Por fim, ao definir-se a sociedade mundial como uma sociedade 'complexa', emprega-se aqui o adjetivo no sentido sistmico do termo 'complexidade', que se refere presena permanente de mais possibilidades (alternativas) do que as suscetveis de serem atualizadas (Luhmann, 1987 a:31,1989: 4s). Nessa acepo, afirma-se que a sociedade mundial (moderna) supercomplexa, porque as alternativas possveis de condutas, comunicaes, relaes e fatos sociais so muito maiores do que aquelas que se podem realizar efetivamente em uma situao complexa. A complexidade implica, por sua vez, contingncia. Esta significa que, entre as diversas possibilidades, pode atualizar-se uma que no era esperada, importando 'perigo de desapontamento e necessidade de assumir-se riscos' (Luhmann, 1987 a:31). A supercomplexidade e a supercontingncia da sociedade global de hoje envolvem o aumento da necessidade de seleo (Luhmann, 1987 b: 47), mas exigem mecanismos seletivos que no excluam, definitiva e absolutamente, nenhuma complexidade. A reduo seletiva da complexidade conduz ao aumento de complexidade, ou seja, os mecanismos seletivos destinados a transformar a complexidade desestruturada em complexidade estruturada, sem desconhecer, portanto, a heterogeneidade de valores, interesses e discursos, assim como a pluralidade de sistemas existentes na sociedade" (NEVES, 2001 a : 331-2, em texto que guarda o sugestivo ttulo de "Justia e diferena numa sociedade global complexa"). B) De JRGEN HABERMAS, ao preparar-se para adentrar a um incio de crtica a Luhmann, a constatao da atual complexidade extrema das sociedade modernas nos seguintes termos: " [...] Sem dvida tanto Hegel como Aristteles esto convencidos de que a sociedade encontra sua unidade na vida poltica e na organizao do Estado; a filosofia prtica da modernidade parte da idia de que os indivduos pertencem sociedade como os membros de uma coletividade ou como as partes de um todo que se constitui atravs da ligao de suas partes. Entrementes, as sociedades modernas tornaram-se to complexas, ao ponto de essas duas figuras de pensamento - a de uma sociedade centrada no Estado e a da sociedade composta de indivduos - no poderem ser mais utilizadas indistintamente. [...]" (HABERMAS, 2003, I :178); c) De LNIO LUIZ STRECK, por fim, so as colocaes de que a crescente complexidade social e conflituosidade da sociedade moderna reclamam uma nova postura dos operadores do Direito, partindo desse pressuposto para pregar uma reao do Direito e do Estado contra a "fustigante onda neoliberal" que varre o mundo (p.21) e a "globalizao neoliberal ps-moderna" que se contrape s polticas do "welfare state" (p.23): "Com efeito, preparado/engendrado para o enfrentamento dos conflitos interindividuais, o Direito e a dogmtica jurdica (que o instrumentaliza) no conseguem atender as especificidades das demandas oriundas de uma sociedade complexa e conflituosa (J.E.Faria). O paradigma (modelo/modo de produo de Direito) liberal-individualistanormativista est esgotado. O crescimento dos direitos transindividuais e a crescente complexidade social (re)clamam novas posturas dos operadores jurdicos." (STRECK, 2003 : 17). [5] As colocaes de STUART HALL, na passagem seguinte, parecem ser bem exemplificativas de um pertinente e atual modo de se ver o estado das coisas na sociedade contempornea. Particularmente interessante a referncia ao incremento das tenses da diferena como conseqncia ou resultante desse ambiente social dito de modernidade tardia - ainda que isso no implique necessria concordncia com todas as concluses do mesmo autor extradas a partir da constatao de tais realidades.: "As sociedades modernas so, portanto, por definio, sociedades de mudana constante, rpida e permanente. Esta a principal distino entre as sociedades 'tradicionais' e as 'modernas'. Anthony Giddens argumenta que: 'Nas sociedades tradicionais, o passado venerado e os smbolos so valorizados porque contm e perpetuam a experincia de geraes. A tradio um meio de lidar com o tempo e o espao, inserindo qualquer atividade ou experincia particular na continuidade do passado, presente e futuro, os quais, por sua vez, so estruturados por prticas sociais recorrentes' (Giddens, 1990, pp.37-8). A modernidade, em contraste, no definida apenas como a experincia de convivncia de mudana rpida, abrangente e contnua, mas uma forma altamente reflexiva de vida, na qual: 'as prticas sociais so constantemente examinadas e reformadas luz das informaes recebidas sobre aquelas prprias prticas, alterando, assim, constitutivamente seu carter.' (ibid., pp.37-8). Giddens cita, em particular, o ritmo e o alcance da mudana - ' medida em que reas diferentes do globo so postas em interconexo umas com as outras, ondas de transformao social atingem virtualmente toda a superfcie da terra' - e a natureza das instituies modernas (Giddens, 1990, p. 6). Essas ltimas ou so radicamelmente novas, em comparao com as sociedades tradicionais (por exemplo, o estado-nao ou a mercantilizao de produtos e o estado-assalariado), ou tm uma enganosa continuidade com as formas anteriores (por exemplo, a cidade), mas so organizadas em torno de princpios bastante diferentes. Mais importantes so as transformaes do tempo e do espao e o que ele chama de 'desalojamento do sistema social' - a ''extrao' das relaes sociais dos contextos locais de interao e sua reestruturao de escalas indefinidas de espao-tempo' (ibid., p.21). Veremos todos esses temas mais adiante. Entretanto, o ponto geral que gostariza de enfatizar o das 'descontinuidades': 'Os modos de vida colocados em ao pela modernidade nos livraram, de uma forma bastante indita, de todos os tipos tradicionais de ordem social. Tanto em extenso, quanto em intensidade, as transformaes envolvidas na modernidade so mais profundas do que a maioria das mudanas caracterticas dos perodos anteriores. No plano da extenso, elas serviram para estabelecer formas de interconexo social que cobrem o globo; em termos de intensidade, elas alteraram algumas das caractersticas mais ntimas e pessoais de nossa existncia cotidiana (Giddens, 1990, p.21). David Harvey, fala da modernidade como implicando no apenas 'um rompimento impediedoso com toda e qualquer condio precedente', mas como 'caracterizada por um processo sem-fim de rupturas e fragmentaes internas no seu prprio interior' (1989, p.12). Ernest Laclau (1990) usa o conceito de 'deslocamento'. Uma estrutura deslocada aquela cujo centro deslocado, no sendo substitudo por outro, mas por 'uma pluralidade de centros de poder'. As sociedades modernas, argumenta Laclau, no tm nenhum centro, nem um princpio articulador ou organizador nico e no se desenvolvem de acordo com o desdobramento de uma nica 'causa' ou 'lei'. A sociedade no , como os socilogos pensaram muitas vezes, um todo unificado e bem delimitado, uma totalidade, produzindo-se atravs de mudanas evolucionrias a partir de si mesma, como o desenvolvimento de uma flor a partir de seu bulbo. Ela est constantemente sendo 'descentrada' ou deslocada por foras fora de si mesma. As sociedades da modernidade tardia, argumenta ele, so caracterizadas pela 'diferena'; elas so atravessadas por diferentes divises e antagonismos sociais que produzem uma variedade de diferentes 'posies de sujeito' - isto , identidades - para os indivduos. Se tais sociedades no se desintegram totalmente, no porque elas so unificadas, mas porque seus diferentes elementos e identidades podem, sob certas circunstncias, ser conjuntamente articulados. Mas essa articulao sempre parcial: a estrutura da identidade permanece aberta. Sem isso, argumenta Laclau, no haveria nenhuma histria." (HALL, 1998, 14-17negritos e destaques apostos).

[6] Diz a feminista e cientista poltica americana NANCY FRASER, no texto "Da redistribuio ao reconhecimento? Dilemas da justia na era ps-socialista", publicado originalmente em 1997, em "Justice Interruptus: Critical reflections on the post-socialist condition", Routledge, Nova York: "A luta pelo reconhecimento tornou-se rapidamente a forma paradigmtica de conflito poltico no fim do sculo XX. Demandas por 'reconhecimento das diferenas' alimentam a luta de grupos mobilizados sob as bandeiras da nacionalidade, etnicidade, raa, gnero e sexualidade. Nesses conflitos 'ps-socialistas', identidades grupais substituem interesses de classe como principal incentivo para a mobilizao poltica. Dominao cultural suplanta a explorao como a injustia fundamental. E reconhecimento cultural desloca a redistribuio socioeconmica como remdio para injustias e objetivo da luta poltica. Essa no , contudo, toda a histria. Disputas por reconhecimento acontecem em um mundo em desigualdade material exacerbada - na renda e na posse de propriedades; no acesso a trabalho assalariado, educao, cuidado de sade e lazer; mas tambm, e ainda mais surpreendente, no consumo de calorias e exposio toxicidade ambiental, e, em suma, expectativa de vida e taxas de mortalidade. Desigualdade material crescente na maioria dos pases do mundo - nos Estados Unidos e na China, na Sucia e na ndia, na Rssia e Brasil. Tambm est aumentando, globalmente, de forma mais dramtica na linha que divide Norte e Sul." (FRASER, 2003 : 245-6). [7] A questo sintetizada sem perda de amplitude por JOS LUZ BOLZAN DE MORAIS: "H algum tempo vimos sustentando que o Estado Nacional, com suas caractersticas de modernidade, em especial sua sustentabilidade em um poder supremo e incontrastvel - como soberania -, sua organizao sob a lgica da especializao de funes exclusivas (excludentes), sua conformao sob uma ordem jurdica consolidada constitucionalmente - Estado Constitucional - e sua projeo como o sustentculo de padres mnimos de sobrevivncia e agente superior de regulao e formatao social, tem perdido, para dizer o menos, sua centralidade, como instncia de referncia. So estes aspectos, aquilo que chamamos: crise conceitual, crise funcional, crise institucional (constitucional), crise estrutural, respectivamente, sem pretender desconsiderar os vnculos que as unificam. Isto reflete o que alguns apontam como 'neofeudalismo', outros sustentam a necessidade de praticar-se uma 'reforma' que vise adequao da instituio do Estado a um novo contexto relaes econmico-polticas e outros, ainda, que sugerem a necessidade de se retomar as bases de sustentao da idia mesma de Estado para produzir-se uma 'refundao' que permita recuperar suas referncias legitimantes perdidas. Desde tempos vimos percebendo, pelos mais variados fatores, a corroso da instituio estatal como tal e vendo surgir algo que poderamos nominar provisoriamente como um 'espao concorrencial de ao', onde de variados lugares vemos partir estratgias decisrias que se confrontam na busca de supremacia." (MORAIS, 2003 : 59-60). [8] Vide ROCHA, 2005, pp.28 e 29, e a obra de MARCELO NEVES, "Entre Tmis e Leviat: uma relao difcil", que procura justamente traar um alentado paralelo entre as duas teorias. [9] Op.cit., p.29. [10] Essas razes, em verdade, esto melhor declinadas bem adiante, ao final do texto ora em foco, sendo que o seguinte excerto dele d uma boa dimenso disso: "[...]Toda a teoria do Direito est ligada a uma teoria do Estado: Estado de Direito. A matriz terica analtico normativista somente possvel a partir de um conceito de validade fundamentado na fora obrigatria do poder do Estado. Por sua vez, a matriz hermenutica uma derivao dialtico-crtica do normativismo. Assim sendo, estas matrizes mantm uma relao preponderante com a noo estatal de Direito. fcil perceber portanto a amplitude das transformaes que provoca no Direito a constatao de que o Estado deixou de ser o fundamento nico de validade do poder e da lei [e nesse ponto, a nota do autor diz o seguinte: 'Porm, o Estado ainda detm o monoplio de muitas questes chaves da sociedade, dificultando as anlises simplistas que afirmam o seu desaparecimento. O Estado continua exisitindo, ao lado de outras organizaes, caracterizando mais um paradoxo, soberano e no-soberano.']. Na perspectiva da teoria sistmica, estamos vivenciando ento uma hipercomplexidade, j que os processos de 'autopoiesis' dos sistemas sociais dinamizam-se intensamenta para fazer frente a esta desorganizao do poder e do Direito. A hipercomplexidade a possibilidade de recorrer-se a diferentes sistemas para o enfrentamento de questes especficas. As organizaes tm a funo de tomar decises a partir de cada sistema, por exemplo, o Poder Judicirio a organizao encarregada de decidir desde o sistema do Direito. No existe mais a pretenso de se tomar decises isoladas. As decises no dependem somente dos indivduos, mas das organizaes. A programao incondicional foi a maneira elaborada pela dogmtica jurdica para racionalizar os processos decisrios do Direito estatal. No momento em que o Estado enquanto programador do Direito deixa de ser o centro da organizao da poltica, a programao sofre uma perda de racionalidade recuperando a indeterminao a que visa reduzir. Nesse sentido, em muitas questes jurdicas o Poder Judicirio em vez de simplesmente aplicar a programao condicional, necessita recorrer fundamentaes extraestatais. Ou seja, a quebra da racionalidade do controle do Estado sobre a poltica faz com que a poltica invada setores do Direito, forando o Judicirio a tomar decises de um outro tipo: a programao finalstica. Na linguagem tradicional, poder-se-ia dizer que a programao condicional caracteriza um sistema fechado, e a programao finalstica, um sistema aberto. Assim, a tendncia do Direito seria transformar-se em um sistema aberto. No entanto, entendemos que esta resposta muito simplista, por inserir-se numa lgica do tudo ou nada, o sistema fechado ou aberto. Do ponto de vista sistmico, pode-se afirmar que o sistema do Direito operativamente fechado e cognitivamente aberto ao mesmo tempo. Em outras palavras, o sistema do Direito autopoitico, isto , reproduz de forma condicional os seus elementos, diferenciando-se de suas conseqncias cognitivas. O sistema do Direito constitudo por uma lgica que articula a repetio e a diferena. Deste modo, autopoiese no sinnimo de sistema fechado. preciso livrar-se das amarradas da lgica clssica que, fundamentada no princpio da no-contradio, no nos permite pensar a riqueza da alteridade. A rediscusso dos fenmenos vistos como paradoxos na qualidade de condio para a observao da comunicao do Direito ser uma das grandes caractersticas desta nova forma de sociedade." (ROCHA, 2005 : 45-47 - destaques apostos). [11] Sobre COMPLEXIDADE - 1) "Como pretenso de um modelo explicativo mais abrangente a respeito da emergncia da sociedade moderna, LUHMANN utiliza, em primeiro lugar, o critrio da 'complexidade', entendida como presena permanente de mais possibilidades (alternativas) do que as que so suscetveis de ser realizadas." (Marcelo Neves). Segundo o mesmo autor, N.L. (Niklas Luhmann) apontaria ainda um aspecto qualitativo da complexidade: "Mas complexidade no compreende apenas as quantidades de unidades e interaes que desafiam nossas possibilidades de clculo; ela compreende tambm as incertezas, as indeterminaes e os fenmenos aleatrios. A complexidade em um certo sentido tem sempre a ver com o acaso". Neves comenta, ento, que isso se relaciona com o fato de que complexidade implica contingncia. 2) "Para que haja uma postura que ultrapasse pr-conceitos estabelecidos a respeito, a complexidade deve ser entendida como 'a totalidade das possibilidades de experincias ou aes, cuja ativao permita o estalecimento de uma relao de sentido' [Luhmann, Sociologia do Direito I, 1983, p.12]" (Leonel Severo da Rocha et alli, "Introduo teoria do sistema autopoitico do direito", 2005, p.68). 3) "Por complexidade se entende o conjunto de todos os eventos ('Ereignisse, Events') possveis [citando NL em nota] . Designa-se, assim, portanto, o campo ilimitado dos 'mundos possveis'." (Juan Antnio Garcia Amado, "Niklas Luhmann: do sistema social sociologia jurdica, 2004, p.301). Todos os negritos apostos.

[12] Diz Amado, logo na abertura do item "Do que se compe a sociedade?": "O sistema social aparece, como acabamos de ver, desde o momento em que um evento articula os indivduos atravs de seu sentido partilhado, e tem com ele o carter de comunicao. E as comunicaes, melhor dizendo, aqueles eventos que, dotados de um sentido, possuem um valor comunicativo, so os componentes deste sistema chamado sociedade. Nesse sentido, Luhmann afirma que, enquanto sistema, a sociedade composta por comunicaes, to somente de comunicaes e de todas as comunicaes." (p.304). [13] "Sustentar, como faz Luhmann, que a sociedade se compe somente de comunicaes no significa afirmar que no perssuponha mais do que comunicaes, seno que so unicamente as comunicaes que distinguem a sociedade sobre o pano de fundo do seu meio ('Umwelt, environment'), meio este que atua como pressuposto necessrio dessa mesma diferenciao da sociedade atravs da comunicao. Parte desse meio so a vida orgnica, os sistemas psquicos dos indivduos, o substrato fsico da matria. So tais dados exteriores tanto ao sistema social quanto aos elementos que dentro deste estabelecem comunicaes entre si mas no com os quais se possa comunicar." (AMADO, 2004:305). [14] Aqui, digno o destaque do contido no 4 da p.168 de que esta complexidade para Luhmann no operao, nem algo que o sistema execute ou algo que acontea nele, mas um conceito de OBSERVAO e de DESCRIO. [15] Dessa forma, para Luhmann, complexidade significa imposio de seleo, que por sua vez significa contingncia (incerteza sobre se algo acontecer ou no), que por sua vez significa risco. (p.169, 2). [16] Diz Marcelo Neves: "Nesse sentido, afirma-se: 'Fechamento no significa agora falta de ambiente, nem determinao integral por si mesmo [...]. Trata-se de autonomia do sistema no de sua autarquia, nem de isolamento (causal). O fechamento operativo ", ao contrrio, condio de possibilidade para abertura. Toda abertura baseia-se no fechamento" (p.63). [17] "Trata-se de um 'processo sem fim' e sem finalidade", segundo AMADO (2004: 314). [18] Aqui importante deixar claro que dever haver um FECHAMENTO OPERACIONAL do sistema, mas uma sua ABERTURA PARA O AMBIENTE: "Porm, a incorporao da diferena 'sistema/ambiente'no interior dos sistemas baseados no sentido (a autoobservao como 'momento operativo da autopoiese') possibilita uma combinao de fechamento operacional com abertura para o meio-ambiente, de tal maneira que a circularidade da autopoiese pode ser interrompida atravs da referncia ao ambiente. Portanto, na teoria dos sistemas autopoiticos de Luhmann, o ambiente no atua perante o sistema nem meramente 'como condio infraestrutural de possibilidade da constituio dos elementos, nem apenas como perturbao, rudo, 'bruit'; constitui algo mais, 'o fundamento do sistema'. Em relao ao sistema, atuam as mais diversas determinaes do ambiente, mas elas s so inseridas no sistema quando este, de acordo com seus prprios critrios e cdigo-diferena, atribui-lhes sua forma." (M.Neves, p.62). **E no mesmo sentido, AMADO, 2004:318: "O sistema fechado na medida em que ele seleciona do 'Umwelt' os dados para ele relevantes e, ademais, seleciona os critrios diretores desta seleo, seleciona at a sua prpria seletividade: o sistema jurdico no apenas seleciona os comportamentos como legais/ilegais; tambm estabelece os critrios de tal atribuio de legalidade/ilegalidade. No mais, o sistema aberto: enquanto atua a partir das excitaes provenientes do meio, e enquanto que para suas selees toma como desencadeante o acontecer de determinados eventos nesse meio (programao)." ***Consulte-se, por fim, para resultado similar, JEAN CLAM, "Introduo[...]", 2005, p.110-111. [19] Para uma CONCEITUAO DE AUTOPOIESE: A) AMADO, 2004: 314-5: "Sistemas auto-referenciais ou autopoiticos so aqueles que 'produzem por si mesmos como unidade tudo aquilo que usam como unidade'. Produzem seus elementos mediante seus prprios elementos, e, a parti da, produzem tambm tudo o que identifica o prprio sistema como unidade: suas operaes, processos e estruturas, inclusive sua identidade como sistema". E acrescenta: "A reproduo autopoeitica dos sistemas NO , portanto, repetio idntica do mesmo, seno recriao constante de novos elementos ligados aos anteriores." (destaquei). B) M.Neves, p.63-4: "O conceito de autopoiese ser definido mais enfaticamente por Luhmann, sob influncia de Maturana e Varela, como auto-referncia dos elementos sistmicos: 'Um sistema pode ser designado como auto-referincial, se ele mesmo constitui, como unidades funcionais, os elementos que composto ...' Aqui se trata primariamente da reproduo unitria dos elementos construtores do sistema e, simultaneamente, por ele constitudos, no da auto-organizao ou da manuteno estrutural do sistema. Nesse sentido a unidade do sistema apresenta-se em primeiro lugar como unidade dos elementos bsicos de que ele composto e dos processos nos quais esses elementos renem-se operacionalmente. Nessa perspectiva formula-se 'que um sistema autopoitico constitui os elementos de que composto e, dessa maneira, demarca fronteiras que no existem na complexidade infraestrutural do ambiente do sistema." E apenas para informao e eventual aprofundamento futuro, diz ainda aquele autor: "Mas a concepo de autopoiese no se limita em Luhmann auto-referncia, elementar ou de base, que se assenta na diferena entre elemento e relao. Essa se apresenta apenas como 'forma mnima de auto-referncia', constituindo um dos trs elementos da autpoiese; os outros so a 'reflexividade' e a 'reflexo', que se baseiam respectivamente na distino entre 'antes e depois' ou entre 'sistema e ambiente'.". C) JEAN CLAM: vide "Introduo teoria do sistema autopoitico do direito", 2005, p. 98 em diante (item d.3). [20] "Aqui opera esse elemento essencial para a autonomia de todo o sistema auto-referencial, que seu esquematismo binrio: todo o dado do meio reduzido a um estado simples, que permite expressar em termos simples de afirmao ou negao sua assuno pelo sistema." (AMADO, 2004:318). No caso do Direito o sistema opera o cdigo binrio: "Direito/ no-Direito" (p.169, 2). [21] Sobre "programao", refere AMADO (2004: 320-1): "Mas a disposio do cdigo ainda no nos informa acerca de como repartir seus valores nas atuaes concretas do novo sistema: posto o jurista ante a tarefa de estabelecer a ilegalidade ou legalidade de um ato, no lhe basta afirmar que legal caso no seja ilegal, ou que ilegal caso no seja legal. necessrio que a designao de cada um dos valores desse esquema dual esteja condicionada por algum dado externo ao prprio esquematismo. O verdadeiro o contrrio do falso, porm, em razo do sistema, a correta designao de tal valor depende, ademais, da afluncia efetiva de algum estado de coisas, dentro ou fora do sistema. O estabelecimento de tais condies a programao ('Programmierung') do sistema, e obra do mesmo sistema; um momento de sua reproduo autopoitica. [...]O sistema se decanta como tal mediante a possesso de um cdigo binrio prprio. Os programas so somente as condies em cada momento operantes para a designao de um ou outro dos valores desse cdigo aos eventos submetidos ao sistema. O programa no se deduz do cdigo, porm o produz o sistema, ainda quando os elementos de que o programa se compem possam ser dados ou estado de coisas externos ao sistema: a morte de outro com traio, que o sistema jurdico vincula uma qualificao em termos de ilegalidade, um fato exterior a este sistema. Nessa configurao dos programas, desempenham sua misso para o sistema aquelas 'Reflexionstheorien' a que antes aludimos. Sem programao o sistema no reduziria a complexidade: as relao possveis entre os elementos no teriam limite, no haveria descontinuidade entre o sistema e o meio. De cada estado de coisas pode seguir-se qualquer outro, e no aquele programado no sistema". [22] Consta do texto: "Conforme LUHMANN, 'la garanta de la autodescripcin de las operaciones al sistema U, com ello, la garanta de la clausura operativa del sistema, riquiere de um cdigo nico como esquematismo binrio que excluya otras codificaciones y otros valores (terceros, cuartos, quintos) del cdigo". [23] "Assim, 'la distincin que constituye la complejidad tiene la forma de uma paradoja: la complejidad es la unidad de una multiplicidad." (p.169,3).

[24] "Para Luhmann, 'cultura en el sentido moderno siempre es la cultura reflexionada como cultura, ie, una descripcin observada en el sistema'" (p.170, 2). [25] "Para Kelsen, na Teoria Pura do Direito, a 'norma o sentido de um ato atravs do qual uma conduta prescrita, permitida ou, especialmente, facultada, no sentido de adjudicada competncia de algum.' J na Teoria Geral das Normas, Kelsen afirma que, 'com o termo (norma) se designa um mandamento, uma prescrio, uma ordem. Mandamento no , todavia, a nica funo de uma norma. Tambm conferir poderes, permitir, derrogar so funes de norma'". (p.172, 2). [26] "Esse poder se regulamenta a partir da concepo de que as normas jurdicas no esto somente no plano esttico - sano mas igualmente em um plano dinmico, onde uma norma superior sempre fundamento de validade de uma norma inferior. Ou seja: 'o fundamento de validade de uma norma apenas pode ser a validade de uma outra norma.'" (p.174, 2). [27] Capulo VIII, intitulado "A interpretao", com pouco mais de uma dezena de pginas. [28] "Se a validade de um sistema normativo dada por uma hierarquia, agora a validade trocada ou colocada em segundo plano. Ento, o mais importante para o sistema do Direito - no mais normativo - passa a ser a efetividade." (p.176, 2). [29] Isso porque, segundo o que consta do texto, "se se entender que a Constituio o mais importante, dever-se-ia adotar o mtodo dedutivo [kelsen]. Se, ao contrrio, enfatiza-se a intepretao feita pelo judicirio em casos concretos, optar-se-ia pelo mtodo indutivo" (p.177, 1). [30] E, com isso, a ideia, em concluso, aparentemente defendida no texto a seguinte: reconstri-se um fechamento mnimo ou essencial (o operativo) do sistema jurdico, como havia na teoria normativa kelseniana (o que nela havia de verdadeiramente genial e eficaz, sob aquela realidade de outrora), sem que se perca o acesso s geis mudanas constantes do mundo moderno hipercomplexo, eis que a idia de sistema autopoitico se funda tambm na concomitante abertura cognitiva do sistema (o contato permanente com o ambiente, que colhe, transporta e transforma elementos para o interior do sistema, fagocitando-os e transmutando-os pelo cdigo especfico do dito sistema), tudo a conferir-lhe, alegadamente, o que falta na hermenutica, no pspositivismo, para lidar com a hipercomplexidade do mundo de hoje e seus problemas sociais: legitimidade e efetividade - embora seja de se fazer apenas o registro de que uma tal compreenso da hermenutica e suas possibilidades parea ser demasiado restritiva e no-condizente com as reais possibilidades daquela matriz terica. [31] Nesse sentido, interessante notar que NORBERTO BOBBIO, em escrito do remoto ano de 1981 ("Liberalismo Velho e Novo"), j se referia a Luhmann como representante de uma "direita iluminada", conforme se extrai da nota da pgina 27 da obra "O Futuro da Democracia" (Trad. Marco