AS FACES DE ECO:

APONTAMENTOS SOBRE O ENSINO DO PROCESSO PENAL

FAUZI HASSAN CHOUKR 1

O conhecimento atual to estreito, to superficial, to desalinhado, que no permite aos operadores do direito dar-se conta de que lhes est sendo subtrado o senso crtico, tornando-os presa fcil de uma propaganda enganosa. ... BOTELHO DE MESQUITA, Jos Igncio.

Aula Magna em 01.06.05 na Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo. .

Sumrio: 1. 2. 3. Eco castigada: Eco dilacerada: Eco resgatada: a mecnica reproduo da fala alheia. a desordem aparente e o resgate da essncia. aos quatro ventos a palavra reconstruda.

Mestre e Doutor pela USP; Especializado em Direitos Humanos pela Universidade de Oxford (New College); Pesquisador Convidado do Instituto Max Planck para Direito Penal Estrangeiro e Internacional, Freiburg im Breisgau, Alemanha; Coordenador do Mestrado em Direito da UNIBAN SP; Professor Convidado do Programa de Ps-Graduao da UFPE - 2003; Professor Convidado do Programa de Ps-Graduao da PUC-PR - 2002-2003; Professor Convidado do Programa de PsGraduao da UAM - 1997-2003; Professor Convidado do Programa de Ps-Graduao da Universidade Politcnica da Nicargua - 2003; Professor Convidado da Escola Superior do Ministrio Pblico de So Paulo; Professor Convidado da Escola Superior do Ministrio Pblico de Santa Catarina; Professor Convidado da Escola de Magistratura do Rio de Janeiro; Promotor de Justia SP (desde 1989).

1.

Eco castigada:

a mecnica reproduo da fala alheia.

Ao receber o convite formulado para participar da presente obra, entendi pertinente dar maior publicidade a texto preparado com intuito de discutir as condies atuais de ensino do processo penal em nosso pas2 , aproveitado o democrtico espao da ABEDI para esse fim. Quando da realizao da primeira verso das idias que seguiro, chegou-me as mos a transcrio da Aula Magna proferida pelo eminente Professor Dr. Jos Igncio Botelho de Mesquita quando da celebrao de seus 41 anos de Magistrio na Faculdade de Direito da Universidade de So Paulo frente da cadeira de Direito Processual Civil. A superposio dos fatos tomou-me por ter sido o Prof. Mesquita responsvel por grande parte da minha formao jurdica e pelo modelo de docente - na mais ampla acepo dessa palavra que busco na minha prtica profissional. Assim, responsabilidade natural da produo do texto inicial acresceu-se a condio de transform-lo tambm numa singela retribuio s lies aprendidas com o Mestre, as quais, se no produzidas no mbito da sua seara prpria o processo civil no deixam de compartilhar com ela pontos essenciais, dentre os quais se encontra exemplificado no epteto deste artigo, um dos mais significativos. Com efeito, a produo do discurso processual penal apresenta-se sucateado pela existncia concomitante de alguns fatores, os quais se alimentam e so alimentados reciprocamente impedindo a criao e consolidao de um ambiente adequado s formas polticas e jurdicas que molduram essa disciplina especfica dentro do Estado Social e Democrtico de Direito.

Texto inicialmente preparado para publicao pela Escola Superior do Ministrio Pblico de Santa Catarina.

No plano central est a ausncia de compreenso cultural dos cnones polticos estampados na Constituio da Repblica de 1988, acrescida pela Conveno Americana de Direitos do Homem que quela integra. Para delimitar o mbito da expresso sublinhada cabe relembrar a definio de BOSI para o termo cultura, assinalando-a como o conjunto das prticas, das tcnicas, dos smbolos e dos valores que se devem transmitir s novas geraes para garantir a reproduo de um estado de coexistncia social. (1992: p.16). Sem embargo, essa reproduo de um estado de coexistncia social no pode ser encarada de forma a - valorativa, pois em estados totalitrios a coexistncia social tambm se reproduz por meio de um conjunto de prticas. Este o estado atual do ensino do processo penal no Brasil. A noo de cultura na qual se funda o ato de professorar o processo penal a de mera reproduo de smbolos e valores sem, no entanto, flexion-los cultura que funda um novo pacto de civilizao, a qual se encontra, em termos jurdicos, estampada no texto constitucional. Essa lacuna cultural se manifesta de maneira enftica no desapego s condies histrico-polticas que originaram a produo do Cdigo de Processo Penal (CAPPELER:2005), situao que, por sua vez, tambm condicionadora da manuteno de uma reproduo de saber pelo qual a anlise legislativa, desprovida de reflexes essenciais, auto-referente e se esgota em si mesma. Do ponto de vista essencialmente pragmtico essas caractersticas podem ser facilmente visualizadas a partir das seguintes constataes: a) enquanto produo terica do discurso: predominncia da reproduo normativa sem reflexo sobre sua compatibilidade cultural e mesmo normativa - com a Constituio, com a consequente solapao da reflexo crtica; o discurso cultural tende a ser desvalorizado sob o argumento

inconsistente da dicotomia teoria x praxis e predominncia desta ltima; O material didtico dominante reflete exausto essas condies. b) enquanto estratgia de comprovao terica do discurso: avaliao discente a partir desse contedo, reproduzindo assim as condies estruturantes, o que se verifica pelas indicaes bibliogrficas empregadas e pelos acervos predominantes nas Instituies de Ensino; c) Enquanto estratgia poltica de perpetuao normativa que embasa o

discurso: amplo apelo s reformas pontuais (ou setoriais, ou segmentadas)

que so instrumentos pelos quais no se solidifica a compreenso cultural antes mencionada. Diante desse cenrio, uma nova ordem no apenas necessria, mas possvel. 2. Eco dilacerada: idia de cultura a desordem aparente e o resgate da essncia. deve-se, pois, impregnar um contedo de valor,

compreendendo-a como tudo que o homem acrescenta s coisas, quando pratica os atos designados pelo verbo cultivar. Cultivar significa proceder com o intuito de obter o aperfeioamento de uma coisa. (TELLES JR; 1985,p. 313), relembrandose igualmente que no sculo XVIII, cultura sempre empregada no singular, o que reflete o universalismo e o humanismo dos filsofos: a cultura prpria do Homem (com maiscula), alm de toda distino de povos ou de classes. Cultura se inscreve ento plenamente na ideologia do Iluminismo: a palavra associada s idias de progresso, de educao, de razo que esto no centro do pensamento da poca. (CUCHE: 1999,p. 21). O que o aperfeioamento de uma coisa - ou progresso - vai constituir aquilo que BOBBIO nos ensina, a partir de Kant, ao afirmar que do ponto de vista filosofia da Histria, o atual debate sobre os direitos do Homem... pode ser interpretado como um sinal premonitrio do progresso moral da humanidade (1992; p, 52).

Assim, pode-se concluir que a propagao da cultura no ensino do processo penal exige a compreenso de um sentido de progresso na anlise daquilo que ZAFFARONI denomina de sistema penal como sendo o controle social punitivo institucionalizado, que na prtica abarca desde que se detecta ou supe detectarse uma suspeita de delito at que se impe e executa uma pena, pressupondo uma atividade normativa que cria a lei que institucionaliza o procedimento, a atuao dos funcionrios e define os casos e condies para esta atuao (1989; p. 70). A racionalidade do conceito de progresso est na sua aproximao com o discurso dos direitos do Homem, malgrado a pluralidade de expresses que designam esse objeto, conforme adverte em primeira mo SARLET (2005: p. 33) Resgatar o ensino do processo penal significa, assim, dotar do sentido exposto acima a compreenso cultural do sistema, sedimentando os direitos fundamentais (na linguagem de SARLET) como seu ncleo e a partir dele desenvolvendo a tarefa hermenutica. Do ponto de vista prtico essa reconstruo se projeta, dentre outros, nos seguintes aspectos: a) Numa base didtica que implique na correo normativa-cultural do sistema no sentido que preleciona DUARTE (2003), com toda a carga dogmtica exposta por STRECK (2004); b) Na interdisciplinariedade acentuada na docncia, com largos dilogos com saberes estruturantes provenientes dos campos da cincia poltica, da filosofia da histria, da sociologia e da antropologia, por exemplo; c) Na recuperao da literatura de formao, com a necessria abordagem dos autores considerados clssicos conferindo a compatibilidade de seus conceitos com os preceitos expostos no pargrafo anterior;

d)

Na comprovao de aprendizado mediante um mtodo avaliativo condizente com os itens anteriores que, sem descurar da anlise normativa lhe d outro sentido;

De todos os tpicos acima expostos prenda-se ateno a um especfico, que demonstrativo da fragilidade do conhecimento contemporneo: a perda generalizada da importncia das leituras fundamentais ou ditas clssicas do processo penal. Com efeito, valendo-se uma vez mais de BOBBIO (2000: pgs. 130-131) acerca do perfil de um clssico, ao afirmar que se trata de um autor
ao qual possamos atribuir essas trs caractersticas: a) seja considerado intrprete autntico e nico de seu prprio tempo, cuja obra seja utilizada como um instrumento indispensvel para compreend-lo; b) seja sempre atual de modo que cada poca, ou mesmo cada gerao, sinta necessidade de rel-lo e, relendo-o, de reinterpret-lo; c) tenha construdo teorias-modelo das quais nos servimos continuamente para compreender a realidade, at mesmo uma realidade diferente daquela a partir da qual as tenha derivado e qual se tenha aplicado, e que se tornaram, ao longo dos anos, verdadeiras e prprias categorias mentais

observa-se que a docncia contempornea, em larga medida, abriu mo das poucas obras que poderiam se encaixar (ainda que com alguma dificuldade) na exigente classificao bobbiana. Resta quase nada da discusso dos temas fundamentais a partir de autores que tenham trabalhado as categorias basilares. E, desse pouco que resta, a compensao dos momentos histricos nas referidas anlises ainda menor. saciedade contenta-se com parcas referncias, deslocadas temporalmente, com o que se d alguma satisfao a determinadas origens de idias. Largamente se

desconhece o Homem que e as condies histricas nas quais as idias foram paridas. O resultado prtico v-se na consolidao de um discurso ideologicamente orientado a empulhar institutos modernos que nada mais escondem que roupagens autoritrias por meio de estratgias da linguagem superficial, esta sempre indicativa das condutas fascistas como nos recorda ECO, ao afirmar que elas se baseavam (...) em um lxico pobre e uma sintaxe elementar, com o fim de limitar os instrumentos para um raciocnio complexo e crtico. (1998: pg. 50). Tais estruturas quando analisadas com rigor cientfico esfarelam facilmente como demonstraram PRADO (2003) e KARAM (2004) especificamente em relao a todo o discurso acerca da moderna justia penal consensual. 3. Eco resgatada: aos quatro ventos a palavra reconstruda.

A (re)construo do discurso produtor de saber processual penal exige um compromisso intelectual ou dos intelectuais de forma explicita. Com efeito, a compreenso cultural conforme exposta somente adquire densidade a partir do momento em que, trabalhada por um conjunto de operadores, se torne visvel e propagada. Torna-se importante consolid-la e, para tanto, reassume importncia a noo de escola jurdica, pela qual
entende-se um grupo de autores que compartem determinada viso sobre a funo do direito, sobre os critrios de validade e as regras de interpretao de normas jurdicas e, finalmente, sobre os contedos que o direito deveria ter. Em outras palavras, cada escola jurdica oferece uma resposta diferente a trs questes: o que , como funciona e como deveria ser configurado o direito (SABADELL; 2002, p. 21).

No entanto, conforme adverte SORJ

Em pases perifricos constitudos de transposies de populaes, instituies e valores europeus, as elites locais tiveram uma tendncia a refletir a prpria realidade social a partir dos valores metropolitanos. Nessas sociedades perifricas, como as latino-americanas, onde boa parte do pensamento filosfico e social se constituiu de forma reflexa, atravs da importao de modelos metropolitanos, a filiao nacional difcil e problemtica. No lugar de constituir uma tradio prpria, as modas intelectuais da metrpole (ou das metrpoles) culturalmente dominante so importadas e substitudas periodicamente sem gerar uma cumulatividade de pensamento. (2001, pg. 101).

A (re) construo do discurso, levando em conta as condies estruturantes expostas ao longo deste texto deve nortear-se, segundo cremos, dentre outras, nas seguintes condies: a) b) c) d) Compromisso com o sentido de progresso contendo em seu ncleo a valorizao dos direitos fundamentais; Conseqente defesa (intransigente) ao Estado (Social) de Direito na tarefa hermenutica; Produo terica pautada nos itens acima, tendo como vetor a condio histrica de democracia em consolidao; Neste vis, a criao de teorias ou a assimilao daquelas produzidas em outras condies histricas deve se submeter ao crivo de adequao exposto no tpico anterior; e) As prticas docentes, em todos os seus nveis de experincia, deveriam refletir essas exigncias. Tais parmetros tenderiam a inocular as sentidas observaes de BOTELHO DE MESQUITA quando afirmou nas condies expostas no incio deste artigo, que
O que est acontecendo comprova que a universidade no est formando os quadros necessrios para defender os direitos fundamentais do homem, os direitos sem os quais no possvel a evoluo do homem.

ao que permitimo minimamente acrescentar que este o nico caminho para a construo de uma convivncia em paz.

Bibliografia

1. Bobbio, Norberto. Teoria Geral da Poltica. Org. por Michelangelo Bovero. RJ: Campus, 2000, pgs. 130-131 2. ------------------------. A era dos Direitos. RJ: Campus, 1992, p. 52 3. BOSI ,Alfredo. Dialtica da Colonizao. So Paulo: Cia das Letras, 1.992. 4. CUCHE, Denys. A noo de cultura nas cincias sociais. So Paulo: Editora da Universidade do Sagrado Corao, 1999. 5. DUARTE, Oto Ramos. Teoria do discurso e correo normativa do direito. SP:Landy, 2003. 6. ECO, Umberto. Cinco Escritos Morais SP-RJ: Record, 1.998. 7. KARAM, Maria Lcia. Juizados Especiais Criminais. SP: RT, 2004. 8. PRADO, Geraldo. Elementos para uma anlise crtica da transao penal. RJ:Lmen Jris, 2003 9. SABADELL, Ana Lcia . Manual de sociologia jurdica introduo a uma

leitura externa do direito. 2 ed. So Paulo: RT, 2002.

10. SARLET, Ingo Wolfgang. A eficcia dos direitos fundamentais. Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora, 5 ed., 2005. 11. SORJ, Bernardo. A construo intelectual do Brasil contemporneo. Da

resistncia ditadura ao governo FHC. RJ: Jorge Zahar Editor, 2001.

12. STRECK, Lnio Luis. Hermenutica e direito e(m) crise. Porto Alegre: Livraria do Advogado Editora, 5 ed., 2004. 13. TELLES JUNIOR, Goffredo. O Direito Quntico. 6 edio. So Paulo: Editora Max Limonad, 1.985. 14. ZAFARONI, Eugenio Ral. Em busca das penas perdidas: a perda da

legitimidade do sistema penal. Rio : Revan, 1989