FD Fama

FACULDADE ATENAS MARANHENSE
FAMA
FUNDAMENTOS DO DIREITO
PROF MSc. WALBER LINS PONTES
So Lus
INSTITUIES DE DIREITO Prof. Ms. WALBER LINS PONTES e-mail/MSN: walberpontes@uol.com.br8169-5681
Maranho
WALBER LINS PONTES

1 - IDENTIFICAO PESSOAL Nome: Walber Lins Pontes Data de Nascimento: 08 de maro de 1979 Local: So Luis MA. Filiao: Pedro Valney Pontes e Zenir de Jesus Lins Pontes Telefone: (98) 8169-5681 e-mail/MSN: walberpontes@uol.com.br 2 FORMAO UNIVERSITRIA Graduao: Bacharel em Direito Universidade de Fortaleza UNIFOR, 2001. Bacharel em Administrao Universidade Estadual do Cear UECE, 2002. Bacharel em Administrao Pblica Universidade Estadual do Cear UECE, 2003. Ps-Graduao: Especializao em Auditoria - Universidade Federal do Cear UFC, 2003 Mestrado em Administrao Universidade de Fortaleza UNIFOR, 2005. Doutorado em Cincias da Educao Universidade Tecnolgica Intercontinetal/PY UTIC, cursando. 3 EXPERINCIA DIDTICA E PROFISSIONAL 1 Estagirio do DECON/CE. 2001-2002, Fortaleza, CE. 2 Estagirio da Companhia Docas do Cear. 2000-2000, Fortaleza, CE. 3 Advocacia profissional. Desde 2002, Fortaleza, CE. 4 Professor da Faculdade Metropolitana de Fortaleza, das disciplinas de Introduo Administrao e Instituies de Direito Pblico e Privado. 2003, Fortaleza, CE. 5 - Professor da Unidade de Ensino Superior Dom Bosco - UNDB, das disciplinas: Planejamento financeiro e oramento, Administrao financeira e oramento, Administrao de recursos materiais e Patrimnio, Introduo Administrao pbica. Desde 2004, So Luis, MA. 6 - Professor da Faculdade Atenas Maranhense - FAMA, das disciplinas: Comunicao organizacional, introduo ao direito, gesto de contratos e convnios, pesquisa em marketing, comercio exterior. Desde 2004, So Luis, MA.
SUMRIO 1. NOO ELEMENTAR DO DIREITO.................................................................................6 1.1. Direito Enquanto Norma tica.........................................................................................6 1.2. A Experincia Jurdica.....................................................................................................7 1.3. Direito Objetivo E Direito Subjetivo...............................................................................7 1.3.1. Direito Objetivo........................................................................................................8 1.3.2. Direito Subjetivo.......................................................................................................8 1.4. Diviso, Ramos E Fontes Do Direito...............................................................................8 1.4.1. Diviso......................................................................................................................8 1.4.2. Ramos........................................................................................................................8 1.4.3. As fontes do Direito..................................................................................................8 1.5. Multiplicidade E Unidade Do Direito..............................................................................9 1.5.1. Complementaridade Do Direito................................................................................9 1.5.2. Linguagem Do Direito..............................................................................................9 1.5.3. Cincia Do Direito E A Sua Relao Com Outras Matrias .................................10 2. CONCEITO DE DIREITO...................................................................................................11 2.1. A Instituio De Dante Alighieri...................................................................................11 2.3. Direito Positivo..............................................................................................................11 2.4. Direito Natural...............................................................................................................12 3. INSTITUTOS JURDICOS..................................................................................................13 4. TEORIA GERAL DO ESTADO..........................................................................................19 4.1. Origem Natural Do Estado.............................................................................................19 4.1.1. Contratualistas.........................................................................................................19 4.1.2. Evoluo Dos Grupos Primitivos............................................................................20 4.1.3. Origem violenta do Estado......................................................................................20 4.1.4. Origem Histrica Dos Novos Estados....................................................................20 4.2. Elementos Essenciais Do Estado...................................................................................20 4.2.1. Elemento Humano...................................................................................................20 4.2.2. Territrio.................................................................................................................21 4.2.3. Soberania.................................................................................................................21 4.3. Formao Jurdica Do Estado Constituio................................................................21 4.4. FINALIDADES DO ESTADO......................................................................................21 4.4.1. Fins Jurdicos..........................................................................................................21 4.4.2. Fins Sociais.............................................................................................................21 4.5. Formas De Estado..........................................................................................................22 4.5.1. Estado Simples........................................................................................................22 4.5.2. Estado Composto....................................................................................................22 4.6. Concepes Modernas Do Estado..................................................................................22 4.7. Formas De Governo.......................................................................................................22
4 RESUMO..............................................................................................................................22 4.8. O Estado Brasileiro Anlise A Partir Do Texto Constitucional (Constituio Da Repblica Federativa Do Brasil, De 1988)...........................................................................23 5. NORMAS JURDICAS........................................................................................................23 5.1. Conceito.........................................................................................................................23 5.2. Caractersticas................................................................................................................23 6. FONTES DO DIREITO........................................................................................................24 6.1. Definio Classificao...............................................................................................24 7. DIREITO CONSTITUCIONAL..........................................................................................25 7.1. Conceituao..................................................................................................................25 7.2. Classificao Das Constituies....................................................................................26 7.3. As Constituies Na Histria Do Brasil........................................................................27 7.4. A Constituio Federal E Os Princpios Fundamentais.................................................28 7.4.1. Regime Poltico-Jurdico.........................................................................................28 7.4.2. Forma De Governo..................................................................................................28 7.4.3. Forma De Estado.....................................................................................................29 7.4.4. Diviso Funcional Do Poder...................................................................................29 7.4.5. Objetivos Nacionais No Campo Interno.................................................................29 7.4.6. Princpios Das Relaes Internacionais Do Brasil..................................................29 7.5. Os Direitos E Garantias Individuais...............................................................................30 7.6. O Direito Constitucional E A Mulher............................................................................30 8. PROCESSO LEGISLATIVO...............................................................................................30 8.1. Objeto Art. 59, CF/88:................................................................................................31 8.1.1. Emendas Constitucionais art. 60, CF/88:.............................................................31 8.1.2. Leis Complementares..............................................................................................31 8.1.3. Leis Ordinrias........................................................................................................32 Iniciativa - art.61, CF/88.......................................................................................................32 8.1.4. Leis Delegadas........................................................................................................32 8.1.5. Medidas Provisrias................................................................................................33 8.1.6. Decretos Legislativos..............................................................................................34 8.1.7. Resolues Legislativas..........................................................................................35 8.2. Procedimentos Legislativos...........................................................................................35 8.2.1. Procedimento Legislativo Ordinrio.......................................................................35 Visa a elaborao das Leis ordinrias e perpassa por cinco fases:...................................35 8.2.2. Procedimento Legislativo Sumrio - Art. 64 , CF/88 - Urgncia Para Apreciao........................................................................................................................35 8.2.3. Procedimentos Legislativos Especiais....................................................................35 9. DIREITO CIVIL ..................................................................................................................39 9.1. A Importncia Do Direito Civil.....................................................................................39 9.2. Estrutura Do Direito Civil..............................................................................................39 9.3. As Pessoas......................................................................................................................39 9.4. Capacidade Da Pessoa Fsica.........................................................................................40 9.5. Pessoa Jurdica...............................................................................................................40 9.5.1. Conceito..................................................................................................................40 9.5.2. Diviso (CC., Art. 40).............................................................................................40 9.5.3. Distino Entre Pessoa Jurdica E Seus Componentes...........................................41 9.5.4. Incio Da Personalidade Da Pessoa Jurdica...........................................................41 9.5.5. Fundao: CC. Art. 62............................................................................................42
5 9.5.6. Domiclio: CC. Art. 75...........................................................................................42 9.5.7. Trmino Da Existncia Da Pessoa Jurdica (CC., Art. 1050-1051)........................42 9.5.8. Nacionalidade Da Pessoa Jurdica..........................................................................42 9.5.9. Responsabilidade Contratual...................................................................................42 9.5.10. Despersonalizao Da Pessoa Jurdica (CC., Art. 28 Lei 8078/90)...................43 9.5.11. Objeto Do Direito: Bens.......................................................................................43 9.5.12. Relao Jurdica....................................................................................................43 9.6. Direito Das Obrigaes..................................................................................................43 9.6.1. Conceito De Direito Das Obrigaes......................................................................44 9.6.2. Tipos De Obrigaes Previstos No Cdigo Civil...................................................44 9.6.3. A Extino Das Obrigaes ...................................................................................44 ...........................................................................................................................................44 9.6.4. Os Contratos Em Geral ..........................................................................................44 11.7. Previdncia Social......................................................................................................112 11.7.1. Seguridade Social................................................................................................112 11.7.2. Seguro.................................................................................................................112 11.7.3. Seguro privado....................................................................................................112 11.7.4. Seguro Social......................................................................................................112 11.8. Fundo De Garantia Do Tempo De Servio FGTS..................................................113 BIBLIOGRAFIA BSICA.....................................................................................................114
1. NOO ELEMENTAR DO DIREITO

Para que possamos estudar um assunto precisamos de uma noo preliminar. Assim como um cientista, para realizar uma pesquisa, avana uma hiptese, conjectura uma soluo provvel, sujeitando-a a posterior verificao. Em se tratando de cincias humanas, talvez o caminho mais aconselhvel seja aceitar, provisoriamente, uma noo consagrada pelo uso. Aos olhos do homem comum, o DIREITO LEI E ORDEM, isto , um conjunto de regras obrigatrias que garante a convivncia social graas ao estabelecimento de limites ao de cada um dos seus membros. Outro conceito de direito: conjunto de normas gerais e positivas, que regulam a vida social. Assim sendo, quem age de acordo com essas regras comporta-se direito, quem no o faz, age torto. Direo, ligao e obrigatoriedade de um comportamento parece ser a raiz intuitiva do conceito de direito, para que possa ser considerado lcito. A palavra Lei, segundo sua etimologia mais provvel, refere-se a ligao, liame, lao, relao, o que completa com o sentido nuclear de JUS, que invoca a idia de unir, ordenar, coordenar. Podemos afirmar, sem maiores indagaes, que o direito corresponde exigncia essencial e indeclinvel de uma convivncia ordenada, pois nenhuma sociedade poderia subsistir sem um mnimo de ordem, de direo de solidariedade. A experincia jurdica s existe nas relaes entre os homens. Da a sempre nova lio de um antigo brocardo ubi societas, ibi jus (onde est a sociedade, est o direito, sendo a recproca verdadeira: ubi jus, ibi societas). No se podendo conceber qualquer atividade social desprovida de forma e garantia jurdica, nem qualquer regra jurdica que no se refira sociedade. O DIREITO , portanto, um fato ou um fenmeno social; no existe seno na sociedade e no pode ser concebido fora dela. Admitindo que as formas mais rudimentares de vida social j implicam um esboo de ordem jurdica, necessrio desde logo observar que, durante milnios, o homem viveu ou cumpriu o DIREITO, sem se conscientizar de seu verdadeiro significado lgico ou moral. S num estgio bem avanado da civilizao que as regras jurdicas adquirem estrutura. So valores prprios, independentes das normas religiosas ou costumeiras e, conseqentemente, s ento a humanidade passa a considerar o Direito como algo merecedor de estudos autnomos. 1.1. Direito Enquanto Norma tica
7 O Direito, assim como a moral e as normas do trato social, traduz-se como um mecanismo regulador do comportamento dos indivduos e dos grupos, delimitando os interesses, freando os impulsos e conjugando as esferas de atividade dos membros do grupo. Norma tica - norma de natureza social, construda atravs da praxis humana, destinase a regular o comportamento humano em sociedade. Classificam-se em normas jurdicas, normas morais, normas religiosas e normas do decoro social (usos sociais). Em funo de critrios especficos as normas ticas possuem notas diferenciadoras, conforme aponta o quadro abaixo:
JURDICAS Bilateralidade Exterioridade Coercibilidade Heteronomia
NORMAS MORAIS RELIGIOSAS Unilateralidade Unilateralidade Interioridade Interioridade Incoercibilidade Incoercibilidade Autonomia Autonomia
USOS SOCIAS Unilateralidade Exterioridade Incoercibilidade Heteronomia
1.2. A Experincia Jurdica

Experincia jurdica baseada em relaes intersubjetivas. O Direito um fenmeno de origem cultural (histrico-social). O Direito na sua acepo filosfica, sociolgica e jurdica. Estrutura tridimensional composta de: fato, valor e norma.
Direito Lei e Ordem? Um conjunto de regras obrigatrias que garante a convivncia social? Ou Direito um instrumento de represso social? Direito a realizao ordenada e garantida do bem comum numa estrutura tridimensional bilateral atributiva, ou, de uma forma analtica: Direito a ordenao heternoma, coercvel e bilateral atributiva das relaes de convivncia, segundo uma integrao normativa de fatos e valores. Miguel Reale Para Joo Baptista Herkenhoff, A Lei que temos sancionadora da violncia. Sancionadora da violncia institucionalizada porque fornece os instrumentos jurdicos para a perpetuao das injustias sociais () Sancionadora da violncia privada, porque pune sobretudo os crimes dos pobres, ao mesmo tempo em que gera esses crimes ao legitimar uma organizao social na qual so lcitas as condutas altamente sociais praticadas pelas classes opressoras. - in Direito e utopia. Expressando-se por dogmas, esse saber jurdico contempla o mundo real distncia porque o seu olhar no v alm da superfcie lisa da - igualdade, formal, da livre concorrncia, da autonomia da vontade, do Estado-Nao e seu interesse geral (Miguel Alves Lima, in Direito Alternativo e a dogmtica jurdica). 1.3. Direito Objetivo E Direito Subjetivo
8 1.3.1. Direito Objetivo O Direito positivo objetivo corresponde s regras e modelos jurdicos vigentes, eficazes e suscetveis de aplicao num determinado Estado e numa determinada poca. 1.3.2. Direito Subjetivo No pode ser compreendido sem uma correspondncia com o direito objetivo. O direito subjetivo forma com o direito objetivo uma dade inseparvel. H Direito subjetivo quando existe uma situao subjetiva que implica a possibilidade de uma pretenso, unida exigibilidade de uma prestao ou de um ato de outrem. Sendo certo que aquela pretenso se funda num modelo normativo. 1.4. Diviso, Ramos E Fontes Do Direito 1.4.1. Diviso A grande diviso que marca o Direito aquela que o divide em dois grandes ramos: o Direito Pblico e o Direito Privado, conforme os critrios do interesse e do tipo de relao jurdica travada, se de coordenao ou de subordinao. 1.4.2. Ramos A partir dessa diviso inicial, o Direito, para efeitos puramente didticos, se reparte em vrios ramos conforme o objeto a ser disciplinado. Muitos so as subdivises do Direito Privado e, sucessivamente, do Direito Pblico. a. Direito Privado: Direito Civil (Direito de Famlia, Direito das Coisas, Direito das Sucesses); Direito Comercial. b. Direito Pblico: Direito Constitucional; Direito Tributrio; Direito Financeiro; Direito Internacional; Direito Administrativo; Direito Processual; Direito Econmico; Direito Processual; Direito Penal; Direito do Trabalho; Direito Ambiental. 1.4.3. As fontes do Direito Classificao antiga - Fontes materiais e fontes formais. Fontes materiais: subsdios sociolgicos e filosficos. Fontes formais Fontes Primrias: Leis; Decretos, Regulamentos e Portarias. Fontes Secundrias: Jurisprudncia, costumes, usos e Doutrina
As fontes materiais correspondem aos estudos filosficos e sociolgicos dos motivos ticos ou dos fatos que condicionam o aparecimento das regras de Direito. Trata-se do fundamento tico e/ou do fundamento social das normas jurdicas. As fontes formais, por sua vez, so os processos em virtude dos quais as regras jurdicas se positivam com legtima fora obrigatria, isto , vigncia e eficcia.
9 O Direito resulta de um complexo de fatores estudados pela Filosofia e pela Sociologia, mas se manifesta, como ordenao vigente e eficaz, por meio de formas especficas, quais sejam, o processo legislativo (as Leis, in lato senso), os usos, o costume, a jurisprudncia e o poder negocial. Fonte formal do direito X estrutura de poder - segundo o Prof. Miguel Reale, a gnese de qualquer regra de direito resulta da interferncia de um centro de poder, que em virtude dos FATOS e VALORES, opta por uma determinada postulao normativa. 1.5. Multiplicidade E Unidade Do Direito O Direito, como fato social e histrico, se apresenta sob mltiplas formas, em funo de mltiplos campos de interesse, o que se reflete em distintas e renovadas estruturas normativas. Antes de se fazer um estudo de determinado campo do Direito, impe-se uma viso de conjunto: ver o Direito como um todo, antes de examin-lo atravs de suas partes especiais. Direito abrange um conjunto de disciplinas jurdicas; em primeiro lugar, divide-se em duas grandes classes: o DIREITO PBLICO e o DIREITO PRIVADO. As relaes que se referem ao Estado e traduzem o predomnio do interesse coletivo so chamadas relaes pblicas, ou de Direito Pblico. Mas o homem no vive apenas em relao ao Estado e, principalmente, tambm, em ligao com seus semelhantes: a relao que existe entre pai e filho, ou entre quem compra e quem vende determinado bem, no uma relao que interessa de maneira direta ao Estado, mas sim ao indivduo, enquanto particular. Essas so relaes de Direito Privado. Essas classes se subdividem em vrios outros ramos, como por exemplo: O Direito Constitucional, Direito Administrativo (no campo do Direito Pblico), o Direito Civil, Direito Comercial (no campo do Direito Privado). O Direito abrange um tronco com os vrios ramos, cada um desses ramos tem o nome de disciplina. Finalmente, as diversas disciplinas jurdicas se correlacionam, no existindo cada uma delas independente da outra. No existe um direito civil que nada tenha a ver com o direito constitucional, ao contrrio, as disciplinas jurdicas representam e refletem um fenmeno jurdico unitrio que precisa ser examinado em conjunto. 1.5.1. Complementaridade Do Direito No suficiente ter apenas uma viso unitria do Direito, necessrio, tambm, possuir o sentido da complementaridade inerente a essa unio. As diferentes partes do Direito no se colocam uma ao lado da outra. Como coisas acabadas e estticas, pois o Direito ordenao que se renova dia a dia, portanto, a finalidade de se estudar, teoricamente, o Direito determinar a complementaridade das disciplinas jurdicas, ou o sentido do sistemtico da unidade do fenmeno jurdico. 1.5.2. Linguagem Do Direito Para a obteno da complementaridade do Direito e conseguirmos alcanar sua viso unitria, necessrio o auxlio de um vocabulrio apropriado. Cada cincia exprime-se numa linguagem. Dizer que h uma cincia qumica dizer que existe um vocabulrio da qumica. Cada cincia tem sua linguagem correspondente, isso tambm acontece no Direito.
10 s vezes, as expresses correntes, de uso comum do povo, no mundo jurdico, adquirem um sentido tcnico especial. Assim a palavra competncia (adjetivo = Competente). Quando dizemos que um juiz dos feitos da fazenda competente para julgar as causa em que o estado autor ou ru, no estamos apreciando a capacidade intelectual do juiz, mas sim, tecnicamente, que ele tem poder , jurisdio, para resolver esses assuntos. necessrio, pois, que se dedique maior ateno a esses termos para que se possa melhor estudar as cincias jurdicas. 1.5.3. Cincia Do Direito E A Sua Relao Com Outras Matrias Primeiramente, cincia tem o significado de conhecimento, o termo vem do latim SCIRE que significa saber, conhecer. Em sentido amplo o conhecimento das coisas pelas causas. De um modo geral, pode-se assim definir a cincia do Direito: estudo metdico das normas jurdicas com o objetivo de descobrir o significado objetivo das mesmas e de construir o sistema jurdico, bem como de estabelecer as suas razes sociais e histricas. A finalidade do Direito, no entanto, no o simples conhecimento terico da realidade jurdica, embora esse conhecimento seja importante. A finalidade precpua dirigir a conduta humana na vida social, ordenar a convivncia de pessoas, dar normas de agir para que cada um tenha o que devido. Em nossa poca no mais possvel o estudo da cincia do Direito sem o conhecimento de outras cincias que facilitam a aplicao e, principalmente, a criao do direito. a. Sociologia - a sociologia estuda os fatos sociais, ou seja, os fenmenos sociais. Ora o direito um fato social, resultante do impacto de diversos fatores sociais (religio, moral, econmico, demogrfico etc). H, portanto uma estreita ligao entre o Direito e a Sociologia. b. Histria - o conhecimento do passado humano de grande importncia para o jurista, por ser o direito um fenmeno histrico, que tem largo passado, ou seja, que tem histria ligada a outros fatos e acontecimentos histricos. c. Economia - cincia preocupada em alcanar e utilizar as condies materiais para satisfazer as necessidades do bem estar do homem, outra com a qual o Direito tem estrita afinidade. Existe um largo campo do Direito em que os fatos econmicos so levados em conta. d. Moral - que versa sobre as normas de ao humana, de importncia fundamental para o Direito que tambm rege tal conduta, como j tivemos oportunidade de comentar. Muitas regras morais foram apropriadas pelo direito: no matar, no causar dano injusto, respeitar a palavra dada. A origem do direito antigo encontra-se na religio e na moral. e. Cincia poltica - que estuda o poder e o governo do estado, tem laos estreitos com o direito, por ser o direito estatal o direito por excelncia do mundo atual. A cincia poltica de fundamental importncia para o direito constitucional. Alm dessas que podem ser consideradas com estreita relao com o direito, temos tambm as cincias auxiliares do direito: a. Medicina Legal - facilita a interpretao da Lei penal quando esta se refere as noes que s ela pode dar, como por exemplo temos o aborto, a virgindade, a morte, a leso corporal etc.
11 b. Psicologia jurdica - a parte da psicologia a servio do judicirio que, servindo-se dos resultados dos estudos sobre processos psicolgicos, concorre para descobrir o falso testemunho e autoria de delitos. c. Criminologia - estuda o homem criminoso, isto o delinqente e o crime, no do ponto de vista legal, mas dos fatores que o determinam. Visa melhor conhecer o criminoso para melhor recuper-lo e prevenir melhor.
2. CONCEITO DE DIREITO
O Direito a ordenao bilateral atributiva das relaes sociais, na medida do bem comum MIGUEL REALE. Todas as regras sociais ordenam a conduta, tanto as morais como as jurdicas e as convencionais de trato social. O modo de ordenao que difere uma da outra.. O Direito ordena a conduta de maneira bilateral e atributiva, ou seja, estabelecendo relaes de exigibilidade segundo uma proporo objetiva. O Direito, porm, no visa a ordenar as relaes dos indivduos entre si para satisfao apenas do indivduo; ao contrrio, para realizar uma convivncia ordenada, o que se traduz na expresso do bem-comum. O bem-comum no a soma dos bens individuais, mas, a rigor, a ordenao daquilo que cada homem pode realizar sem prejuzo do bem alheio, uma composio harmnica do bem de cada um com o bem de todos. 2.1. A Instituio De Dante Alighieri O divino poeta, alm de ter-nos legado a Divina Comdia, deixou obras de poltica e filosofia e, numa delas, conceituou o direito de forma genial ... O Direito uma proporo real e pessoal, de homem para homem, que, conservada, conserva a sociedade, corrompida, corrompe-a. Analisando: Dante esclarece que a relao uma proporo. A proporo sempre uma relao de medida. O Direito no uma relao qualquer entre os homens, mas sim, aquela relao que implica uma proporcionalidade, cuja medida o homem mesmo. Por que pessoal? que para Dante, o Direito tutela as coisas somente em razo do homem: a relao jurdica conclui-se entre pessoas, no entre homens e coisas, mas real (rs) quando tem uma coisa como seu objeto. Dante inspirou-se nas grandes lies dos jurisconsultos romanos, especialmente nas lies de Ccero, que dizia que devemos conhecer perfeitamente o homem, a natureza humana, para depois, conhecer o direito. 2.3. Direito Positivo O homem vive na sociedade em sociedade e no se contentando em viver numa s sociedade, para multiplicar suas possibilidades de ao, ele forma grupos dentro da sociedade. Esses grupos so numerosos como a famlia, escolas, associaes culturais, esportivas, profissionais, igrejas etc. Cada grupo tem sua vida prpria, seu governo. Suas necessidades impem que se organizem dentro de uma ordem, fazendo aparecer as regras impositivas e coativas obedincia de seus membros. Acontece que todos esses grupos, com finalidades especficas e especializadas no so auto-suficientes e uns necessitam de outros e todos esto, por necessidade, subordinados a uma sociedade maior e global, a qual denominamos sociedade poltica (Estado).
12 A sociedade poltica tem, por sua vez, sua prpria ordenao jurdica (normas) que est acima e prepondera sobre todas as normas dos grupos menores nela contidos, a fim de que haja a unidade no todo. Nenhuma ordenao deve ordenar contra a ordenao da sociedade maior, da sociedade poltica (Estado). Toda a norma do grupo social deve se harmonizar com a ordenao da sociedade poltica para que seja jurdica. S jurdica a norma harmonizada com a ordenao da sociedade poltica. Assim, a ordenao da sociedade poltica a fonte de juridicidade de todas as normas. O Estado fator mais alto da unidade normativa de uma Nao e s , propriamente direito, a ordenao que se apoiar na ordenao do ESTADO. A norma jurdica da sociedade poltica (Estado) chama-se DIREITO POSITIVO; chama-se positivo por ser o direito posto pela sociedade poltica e confere eficcia s demais normas. DIREITO POSITIVO o direito constitudo pelo conjunto das Leis e normas jurdicas da sociedade poltica e aplicado em uma poca determinada e em determinado territrio. O Direito Positivo tem dimenso temporal, pois o direito promulgado, tem vigncia a partir de determinado momento histrico, perdendo-a quando revogado em determinada poca. o direito que tem ou teve vigncia, tem tambm dimenso territorial, pois vige e tem eficcia em determinado territrio ou espao geogrfico, em que impera a autoridade que o estabelece, reconhece ou apia, apesar de haver a possibilidade de ter eficcia extraterritorial. Tal espao geogrfico, geralmente, coincide com o territrio do Estado que o garanta, porm, pode ser mais amplo, por exemplo: no Direito Aeronutico, a conveno de Roma, que estabelece limites para a responsabilidade civil dos proprietrios de aeronaves, vige tambm no espao geogrfico em que tm autoridade os pases que a ela aderiram. O Direito Positivo tem, ainda, carter formal, pois estabelecido por meio de uma fonte formal (Lei, tratado, decreto-Lei, costumes, precedente judicial, regulamentos etc.). Caracteriza-se por auto-controlar a sua prpria criao, modificao ou revogaes, estabelecendo regras para a elaborao legislativa. Finalmente, estabelece uma ordem na qual h hierarquia de suas normas, sendo as superiores, como por exemplo, a CONSTITUCIONAL, mais densa em contedo e quantitativamente menos numerosa, enquanto as subordinadas, `a medida em que particularizam a matria das normas hierarquicamente superiores, tornam-se menos gerais, menos densas de matria e mais casusticas, sendo, por isso, mais numerosas. 2.4. Direito Natural Ao lado do Direito Positivo, representado pelo complexo das normas jurdicas que regulam as relaes dos indivduos entre si como as relaes dos indivduos com o Estado, concebeu-se, sempre, a existncia de um Direito Natural, tambm chamado racional, ideal filosfico que corre no tempo e que constitudo por aqueles princpios universais e eternos de justia que se deduzem atravs da razo pura, das exigncias imanentes da natureza humana. Na Doutrina, o Direito Natural foi sempre concebido como um conjunto de princpios de justia anteriores e superiores ao direito positivo, o que exerceu, inegavelmente, uma grande influncia no progresso do direito, contribuindo para limitar os poderes do Estado e abolir privilgios inquos, apresentando as reformas exigidas com reivindicaes de direitos natos e inviolveis da pessoa humana. INQUO - que ofende a eqidade, a retido, injusto, malvado.
13 Leis existem, realmente, que, apesar de no escritas, so indelveis, jamais se apagaro. So exemplos de Direito natural: a. respeito liberdade; b. aos bens; c. o direito a vida. O Direito Natural, ao meu ver, simboliza a JUSTIA PERFEITA, o ideal do Direito Positivo. Deve o Direito Natural constituir o modelo a inspirar o legislador, ao editar normas. Observa-se que toda vez que o legislador se afasta do Direito Natural, realiza obra m e injusta. A prerrogativa que dele decorre para o titular do domnio (proprietrio) de invocar a norma, na defesa de seu interesse, o direito subjetivo do proprietrio. A norma de Direito Objetivo determina que ser o possuidor garantido em sua posse. Da decorre, para o indivduo que se viu turbado ou esbulhado na sua posse, a prerrogativa de ser nela mantido ou reintegrado. De um lado, vemos o preceito de direito objetivo (norma agendi) que a todos interessado, de outro, encontramos a prerrogativa individual, isto , a faculdade conferida ao possuidor de invocar, a seu favor e na defesa de seu interesse, o preceito geral (facultas agendi). Para Ihering, jurista alemo, direito subjetivo o interesse juridicamente protegido. Para Groppali, jurista italiano, o poder de agir garantido pela norma jurdica, para a satisfao de um interesse.
3. INSTITUTOS JURDICOS
a. b. c. d. e. f. g. h. Estado Famlia Propriedade Herana Responsabilidade Contrato Sano Processo
a. ESTADO: A noo de Estado no tem conceituao uniforme entre os doutrinadores. Alguns o definem como nao politicamente organizada; outros como nao com governo institucionalizado. O Estado uma sociedade organizada, acima de todas as demais, dotado de soberania dentro de seu territrio, com fora de impor sua ordem jurdica Paulo Dourado Gusmo. Dentro desse conceito, consideramos elementos integrantes de sua configurao: o territrio, a unio dos homens formando a sociedade, o vnculo poltico a um governo que tem fora para se impor aos seus membros e a soberania. O territrio a base fsica do Estado. Pode-se conceber uma nao sem territrio, como foi o caso dos judeus, o caso dos ciganos. Mas no se concebe o Estado sem territrio. O territrio do estado geralmente expresso por PAS, que tambm no deve ser confundido com o Estado propriamente dito, pois tem um sentido geogrfico e no jurdico, indicando a poro de terra perfeitamente delimitada, onde se assenta o Estado. Ainda, incluem-se dentro da noo de territrio o mar territorial, bem como outros locais como as embaixadas, naves areas e martimas.
14 Define especificamente o Estado, o monoplio que ele possui, do uso da fora na sociedade poltica. No s o Estado o detentor da suprema fora; porm todo o uso da fora depende, em ltima anlise, de sua aprovao. A ordem estatal distingue-se, desde logo, por este fato, nela no se admitem violncias individuais, ningum faz justia com as prprias mos. Assim, a nao agrupamento humano fixado ao solo, ligado por um lao de parentesco espiritual gerador de conscincia de unidade do grupo (Harriou) ou agrupamento humano tendo origem tnica, religio, lngua, histria e territrio comuns est organizada em Estado, quando fica sujeita a normas, dentro de cuja disciplina agem os indivduos e a vida social, que obedecida e dispe de meios para se fazer acatada. No conceito de ESTADO insere-se a SOBERANIA que o poder de governar e disciplinar um povo, em um territrio, sem interferncia de outro poder. o poder de impor a um povo em um territrio uma ordem jurdica e um governo. Em ltima anlise, o Estado a instituio poltica mais importante, pois dentro dele funcionam outros institutos: policial, judicirio, militar... b. Famlia: uma das formas de vida social mais antigas, a famlia primitiva no era igual contempornea que, como sabemos, o conjunto de pessoas ligadas por vnculo de consanginidade. Na famlia primitiva era formada por um conjunto de pessoas que tinham a mesma origem, a mesma fonte de poder, isto , pessoas ligadas por um parentesco mstico (ESPIRITUAL). Pose-se dizer que a famlia primitiva era muito numerosa, podendo ser considerada pequena unidade poltica dentro do grupo, pois ela possua suas Leis, seus julgamentos e seu culto. O varo mais idoso era o chefe do culto, juiz e proprietrio dos bens da famlia. J a famlia moderna reduziu-se em seu volume, sendo formada por pessoas ligadas pelo vnculo da consanginidade, ou restritamente, o grupo constitudo do pai, me e dos filhos. No entanto, em seu sentido lato, ela um grupo formado pelos ascendentes, descendentes e colaterais mais prximos. Assim muitas das funes da famlia antiga passaram para o Estado e para a Igreja. A autoridade paterna suavizou-se. Qual a finalidade da famlia? Qual a sua funo? Segundo Paulo Dourado Gusmo: a famlia no exerce s a funo de defesa e proteo, pois exerce, tambm, a de educao e de moralizao. No s meio de defesa e de proteo dos indivduos, pois , principalmente, meio moral em que so disciplinadas as tendncias individuais e em que so formados os ideais e conclui a famlia um foco de moralidade, de energia e de doura, uma escola de dever, de amor, de trabalho, uma escola de vida. Assim, na famlia so transmitidos os valores morais s novas geraes. A famlia constitusse pelo casamento, antigamente, na sociedade arcaica, o matrimnio realizava-se mediante rapto e pela captura de mulheres de outros grupos sociais. Mais tarde, o rapto foi substitudo pela compra e venda, posteriormente, a compra e venda passaram a ser simblica, mantendo-se o dote como resduo do aspecto negocial. A princpio, o marido era o tutor perptuo da mulher, com o cristianismo, melhora a posio social da mulher e o casamento, apesar de ser decidido pelos pais dos nubentes, no dava ao marido poderes despticos. Mais tarde o casamento passou a depender livremente da vontade dos nubentes. Hoje, a famlia se legitima, como antes pelo casamento, mas a Constituio BrasiLeira de 1988, em seu art. 226, reconhece a unio estvel entre o homem e a mulher como unidade
15 familiar, sendo o concubinato, hoje, reconhecido por Lei, devendo o Estado facilitar sua oficializao. Finalmente, a famlia moderna marcada pela humanizao e o enfraquecimento da autoridade marital. A mulher deixa de ser subordinada, adquirindo, tambm, pela Constituio de 1988, direitos e deveres iguais aos dos homens. c. A propriedade: Na sociedade primitiva, a propriedade era coletiva, no havia distino entre a propriedade do grupo e a privada, pois no havia distino do direito pblico e privado (direito civil). A comunho de bens entre pessoas, unidas e confundidas com o grupo, foi a primeira forma de propriedade, tudo pertencia a todos e todos desempenhavam em comum as funes do grupo. A propriedade privada surge quando apareceu a figura do chefe, de incio, s a ele era concebida a propriedade privada. S o chefe administrava e dava destino s coisas do grupo, competia-lhe dividi-las entre todos, porm, pouco a pouco, os bens de uso pessoal como armas, roupas, utenslios foram considerados como passveis de propriedade privada dos membros do grupo, foi o incio da forma de propriedade individual. Lentamente, estendeu-se aos produtos do trabalho individual e s mais tarde, aos terrenos cultivados. No entanto, tal individualizao da propriedade no atribua as coisas ao indivduo, pois, antes dele ter direito a elas, pertenciam primeiro famlia. A propriedade familiar antecede, assim, a propriedade individual. O pater familias era o seu titular. Concluindo, primeiro surgiu a comunho de bens, depois a propriedade do chefe, para, finalmente, propriedade familiar e propriedade individual. A propriedade que era absoluta a princpio (direito de gozar e de dispor das coisas de maneira mais absoluta), sofre, hoje, restries, limitaes, pois est submetida ao interesse social. vedado o uso abusivo da propriedade. d. Herana: de certa maneira, pode-se dizer que o direito das sucesses s apareceu depois da individualizao da propriedade. A princpio a sucesso se processava entre os chefes da tribo, morto o chefe, o sucessor, aps cerimonial apropriado, entrava na posse dos bens do antecessor. Posteriormente, a sucesso processou-se entre os chefes de famlia, pois a propriedade pertencia famlia e no aos membros, conforme vimos. Com a individualizao da propriedade, a sucesso passou a ser entre indivduos, inicialmente, antes da propriedade familiar, a sucesso era s dos bens mveis que faziam parte da herana (utenslios, armas, instrumentos de trabalho etc.), os quais eram transmitidos aos descendentes e parentes. A princpio, falecido o varo mais velho, sucedia o chefe de famlia mais velho, isto , o pater familias. S o homem podia herdar, a mulher no, estando afastada da sucesso. O primeiro a herdar era o filho mais velho, depois o direito de sucesso estendeu-se aos demais, excludas as mulheres, que no tinham direito herana. No deixando o de cujus (falecido) um herdeiro varo, herdavam os parentes de linha paterna, no havendo vares nessa linha, os bens, inicialmente, revertiam para a comunidade; depois a sucesso foi deferida aos parentes vares da linha materna, s bem mais tarde as mulheres comearam a herdar, somente quando no houvessem vares. Mesmo assim, no tinham a propriedade, ma apenas o usufruto. A mulher adquiriu, no direito romano, o direito de suceder com o advento das LEIS DAS XII TABUAS, em Roma. Finalmente deixou de haver distino de sexo em matria de sucesso.
16 Completando-se a individualizao da propriedade, foi permitida a partilha da herana entre os herdeiros. Primeiro surge a sucesso legtima, s mais tarde, a testamentria. e. Responsabilidade: da mesma maneira que a propriedade, a responsabilidade, na sociedade primitiva, tambm coletiva. Pelo ato ilcito respondia o grupo, a tribo ou a famlia e no, exclusivamente, quem lhe deu causa. a responsabilidade coletiva que dominava. Era o causador do dano o responsvel, independentemente de sua capacidade ou culpabilidade, pois bastava ter causado o prejuzo para responder, mesmo que fosse um menor, um louco ou um animal. Tanto o causador do dano, como a sua famlia e bens deveriam sofrer o castigo, sob pena de sofrerem sanes sobrenaturais. Portanto, a responsabilidade era, no s coletiva, como objetiva, predominava o nexo de causalidade material, podendo ser responsvel por uma ofensa, tanto um animal, uma criana, um adulto, um objeto, como um louco e at mesmo um cadver. A sociedade primitiva exigia punio, procurava um bode expiatrio. Com a civilizao, principalmente com o aparecimento da propriedade privada e com a formao do princpio individualizador, a pena de Talio (olho por olho, dente por dente) foi substituda pela composio, passando os danos a serem reparados por compensaes materiais, que levavam em conta o bem atingido, a idade, o sexo e a situao do ofendido. A princpio a composio pecuniria tinha carter coletivo, individualizando-se depois, restringindo-se obrigao de o ofensor dar a vtima, a ttulo de indenizao, algo de valor. Essa obrigao estendia-se, a princpio, a toda a famlia do ofensor. Inicialmente, era facultativa, podendo a vtima ou sua famlia optar entre a pena de talio ou a composio pecuniria, mais tarde tornou-se obrigatria. Nessa fase da vida social, a responsabilidade era a situao jurdica em que uma pessoa ou uma famlia era obrigada a compensar pecuniariamente a vtima, ou sua famlia, pelas leses sofridas - assim surge, pela primeira vez, a responsabilidade como conseqncia de reparao de danos. No entanto, ainda no se falava em culpa, mas s em nexo de causalidade material, o causador do dano, mesmo involuntariamente, era responsvel, devendo pagar pela ofensa. Com o processo de civilizao, nova fase surgiu e a responsabilidade se individualizou. S o homem, com certo desenvolvimento fsico e mental, poder ser, ento, considerado responsvel, no mais as crianas, os animais, o louco ou o cadver. Depois veio a espiritualizao da responsabilidade, subordinando-a no s ao nexo de causalidade material, como tambm, culpabilidade1. Para que houvesse responsabilidade exigia-se tambm culpabilidade. A culpa passa a ser, ento, a base da responsabilidade civil e penal. Finalmente, diante do desenvolvimento da tcnica e da indstria, criadora de situaes de perigo e de danos que devem ser reparados e que no seriam indenizados se predominasse a responsabilidade fundada na culpa (responsabilidade subjetiva), e em razo de tornar-se cada vez mais difcil a prova da culpabilidade , passaram os tribunais a admitir a presuno de culpa, onde a culpa no sentido tcnico no existe.
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Culpa - consiste na prtica no intencional do delito, faltando ao agente um dever de ateno e cuidado, modalidade de culpa so a negligncia, a imprudncia e a impercia. Culpabilidade - mesmo quando existe um crime, seja ele doloso ou culposo, para aplicao da pena deve-se avaliar o agente, saber se ele tem condies de responder pelo ato que praticou, se louco, menor, independente do ato praticado, isto a culpabilidade, diferente da culpa. Exemplificando: se um louco mata algum, houve a prtica de um ilcito penal, mas para poder haver uma avaliao da culpabilidade tem-se que avaliar o grau de insanidade deste indivduo.
17 Ao lado da presuno de culpa, depois, surgiu a TEORIA DO RISCO, que impe a obrigao de reparao de danos criados por uma atividade perigosa. f. Contrato: nas sociedades primitivas eram estatutrias todas as obrigaes jurdicas, no dependiam, portanto, da vontade das partes, mas da prpria norma jurdica ou de uma situao. No havia, pois, obrigao voluntariamente constituda, no podendo, conseqentemente, haver contrato, que pressupes acordo de vontade. Os primeiros contratos ocorreram entre grupos, depois entre chefes de grupo com o aparecimento destes; posteriormente entre chefes de famlia e, mais tarde, com a individualizao da propriedade, entre indivduos. Outrora, no cumprir com uma obrigao assumida era crime, sujeitando o devedor a pena grave, a escravido ou a morte do devedor insolvente podia ser exigida pelo credor. No Direito Romano, pelo NEXUM, o devedor garantia a sua dvida com a prpria liberdade, ou seja, tornaria escravo de seu credor em caso de inadimplncia. Com a individualizao da propriedade, ao devedor permitiu-se tratamento mais humano, podendo ele oferecer seus bens em lugar de seu sacrifcio (seu corpo). Mas dispunha nessa fase, o credor a faculdade de escolher entre a vida, a escravido ou os bens do devedor. Posteriormente, desapareceu essa faculdade, respondendo, exclusivamente os bens do devedor pela inexecuo da obrigao. Os primeiros tipos de contrato a aparecer foram o Emprstimo e a Permuta. A compra e venda s surgiu quando se convencionou a dar certos bens (gado ou metais) o carter simblico de unidade de medida. Com o aparecimento da moeda proliferou essa espcie de contrato. No direito antigo, o contrato era composto por palavras sagradas que davam ao texto fora mgica, indestrutvel, esses contratos primitivos eram verbais, garantidos pelo juramento, pelo medo de castigos sobrenaturais, caso no fossem executadas ou pela cruel vingana do credor. Mais tarde vieram os compromissos assumidos sob a forma escrita, tais documentos eram atos solenes (em que frmulas e palavras sagradas deveriam ser repetidas pelas partes), do conhecimento exclusivo dos sacerdotes ou dos jurisconsultos. Com o aparecimento do Direito Mercantil, na Idade Mdia, percebe-se a especializao dos negcios comerciais bilaterais. A partir da, temos contratos comerciais e contratos regidos pelo direito civil. A partir dos romanos, as partes so livres de contratar atravs do princpio da autonomia da vontade que dominou o direito contratual at 1914. Atualmente, h limitaes, restries, quele princpio pela interveno do legislador. Assim as convenes coletivas, os contratos de adeso, contratos com clusulas leoninas so temas de altas discusses, e vo pondo fim teoria individualista dos contratos. H indicaes que estamos partindo para uma nova fase contratual, para uma Teoria Social dos Contratos, compatvel com o momento de crise em que os interesses gerais pairam acima dos interesses privados, fundada numa viso histrica de maior solidariedade entre os homens. g. Sano: Num primeiro sentido, a palavra sano empregada nas Constituies com o significado de aprovao de projeto de Lei pelo Poder Executivo. O projeto de Lei tramita pelo Poder Legislativo e, em seguida, remetido ao poder Executivo. Caso o Executivo esteja de acordo com o projeto apresentado ele o sanciona. O ato de sancionar ato de aprovar, praticado pelo Poder executivo, sancionar fazer o projeto de Lei norma jurdica, atributiva. O ato contrrio o veto, repulsa ao projeto de Lei pelo Poder Executivo.
18 No sentido aqui estudado, como Instituto Jurdico, sano pena, punio. preciso distingui-la da coero e da coao. Coero a fora justa que o Estado usa para garantir a Lei, a princpio, a coero moral e psicolgica, a grande maioria das pessoas cumpre a Lei naturalmente, enquanto outras a seguem sob uma coero psicolgica (ou moral), consciente de que, se transgredirem a Lei, disso advir uma coero social sob a forma de sano ou pena, reservada para os ltimos casos a coao, que implica violncia ou fora fsica, de acordo com o sentido que os Cdigos Civil ou Penal empregam palavra coao. Portanto, coero a fora que tem o Estado para fazer cumprir a regra jurdica (Lei), a coero no est na essncia do Direito: fora do estado, pois este garante o cumprimento da Lei mediante a coero, O Direito tem coercibilidade e no coercvel. Da ser a coero uma propriedade do direito, que no est na essncia dele. A conseqncia da coero o castigo ou pena - SANO - que, como erroneamente se imagina, no existe apenas no mbito do Direito Penal, mas em todos os ramos do Direito. Portanto, o Direito a nica cincia da sociedade que prev uma sano para o caso de no cumprimento da Lei. O que caracteriza a Sano Jurdica a sua organizao e predeterminao, tudo no Direito obedeceu a esse princpio de sano organizada de forma predeterminada. Uma pessoa lesada em seus direitos sabe antemo que pode recorrer justia para que essa relao seja objetivamente apreciada e o equilbrio restabelecido. As Leis todas tm uma sano, motivo pelo qual o Cdigo Civil, em seu artigo 75 reza que a todo direito corresponde uma ao que o assegura. S podem ser aplicadas sanes previstas em Lei, alm delas o juiz no pode ir. Para efetivar a sano, quando descumprida a norma jurdica, o detentor do direito poder recorrer ao estado, atravs do Poder Judicirio e o faz atravs da ao judicial. A Constituio assegura o direito de ao nos seguintes termos A Lei no poder excluir de apreciao do Poder judicirio qualquer leso ao direito individual. Nas sociedades arcaicas as sanes iam muito alm da gravidade do ilcito, estando na dependncia da vingana das famlias. A Lei das XII Tbuas previa multa no dobro do prejuzo, sendo a reparao uma fonte de lucro, houve a poca do olho por olho, dente por dente, nas sociedades primitivas tudo se resolvia em termos de vingana, prevalecendo a fora do indivduo, da famlia, do grupo. Finalmente, o Estado coloca-se em lugar dos indivduos, chamando a si a distribuio da justia, com tcnica de cumprimento das normas. So vrias as espcies as sanes da Lei e podem ser classificadas com critrios diferentes. Quanto ao ramo do Direito, as sanes podem ser: civis (imposta pelo Direito Civil); penais (impostas pelo Direito Penal); administrativas (impostas pelo Direito Administrativo) ou processuais (impostas pelo Direito Processual). h. Processo: entre os romanos, o processo revestia-se de formalismo excessivo, era um conjunto de frmulas e gestos sagrados ou rituais, que as partes deveriam pronunciar e repetir corretamente sob pena de nulidade. Conheceram os romanos o processo criminal e aps o civil. Na Idade Mdia, o processo inquisitrio, sob a influncia do Direito Cannico, teve grande importncia. A confisso tornou-se prova principal, a RAINHA DAS PROVAS, passando a ser objeto do processo, podia ser obtida pela tortura. Nessa poca existiram dois tipos de processos penais:
19 Processo acusatrio - dependia de uma acusao apresentada ao juiz por um acusador, em sendo questo complexa, o juiz podia pedir o parecer de jurisconsulto. Tal prtica concorreu para o renascimento do Direito Romano. Processo inquisitrio - era secreto, sem acusador, destinado a limpar a sociedade dos maus homens. Era escrito, sem publicidade, secreto, admitia a denncia annima. A tortura era usada para obter a confisso, bem como s testemunhas, pois o processo dependia, exclusivamente, da livre convico do juiz. Nessa poca, o processo tornou-se complicado, moroso e excessivamente formalista, as questes eternizavam-se. Por este motivo, em 1306, foi criado o processo sumrio, sem formalidades, decidido de plano. Tal procedimento foi introduzido por decreto do Papa Clemente V. Nova etapa surge com as Ordenaes de Luiz XIV, dando publicidade ao processo, servindo de base par o Cdigo de Napoleo de 1807. Entretanto, a publicidade do processo e o papel central nele atribudo ao juiz, foram conquistas do Regulamento Processual Civil de 1877, alemo. Esse regulamento deu ao juiz poder para orientar e dirigir o processo. Atualmente, o processo est humanizado, despido gradualmente de formalismo e racionalismo. A posio do juiz foi fortalecida, no sendo o processo um duelo entre as partes. A tortura foi condenada, enquanto as provas tornaram-se controlveis e cientficas. A simplificao do processo e do nmero de aes e recursos, bem como maiores poderes ao juiz na direo e orientao do processo, so conquistas do Direito Moderno.
4. TEORIA GERAL DO ESTADO

O homem mdio civilizado no tem conscincia do seu interesse em que a sociedade seja politicamente organizada, nem jamais talvez raciocine sobre as necessidades do poder. Obedece por habito, que mais forte que o interesse e a razo. 4.1. Origem Natural Do Estado 4.1.1. Contratualistas Segundo os contratualistas, decorre de um pacto tcito e geral dos indivduos. a. Hobbes o medo diante do individuo mais forte seria a origem primeira do Poder Estatal (Leviat). b. Locke previa o direito de rebelio na medida em que o soberano desviasse as funes do estado. O pacto social jamais ocorreu historicamente, fundamenta sob o ponto de vista filosfico, a adeso idia do estado como detentor da fora. c. A proposta de Locke era semelhante a de Rousseau, ambos acreditavam em direitos humanos pr-estatais, a quem incumbia ao Estado a sua proteo, eram opositores aos regimes absolutistas da idade mdia. As idias de Locke e Rousseau tambm se prestam a explicar a legitimidade do poder. a. Locke desejo de todos por criar um rgo garantidor da paz e da justia. b. Rousseau o Estado surgia para viabilizar a igualdade entre os homens.
20 4.1.2. Evoluo Dos Grupos Primitivos Ampliao da famlia e pequenas hordas, baseadas em uma sociedade humana diferente de uma sociedade poltica, sendo marcado este momento com o homem se emancipando da famlia. As sociedades primitivas, compostas de inmeras famlias, possuindo uma autoridade prpria que as dirigia, sobre um determinado territrio j eram estados. Estando a gnese da Cincia do Estado na polis grega. A evoluo do poder no teria se processado de modo homogneo em todas a sociedades, no havendo a idia de separao dos poderes, tampouco a separao das normas de controle social, estando o aparato normativo constitudo de um conjunto de normas religiosas, morais e jurdicas. 4.1.3. Origem violenta do Estado Teorias contemporneas ao contratualismo, explicam a origem do estado a partir da imposio dos mais fortes sobre os mais fracos. Nesta linha esto Bodin, Oppenheimer, Marx e outros. a. Oppenheimer O Estado , inteiramente quanto sua origem e quase inteiramente quanto sua natureza durante os primeiros estgios de existncia, uma organizao social imposta. Por um grupo vencedor ao grupo vencido, organizao cujo nico objetivo regular a dominao do primeiro sobre o segundo, defendendo sua autoridade contra revoltas internas e ataques externos. b. Marx e Engels Como o Estado surgiu da necessidade de por fim luta de classes, mas surgiu tambm no meio da luta de classes, normalmente o Estado a classe dominante economicamente mais poderosa, que por seu intermdio se converte tambm em classe politicamente mais forte e adquire novos meios para submeter e explorar a classe oprimida. 4.1.4. Origem Histrica Dos Novos Estados a. Modo originrio sem derivar de outro Estado preexistente; b. Modo secundrio decorre da juno de vrios Estados j existentes; c. Modo derivado o Estado surge por influencia exterior de outros Estados. 4.2. Elementos Essenciais Do Estado 4.2.1. Elemento Humano a. Populao: A populao o elemento humano, exprime um conceito aritmtico, de carter quantitativo, demogrfico, e serve para designar a massa de indivduos que vivem dentro do Estado, independentemente de qualquer relao poltica ou jurdica que possa existir entre eles. A populao um dos elementos mais importantes do Estado. Sua importncia no ressalva s no aspecto econmico, mas tambm, no poltico. b. Povo: uma parte da populao, considerada sob o aspecto puramente jurdico; aquele grupo de indivduos ligados ao Estado pelo vinculo de cidadania; aquele conjunto
21 de indivduos ligados ao Estado que tm direitos e deveres para com o Estado; so os sditos ou cidados que podem viver tanto no Estado como no exterior. c. Nao: representa um conceito de ordem moral, cultural e psicolgico, em que se somam uma identidade de crenas, costumes, aspiraes e ideais, para Azambuja, uma comunidade de conscincia. Quando a populao do Estado no tem essa conscincia comum de interesses e aspiraes, pode ser um povo, no uma nao. 4.2.2. Territrio O territrio elemento essencial existncia do Estado, uma base fsica, a poro do globo ocupada pelo Estado nos limites que lhes so reconhecidos e onde este exerce diretamente a jurisdio, a capacidade de declarar o Direito. Sem esse elemento geogrfico no pode haver Estado. GROPALLI define territrio: a parte delimitada da superfcie terrestre sobre a qual um Estado exerce exclusivamente o prprio poder de Imprio. 4.2.3. Soberania o elemento que prepondera na constituio do Estado, sendo considerada como a institucionalizao do poder. A Soberania tem por atributos: a. Poder Originrio; b. Poder indivisvel; c. Poder Inalienvel; d. Poder Coercitivo. 4.3. Formao Jurdica Do Estado Constituio O momento em que o Estado passa a existir como instituio de direito coincide com o momento em que provido de Constituio, passando a ser dotado de personalidade jurdica, caracterizando-se como organizao real, uma pessoa moral ou jurdica, absolutamente distinta do seu elemento humano. 4.4. FINALIDADES DO ESTADO O Estado o meio para o homem realizar a sua felicidade social, um sistema para conseguir a paz e a prosperidade. Com este intuito, o Estado atende fins que podem ser jurdicos (ou essenciais) e sociais (ou no-essenciais). 4.4.1. Fins Jurdicos a. b. c. d. Garantir a ordem interna; Assegurar a soberania na ordem internacional; Dizer o Direito, ou seja, fazer as Leis; Ministrar ou atribuir justia.
4.4.2. Fins Sociais a. Promover o bem pblico cabendo-lhe usar todos os meios para favorecer ao indivduo uma vida melhor; b. Assistncia famlia, educao e cultura;
22 c. Amparar a infncia, a velhice e os ndios. 4.5. Formas De Estado O Estado assume determinadas formas dentro do aspecto fsico que lhe inerente e adota caracteres que os indivduos visualizam. A mais conhecida classificao das formas de Estado o considera sob dois aspectos: Estado Simples e Estado Composto. 4.5.1. Estado Simples Classicamente denominado Estado Unitrio representa, segundo Queiroz Lima, um corpo homogneo e exclusivo, no qual uma nica autoridade de governo se exerce. 4.5.2. Estado Composto Diz-se que o Estado composto quando a sua estrutura se apresenta com duas esferas de poder, foras de expresso da autoridade estatal, cada uma dotada de rgo prprio de representao, subordinadas a uma ordem jurdica mais ou menos complexa que concede um equilbrio harmnico a essas ordens governamentais. 4.6. Concepes Modernas Do Estado A revoluo Francesa aboliu todas as associaes intermediarias entre o Estado e o Individuo. A Declarao de Direitos do Homem e do Cidado (1789) tinha um cunho moral e universal, existindo o predomnio da doutrina liberal burguesa, que tinha como caractersticas: a. Exigncia de constituio escrita; b. Separao dos poderes (Montesquieu) c. Domnio da fora d. Principio da legalidade e. Soberania popular f. Jurisdio uma g. Definio e garantia dos direitos fundamentais 4.7. Formas De Governo Aristteles concebeu as trs conhecidas formas bsicas de poder, ou seja, a Monarquia, a Aristocracia e a Repblica. Essas trs formas podem degenerar, surgindo a Tirania, a Oligarquia e a Demagogia. Atualmente, levando-se em conta a classificao de Maquiavel, so duas as formas de governo: Monarquia e Repblica. RESUMO
Aristteles Puras Monarquia Aristocracia Democracia
23
Impuras Maquiavel Puras
Tirania Oligarquia Demagogia
Monarquia Repblica (Presidencialismo e Parlamentarismo) Ditadura Despotismo
Impuras
Movimentos coletivos lograram avanos nos primeiros anos do sc. XX, em ateno aos seguintes princpios: a. Todos os membros de uma comunidade poltica tm direito de serem representados; b. Todo grupo de pessoas, com interesses especficos, tem o direito de constituir organizaes estveis para a promoo dos seus interesses. c. O valor da federao deveria ser a adequada incluso institucional das coletividades. 4.8. O Estado Brasileiro Anlise A Partir Do Texto Constitucional (Constituio Da Repblica Federativa Do Brasil, De 1988) O Estado brasileiro de hoje constitui-se em um Estado Federal, definido constitucionalmente como a unio indissolvel dos Estados, Municpios e Distrito Federal, tendo-se resgatado o principio federativo, na medida em que, ao estruturar a repartio de competncias, buscou-se um certo equilbrio entre municpios. O Estado brasileiro tem como formas de governo a Repblica e o sistema de governo o Presidencialista, confirmado em plebiscito realizado em 21.04.93 quando, tambm, se consagrou a repblica, em oposio a monarquia. (Ver art. 1 da Constituio de 1988).
5. NORMAS JURDICAS
5.1. Conceito Norma jurdica um mandamento (uma ordem, regra de conduta, preceito) obrigatrio, geral, bilateral, heternoma, coercvel, provido de sano, desempenhando vrias funes sociais, dirigido aos seus destinatrios. 5.2. Caractersticas a. Imperatividade ou obrigatoriedade - ela estabelece um comando, impondo um tipo de relao social que tem que ser observado. Ningum pode esquivar-se ao seu cumprimento. Tanto imperativa quando impe uma conduta, como quando probe uma ao. Tambm imperativa quando impe uma organizao social, uma situao jurdica e quando confere poderes, prerrogativas, competncias etc.
24 No fogem regra de imperatividade as normas dispositivas (podem ser modificadas pelas partes), porque em tais normas a imperatividade est, conforme a vontade do legislador, na dependncia de uma condio: a vontade das partes. As partes, no caso dessas normas, podem estabelecer regra diversa daquela estabelecida pela Lei, como ocorre no direito dos contratos. Nesse caso, a imperatividade da Lei se transfere para a regra estabelecida pelas partes (contrato Lei entre as partes). Concluso: a norma jurdica imperativa (obrigatria) No s quando comanda, impe ou probe conduta, como tambm quando impe ou estabelece forma obrigatria de organizao de uma situao jurdica. b. Generalidade da norma - a norma jurdica geral por no regular um caso singular, mas por estabelecer um princpio aplicvel a vrios casos, que podem ou no se realizar. Pode-se dizer que a norma geral, pois tem por destinatrio vrias pessoas. Assim, devido a sua generalidade, a norma jurdica estabelece um padro de conduta social, um tipo de relao jurdica que pode ocorrer, no se destinando a ningum em particular. Devido, ainda, sua generalidade, a norma aplicvel a todas as pessoas que estiverem em igual situao e a todas as relaes jurdicas da mesma espcie. Portanto, devido a esse preceito, pode-se dizer que todos so iguais perante a Lei. c. Bilateralidade e funo da norma - a norma jurdica, como norma de conduta, caracteriza-se pela bilateralidade, ou seja, vincula o direito de uma parte com o dever de outra, por disciplinar uma relao social entre duas ou mais pessoas, na qual uma parte tem por faculdade de exigir a observncia do dever jurdico imposto pela norma outra parte. Alm disso, a norma jurdica estabelece uma condio (fato ou ato jurdico) que ocorrendo produzir um efeito jurdico, por exemplo: maioridade (fato) para obteno da capacidade; ilcito (ato) para a reparao do dano ou aplicao da pena. Alm das finalidades ideais da norma (justia, segurana etc) e de seus fins histricos, a norma desempenha vrias funes: d. Funo distributiva - no Direito privado, a norma distribui direitos e obrigaes entre as partes da relao jurdica; cria situao jurdica, como a do pai, marido, tutor, curador, proprietrio, locador, locatrio etc. No Direito Pblico distribui poderes, obrigaes e funes, por exemplo: poder de cobrar impostos, obrigao do contribuinte de pagar impostos, funo de empregador, de governantes etc. e. Funo repressiva - ou de defesa social (norma penal)
6. FONTES DO DIREITO
6.1. Definio Classificao A palavra fonte tem o significado comum de lugar onde a gua surge, nasce ou jorra. nesse sentido que se diz: a praa desta cidade tem uma bela fonte. Mas podemos usar essa palavra num sentido amplo e figurado quando falamos, por exemplo, em fontes do Direito ou fonte da norma jurdica. Neste caso, queremos saber qual a origem do Direito, de onde provm as normas. So quatro as fonte formais clssicas do Direito: a. A Lei b. O costume jurdico c. A jurisprudncia
25 d. A doutrina jurdica a. A Lei A Lei a mais importante fonte formal do direito. Entende-se por Lei a norma jurdica escrita emana do poder competente. A Lei est presente na legislao, que o conjunto das Leis vigentes em um pas. Em sentido tcnico estrito, a Lei a norma jurdica ordinria elaborada pelo Poder Legislativo. Distingue-se, nesse sentido, dos decretos, regulamentos e portarias expedidos pela Administrao Pblica (Poder Executivo). b. O costume jurdico O costume no faz parte da legislao, criado espontaneamente pela sociedade, sendo o resultado de uma prtica geral obrigatria, constante e prolongada. Nas comunidades primitivas, o costume era a principal fonte do Direito, no existiam Leis escritas e as normas fixavam-se pelo uso reiterado e pela transmisso oral de gerao a gerao. Nos dias atuais, com exceo de poucos pases, o costume deixou de ser a principal fonte do Direito. Entretanto ainda mantm seu valor como fonte alternativa ou supletiva, nos casos em que a Lei for omissa, isto na falta da Lei. O costume tambm utilizado quando a prpria Lei o autoriza. O costume jamais ser usado contra a Lei, apenas como subsidirio ou na falta dela. A aplicao do costume varia conforme a ramo do Direito. No Direito Comercial, por exemplo, o costume tem considervel importncia, por outro lado no Direito Penal, o costume radicalmente proibido, pois segundo nosso Cdigo Penal: no h crime sem Lei anterior que o defina - dessa maneira ningum pode ser criminalmente condenado tendo por base um costume jurdico. c. A jurisprudncia Chamamos jurisprudncia o conjunto de decises judiciais uniformes e reiteradas sobre determinados assuntos. A jurisprudncia vai-se formando a partir das decises adotadas pelos rgos judiciais ao julgar casos ou questes semelhantes. d. A doutrina jurdica A doutrina jurdica o conjunto sistemtico de teorias sobre o Direito elaborado pelos grandes juristas. A doutrina o produto da reflexo e do estudo que os juristas desenvolvem sobre o Direito. O parecer comum sobre determinados assuntos, de diversos especialistas de notrio saber jurdico, constitui verdadeiras normas que orientam legisladores, juzes e advogados.
7. DIREITO CONSTITUCIONAL
7.1. Conceituao A Constituio a Lei mxima e fundamental do Estado. Ocupa o ponto mais alto da hierarquia das normas jurdicas, por isso recebe o nome enaltecedores que indicam essa posio de pice na Pirmide de Normas: Lei Suprema, Lei Maior, Carta Magna, Leis das Leis ou Lei Fundamental. Uma constituio pode ser conceituada em vrias acepes, mas em sntese, todos os conceitos indicaro igualmente a idia de modo de ser de alguma coisa, e por extenso, a de
26 organizao interna de seres e entidades. Da dizer-se que todo Estado tem constituio, que o simples modo de ser do Estado. Jos Afonso da Silva, in Curso de Direito Constitucional Positivo diz:
A constituio do Estado, considerada sua Lei fundamental, seria, ento, a organizao dos seus elementos essenciais: um sistema de normas jurdicas escritas ou costumeiras, que regula a forma do Estado, a forma do seu governo, o modo de aquisio e o exerccio do poder, o estabelecimento de seus rgos, os limites de sua ao, os direitos fundamentais do homem e as respectivas garantias. Em sntese, a constituio o conjunto de normas que organiza os elementos constitutivos do Estado
Ferndinand Lassalle diz que a constituio definida como algo essencialmente jurdico falha, a constituio , antes de tudo, definida no plano sociolgico. Para ele existem, em cada Estado, duas constituies - uma real, efetiva e a outra, escrita (mera folha de papel).
A Constituio algo que tem, como forma, um complexo de normas (escritas ou costumeiras); como contedo, a conduta humana motivada pelas relaes sociais (econmicas, polticas, religiosas, etc.); como fim, a realizao de valores que apontam para o existir da ocmunidade; e, finalmente, como causa criadora e recriadora, o poder que emana do povo.
Na Constituio encontram-se, geralmente, as normas bsicas que compem a estrutura jurdica, poltica, social e econmica do Estado. Qual o contedo especfico de uma Constituio? No existe um contedo especfico, previamente identificvel, do que seja prprio ou no de uma Constituio. O contedo jurdico de uma Constituio extremamente elstico, variando conforme a vontade poltica do povo. Tudo o que determinada sociedade considera fundamental e relevante pode ser ou tornar-se contedo de uma Constituio. Apesar da variedade de contedos constitucionais, adotamos como adequada a definio a seguir: Constituio a vontade poltica de um povo, manifestada por meio de seus representantes. Declarao solene expressa mediante um conjunto de normas jurdicas superiores a todas as outras e que estabelece os direitos e deveres fundamentais das pessoas (ser humano, entidades, governos). 7.2. Classificao Das Constituies As Constituies dos diversos pases do mundo no so iguais entre si. Contudo, podem ser classificadas de acordo com trs critrios bsicos - a forma, a origem e a consistncia - que por sua vez subdividem-se em outros. Assim, quanto forma, as Constituies podem ser: a. Escritas: quando so expressas em Leis escritas. Hoje em dia, quase todas as Constituies so escritas. Ex: Constituio BrasiLeira. b. Costumeiras ou consuetudinrias: quando provm de prticas constantes, consagradas pelo uso e pela tradio histrica. Ex: Constituio da Inglaterra. Quanto origem, as Constituies podem ser: a. Dogmticas ou votadas: quando elaboradas por uma Assemblia Constituinte, composta por representantes do povo. Ex.: Constituio Federal BrasiLeira de 1988.
27 b. Outorgadas: quando imposta pelo Chefe de Estado, sem a devida consulta prvia ao povo. Ex: Constituio BrasiLeira de 1824 (a do Imprio) Quanto consistncia, as Constituies podem ser: a. Rgidas: quando no podem ser alteradas com facilidade. b. Flexveis: quando podem ser alteradas com facilidade. 7.3. As Constituies Na Histria Do Brasil Ao longo de sua histria, o Brasil teve oito Constituies. Destas, quatro nasceram de um processo ilegtimo de outorga (Constituies de 1824, 1937, 1967 e 1969). Elas foram impostas pelo chefe de Estado, sem a devida consulta prvia ao povo ou a seus legtimos representantes. As outras quatro (Constituies de 1891, 1934, 1946 e 1988) resultaram de um processo democrtico, sendo votadas e promulgadas por Assemblias Constituintes. Abaixo, o resumo das principais caractersticas das Constituies brasiLeiras:
1824 Outorgada pelo imperador D.Pedro I. a 1 Constituio do Brasil e a que permaneceu mais tempo em vigor. Forma de governo: monarquia constitucional Estado Unitrio: sem autonomia para as provncias. Quatro poderes: Moderador, Executivo, Legislativo e Judicirio. 1891 Votada. a 1 Constituio do Brasil Republicano. Forma de governo: repblica federalista. Trs poderes: Executivo, Legislativo e Judicirio. 1934 Votada. Mantm a federao, mas restringe um pouco a autonomia dos Estados-Membros. Preocupa-se com o estabelecimento de Leis econmicas e sociais. 1937 Outorgada por Getlio Vargas. a Constituio do Estado Novo. Fortalece o Poder Executivo Federal. Os Estados-membros so governados por interventores nomeados pelo Presidente da Repblica. Cria a legislao trabalhista. 1946 Votada. Fortalece o regime democrtico, assegurando o pluripartidarismo. Proclama respeito aos direitos humanos. Restabelece o federalismo: autonomia dos Estados-Membros 1967 Outorgada pelo Marechal Castelo Branco (embora, formalmente, fosse votada pelo Congresso Nacional). Atende s exigncias do Movimento Militar de 1964. Promove a centralizao dos poderes no Executivo Federal. Promove a centralizao dos poderes no Executivo Federal. Criou as eLeies indiretas para Presidente da Repblica (Colgio ELeitoral).
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1969 Outorgada por trs Ministros Militares (embora, formalmente, essa Constituio tenha tomado o aspecto de emenda Carta de 1967). Promoveu uma maior centralizao do poder poltico nas mos do Executivo Federal. Descaracterizou o federalismo, privilegiando a Unio em detrimento dos Estados Membros e dos Municpios. 1988 Votada. Institui o Estado Democrtico de Direito, auto limitando o poder do Estado ao cumprimento das Leis a que todos subordinam. Assegura a livre participao dos cidados vida poltica. Assegura o pluripartidarismo. Fortalece o federalismo, conferindo maior autonomia aos Estados, ao Distrito Federal e aos Municpios. Procurou remover as instituies autoritrias legadas pelo regime militar.
7.4. A Constituio Federal E Os Princpios Fundamentais No seu ttulo I, a constituio Federal de 1988 proclama os princpios fundamentais da Repblica Federativa do Brasil. Estes princpios referem-se aos seguintes temas bsicos: 7.4.1. Regime Poltico-Jurdico O Brasil consagrou como regime poltico-jurdico o Estado Democrtico de Direito. Para melhor entendermos o significado desta expresso, vamos analis-la em duas etapas: I. Estado democrtico Refere-se ao regime poltico que permite ao povo (governados) uma efetiva participao no processo de formao da vontade pblica (governo). Por isso, diz a Constituio: todo pode emana do povo, que o exerce por meio de representantes eLeitos direta ou indiretamente. II. Estado de Direito o regime jurdico que autolimita o poder do governo ao cumprimento das Leis que a todos subordinam. Os fundamentos do Estado democrtico de Direito so: a. Soberania (poder mximo de que est dotado o Estado para fazer valer suas decises e sua autoridade dentro de seu territrio). b. Cidadania (qualidade do cidado caracterizada pelo livre exerccio dos direitos e deveres polticos e civis). c. Dignidade da pessoa humana. d. Os valores sociais do trabalho e da livre iniciativa e. Pluralismo poltico (existncia de mais de um partido ou associao disputando o poder poltico). 7.4.2. Forma De Governo Brasil uma Repblica, cujas caractersticas so: a. Os agentes polticos so eLeitos pelo povo; b. Os agentes polticos ocupam o poder, exercendo mandatos por tempo limitado.
29 7.4.3. Forma De Estado O Brasil uma federao formada pelas seguintes entidades estatais autnomas: a Unio, os Estados, o Distrito Federal e os Municpios. Braslia a capital federal. Em razo de sua autonomia poltico-administrativa, as entidades da federao exibem auto-organizao, autogoverno e autolegislao nas esferas de suas respectivas competncias. A Unio, alm da autonomia no plano interno, exerce soberania quando representa o Estado Federal (o Brasil) perante a comunidade internacional. 7.4.4. Diviso Funcional Do Poder So poderes da Unio, independentes e harmnicos entre si, o Legislativo, o Executivo e o Judicirio, ou seja, o poder poltico do Estado apresenta-se dividido, respectivamente, nas seguintes funes tpicas: a funo legislativa, a funo administrativa e a funo jurisdicional. A diviso funcional do poder representa princpio bsico que visa impedir, ou pelo menos limitar, a prepotncia do Estado. Cada Poder (Legislativo, Executivo e Judicirio) deve limitar as expanses indevidas do outro. Forma-se, ento, um sistema integrado de freios e contrapesos, cujo objetivo controlar o poder do Estado. 7.4.5. Objetivos Nacionais No Campo Interno Constituem objetivos fundamentais da repblica Federativa do Brasil: a. Construir uma sociedade livre, justa e solidria; b. Garantir o desenvolvimento nacional; c. Erradicar a pobreza, a marginalizao e reduzir as desigualdades sociais e regionais; d. Promover o bem de todos, sem preconceitos de origem, raa, sexo, cor, idade e quaisquer outras formas de discriminao. 7.4.6. Princpios Das Relaes Internacionais Do Brasil O Brasil deve se relacionar com as demais naes do mundo orientando-se pelos seguintes princpios: a. Independncia nacional; b. Respeito pelos direitos humanos (O Brasil um dos signatrios da Declarao Universal dos Direitos do Homem, aprovada pela ONU em 1948); c. Autodeterminao dos povos (cada nao deve conduzir seu prprio destino); d. No interveno (nenhum Estado tem o direito de interferir nos assuntos internos do outro); e. Igualdade entre os Estados (todo Estado tem direito igualdade jurdica perante outros Estados, isto , igualdade de tratamento perante as normas internacionais); f. Defesa da paz; g. Soluo pacfica dos conflitos; h. Repdio ao terrorismo e ao racismo; i. Cooperao entre os povos para o progresso da humanidade. j. Concesso de asilo poltico (recolhimento de cidados que fogem de perseguies polticas).
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7.5. Os Direitos E Garantias Individuais No Ttulo II, a Constituio Federal assegura um conjunto de prerrogativas que dizem respeito s principais dimenses que se referem ao ser humano: a. Pessoa natural ou fsica; b. Membro da sociedade civil; c. Membro da sociedade poltica. importante salientarmos que, desde a proclamao da Constituio, as normas definidoras dos direitos e garantias fundamentais tm aplicao jurdica imediata. Destacaremos, a seguir, algumas dessas normas: a. Igualdade perante a Lei: todos so iguais perante a Lei, sem distino de qualquer natureza. So inviolveis os direitos vida, liberdade, igualdade, segurana e propriedade. b. Liberdade de crena e expresso: livre a expresso da atividade artstica ou cientfica, independentemente de censura. Ningum ser privado de direito por motivo de crena religiosa, poltica ou filosfica. c. Defesa do consumidor: o Estado promover, na forma da Lei, a defesa dos direitos do consumidor. d. Inviolabilidade da casa: a casa o asilo inviolvel do indivduo, ningum pode nela penetrar sem o consentimento do morador, salvo em casos excepcionais (crimes, prestao de socorro, cumprimento de ordem judicial). e. Condies para se prender algum: ningum poder ser preso, seno em flagrante delito ou por ordem escrita de autoridade judiciria competente. f. Habeas Corpus: o instrumento jurdico destinado a resguardar o indivduo que esteja ameaado de sofrer violncia ou coao, em sua liberdade de locomoo, causada por ilegalidade ou abuso de poder. g. Habeas Data: o instrumento jurdico que assegura ao indivduo o direito de conhecer informaes relativas sua pessoa, que constem nos arquivos de entidade pblicas. Assegura, tambm, o direito retificao dos dados informativos arquivados. h. Mandado de Segurana: o instrumento jurdico destinado a proteger direito lquido e certo, no amparado por habeas corpus ou habeas data, quando o responsvel pela ilegalidade ou abuso de poder for autoridade de carter pblico. i. Direitos sociais: so consideradas direitas sociais as educaes, a sade, o trabalho, o lazer, a segurana, a previdncia social, o amparo maternidade e infncia e a assistncia aos desamparados. j. Direitos polticos: a soberania popular ser exercida pelo sufrgio universal (direito de voto a todos os cidados) e pelo voto direto e secreto, com valor igual para todos. 7.6. O Direito Constitucional E A Mulher A Constituio diz que homens e mulheres so iguais em direitos e obrigaes, assegura que no pode haver diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrio de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil.
8. PROCESSO LEGISLATIVO
31 Conjunto de atos realizados pelos rgos visando a formao das Leis constitucionais, complementares e ordinrias, resolues e decretos legislativos. 8.1. Objeto Art. 59, CF/88:
Art. 59. O processo legislativo compreende a elaborao de: I - emendas Constituio; II - Leis complementares; III - Leis ordinrias; IV - Leis delegadas; V - medidas provisrias; VI - decretos legislativos; VII - resolues. Pargrafo nico. Lei complementar dispor sobre a elaborao, redao, alterao e consolidao das Leis.
8.1.1. Emendas Constitucionais art. 60, CF/88: A dinmica da ordem constitucional compreende a mudana das normas que a compem conforme os anseios manifestados pela sociedade em momentos histricos diversos. Todavia, num Estado Democrtico de Direito nenhuma maioria pode mudar toda a constituio ou deliberadamente deixar de cumpr-la. Emendas constitucionais so supresses, adies ou modificaes que alteram o texto constitucional, adequando a Constituio s mudanas geradas na sociedade. Emana do poder constituinte derivado, razo por que sofre limitaes jurdicas.
Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta: I - de um tero, no mnimo, dos membros da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal; II - do Presidente da Repblica; III - de mais da metade das Assemblias Legislativas das unidades da Federao, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros. 1 - A Constituio no poder ser emendada na vigncia de interveno federal, de estado de defesa ou de estado de stio. 2 - A proposta ser discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos respectivos membros. 3 - A emenda Constituio ser promulgada pelas Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, com o respectivo nmero de ordem. 4 - No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: I - a forma federativa de Estado; II - o voto direto, secreto, universal e peridico; III - a separao dos Poderes; IV - os direitos e garantias individuais. 5 - A matria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por prejudicada no pode ser objeto de nova proposta na mesma sesso legislativa.
8.1.2. Leis Complementares Tem por funo complementar a Constituio naquilo que for exigido. O texto constitucional no pode ser prolixo, necessita das Leis para disciplinar as matrias de forma integral. Embora a complementao das normas constitucionais possam ser feitas por Lei ordinria, a Lei Complementar utilizada para este fim, nos casos de determinao
32 constitucional expressa. O procedimento de elaborao semelhante ao da elaborao da Lei ordinria, difere quanto ao quorum2 para aprovao. 8.1.3. Leis Ordinrias Normas infraconstitucionais que nascem no Congresso Nacional e correspondem a maior parte da produo legislativa. A denominao ordinria decorre do procedimento de elaborao legislativo (procedimento ordinrio). de aplicao residual porque todas as matrias que no lhes sejam vedadas, como as reservadas s Emendas Constitucionais, Leis Complementares, Decretos e resolues, podem ser disciplinadas por meio delas. Iniciativa - art.61, CF/88 a. Iniciativa pelo Cidado (iniciativa popular) art. 61, 2, CF/88; b. Iniciativa exclusiva do Presidente da Repblica art. 60, 1, II a ao f; art. 84, VI, CF/88; c. Iniciativa do Poder Legislativo (art. 51, IV e 52, XIII, CF/88); d. Iniciativa exclusiva do Poder Judicirio (art. 96, II a e d, CF/88).
Art. 61. A iniciativa das Leis complementares e ordinrias cabe a qualquer membro ou Comisso da Cmara dos Deputados, do Senado Federal ou do Congresso Nacional, ao Presidente da Repblica, ao Supremo Tribunal Federal, aos Tribunais Superiores, ao Procurador-Geral da Repblica e aos cidados, na forma e nos casos previstos nesta Constituio. 1 - So de iniciativa privativa do Presidente da Repblica as Leis que: I - fixem ou modifiquem os efetivos das Foras Armadas; II - disponham sobre: a) criao de cargos, funes ou empregos pblicos na administrao direta e autrquica ou aumento de sua remunerao; b) organizao administrativa e judiciria, matria tributria e oramentria, servios pblicos e pessoal da administrao dos Territrios; c) servidores pblicos da Unio e Territrios, seu regime jurdico, provimento de cargos, estabilidade e aposentadoria;" d) organizao do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica da Unio, bem como normas gerais para a organizao do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios; e) criao e extino de Ministrios e rgos da administrao pblica, observado o disposto no art. 84, VI; f) militares das Foras Armadas, seu regime jurdico, provimento de cargos, promoes, estabilidade, remunerao, reforma e transferncia para a reserva." 2 - A iniciativa popular pode ser exercida pela apresentao Cmara dos Deputados de projeto de Lei subscrito por, no mnimo, um por cento do eLeitorado nacional, distribudo pelo menos por cinco Estados, com no menos de trs dcimos por cento dos eLeitores de cada um deles.
8.1.4. Leis Delegadas Elaboradas pelo presidente da repblica, vo a promulgao imediata, salvo se a resoluo do Congresso Nacional houver a votao do projeto pelo plenrio art. 68 3, algumas matrias no podem ser objeto de delegao legislativa, art. 68, 1, I a III.
Art. 68. As leis delegadas sero elaboradas pelo Presidente da Repblica, que dever solicitar a delegao ao Congresso Nacional.
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Art. 69. As Leis complementares sero aprovadas por maioria absoluta.
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1 No sero objeto de delegao os atos de competncia exclusiva do Congresso Nacional, os de competncia privativa da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal, a matria reservada lei complementar, nem a legislao sobre: I organizao do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira e a garantia de seus membros; II nacionalidade, cidadania, direitos individuais, polticos e eleitorais; III planos plurianuais, diretrizes oramentrias e oramentos. 2 A delegao ao Presidente da Repblica ter a forma de resoluo do Congresso Nacional, que especificar seu contedo e os termos de seu exerccio. 3 Se a resoluo determinar a apreciao do projeto pelo Congresso Nacional, este a far em votao nica, vedada qualquer emenda.
8.1.5. Medidas Provisrias Ato de origem no Poder Executivo, com fora de Lei a partir da sua publicao, sendo um sucedneo do antigo decreto Lei, sofreu alteraes decorrentes da EC n 32 que restringiu a amplitude com que se podia emitir uma MP.
Art. 62. Em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da Repblica poder adotar medidas provisrias, com fora de Lei, devendo submet-las de imediato ao Congresso Nacional. Pargrafo includo pela Emenda Constitucional n 32, de 11/9/2001: 1 vedada a edio de medidas provisrias sobre matria: I relativa a: a) nacionalidade, cidadania, direitos polticos, partidos polticos e direito eLeitoral; b) direito penal, processual penal e processual civil; c) organizao do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira e a garantia de seus membros; d) planos plurianuais, diretrizes oramentrias, oramento e crditos adicionais e suplementares, ressalvado o previsto no art. 167, 3; II que vise a deteno ou seqestro de bens, de poupana popular ou qualquer outro ativo financeiro; III reservada a Lei complementar; IV j disciplinada em projeto de Lei aprovado pelo Congresso Nacional e pendente de sano ou veto do Presidente da Repblica. Pargrafo includo pela Emenda Constitucional n 32, de 11/9/2001: 2 Medida provisria que implique instituio ou majorao de impostos, exceto os previstos nos arts. 153, I, II, IV, V, e 154, II, s produzir efeitos no exerccio financeiro seguinte se houver sido convertida em Lei at o ltimo dia daquele em que foi editada. Pargrafo includo pela Emenda Constitucional n 32, de 11/9/2001: 3 As medidas provisrias, ressalvado o disposto nos 11 e 12 perdero eficcia, desde a edio, se no forem convertidas em Lei no prazo de sessenta dias, prorrogvel, nos termos do 7, uma vez por igual perodo, devendo o Congresso Nacional disciplinar, por decreto legislativo, as relaes jurdicas delas decorrentes. Pargrafo includo pela Emenda Constitucional n 32, de 11/9/2001: 4 O prazo a que se refere o 3 contar-se- da publicao da medida provisria, suspendendo-se durante os perodos de recesso do Congresso Nacional. Pargrafo includo pela Emenda Constitucional n 32, de 11/9/2001: 5 A deliberao de cada uma das Casas do Congresso Nacional sobre o mrito das medidas provisrias depender de juzo prvio sobre o atendimento de seus pressupostos constitucionais. Pargrafo includo pela Emenda Constitucional n 32, de 11/9/2001: 6 Se a medida provisria no for apreciada em at quarenta e cinco dias contados de sua publicao, entrar em regime de urgncia, subseqentemente, em cada uma das Casas do Congresso Nacional, ficando sobrestadas, at que se ultime a votao, todas as demais deliberaes legislativas da Casa em que estiver tramitando. Pargrafo includo pela Emenda Constitucional n 32, de 11/9/2001: 7 Prorrogar-se- uma nica vez por igual perodo a vigncia de medida provisria que, no prazo de sessenta dias, contado de sua publicao, no tiver a sua votao encerrada nas duas Casas do Congresso Nacional.
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Pargrafo includo pela Emenda Constitucional n 32, de 11/9/2001: 8 As medidas provisrias tero sua votao iniciada na Cmara dos Deputados. Pargrafo includo pela Emenda Constitucional n 32, de 11/9/2001: 9 Caber comisso mista de Deputados e Senadores examinar as medidas provisrias e sobre elas emitir parecer, antes de serem apreciadas, em sesso separada, pelo plenrio de cada uma das Casas do Congresso Nacional. Pargrafo includo pela Emenda Constitucional n 32, de 11/9/2001: 10. vedada a reedio, na mesma sesso legislativa, de medida provisria que tenha sido rejeitada ou que tenha perdido sua eficcia por decurso de prazo. Pargrafo includo pela Emenda Constitucional n 32, de 11/9/2001: 11. No editado o decreto legislativo a que se refere o 3 at sessenta dias aps a rejeio ou perda de eficcia de medida provisria, as relaes jurdicas constitudas e decorrentes de atos praticados durante sua vigncia conservar-se-o por ela regidas. Pargrafo includo pela Emenda Constitucional n 32, de 11/9/2001: 12. Aprovado projeto de Lei de converso alterando o texto original da medida provisria, esta manter-se- integralmente em vigor at que seja sancionado ou vetado o projeto."(NR)
8.1.6. Decretos Legislativos So atos destinados a regular matrias de competncia exclusiva do congresso Nacional (art. 49, CF/88) que tenham efeitos externos a ele; independem da sano e de veto.
Art. 49. da competncia exclusiva do Congresso Nacional: I resolver definitivamente sobre tratados, acordos ou atos internacionais que acarretem encargos ou compromissos gravosos ao patrimnio nacional; II autorizar o Presidente da Repblica a declarar guerra, a celebrar a paz, a permitir que foras estrangeiras transitem pelo territrio nacional ou nele permaneam temporariamente, ressalvados os casos previstos em lei complementar; III autorizar o Presidente e o Vice-Presidente da Repblica a se ausentarem do Pas, quando a ausncia exceder a quinze dias; IV aprovar o estado de defesa e a interveno federal, autorizar o estado de stio, ou suspender qualquer uma dessas medidas; V sustar os atos normativos do Poder Executivo que exorbitem do poder regulamentar ou dos limites de delegao legislativa; VI mudar temporariamente sua sede; VII fixar idntico subsdio para os Deputados Federais e os Senadores, observado o que dispem os arts. 37, XI, 39, 4, 150, II, 153, III, e 153, 2, I; VIII fixar os subsdios do Presidente e do Vice-Presidente da Repblica e dos Ministros de Estado, observado o que dispem os arts. 37, XI, 39, 4, 150, II, 153, III, e 153, 2, I; NOTA Redao dos incisos VII e VIII dada pela EC n 19/98 DOU 05.06.98. IX julgar anualmente as contas prestadas pelo Presidente da Repblica e apreciar os relatrios sobre a execuo dos planos de governo; X fiscalizar e controlar, diretamente, ou por qualquer de suas Casas, os atos do Poder Executivo, includos os da Administrao indireta; XI zelar pela preservao de sua competncia legislativa em face da atribuio normativa dos outros Poderes; XII apreciar os atos de concesso e renovao de concesso de emissoras de rdio e televiso; XIII escolher dois teros dos membros do Tribunal de Contas da Unio; XIV aprovar iniciativas do Poder Executivo referentes a atividades nucleares; XV autorizar referendo e convocar plebiscito; XVI autorizar, em terras indgenas, a explorao e o aproveitamento de recursos hdricos e a pesquisa e lavra de riquezas minerais; XVII aprovar, previamente, a alienao ou concesso de terras pblicas com rea superior a dois mil e quinhentos hectares.
35 8.1.7. Resolues Legislativas Atos destinados a regular matria de competncia do Congresso e de suas Casas, mas com efeitos internos. Ex; Regimento Interno. Art. 1, XI; 30, 1; 44, I; 67; 101; 110; 112, V; 115; 188, 2; 232, pargrafo nico; 258, 2 e 3; 261; 298, 3, III; 309, I, c; 309, II, e; 318, pargrafo nico, II, IV, V. Algumas excees so: resolues com efeito externo, delegao legislativa e as do Senado sobre matria financeira e tributria (art. 68, 2, 52, I a X, e 155, 2, V) regimento interno. 8.2. Procedimentos Legislativos Modelo pelo qual os atos do processo legislativo se realizam (andamento da matriatramitao do projeto). 8.2.1. Procedimento Legislativo Ordinrio Visa a elaborao das Leis ordinrias e perpassa por cinco fases: a. Introdutria apresentao do projeto; b. Exame do projeto nas comisses permanentes; c. Discusses discusso em plenrio; d. Decisria votao; e. Revisria feito por outra casa; f. Arquivamento art. 65, CF/88 ou; g. Sano ou veto atos legislativos de competncia exclusiva do Chefe do Poder Executivo; recaem sobre projetos de Lei (art.48, CF/88); h. Promulgao no configuram atos de natureza legislativa. Promulgao a comunicao, aos destinatrios da Lei, de que esta foi criada com determinado contedo; presume a validade da Lei; obrigatria, art. 66, 5 e 7, CF/88. i. Publicao tambm no constitui ato de natureza legislativa, configura-se no instrumento pelo qual se transmite a promulgao aos destinatrios da Lei; condio de sua vigncia (existncia jurdica); publicao em jornal oficial; cabe a quem promulgou. 8.2.2. Procedimento Legislativo Sumrio - Art. 64 , CF/88 - Urgncia Para Apreciao
Art. 64. A discusso e votao dos projetos de lei de iniciativa do Presidente da Repblica, do Supremo Tribunal Federal e dos Tribunais Superiores tero incio na Cmara dos Deputados. 1 O Presidente da Repblica poder solicitar urgncia para apreciao de projetos de sua iniciativa. 2o Se, no caso do 1o, a Cmara dos Deputados e o Senado Federal no se manifestarem sobre a proposio, cada qual sucessivamente, em at quarenta e cinco dias, sobrestar-se-o todas as demais deliberaes legislativas da respectiva Casa, com exceo das que tenham prazo constitucional determinado, at que se ultime a votao. (Redao dada pela EC n 32/01 DOU 12.09.01) 3 A apreciao das emendas do Senado Federal pela Cmara dos Deputados far-seno prazo de dez dias, observado quanto ao mais o disposto no pargrafo anterior. 4 Os prazos do 2 no correm nos perodos de recesso do Congresso Nacional, nem se aplicam aos projetos de cdigo.
8.2.3. Procedimentos Legislativos Especiais
36 Emendas constitucionais, Leis financeiras (art. 166, CF/88); Leis delegadas (no tem procedimento claro e nunca foi usada), medidas provisrias e Leis complementares (quorum especial). Seo VIII Do Processo Legislativo
Subseo I Disposio Geral Art. 59. O processo legislativo compreende a elaborao de: I emendas Constituio; II leis complementares; III leis ordinrias; IV leis delegadas; V medidas provisrias; VI decretos legislativos; VII resolues. Pargrafo nico. Lei complementar dispor sobre a elaborao, redao, alterao e consolidao das leis. Subseo II Da Emenda Constituio Art. 60. A Constituio poder ser emendada mediante proposta: I de um tero, no mnimo, dos membros da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal; II do Presidente da Repblica; III de mais da metade das Assemblias Legislativas das unidades da Federao, manifestando-se, cada uma delas, pela maioria relativa de seus membros. 1 A Constituio no poder ser emendada na vigncia de interveno federal, de estado de defesa ou de estado de stio. 2 A proposta ser discutida e votada em cada Casa do Congresso Nacional, em dois turnos, considerando-se aprovada se obtiver, em ambos, trs quintos dos votos dos respectivos membros. 3 A emenda Constituio ser promulgada pelas Mesas da Cmara dos Deputados e do Senado Federal, com o respectivo nmero de ordem. 4 No ser objeto de deliberao a proposta de emenda tendente a abolir: I a forma federativa de Estado; II o voto direto, secreto, universal e peridico; III a separao dos Poderes; IV os direitos e garantias individuais. 5 A matria constante de proposta de emenda rejeitada ou havida por prejudicada no pode ser objeto de nova proposta na mesma sesso legislativa. Subseo III Das Leis Art. 61. A iniciativa das leis complementares e ordinrias cabe a qualquer membro ou comisso da Cmara dos Deputados, do Senado Federal ou do Congresso Nacional, ao Presidente da Repblica, ao Supremo Tribunal Federal, aos Tribunais Superiores, ao Procurador-Geral da Repblica e aos cidados, na forma e nos casos previstos nesta Constituio. 1 So de iniciativa privativa do Presidente da Repblica as leis que:
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I fixem ou modifiquem os efetivos das Foras Armadas; II disponham sobre: a) criao de cargos, funes ou empregos pblicos na Administrao direta e autrquica ou aumento de sua remunerao; b) organizao administrativa e judiciria, matria tributria e oramentria, servios pblicos e pessoal da administrao dos Territrios; c) servidores pblicos da Unio e Territrios, seu regime jurdico, provimento de cargos, estabilidade e aposentadoria; (Redao dada pela EC n 18/98 DOU 06.02.98) d) organizao do Ministrio Pblico e da Defen-soria Pblica da Unio, bem como normas gerais para a organizao do Ministrio Pblico e da Defensoria Pblica dos Estados, do Distrito Federal e dos Territrios; e) criao e extino de Ministrios e rgos da administrao pblica, observado o disposto no art. 84, VI; (Redao dada pela EC n 32/01 DOU 12.09.01) f) militares das Foras Armadas, seu regime jurdico, provimento de cargos, promoes, estabilidade, remunerao, reforma e transferncia para a reserva. (Redao dada pela EC n 18/98 DOU 06.02.98) 2 A iniciativa popular pode ser exercida pela apresentao Cmara dos Deputados de projeto de lei subscrito por, no mnimo, um por cento do eleitorado nacional, distribudo pelo menos por cinco Estados, com no menos de trs dcimos por cento dos eleitores de cada um deles. Art. 62. Em caso de relevncia e urgncia, o Presidente da Repblica poder adotar medidas provis rias, com fora de lei, devendo submet-las de imediato ao Congresso Nacional. 1o vedada a edio de medidas provisrias sobre matria: I relativa a: a) nacionalidade, cidadania, direitos polticos, partidos polticos e direito eleitoral; b) direito penal, processual penal e processual civil; c) organizao do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira e a garantia de seus membros; d) planos plurianuais, diretrizes oramentrias, oramento e crditos adicionais e suplementares, ressalvado o previsto no art. 167, 3o; II que vise a deteno ou seqestro de bens, de poupana popular ou qualquer outro ativo financeiro; III reservada a lei complementar; IV j disciplinada em projeto de lei aprovado pelo Congresso Nacional e pendente de sano ou veto do Presidente da Repblica. 2o Medida provisria que implique instituio ou majorao de impostos, exceto os previstos nos arts. 153, I, II, IV, V e 154, II, s produzir efeitos no exerccio financeiro seguinte se houver sido convertida em lei at o ltimo dia daquele em que foi editada. 3o As medidas provisrias, ressalvado o disposto nos 11 e 12 perdero eficcia, desde a edio, se no forem convertidas em lei no prazo de sessenta dias, prorrogvel, nos termos do 7o, uma vez por igual perodo, devendo o Congresso Nacional disciplinar, por decreto legislativo, as relaes jurdicas delas decorrentes. 4o O prazo a que se refere o 3o contar-se- da publicao da medida provisria, suspendendo-se durante os perodos de recesso do Congresso Nacional. 5o A deliberao de cada uma das Casas do Congresso Nacional sobre o mrito das medidas provisrias depender de juzo prvio sobre o atendimento de seus pressupostos constitucionais. 6o Se a medida provisria no for apreciada em at quarenta e cinco dias contados de sua publicao, entrar em regime de urgncia, subseqentemente, em cada uma das Casas do Congresso Nacional, ficando sobrestadas, at que se ultime a votao, todas as demais deliberaes legislativas da Casa em que estiver tramitando. 7o Prorrogar-se- uma nica vez por igual perodo a vigncia de medida provisria que, no prazo de sessenta dias, contado de sua publicao, no tiver a sua votao encerrada nas duas Casas do Congresso Nacional. 8o As medidas provisrias tero sua votao iniciada na Cmara dos Deputados. 9o Caber comisso mista de Deputados e Senadores examinar as medidas provisrias e sobre elas emitir parecer, antes de serem apreciadas, em sesso separada, pelo plenrio de cada uma das Casas do Congresso Nacional. 10. vedada a reedio, na mesma sesso legislativa, de medida provisria que tenha sido rejeitada ou que tenha perdido sua eficcia por decurso de prazo.
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11. No editado o decreto legislativo a que se refere o 3o at sessenta dias aps a rejeio ou perda de eficcia de medida provisria, as relaes jurdicas constitudas e decorrentes de atos praticados durante sua vigncia conservar-se-o por ela regidas. 12. Aprovado projeto de lei de converso alterando o texto original da medida provisria, esta manter-se- integralmente em vigor at que seja sancionado ou vetado o projeto. NOTA Redao de todo art. 62 dada pela EC n 32/01 DOU 12.09.01. Art. 63. No ser admitido aumento da despesa prevista: I nos projetos de iniciativa exclusiva do Presidente da Repblica, ressalvado o disposto no art. 166, 3 e 4; II nos projetos sobre organizao dos servios administrativos da Cmara dos Deputados, do Senado Federal, dos tribunais federais e do Ministrio Pblico. Art. 64. A discusso e votao dos projetos de lei de iniciativa do Presidente da Repblica, do Supremo Tribunal Federal e dos Tribunais Superiores tero incio na Cmara dos Deputados. 1 O Presidente da Repblica poder solicitar urgncia para apreciao de projetos de sua iniciativa. 2o Se, no caso do 1o, a Cmara dos Deputados e o Senado Federal no se manifestarem sobre a proposio, cada qual sucessivamente, em at quarenta e cinco dias, sobrestar-se-o todas as demais deliberaes legislativas da respectiva Casa, com exceo das que tenham prazo constitucional determinado, at que se ultime a votao. (Redao dada pela EC n 32/01 DOU 12.09.01) 3 A apreciao das emendas do Senado Federal pela Cmara dos Deputados far-seno prazo de dez dias, observado quanto ao mais o disposto no pargrafo anterior. 4 Os prazos do 2 no correm nos perodos de recesso do Congresso Nacional, nem se aplicam aos projetos de cdigo. Art. 65. O projeto de lei aprovado por uma Casa ser revisto pela outra, em um s turno de discusso e votao, e enviado sano ou promulgao, se a Casa revisora o aprovar, ou arquivado, se o rejeitar. Pargrafo nico. Sendo o projeto emendado, voltar Casa iniciadora. Art. 66. A Casa na qual tenha sido concluda a votao enviar o projeto de lei ao Presidente da Repblica, que, aquiescendo, o sancionar. 1 Se o Presidente da Repblica considerar o projeto, no todo ou em parte, inconstitucional ou contrrio ao interesse pblico, vet-lo- total ou parcialmente, no prazo de quinze dias teis, contados da data do recebimento, e comunicar, dentro de quarenta e oito horas, ao Presidente do Senado Federal os motivos do veto. 2 O veto parcial somente abranger texto integral de artigo, de pargrafo, de inciso ou de alnea. 3 Decorrido o prazo de quinze dias, o silncio do Presidente da Repblica importar sano. 4 O veto ser apreciado em sesso conjunta, dentro de trinta dias a contar de seu recebimento, s podendo ser rejeitado pelo voto da maioria absoluta dos Deputados e Senadores, em escrutnio secreto. 5 Se o veto no for mantido, ser o projeto enviado, para promulgao, ao Presidente da Repblica. 6o Esgotado sem deliberao o prazo estabelecido no 4o, o veto ser colocado na ordem do dia da sesso imediata, sobrestadas as demais proposies, at sua votao final. (Redao dada pela EC n 32/01 DOU 12.09.01) 7 Se a lei no for promulgada dentro de quarenta e oito horas pelo Presidente da Re pblica, nos casos dos 3 e 5, o Presidente do Senado a promulgar, e, se este no o fizer em igual prazo, caber ao Vice-Presidente do Senado faz-lo. Art. 67. A matria constante de projeto de lei rejeitado somente poder constituir objeto de novo projeto, na mesma sesso legislativa, mediante proposta da maioria absoluta dos membros de qualquer das Casas do Congresso Nacional. Art. 68. As leis delegadas sero elaboradas pelo Presidente da Repblica, que dever solicitar a delegao ao Congresso Nacional. 1 No sero objeto de delegao os atos de competncia exclusiva do Congresso Nacional, os de competncia privativa da Cmara dos Deputados ou do Senado Federal, a matria reservada lei complementar, nem a legislao sobre: I organizao do Poder Judicirio e do Ministrio Pblico, a carreira e a garantia de seus membros; II nacionalidade, cidadania, direitos individuais, polticos e eleitorais;
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III planos plurianuais, diretrizes oramentrias e oramentos. 2 A delegao ao Presidente da Repblica ter a forma de resoluo do Congresso Nacional, que especificar seu contedo e os termos de seu exerccio. 3 Se a resoluo determinar a apreciao do projeto pelo Congresso Nacional, este a far em votao nica, vedada qualquer emenda. Art. 69. As leis complementares sero aprovadas por maioria absoluta.
9. DIREITO CIVIL
9.1. A Importncia Do Direito Civil Como ramo do direito privado, o direito civil tem por objetivo regular as relaes jurdicas entre pessoas. direito comum ou ordinrio aplicvel no dia-a-dia das pessoas, desde as relaes familiares at as questes alusivas posse e a propriedade de bem, bem como a celebrao, execuo e extino de atos e negcios jurdicos. De indiscutvel importncia, contm princpios e regras que acompanham a pessoa desde a sua concepo at a sua morte. Por vezes, preserva direitos do titular por toda a eternidade. Exemplo: os direitos morais de autor. O direito civil estuda: os sujeitos do direito, considerando-se sujeito ativo aquele que possui um crdito e sujeito passivo o que tem uma obrigao ou um dever a ser cumprido;A coisa, que o objeto do direito;As relaes jurdicas existentes entre os particulares. 9.2. Estrutura Do Direito Civil A principal fonte das normas do nosso Direito Civil o Cdigo Civil Brasileiro, Lei n 10.406, de 10 de Janeiro de 2002, que possui 2046 Artigos. O Cdigo dividido em Parte Geral e Parte Especial possuindo as seguintes subdivises: a. Parte Geral: pessoas naturais, pessoas jurdicas, domiclio, os bens, os fatos jurdicos, os atos ilcitos, a prescrio, a decadncia e a prova; b. Parte Especial: Livro I Do direito das Obrigaes Livro II Do direito de Empresa Livro III Do direito das coisas Livro IV Do direito de famlia Livro V Do direito das sucesses Sero destacados a seguir, alguns pontos importantes previstos no Cdigo Civil Brasileiro. 9.3. As Pessoas As pessoas podem ser titulares de direitos e passveis de deveres, dividindo-se em duas espcies bsicas: a. Pessoa Fsica - so pessoas individualmente consideradas. A pessoa fsica tambm recebe o nome de pessoa natural. Como exemplo de pessoa fsica podemos citar voc, seu professor e todos aqueles que podem ser titulares de direitos e sofrer imposio de deveres. Logo no artigo 1 do Cdigo Civil aparece o seguinte: toda pessoa capaz de direitos e deveres na ordem civil.
40 b. Pessoa Jurdica - So exemplos de pessoas jurdicas as associaes, as sociedades, as Fundaes no direito privado e a Unio, os Estados e os Municpios no direito pblico. 9.4. Capacidade Da Pessoa Fsica Todo ser humano tem personalidade jurdica pois est dotado de aptido bsica para ser sujeito ativo ou passivo de direitos e deveres. Mas nem todos possuem a mesma capacidade jurdica para exercer direitos. A capacidade para o exerccio pessoal de direitos depende de fatores como a idade e o estado de sade que condicionam o grau de conscincia e a formao da vontade humana. Vejamos o que diz a Lei 10.406/2002 (NCC) sobre a capacidade Jurdica das pessoas:
Art. 3o So absolutamente incapazes de exercer pessoalmente os atos da vida civil: I - os menores de dezesseis anos; II - os que, por enfermidade ou deficincia mental, no tiverem o necessrio discernimento para a prtica desses atos; III - os que, mesmo por causa transitria, no puderem exprimir sua vontade. Art. 4o So incapazes, relativamente a certos atos, ou maneira de os exercer: I - os maiores de dezesseis e menores de dezoito anos; II - os brios habituais, os viciados em txicos, e os que, por deficincia mental, tenham o discernimento reduzido; III - os excepcionais, sem desenvolvimento mental completo; IV - os prdigos. Pargrafo nico. A capacidade dos ndios ser regulada por legislao especial. Art. 5o A menoridade cessa aos dezoito anos completos, quando a pessoa fica habilitada prtica de todos os atos da vida civil. Pargrafo nico. Cessar, para os menores, a incapacidade: I - pela concesso dos pais, ou de um deles na falta do outro, mediante instrumento pblico, independentemente de homologao judicial, ou por sentena do juiz, ouvido o tutor, se o menor tiver dezesseis anos completos; II - pelo casamento; III - pelo exerccio de emprego pblico efetivo; IV - pela colao de grau em curso de ensino superior; V - pelo estabelecimento civil ou comercial, ou pela existncia de relao de emprego, desde que, em funo deles, o menor com dezesseis anos completos tenha economia prpria.
9.5. Pessoa Jurdica 9.5.1. Conceito a unidade de pessoas naturais ou de patrimnio, que visa consecuo de certos fins, reconhecida pela ordem jurdica como sujeito de direitos e obrigaes. A pessoa jurdica tem personalidade e capacidade jurdica. 9.5.2. Diviso (CC., Art. 40) As pessoas jurdicas so de direito pblico, interno ou externo, e de direito privado. I. Quanto sua amplitude a. De direito pblico interno (CC., Art. 41): A Unio; Os Estados, o Distrito Federal e os territrios;
41 Os Municpios; As Autarquias; As demais entidades de carter pblico criadas por Lei. b. De direito pblico externo (CC., Art. 42): Os Estados soberanos; Santa S; Organizaes estrangeiras. c. De direito privado (CC., Art. 44): As associaes; As sociedades; As fundaes. II. Quanto nacionalidade a. Nacional; b. Estrangeira. III. Quanto estrutura interna a. Sociedades ou Associaes Civis; b. Fundaes; c. Sociedades Mercantis. 9.5.3. Distino Entre Pessoa Jurdica E Seus Componentes

Dotada de capacidade no mundo do direito a pessoa jurdica representada em seus atos segundo as disposies do artigo 47/49 do CC.
Art. 47. Obrigam a pessoa jurdica os atos dos administradores, exercidos nos limites de seus poderes definidos no ato constitutivo. Art. 48. Se a pessoa jurdica tiver administrao coletiva, as decises se tomaro pela maioria de votos dos presentes, salvo se o ato constitutivo dispuser de modo diverso. Pargrafo nico. Decai em trs anos o direito de anular as decises a que se refere este artigo, quando violarem a lei ou estatuto, ou forem eivadas de erro, dolo, simulao ou fraude. Art. 49. Se a administrao da pessoa jurdica vier a faltar, o juiz, a requerimento de qualquer interessado, nomear-lhe- administrador provisrio.
A Responsabilidade Civil da Pessoa Jurdica expressa no CC., Art. 43.

Art. 43. As pessoas jurdicas de direito pblico interno so civilmente responsveis por atos dos seus agentes que nessa qualidade causem danos a terceiros, ressalvado direito regressivo contra os causadores do dano, se houver, por parte destes, culpa ou dolo.
9.5.4. Incio Da Personalidade Da Pessoa Jurdica O incio da personalidade da pessoa jurdica de Direito Pblico resulta de fatos histricos, com amparo no Direito Internacional e nas constituies dos Estados resultantes. Comea a personalidade da pessoa jurdica de Direito Privado na forma prevista no CC., Art. 45.
Art. 45. Comea a existncia legal das pessoas jurdicas de direito privado com a inscrio do ato constitutivo no respectivo registro, precedida, quando necessrio, de autorizao ou aprovao do Poder Executivo, averbando-se no registro todas as alteraes por que passar o ato constitutivo. Pargrafo nico. Decai em trs anos o direito de anular a constituio das pessoas jurdicas de direito privado, por defeito do ato respectivo, contado o prazo da publicao de sua inscrio no registro.
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9.5.5. Fundao: CC. Art. 62 a. Conceito: o ente jurdico formado pela instituio de um patrimnio que cumprir certa utilidade pblica em proveito da coletividade. b. Constituio (CC. Art. 24): so regidas por Estatutos feitos em obedincia s prescries legais e sujeitos aprovao do ministrio Pblico que o rgo fiscalizador prprio.
Art. 24. O juiz, que nomear o curador, fixar-lhe- os poderes e obrigaes, conforme as circunstncias, observando, no que for aplicvel, o disposto a respeito dos tutores e curadores.
9.5.6. Domiclio: CC. Art. 75

Art. 75. Quanto s pessoas jurdicas, o domiclio : I da Unio, o Distrito Federal; II dos Estados e Territrios, as respectivas capitais; III do Municpio, o lugar onde funcione a administrao municipal; IV das demais pessoas jurdicas, o lugar onde funcionarem as respectivas diretorias e administraes, ou onde elegerem domiclio especial no seu estatuto ou atos constitutivos. 1o Tendo a pessoa jurdica diversos estabelecimentos em lugares diferentes, cada um deles ser considerado domiclio para os atos nele praticados. 2o Se a administrao, ou diretoria, tiver a sede no estrangeiro, haver-se- por domiclio da pessoa jurdica, no tocante s obrigaes contradas por cada uma das suas agncias, o lugar do estabelecimento, sito no Brasil, a que ela corresponder.
9.5.7. Trmino Da Existncia Da Pessoa Jurdica (CC., Art. 1050-1051)

Art. 1.033. Dissolve-se a sociedade quando ocorrer: I o vencimento do prazo de durao, salvo se, vencido este e sem oposio de scio, no entrar a sociedade em liquidao, caso em que se prorrogar por tempo indeterminado; II o consenso unnime dos scios; III a deliberao dos scios, por maioria absoluta, na sociedade de prazo indeterminado; IV a falta de pluralidade de scios, no reconstituda no prazo de cento e oitenta dias; V a extino, na forma da lei, de autorizao para funcionar. Art. 1.044. A sociedade se dissolve de pleno direito por qualquer das causas enumeradas no art. 1.033 e, se empresria, tambm pela declarao da falncia. Art. 1.050. No caso de morte de scio comanditrio, a sociedade, salvo disposio do contrato, continuar com os seus sucessores, que designaro quem os represente. Art. 1.051. Dissolve-se de pleno direito a sociedade: I por qualquer das causas previstas no art. 1.044; II quando por mais de cento e oitenta dias perdurar a falta de uma das categorias de scio. Pargrafo nico. Na falta de scio comanditado, os comanditrios nomearo administrador provisrio para praticar, durante o perodo referido no inciso II e sem assumir a condio de scio, os atos de administrao.
9.5.8. Nacionalidade Da Pessoa Jurdica No Direito brasileiro, dentre as diversas teorias que versam sobre o assunto acolhe a teoria da constituio. 9.5.9. Responsabilidade Contratual
43 Tem responsabilidade no que se refere a realizao de um negcio jurdico dentro dos limites do poder autorizado pela Lei ou por estatuto devendo cumprir o disposto no contrato respondendo com seus bens pelo inadimplemento do mesmo. 9.5.10. Despersonalizao Da Pessoa Jurdica (CC., Art. 28 Lei 8078/90) Permite que o magistrado ou juiz, no mais considere os efeitos da personificao ou da autonomia jurdica da sociedade para atingir e vincular a responsabilidade dos scios com o intuito de impedir a consumao de fraudes e abusos de direitos cometidos por meio da personalidade jurdica que causem prejuzos ou danos a terceiros. 9.5.11. Objeto Do Direito: Bens A palavra "bem" apresenta significados diferentes para a Filosofia, a Economia e o Direito. Agora vamos analisar a palavra "bem" na linguagem jurdica. Toda relao jurdica entre dois sujeitos tem por objeto um "bem", sobre o qual recaem direitos e obrigaes. Esse bem pode assumir valor material, como dinheiro, um imvel etc. ou pode ter valor imaterial, como a honra, a vida privada, a intimidade, a liberdade de conscincia etc. Os bens podem ser classificados de diversas maneiras. Vejamos alguns adotados pelo Cdigo Civil: a. Mvel - o bem que possui movimento prprio ou pode ser removido por fora alheia. Exemplo: o automvel, a televiso, o cavalo etc. b. Imvel - no pode ser removido. Exemplo: um terreno, uma casa etc. c. Fungvel - o bem que pode ser substitudo por outro da mesma espcie, qualidade ou quantidade. Exemplo: o dinheiro d. Consumvel - o bem mvel cujo uso importa destruio imediata da prpria substncia. Exemplo; produtos alimentcios. e. Pblico - bem que pertence Unio, aos estados, aos Municpios etc. f. Particular - bem que no pertence ao patrimnio pblico. 9.5.12. Relao Jurdica J estudamos o sujeito da relao jurdica que so as pessoas e o objeto da relao jurdica que so os bens. Vamos agora estabelecer a ligao entre as pessoas e os bens formando os elementos da relao jurdica. a. Sujeito ativo - titular ou beneficirio da relao. b. Sujeito passivo - considerado o devedor , pessoa obrigada a respeitar o direito do sujeito ativo. c. Vnculo jurdico - une uma pessoa a outra e que confere a cada um dos participantes da relao o poder de pretender ou exigir algo determinado ou determinvel. d. Objeto - o elemento em razo do qual a relao se constitui, e sobre o qual recai tanto a exigncia do credor como a obrigao do devedor, podendo ser uma coisa (uma casa, por exemplo) ou ento a prpria pessoa, como nos direitos pessoais e da personalidade. 9.6. Direito Das Obrigaes
44 9.6.1. Conceito De Direito Das Obrigaes O Direito das obrigaes compreende o conjunto de normas que tratam das relaes jurdicas entre devedor e credor. Tais normas regulam a responsabilidade que o devedor assume, perante o credor, de cumprir determinada prestao de natureza econmica, garantindo o compromisso assumido mediante seu patrimnio. Na hiptese da obrigao no ser cumprida, espontaneamente, pelo devedor, este poder responder por perdas e danos causado ao credor. As perdas e danos devido ao credor abrangem, alm do que se afetivamente perdeu (danos emergentes), o que razoavelmente deixou de lucrar, isto , os lucros cessantes (artigos 402 a 405 do NCC). Vejamos um exemplo do que pode ocorrer ao devedor que descumpre, levianamente, uma obrigao pactuada:
O dono de uma fbrica comprou de um fornecedor importantes mquinas industriais. O contrato de compra estabelecia, expressamente, que o vendedor do maquinrio assumia, perante o comprador, a obrigao de entregar todas as mquinas, objeto de contrato em perfeito estado de funcionamento, no prazo mximo de dois meses. Vencido a prazo, vendedor recusou se a entregar as mquinas compradas, desonrando a obrigao assumida, sem motivos justos. Ao credor desta obrigao, cabe exigir do devedor a responsabilidade por suas perdas e danos. O prejuzo do credor abrange no somente os danos emergentes ( a quantia efetivamente j paga pela compra das mquinas ), como tambm os lucros cessantes ( as perdas decorrentes da intil espera pelo maquinrio).
9.6.2. Tipos De Obrigaes Previstos No Cdigo Civil a. b. c. d. e. Obrigaes de dar; Obrigaes de fazer e de no fazer; Obrigaes alternativas; Obrigaes divisveis e indivisveis; Obrigaes solidrias.
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9.6.3. A Extino Das Obrigaes As obrigaes so de carter transitrio, por isso nascem, vivem, se extinguem. Nascem de uma declarao de vontade ou em virtude da Lei. Vivem por meio de suas vrias modalidades: por exemplo, obrigaes de dar, fazer ou no fazer. Extinguem-se por diversos modos: o pagamento, a prescrio e a execuo judicial. Vejamos algumas causas que extinguem a obrigao: a. Pagamento: cumprimento voluntrio da obrigao. Pode ser em dinheiro ou por qualquer outra forma de prestao. b. Prescrio: o pagamento da dvida pelo decurso do prazo, durante qual o credor tinha o direito de exig-la, judicialmente, do devedor. c. Execuo Judicial: o pagamento forado em virtude de deciso judicial (sentena do juiz ou acrdo do tribunal). 9.6.4. Os Contratos Em Geral Contrato trato com. Consiste no acordo de vontade de duas ou mais pessoas sobre um mesmo objeto ou objetivo.
45 O contrato representa uma das principais fontes de obrigaes, na medida em que estabelece normas para serem cumpridas entre os contratantes. A validade dos contratos depende de requisitos primrios como: Capacidade das partes: qualquer pessoa pode celebrar contratos, desde que possua capacidade civil. Assim, o contrato eventualmente firmado por pessoa absolutamente incapaz, ser considerado nulo. Objeto lcito: o bem jurdico sobre o qual recai a manifestao da vontade dos contratantes deve ser lcito, isto , autorizado pelas normas jurdicas pela moral e os bons costumes. Exemplos de contratos objetos lcitos: contrato de compra e venda de imveis, contrato de locao residencial, contrato de trabalho etc. No seriam juridicamente vlidos contratos cujos objetos fossem fatos definidos como crimes ou proibidos pela Lei Civil. Forma prescrita ou no proibida pela Lei: ou o contrato deve obedecer a forma estabelecida pela Lei (contrato solene), ou por esta no ser proibida (contratos no - solenes). bom lembrar que o atual Cdigo Civil, no seu Art. 421, expressa a idia de que o contrato tem tambm, uma funo social. A funo social do contrato, prevista no artigo em referncia, constitui clusula geral, a impor a reviso do princpio da relatividade dos efeitos do contrato e refora o princpio de conservao do contrato, assegurando trocas teis e justas. Isso leva ao entendimento de que todo contrato tem implcito uma clusula de boa f objetiva. Essa clusula tem o condo tico de impor as partes o respeito e a lealdade recprocos. Da tem-se por conclusivo que em todos os contratos existem deveres, tais como os de: Informar: O dever de informar aquele atravs do qual nenhuma caracterstica do produto pode ser negligenciada. Assistncia: O dever de assistncia importa em comando normativo entre as partes, ante o negcio jurdico realizado, visando a consecuo e fins previstos no contrato (fases pr, na execuo e ps-contratual). Outra previso do Cdigo Civil, nos Artigos 478 e seguintes, a de que o princpio da obrigatoriedade no mais absoluto como antes, podendo se o contrato ser revisado em busca do equilbrio contratual entre as partes. importante anotar ainda que o contrato com vcio de leso, no sendo revisado passvel de ser anulado. Por vcio de leso entendemos, objetivamente o desequilbrio contratual resultante de situaes scio-econmicas imprevisveis no momento da celebrao do contrato e subjetivamente o dolo de aproveitamento que se constitui em manifesta vantagem excessiva de uma das partes em relao outra. Vamos examinar algumas espcies de contrato, iniciando nosso estudo pela compra e venda. COMPRA E VENDA: Contrato de compra e venda: aquele no qual o vendedor, em troca do preo ajustado, se obriga a transferir ao comprador o domnio de certa coisa. o que diz, em outras palavras, o art. 481 do Cdigo Civil: Art. 481. Pelo contrato de compra e venda, um dos contratantes se obriga a transferir o domnio de certa coisa, e o outro, a pagar-lhe certo preo em dinheiro. Pelo conceito acima apresentado, percebemos que os elementos bsicos da compra e venda so trs: O consentimento das partes: a manifestao livre e consciente da vontade dos contratantes. A coisa negociada: o bem objetivado pelo contrato. O preo ajustado: o valor monetrio estabelecido para a venda da coisa.
46 A LOCAO DE COISAS: Locao de coisas o contrato pelo qual o locador, em troca do aluguel, se compromete alugar certa coisa ao locatrio. Com preciso tcnica, o Cdigo Civil, no art. 565, assim define esse contrato: "Na locao de coisas, uma das partes se obriga a ceder outra, por tempo determinado, ou no, o uso e gozo de coisa no fungvel, mediante certa retribuio". Esse contrato envolve a existncia das pessoas e elementos seguintes: O locador: a pessoa que se obriga a certa coisa, em troca do aluguel. O locatrio: a pessoa que recebe a coisa alugada, comprometendo-se a pagar o aluguel. O aluguel: o preo estipulado no contrato de locao, cabendo ao locatrio pagar ao locador. A coisa alugada: dever ser no - fungvel, isto , no poder ser substituda por outra da mesma espcie. Mas a coisa pode ser mvel (ex. locao de veculos) ou imvel (locao de casas, por exemplo). Vejamos o que diz o Cdigo Civil sobre as obrigaes do locador:
Art. 566. O locador obrigado: I - a entregar ao locatrio a coisa alugada, com suas pertenas, em estado de servir ao uso a que se destina, e a mant-la nesse estado, pelo tempo do contrato, salvo clusula expressa em contrrio; II - a garantir-lhe, durante o tempo do contrato, o uso pacfico da coisa.
Agora sobre o locatrio:

Art. 569. O locatrio obrigado: I - a servir-se da coisa alugada para os usos convencionados ou presumidos, conforme a natureza dela e as circunstncias, bem como trat-la com o mesmo cuidado como se sua fosse; II - a pagar pontualmente o aluguel nos prazos ajustados, e, em falta de ajuste, segundo o costume do lugar; III - a levar ao conhecimento do locador as turbaes de terceiros, que se pretendam fundadas em direito; IV - a restituir a coisa, finda a locao, no estado em que a recebeu, salvas as deterioraes naturais ao uso regular.
O MANDATO E A PROCURAO: Mandato o contrato pelo qual uma pessoa confere a outra poderes para agir em seu nome e praticar atos jurdicos. Esse contrato encontra-se previsto no Artigo 653 do Cdigo Civil, nos seguintes termos:
Art. 653. Opera-se o mandato quando algum recebe de outrem poderes para, em seu nome, praticar atos ou administrar interesses. A procurao o instrumento do mandato.
O contrato de mandato envolve dois sujeitos: O mandante: pessoa que confere o mandato; o sujeito que ser representado. O mandatrio: pessoa que age em nome do mandante; o sujeito que recebe poderes para ser representante. Procurao o instrumento pelo qual o mandante confere poderes ao mandatrio para que este possa represent-lo nos atos jurdicos ou administrao do seus intereses. Todas as pessoas capazes so aptas para dar procurao (Cdigo Civil, Art. 654). Vejamos o que diz o Cdigo Civil sobre as obrigaes do mandatrio e do mandante: Das Obrigaes do Mandatrio:
Art. 667. O mandatrio obrigado a aplicar toda sua diligncia habitual na execuo do mandato, e a indenizar qualquer prejuzo causado por culpa sua ou daquele a quem substabelecer, sem autorizao, poderes que devia exercer pessoalmente.
Das Obrigaes do Mandante:
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Art. 675. O mandante obrigado a satisfazer todas as obrigaes contradas pelo mandatrio, na conformidade do mandato conferido, e adiantar a importncia das despesas necessrias execuo dele, quando o mandatrio lho pedir. Art. 676. obrigado o mandante a pagar ao mandatrio a remunerao ajustada e as despesas da execuo do mandato, ainda que o negcio no surta o esperado efeito, salvo tendo o mandatrio culpa.
A extino do mandato com base no art. 682 do Cdigo Civil, podemos afirmar que :
Art. 682. Cessa o mandato: I - pela revogao ou pela renncia; II - pela morte ou interdio de uma das partes; III - pela mudana de estado que inabilite o mandante a conferir os poderes, ou o mandatrio para os exercer; IV - pelo trmino do prazo ou pela concluso do negcio. Art. 683. Quando o mandato contiver a clusula de irrevogabilidade e o mandante o revogar, pagar perdas e danos.
A FIANA Fiana o contrato pelo qual o fiador assume, perante o credor, a responsabilidade de quitar uma obrigao, caso esta no seja cumprida pelo devedor. Esse contrato encontra-se devidamente previsto pelo art. 818 do Cdigo Civil: Pelo contrato de fiana3, uma pessoa garante satisfazer ao credor uma obrigao assumida pelo devedor, caso este no a cumpra. O contrato de fiana envolve, portanto, trs pessoas: O devedor: a pessoa que contraiu a dvida no contrato principal. Exemplo: o inquilino, no contrato de locao. O fiador: a pessoa que,em contrato acessrio, se responsabiliza pela obrigao assumida no contrato principal, caso o devedor no a pague.Exemplo: o fiador se compromete a pagar o aluguel, se o inquilino no o fizer. O credor: a pessoa que tem o direito a exigir o cumprimento da obrigao, primeiro do devedor e depois do fiador. Exemplo: o credor que alugou o imvel pode exigir o pagamento do aluguel do inquilino ou do fiador. CONTROVRSIAS SOBRE O PAPEL DO FIADOR Magnfica tem sido a discusso sobre os efeitos do Novo Cdigo Civil (Lei n 10.406), em vigor desde 11.01.2003. As inmeras inovaes tm causado grandes discusses para interpretar as novas regras do cidado comum. Esses estudos so imensamente benficos pois trazem a discusso temas que a muito eram restritos aos crculos especializados dos profissionais de direito. O Novo Cdigo, avivou o brasileiro, assim como fez o Cdigo de Defesa do Consumidor (Lei n 8.078/90), amadurecendo-o para as regras da sociedade civil. Um dos muitos pontos de discusso, trata da figura do fiador de locatrios de imveis residenciais, principalmente. Os contratos de locao prevem a figura do fiador como forma de assegurar o cumprimento das obrigaes assumidas pelo inquilino/locatrio, perante o locador, pelas prestaes e danos ocasionados quando do uso do imvel locado. Essa garantia era, na maioria das vezes limitada ao tempo de vigncia do contrato de locao. Como em muitos casos os contratos evoluem por prazos superiores ao ajustado, vigendo por
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Obs. A fiana dar-se- por escrito, e no admite interpretao extensiva.
48 prazo indeterminado, fica excluda a garantia do fiador da em diante. Nesses casos, seguindo as regras da Lei do Inquilinato (8.245/91, art. 40, I) o locador poderia exigir novo fiador. Mas, assim como era difcil encontrar o primeiro, mais difcil ainda seria localizar os subseqentes fiadores daqueles locatrios que no conseguiam renovar sua f perante aos fiadores iniciais. Passaram ento, os contratos de locao, a expressar, ainda que unilateralmente, em entrelinhas, que a garantia prestada pelo fiador se estenderia alm do prazo contratual, em perfeio com o art. 39 da Lei do Inquilinato, pelo prazo indeterminado, amarrando- o fiador at o momento da entrega das chaves. Ocorre que a modalidade Fiana, um instituto trazido do Cdigo Civil de 1916, renovado pelo Novo Cdigo Civil de 2002, que traz uma nova regra. Quando o contrato, neste caso de locao, estiver vigendo por prazo indeterminado, poder o fiador se eximir dessa obrigao, notificando o locador do imvel, ficando responsvel por apenas 60 dias a mais, aps a notificao (art. 835). Embora no art. 2.036, expressamente constar que as regras de locao de imveis urbanos continuaro sendo sujeita a Lei especial (Lei do Inquilinato) as regras da garantia da Fiana so as do Cdigo Civil. Esse tipo de inovao far com que contratos no mais sejam renovados automaticamente por prazo indeterminado, ante a possibilidade da sada do fiador, o que trar insegurana ao locador que para isso ter que redigir um novo contrato a cada vencimento, necessitando redigir sempre um novo contrato, ou, estipular prazos maiores de vigncia. OUTROS CONTRATOS PREVISTOS NO CDIGO CIVIL Da Comisso Da doao Da corretagem Da agncia e distribuio Do transporte pessoas/coisas Do Seguro. 9.6.5.Ttulos De Crdito O Cdigo Civil em vigor traz um novo ttulo sobre o tema, inserido no livro das obrigaes. Foi admitida a emisso de ttulos de crdito usando caracteres criados em computador ou meio tcnico, desde que sigam os requisitos mnimos. Isso quer dizer que as disposies do cdigo devem ser analisadas em conjunto com as Leis especficas aplicadas aos ttulos de crdito Diz o artigo 887 do Cdigo Civil:
Art. 887. O ttulo de crdito, documento necessrio ao exerccio do direito literal e autnomo nele contido, somente produz efeito quando preencha os requisitos da lei.O ttulo de crdito, documento necessrio ao exerccio do direito literal e autnomo nele contido, somente produz efeito quando preencha os requisitos da Lei.
Vamos analisar os elementos desta sinttica e precisa definio, de onde podemos extrair os requisitos bsicos do ttulo de crdito: Documento necessrio: o ttulo se exterioriza por meio de um documento . A exibio deste documento necessria para o exerccio do direito de crdito nele mencionado.
49 Literalidade: o ttulo literal, isto , obedece ao que est rigorosamente escrito no documento. Desta maneira, o contedo do direito que o ttulo confere a seu portador limita-se ao que nele estiver formalmente escrito. Autonomia: o ttulo documento autnomo, isto , independente de outras obrigaes. Cada ttulo vale por si mesmo. O direito de seu beneficirio atual no pode ser anulado em virtude das relaes existente entre os seus antigos titulares e o devedor da obrigao. CLASSIFICAO DOS TTULOS DE CRDITO Os ttulos de crdito podem ser classificados segundo diversos critrios. Vejamos dois importantes critrios que se referem estrutura formal e ao modo de circulao dos ttulos. Estrutura Formal Analisando-se sua estrutura formal, os ttulos de crdito podem assumir a feio de ordem de pagamento ou promessa de pagamento. Ordem de pagamento: nos ttulos que contm ordem de pagamento a obrigao dever ser cumprida por terceiros. Exemplo desses ttulos: cheque e letra de cmbio. Na ordem de pagamento podemos identificar a presena de trs personagens cambirios. Vejamos quem so esses personagens no caso do cheque: O emitente: a pessoa que assina o cheque, dando, assim, a ordem de pagamento. Observe que no cheque vem escrito: pague por este cheque a quantia de .... Temos, ento, uma ordem ao Banco que poderia ser traduzida nos seguintes termos: Bancos pague por este cheque a quantia de... O sacado: o Banco, ou seja, a pessoa jurdica que deve cumprir a ordem de pagamento expressa no cheque. do Banco que ser retirado (sacado) o valor escrito no ttulo de crdito. O Tomador ou Beneficirio: a pessoa que se beneficia da ordem de pagamento. quem recebe o valor expresso no cheque. Promessa de pagamento: nos ttulos que contm promessa de pagamento a obrigao dever ser cumprida pelo prprio emitente e no por terceiros. Exemplo desse ttulo: a nota promissria. Observe que na nota promissria no vem escrito pague, mas pagarei: o verbo est na primeira pessoa do singular (eu pagarei). Promessa de pagamento: podemos identificar a presena de, apenas, dois personagens cambirios: Emitente: a pessoa que emite a promessa de pagamento em nome prprio, isto , na primeira pessoa do singular (eu pagarei). O emitente o devedor da obrigao. Beneficirio: a pessoa que se beneficia da promessa de pagamento. o credor do ttulo. Modo de Circulao Analisando-se o modo comum de como circulam os ttulos de crdito podemos dividilos em: ttulo ao portador e ttulo nominativo. Ttulo ao portador: aquele que circula com muita facilidade, transferindo-se de pessoa para pessoa pela simples entrega do ttulo. No consta deste ttulo o nome da pessoa beneficiada. Por isso, o seu portador , presumivelmente, seu proprietrio. Exemplo desse ttulo: cheque ao portador. Ttulo nominativo: aquele cujo nome do beneficirio consta no registro do emitente. Tratase, portanto, do ttulo emitido em nome de pessoa determinada. Exemplo desse ttulo: cheque nominal. PRINCIPAIS ATOS CAMBIRIOS Entre os principais atos cambirios podemos destacar os seguintes: Saque: o ato cambirio que tem por objetivo a criao de um ttulo de crdito. Saque sinnimo de emisso.
50 Aceite ou vista: ato cambirio pelo qual o sacado reconhece a validade da ordem de pagamento. O aceite somente utilizado no caso de ordem de pagamento a prazo. Endosso: o ato cambirio que tem por objetivo transferir o direito documentado pelo ttulo de crdito de um credor para outro. O endosso pode ser em branco ou em preto. Endosso em branco aquele em que o endossante (pessoa que d o endosso) no identifica a pessoa do endossatrio (pessoa que d o endosso). O endosso em branco consiste na assinatura do endossante, fazendo com que o ttulo nominal passe a circular como se fosse ttulo ao portador. Esse endosso deve ser conferido na parte de trs do ttulo. Endosso em preto aquele em que o endossante identifica expressamente o nome do endossatrio. Esse endosso pode ser conferido na frente (face ou anverso) ou atrs (dorso ou verso) do ttulo. Aval: o ato cambirio pelo qual terceiro, denominado avalista, garante o pagamento do ttulo de crdito. Avalista: a pessoa que presta o aval. Para isso, basta a sua assinatura, em geral, na frente do ttulo. Devemos destacar que o avalista assume responsabilidade solidria pelo pagamento da obrigao. Isto significa que, se o ttulo no for pago no dia do vencimento, o credor poder cobr-lo diretamente do avalista, se assim o desejar. Avalizado: o devedor que se beneficia do aval, tendo sua dvida garantida perante o credor. Se o avalizado no pagar o ttulo, o avalista ter de faz-lo. A Lei assegura, entretanto, ao avalista o direito de cobrar, posteriormente, o avalizado. OS PRINCIPAIS TTULOS DE CRDITO Existem diversos ttulos de crdito no Direito brasileiro. De todos os existentes, iremos destacar quatro: a letra de cmbio, a nota promissria, o cheque e a duplicata. A letra de cmbio Conceito A letra de cmbio uma ordem de pagamento, vista ou a prazo. Como toda ordem de pagamento, nela encontramos trs personagens cambirios: O emitente ou sacador : pessoa que emite o ttulo. O sacado: pessoa que recebe a ordem e deve cumpri-la. O tomador ou beneficirio: pessoa que se beneficia da ordem de pagamento. Requisitos legais A letra de cmbio documento formal, devendo, por isso, obedecer a diversos requisitos previstos em Lei. Esses requisitos so: A denominao letra de cmbio escrita no texto do documento. A quantia que deve ser paga. O nome do sacado, isto , a pessoa que deve pagar. O nome do tomador, isto , a pessoa a quem o ttulo deve ser pago. A data e o lugar onde a letra sacada. A assinatura do sacador, isto , a pessoa que emite o ttulo. A nota promissria Conceito A nota promissria uma promessa de pagamento pela qual o emitente se compromete diretamente com o beneficirio a pagar-lhe certa quantia em dinheiro. A nota promissria diferente da letra de cmbio, fundamentalmente, no seguinte aspecto: a nota promissria promessa de pagamento, enquanto a letra de cmbio ordem de pagamento. Sendo promessa de pagamento a nota promissria envolve apenas dois personagens cambirios:
51 O emitente: a pessoa que emite a nota promissria, na qualidade de devedor do ttulo. O beneficirio: a pessoa que se beneficia da nota promissria, na qualidade de credor do ttulo. Requisitos legais A nota promissria o documento formal, devendo, por esta razo, obedecer a diversos requisitos estabelecidos pela Lei. Esses requisitos so: A denominao nota promissria escrita no texto do documento. A promessa pura e simples de pagar determinada quantia. A data do vencimento (pagamento). O nome do beneficirio ou ordem de quem deve ser paga (no se admite nota promissria ao portador). O lugar onde o pagamento deve ser realizado. A data em que a nota promissria foi emitida. A assinatura do emitente ou subscritor. Cheque Conceito O cheque uma ordem de pagamento, vista, que pode ter como beneficirio o prprio emitente ou terceiros. Como toda ordem de pagamento, tambm encontramos no cheque trs personagens cambirios: O sacador: a pessoa que emite, passa ou saca o cheque. O sacado: o banco que recebe o cheque tendo o dever de pag-lo com base nos fundos disposio do sacador. O tomador: a pessoa em cujo beneficio o cheque emitido. O tomador pode ser terceiro ou o prprio sacador. Os tipos de cheque Existem dois tipos de cheques quanto ao modo de circulao: cheque ao portador e cheque nominal. O cheque ao portador aquele que no indica expressamente o nome do beneficirio. Deve conter a expresso ao portador ou manter em branco o lugar que seria destinado ao nome do beneficirio. O cheque nominal aquele que indica expressamente o nome do beneficirio para que o banco, no momento da apresentao do cheque, possa conferi-lo. Os requisitos do cheque O cheque tambm um documento formal devendo ter requisitos essenciais impostos pela Lei. So requisitos legais do cheque: A denominao cheque escrita no texto do documento. A ordem pura e simples de pagar determinada quantia. O nome do sacado, isto , o nome do Banco. A assinatura do sacador, isto , da pessoa que emite o cheque. A data em que emitido. O lugar onde o cheque emitido. Atualmente, data da abertura conta , RG,CPF. Os cheques ps-datados interessante lembrarmos que, segundo a Lei Uniforme sobre Cheques, este ttulo ordem de pagamento vista. Desta maneira, os cheques com data futura ao dia real da emisso no devem ser levados em conta. A data futura no considerada e o cheque sempre pagvel vista.
52 De acordo com o art. 28 da Lei Uniforme, o cheque apresentado a pagamento antes do dia indicado como data da emisso pagvel no dia da apresentao. Cheque cruzado aquele atravessado por duas linhas paralelas na face do ttulo. Estas linhas podem ser lanada pelo emitente ou pelo portador do cheque. O cruzamento do cheque restringe a sua circulao, pois o titulo s poder ser pago a um Banco. Assim, quando uma pessoa recebe cheque cruzado dever deposit-lo em sua conta bancria, para que o ttulo seja compensado pelo servio bancrio. Cheque visado aquele no qual o banco deve colocar seu visto, certificando que existem fundos disponveis na conta do emitente. Ao visar o cheque, o Banco imediatamente debita na conta do emitente o valor mencionado do respectivo cheque. O cheque visado pelo Banco representada uma garantia para o portador de que o cheque tem fundos. A DUPLICATA Conceito A duplicata o ttulo de crdito emitido com base em obrigao proveniente de compra e venda comercial ou prestao de certos servios. Vejamos um exemplo de como surge uma duplicata: Na venda de uma mercadoria, com prazo no inferior a 30 dias, o vendedor dever extrair a respectiva fatura para apresent-la ao comprador. No momento da emisso da futura, ou aps a venda, o comerciante poder extrair uma duplicata que, sendo assinada pelo comprador, servir como documento de comprovao da dvida. Requisitos legais A duplicata, sendo titulo formal, apresenta os seguintes requisitos previstos em Lei: A denominao duplicata, a data de sua emisso e o nmero de ordem. O nmero da fatura. A data do vencimento ou a declarao de ser duplicata vista. O nome e o domiclio do vendedor e do comprador. A importncia a pagar, em algarismos e por extenso. A praa de pagamento. A clausula ordem. A declarao do recebimento de sua exatido e da obrigao de pag-la, a ser assinada pelo comprador, como aceite cambial. A assinatura do emitente. A duplicata simulada A duplicata titulo cuja existncia depende de um contrato de compra e venda comercial ou de prestao de servio. Em outras palavras, toda duplicata deve corresponder a uma efetiva venda de bens ou prestao de servios. A emisso de duplicatas que no tenham como origem essas atividades considerada infrao penal. Trata-se da chamada duplicata fria ou duplicata simulada. O Cdigo Penal assim define essa infrao: Emitir fatura, duplicata ou nota de venda que no corresponde mercadoria vendida, em quantidade ou qualidade, ou ao servio prestado. Pena: deteno de dois quatro anos, e multa (Cdigo Penal, art. 172). 9.6.6. Do Direito De Empresa
53 O novo Cdigo Civil, institudo pela Lei n 10.406/02, entrou em vigor em 11 de janeiro de 2003, tendo revogado a Lei n 3.017/1916 (Cdigo Civil de 1916) e a Parte Primeira da Lei n 556/1850 (Cdigo Comercial de 1850), trazendo diversas inovaes que regram a vida e os negcios desenvolvidos por pessoas e empresas. Substituiu-se a expresso Direito Comercial por Direito Empresarial. E a de comerciante por empresrio. Unificaram-se as Obrigaes Civis e Mercantis, acabando-se com a distino entre sociedades civis e comerciais, criando-se em substituio as sociedades empresariais, que tem natureza econmica. Estabeleceram-se as normas gerais dos Ttulos de Crdito, mantendo-se a legislao especial das diversas figuras j existentes, como a Lei das letras de cmbio e notas promissrias, duplicata, cheque, etc. Criou-se o Livro II intitulado Do Direito de Empresa, que faremos a seguir breves comentrios: Este novo livro trata-se da fuso sem artifcios do Direito Civil com o Direito Comercial. dividido em quatro ttulos referentes aos Arts. 966 a 1.195, CC, disciplinando-se tudo que diga respeito ao empresrio, empresa, o estabelecimento, e os institutos complementares que regulamentam e disciplinam a atividade empresarial. DO EMPRESRIO O Cdigo Civil considera empresrio quem exerce profissionalmente atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios, excludos desse conceito quem exerce profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda que com o concurso de auxiliares ou colaboradores, salvo se o exerccio da profisso constituir elemento de empresa . O Cdigo no conceitua o que seja atividade econmica organizada ou o que seja empresa. Doutrinariamente, entretanto, tem se firmado o entendimento de que empresa sinnimo de atividade econmica organizada, em que o empresrio rene um conjunto de bens, corpreos e incorpreos, como sejam, capital, trabalho, marca, equipamento, matria prima e tecnologia, para a produo ou circulao de bens ou de servios, visando a obteno de lucros. obrigatria a inscrio do empresrio na Junta Comercial, mediante requerimento que contenha : O seu nome, nacionalidade, domiclio, estado civil e, se casado, o regime de bens; A firma, com a respectiva assinatura autgrafa; O capital; O objeto e a sede da empresa. SOCIEDADES De acordo com o Cdigo Civil as sociedades se classificam da seguinte maneira: Sociedade no personificada Embora estabelea o Novo Cdigo Civil que a personalidade jurdica da sociedade comea com o registro de seus atos constitutivos, possui dispositivos que regem o que denomina de sociedade no personificada, denominao sob a qual acolheu a sociedade em comum (antiga sociedade de fato) e sociedade por conta de participao. Portanto, considera-se sociedade no personificada aquela cujo ato constitutivo ainda no foi registrado no rgo competente, ou seja, aquela que no possui personalidade jurdica. Excetuam-se deste conceito, as sociedades annimas e as sociedades em comandita por aes, uma vez que, de acordo com a legislao de regncia, no podem funcionar sem que sejam arquivados e publicados os seus atos constitutivos (art. 982, CC). As sociedades no personificadas se subdividem em sociedade em comum e sociedade em conta de participao.
54 Sociedade em Comum. A sociedade em comum, embora no tenha, ainda, seus atos constitutivos registrados, uma sociedade de fato, cuja existncia comprovada, independente de ter ou no contrato escrito.Os scios, nas relaes entre si ou com terceiros, somente por escrito podem provar a existncia da sociedade em comum, mas os terceiros podem prov-la de qualquer forma. O novo Cdigo Civil, em seus artigos 986 a 990, do CC, regula a relao entre os scios da sociedade em comum e entre estes e terceiros, definindo que a responsabilidade dos scios solidria e ilimitada. Sociedade em Conta de Participao. A sociedade em conta de participao um outro tipo de sociedade no personificada, diferenciando-se da sociedade em comum, uma vez que est dispensada do arquivamento de seus atos constitutivos no registro competente. Esta sociedade no possui patrimnio prprio e nem personalidade jurdica, sendo formada para realizar negcios de curta durao, extinguindo-se aps sua concretizao. A constituio da sociedade em conta de participao independe de qualquer formalidade e pode provar-se por todos os meios em direito admitidos. O contrato social produz efeitos somente entre os scios, e a eventual inscrio de seu instrumento em qualquer registro no confere personalidade jurdica sociedade (artigos 991 a 996, CC). Sociedade personificada Considera-se sociedade personificada aquela que possui personalidade jurdica, obtida mediante registro de seus atos constitutivos no rgo competente. As sociedades personificadas se subdividem em sociedade simples e empresria. Sociedade Simples. considerada sociedade simples aquela cujo objeto social seja decorrente de profisso intelectual, de natureza cientfica, literria ou artstica, ainda com concurso de auxiliares ou colaboradores, ou seja, considera-se sociedade simples a antiga sociedade civil. Neste tipo de sociedade, os bens particulares dos scios podero ser executados por dvidas da sociedade, mas apenas depois de executados os bens sociais, se estes forem insuficientes para saldar as dvidas. Neste caso, os scios responderam com o seu patrimnio social na proporo que participem das perdas sociais, salvo se houver no contrato social clusula estipulando a responsabilidade solidria. As cooperativas so consideradas sociedades simples, independentemente de seu objeto de funcionamento. Sociedade Empresria. definida como sociedade empresria quela que tem por objeto o exerccio de atividade econmica organizada para a produo ou a circulao de bens ou de servios, ou seja, considera-se sociedade empresria a antiga sociedade comercial. Antes de iniciar a atividade econmica, o empresrio individual ou a sociedade empresria, que a ela for se dedicar, dever inscrever-se no Registro Pblico de Empresas Mercantis, a cargo das Juntas Comerciais (artigos 967, 968 e 1.150 do Cdigo Civil), tendo como elemento essencial o nome empresarial. Tipos Jurdicos Sociedade em Nome Coletivo Exceto pelo fato de poder exercer atividade empresria, este tipo de sociedade praticamente idntico ao da sociedade simples. Nesta sociedade somente podem participar pessoas fsicas, respondendo todos os scios, solidria e ilimitadamente, pelas obrigaes sociais. Sem prejuzo da responsabilidade perante terceiros, podem os scios, no ato constitutivo, ou por unnime conveno posterior, limitar entre si a responsabilidade de cada um.
55 Sociedade em Comandita Simples Na sociedade em comandita simples tomam parte scios de duas categorias, a saber: Os comanditados, pessoas fsicas, responsveis solidria e ilimitadamente pelas obrigaes sociais; e Os comanditrios, obrigados somente pelo valor de sua quota. As sociedades por comandita simples so regidas supletivamente pelas normas da sociedade em nome coletivo, cabendo aos scios comanditados os mesmos direitos e obrigaes dos scios em nome coletivo. Sem prejuzo da faculdade de participar das deliberaes da sociedade e de fiscalizar suas operaes, no pode o comanditrio praticar nenhum ato de gesto nem ter o nome da firma social, sob pena de ficar sujeito s responsabilidade de scio comanditado. Neste caso, o contrato deve discriminar os comanditados e os comanditrios. Sociedade Limitada Na sociedade limitada, a responsabilidade de cada scio restrita ao valor de suas quotas, mas todos respondem solidariamente pela integralizao do capital social. Este tipo de sociedade passa a ter um regime consolidado em apenas um diploma legal, pois, a sociedade antes denominada de sociedade por quotas de responsabilidade limitada, tinha seu regime jurdico determinado pelo Decreto n 3.708/19, revogado, e subsidiariamente pela Lei das Sociedades Annimas (Lei n 6.404/76). A aplicao subsidiria da Lei da sociedades annimas continua sendo possvel, desde que haja previso expressa no contrato social. Sociedade Annima Na sociedade annima ou companhia, o capital divide-se em aes, obrigando-se cada scio ou acionista somente pelo preo de emisso das aes que subscrever ou adquirir. A sociedade annima rege-se por Lei especial (Lei n 6.404/76 e disposies posteriores), aplicando-se-lhe, nos casos omissos, as disposies do Novo Cdigo Civil (artigos 1.088 e 1.089). Sociedade em Comandita por Aes Esta sociedade tem o capital dividido em aes, regendo-se pelas normas relativas sociedade annima. Todavia, neste tipo societrio, somente o acionista tem qualidade para administrar a sociedade e, como diretor, responde subsidiria e ilimitadamente pelas obrigaes da sociedade (artigos 1.090 a 1.092). FALNCIA E CONCORDATA Solvncia a qualidade de quem pode solver, isto , pagar, liquidar, cumprir uma obrigao. Insolvncia , justamente, o contrrio. o estado da pessoa que deve, mas no pode pagar sua dvida. A insolvncia, que a falta de condies para pagar, gera o estado de falncia, quando o devedor comerciante. Perante o Direito brasileiro, o critrio bsico para indicar o estado de falncia a impontualidade. Desta maneira, o no - pagamento de uma obrigao no dia do seu vencimento considerado sinal de alarme para os credores. Um sinal que manifesta pela impontualidade: um sinal que revela o devedor ao qual faltam condies ou recursos para cumprir suas obrigaes nos prazos devidos. Atualmente, no Brasil, a falncia regulada pelo Decreto-Lei n 7.661/45, que trata tanto da parte material quanto processual do instituto. Existe projeto de Lei para alterar a regulamentao da falncia em curso no Congresso Nacional. Em termos gerais, a caracterizao da falncia se d devido a interrupo juridicamente imotivada do pagamento das dvidas do comerciante. Quando ele no paga uma
56 dvida, impontual, ou seja, deixou de cumprir a obrigao no vencimento. Porm, se chamado, de modo inequvoco (protestado) a cumpri-la e no o faz sem apontar relevante razo de direito, o legislador presume a sua insolvncia, a sua incapacidade de pagar, e por isso sua falncia pode ser decretada judicialmente (art. 1, Dec.-Lei 7.661/45). Ou quando o prprio devedor comerciante confessa sua insolvncia (autofalncia). A concordata Concordata o procedimento judicial pelo qual se reajustam as formas de pagamento entre o devedor comerciante e seus credores, a fim de prevenir ou suspender a falncia. A Concordata produto de um estado de insolvncia que pode ser suportado; uma insolvncia, digamos mais suaves, que no chegou a comprometer totalmente a vida econmica do devedor, podemos, portanto, ser corrigida. Na concordata o devedor obtm dilatao no prazo para realizar o pagamento das dvidas. Permanece, entretanto, na direo dos seus negcios, embora sob a superviso do juiz. Espcies Existem duas espcies de concordata: a preventiva e a suspensiva . A concordata preventiva quando requerida, em juzo, antes da declarao da falncia. O que se pretende, neste caso, evitar ou prevenir a declarao de falncia. No pedido de concordata preventiva, o devedor deve oferecer aos credores quirografrios o pagamento mnimo de: 50%, se for vista; 60%, 75%, 90% ou 100%, se o prazo, respectivamente, de 6, 12, 18, ou 24 meses, devendo ser pago, pelo menos, 2/5 no primeiro ano, nas duas ltimas hipteses. A concordata suspensiva quando requerida, em juzo, depois da declarao de falncia. No pedido de concordata suspensiva, o devedor deve oferecer aos credores quirografrios o pagamento mnimo de: 35%, se for vista; 50%, se for o prazo, o qual no poder exceder de 2 anos, devendo ser pagos pelo menos 2/5 no primeiro ano. Classificao dos crditos Os diversos credores que se apresentam para recebimento, durante a falncia, devem obedecer a uma hierarquia de preferncia que decorre da categoria do seu crdito. Isto significa que nem todos os crditos so iguais em categoria ou natureza. Uns tm privilgio sobre outros. Por isso, a Lei de Falncias, no art. 102, estabeleceu uma classificao dos crditos, determinando uma ordem de pagamento a ser obedecida. A matria sobre classificao dos crditos complexa. Para obtermos a ordem exata a ser obedecida no pagamento dos crditos, o art. 102 da Lei de Falncias deve ser interpretados juntamente com outros textos legais. Tendo por base os ensinamentos atuais de juristas renomados, podemos concluir que hierarquia de preferncia dos crditos na falncia a seguinte: Crditos trabalhistas: os crditos dos empregados, relativos a salrios e indenizaes, ocupam o primeiro lugar na ordem de preferncia para pagamento. Crditos tributrios e assemelhados: em segundo lugar, temos os crditos junto Fazenda Pblica. Trata-se do pagamento dos tributos em geral. Crditos por encargos e dvidas da massa falida: esta categoria de crditos diz respeito ao pagamento dos credores da massa falida administrada pelo sndico. Constituem, por exemplo, encargos da massa: as custas judiciais do processo de falncia: as despesas com a administrao da massa, incluindo a comisso do sndico. Por outro lado, constituem dvidas
57 da massa, por exemplo: as custas pagas ao credor que requereu a falncia; as obrigaes resultantes de atos jurdicos praticados pelo sndico. Crditos com direito reais de garantia: esta categoria de crdito refere-se aos credores garantidos por meio de direitos reais como a hipoteca, o penhor e a anticrese. Crditos com privilgio especial: abrangem os crditos aos quais a Lei confere certos privilgios que recaem sobre determinados bens do devedor. O privilgio especial quando, especificamente, endereado a determinado bem. Exemplo de privilgio especial: o autor de livro tem privilgio, fixado em Lei, sobre os exemplares de sua obra existentes na massa do editor falido. Crditos com privilgio geral: abrangem todos os bens existentes na massa falida no sujeitos a crdito real, nem a privilgio especial. Crditos quirografrios: so os crditos destitudos de quaisquer privilgios ou preferncias. Somente se pagam os credores quirografrios em ltimo lugar, com os bens que sobrarem da massa falida. Exemplos de credores quirografrios: o credor por duplicata, nota promissria etc. 9.7. Direito Das Coisas 9.7.1. Conceito De Direito Das Coisas O Direito das Coisas abrange o conjunto de normas sobre as relaes jurdicas que se referem, basicamente, aos bens materiais. Entende-se por bens materiais todas as coisas que possuem valor econmico, isto , coisas teis e raras, capazes de despertar o interesse de apropriao pelo homem. Assim, podemos dizer que uma jia de ouro um bem material porque possui valor econmico, atraindo a cobia humana. Por outro lado, certas coisas que existem na natureza, como, por exemplo, a luz do sol e o ar que respiramos, embora sejam extremamente teis, no se classificam como bens materiais, porque existem em grande abundncia e so utilizadas por todos, no podendo ser apropriadas por uma s pessoa. O direito das Coisas, no atual Cdigo Civil, est normatizado nos artigos 1.196 a 1.510, CC, assim distribudo: Da Posse; Dos Direitos Reais; Da Propriedade; Da Superfcie; Das Servides; Do Usufruto; Do Uso; Da Habitao; Do Direito do Promitente Comprador; Do Penhor, da Hipoteca e da Anticrese. 9.7.2. Da Posse De um modo geral, podemos dizer que posse a deteno material de uma coisa. Assim, considera-se possuidor toda pessoa que tem de fato o exerccio, pleno ou no, de algum dos poderes inerentes propriedade (Cdigo Civil, art. 1196). A posse no deve ser confundida com a propriedade. O inquilino, por exemplo, detm a posse do imvel durante a vigncia da locao, mas no a sua propriedade. Embora a posse se origine de mera relao de fato, a Lei procura proteg-la, assegurando ao possuidor a possibilidade de se converter em proprietrio, por intermdio de usucapio. Ficou evidente que a posse um fato com irradiao jurdica. CLASSIFICAO DA POSSE A posse pode ser classificada segundo diversos critrios, dentre os quais destacamos os seguintes:
58 Posse direta e indireta. Posse direta aquela exercida diretamente pelo possuidor com a autorizao do proprietrio. Exemplos de possuidores diretos: o inquilino, o depositrio etc. Posse indireta aquela que o proprietrio exerce, aps ter transferido a coisa, por sua prpria vontade, ao possuidor direto. Exemplos: o locador do imvel, o depositante etc. Posse justa e injusta. Posse justa aquela que no for violenta, clandestina ou precria (Cdigo Civil, art. 1200). Violenta a posse obtida mediante o uso da fora. Clandestina a posse obtida s escondidas do proprietrio. Precria a posse obtida por meio do abuso de confiana do possuidor direto que, tendo recebido a coisa do proprietrio com a obrigao de devolv-la depois de certo tempo, deixa de cumprir seu dever. Exemplo: o inquilino que no quer devolver o imvel ao proprietrio. Posse injusta, portanto, aquela que for violenta, clandestina ou precria. AQUISIO DA POSSE A posse de uma coisa adquire-se, de modo geral, pela obteno do poder de fato sobre essa coisa. Isso ocorre, basicamente, mediante a apreenso. No que se refere aos bens imveis, a apreenso se d por intermdio da ocupao. Neste caso, o possuidor se apropria do imvel, passando a utiliz-lo. J em relao aos bens mveis, a apreenso se d por meio da deslocao desse bem para a esfera de utilizao e influncia do possuidor. OS EFEITOS DA POSSE A posse produz efeitos no campo jurdico. Dentre estes efeitos destaca-se, por sua importncia, a proteo possessria. Com base nesta proteo legal o possuidor tem direito a ser mantido na posse, em caso de turbao e restituio, no caso de esbulho. Ocorre turbao quando algum perturbado na sua posse. Diante desse problema, a Lei assegura ao possuidor o direito de mover contra o turbador ao de manuteno de posse. Ocorre esbulho quando algum retirado de sua posse pelo uso de violncia, clandestinidade ou abuso de confiana. O possuidor esbulhado tem o direito de mover ao de reintegrao de posse para restituir judicialmente a coisa. Como proteo preventiva da posse, a Lei assegura ainda ao possuidor o interdito proibitrio. Esse interdito visa a tranqilizar o possuidor que esta sendo ameaado de perturbao ou de esbulho em sua posse. Trata-se, portanto, de uma medida judicial cujo objetivo fazer cessar a violncia que est prestes a ocorrer. PERDA DA POSSE Perde-se posse de um bem desde o instante em que o possuidor deixa de agir como o dono do que era seu. A perda da posse coincide com a cessao de seu exerccio, ou seja, do poder sobre o bem, ainda que contra a vontade do possuidor. Se o possuidor no tiver mais essa capacidade de ter o bem em seu poder e, destarte, control-lo, exp-lo, ele perder a posse segundo a disposio legal.5 9.7.3. Dos Direitos Reais Quanto distino entre os reais e pessoais podemos dizer que os primeiros incidem diretamente sobre a coisa; e a segue em poder de quem quer que a detenha (seqela); erga omnes; perptua enquanto que os segundos dependem de uma prestao de um devedor. Os Direitos Reais vm enumerados no Cdigo Civil:
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59 Art. 1.225. So direitos reais: I - a propriedade; II - a superfcie; III - as servides; IV - o usufruto; V - o uso; VI - a habitao; VII - o direito do promitente comprador do imvel; VIII - o penhor; IX - a hipoteca; X - a anticrese. A PROPRIEDADE O primeiro dos direitos reais previstos no Cdigo o de propriedade. O Cdigo traz um perfil bastante diferenciado, uma viso menos absoluta, do que a existente no antigo Cdigo de 1.916 e que se afina com a Constituio de 1.988, onde priorizado o carter social do instituto, embora se presuma pleno e exclusivo at prova em contrrio. Conceito e funo A propriedade caracterizada pelo domnio que o homem exerce sobre coisa que lhe pertence. No Cdigo Civil temos o seguinte: Art. 1.228. O proprietrio tem a faculdade de usar, gozar e dispor da coisa, e o direito de reav-la do poder de quem quer que injustamente a possua ou detenha. 1o O direito de propriedade deve ser exercido em consonncia com as suas finalidades econmicas e sociais e de modo que sejam preservados, de conformidade com o estabelecido em lei especial, a flora, a fauna, as belezas naturais, o equilbrio ecolgico e o patrimnio histrico e artstico, bem como evitada a poluio do ar e das guas. 2o So defesos os atos que no trazem ao proprietrio qualquer comodidade, ou utilidade, e sejam animados pela inteno de prejudicar outrem. 3o O proprietrio pode ser privado da coisa, nos casos de desapropriao, por necessidade ou utilidade pblica ou interesse social, bem como no de requisio, em caso de perigo pblico iminente. 4o O proprietrio tambm pode ser privado da coisa se o imvel reivindicado consistir em extensa rea, na posse ininterrupta e de boa-f, por mais de cinco anos, de considervel nmero de pessoas, e estas nela houverem realizado, em conjunto ou separadamente, obras e servios considerados pelo juiz de interesse social e econmico relevante. 5o No caso do pargrafo antecedente, o juiz fixar a justa indenizao devida ao proprietrio; pago o preo, valer a sentena como ttulo para o registro do imvel em nome dos possuidores. Art. 1.231. A propriedade presume-se plena e exclusiva, at prova em contrrio. Funo Social: a propriedade traz diversas responsabilidades sociais para seu dono. A funo social da propriedade prevista na Constituio Federal de 1988: a propriedade atender a sua funo social (art. 5, XXIII). Esta funo Social pode ser traduzida em "deveres para com o grupo social por parte do titular do direito de propriedade". O proprietrio que no respeita a funo social pode ser notificado para construir, seu imvel penalizado e at sofrer desapropriao.
60 O conceito de propriedade, previsto no Cdigo Civil em vigor no caput do art. 1228, transcrito acima, j apresenta uma diferena em relao ao antigo Cdigo Civil. O proprietrio ainda pode usar, gozar e dispor da coisa, bem como reav-la de quem quer que injustamente a possua ou detenha, mas, agora, estas opes do proprietrio so tratadas no mais como direito seu, e sim como faculdade (poder). Acompanhando a tendncia da Constituio federal, artigo (art. 5, XXIII) citado acima, o art. 1228 do atual Cdigo Civil, apresenta cinco pargrafos onde se percebe que o legislador preocupou-se com a questo social da propriedade. A primeira novidade surge no pargrafo 1, que determina que o direito de propriedade deve ser exercido de acordo com suas finalidades econmicas e sociais, e chega a mincias ao escrever a preservao da flora, fauna, equilbrio ecolgico, patrimnio histrico e artstico e at mesmo preocupar-se com a poluio do ar e das guas. Aquisio da propriedade O Cdigo Civil, ao tratar das formas de aquisio da propriedade, impe condies diferentes para propriedade mvel e a imvel, sendo que essa ltima tratada com maior rigor e solenidade. Se o bem for mvel, a tradio da coisa, isto , a entrega ou transmisso do bem; Se o bem for imvel, o registro do ttulo de translativo no Registro de Imveis. Vejamos algumas formas de aquisio da propriedade imvel: Usucapio: a aquisio de uma propriedade pela sua posse prolongada, por um tempo fixado na Lei. Registro do ttulo de translativo no Registro do Imvel: a escritura da compra e venda imobiliria necessita, como j vimos, ser devidamente registrada. Sem esse registro, o domnio do imvel no se transfere. Acesso: o acrscimo sofrido por uma propriedade, devido a elementos externos. Exemplo de acesso: formao de ilhas em rios particulares. Direito Hereditrio: a transmisso da propriedade pela sucesso que ocorre depois da morte do proprietrio. Aberta a sucesso, a propriedade ser transmitida por herana aos herdeiros legtimos e testamentrios. Entre as formas de aquisio da propriedade mvel o Cdigo Civil menciona as seguintes: A Usucapio: para as coisas mveis ocorre a usucapio com a posse continuada e sem oposio durante trs anos, desde que baseada em justo ttulo e boa - f. Por outro lado, se a posse da coisa mvel se prolongar por cinco anos, produzir usucapio independentemente de ttulo e boa - f. A Ocupao: a posse de coisa abandonada, que no tenha dono. So coisas sem dono e sujeitas apropriao, por exemplo, os animais bravios, enquanto entregues sua natural liberdade. A Tradio: , de modo geral, a entrega material da coisa, das mos do proprietrio para o comprador. A Especificao: a transformao de matria-prima em espcie nova, obtida pelo trabalho humano. Quem assim proceder ser proprietrio da espcie nova, se a matria-prima era sua. Se a matria-prima for alheia, caber indenizao ao seu proprietrio. O PENHOR O penhor direito real que recai sobre coisa mvel, oferecida como garantia do pagamento de uma dvida. A finalidade do penhor fazer aumentar a probabilidade do cumprimento da obrigao por parte do devedor. Vejamos um exemplo: Manoel deve certa quantia em dinheiro a Joaquim. Como garantia de sua dvida, decide penhorar seu violo, entregando-o as mos do
61 credor. Se a dvida no for paga em seu vencimento, poder o credor proceder sua execuo judicial fazendo recair a penhora sobre o instrumento musical. Analisando o conceito do penhor podemos extrair as seguintes caractersticas bsicas: direito real: o penhor direito real de garantia. Isso significa que o penhor envolve uma relao entre a pessoa, o credor e a coisa entregue para penhora. Nessa relao, o credor torna-se titular de uma prerrogativa sobre a coisa, tem privilgio sobre ela. Tem carter acessrio: o penhor s existe em funo de uma obrigao principal, a qual se deseja garantir. Da seu carter acessrio, isto , dependente da obrigao principal. S se aperfeioa com a entrega da coisa: o penhor contrato que somente se efetiva com a transferncia real da coisa. Para a validade do penhor no basta o mero acordo de vontades entre as partes, pois alm disso, necessria a efetiva entrega da coisa em mos do credor. Exceto o penhor rural, o industrial, o mercantil e o de veculos, que mesmo empenhadas continuam em poder do devedor, que as deve guardar e conservar. A HIPOTECA A hipoteca o direito real que recai sobre bem imvel oferecido como garantia do pagamento de uma dvida. Recai sobre a totalidade do imvel, abrangendo suas acesses, melhoramentos ou construes. Entre suas caractersticas destacamos as seguintes: um direito real: a hipoteca um direito real de garantia que vincula o bem sobre o qual incide. Tem carter acessrio: a hipoteca no pode existir isolada de uma obrigao principal. Em conseqncia do seu carter acessrio, a hipoteca segue o destino da obrigao principal. Se esta for extinta, aquela tambm se desfaz. Deve ser registrada no Cartrio: para sua validade, todas as hipotecas sero registradas no cartrio do lugar do imvel. Esse registro elemento indispensvel para que a hipoteca seja direito real de garantia. DISTINO BSICA ENTRE HIPOTECA E PENHOR: A hipoteca distingue-se do penhor pelos seguintes aspectos bsicos: A hipoteca direito real que recai, basicamente, sobre bens imveis. J o penhor recai sobre bens mveis. Na hipoteca o devedor conserva em seu poder a coisa dada em hipoteca. Mas o seu direito de propriedade menos pleno, pois a coisa est vinculada soluo da dvida. J no penhor a coisa penhorada deve ser efetivamente entregue ao credor. bom lembrar que o novo Cdigo Civil estabelece que no penhor rural, industrial, mercantil e de veculos, as coisas empenhadas continuam em poder do devedor, que as deve guardar e conservar. 9.8. Direito De Familia Direito de famlia no Brasil, at bem pouco tempo, era o complexo das normas que regulavam a celebrao do casamento, sua validade e os efeitos dele resultantes; as relaes pessoais e econmicas da sociedade conjugal, assim como a dissoluo desta; as relaes entre pais e filhos; o vnculo do parentesco; e os institutos complementares da tutela e da curatela. Entretanto, com o advento da promulgao da Constituio Federal de 1988, houve uma profunda alterao nos conceitos de famlia e na prpria realidade social. A regulamentao do 3 do art. 226 - que reconhece a unio estvel entre o homem e a mulher como entidade familiar, determinando que seja facilitada a sua converso em casamento - feita por
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62 intermdio da Lei n 8.971, de 29/12/94 e, posteriormente, da Lei n 9.278, de 10/05/96, ainda que com suas imperfeies, estende o conceito de famlia unio estvel, protegendo-a sob o manto legal. Com essas Leis, foram introduzidas algumas outras modificaes no Direito de Famlia: a equiparao dos cnjuges, a no-discriminao entre filhos e o regime da comunho parcial de bens. Alm dessas, pode-se verificar diversas outras transformaes ocorridas no apenas no campo do direito de famlia mas, tambm, em todos os demais ramos do Direito Civil. Assim, com o Novo Cdigo Civil, tivemos uma atualizao na seara do Direito de Famlia. 9.8.1. Das Novidades Objetivas PARA EMPRESRIOS, SEUS FAMILIARES E TERCEIROS, CONTRATANTES E NUBENTES/PACTUANTES Se casados na comunho universal ou na separao legal de bens, os cnjuges no podem contratar sociedades entre si ou com terceiros. (art. 977, CC) A maioridade comea aos 18 anos, quando a pessoa fica habilitada prtica de todos os atos da vida civil, mas aos 16 ela pode ocorrer pela emancipao. (art. 5, CC) O empresrio casado pode, sem necessidade de outorga conjugal, qualquer que seja o regime de bens, alienar ou gravar os imveis que integram o patrimnio da empresa. (art. 978, CC) Alm de no Cartrio do Registro Civil, sero arquivados na Junta Comercial, os pactos antenupciais do empresrio, o ttulo de doao, herana ou legado, de bens clausulados de incomunicabilidade ou inalienabilidade. Tambm a sentena que decretar ou homologar a sua separao judicial e o ato de reconciliao sob pena de no poderem ser opostos a terceiros. (arts. 979 e 980, CC) Os negcios jurdicos devem ser interpretados conforme a boa-f e os usos e costumes do lugar de sua celebrao. A probidade e a boa-f so princpios bsicos do novo cdigo. (art. 113, CC) So lcitas, em geral, todas as condies no contrrias Lei, ordem pblica ou aos bons costumes; entre as condies de defesa se incluem as que privarem de todo efeito o negcio jurdico, ou o sujeitarem ao puro arbtrio de uma das partes. (art. 113, CC) PARA OS CNJUGES A habilitao, a celebrao e a primeira certido do casamento civil so absolutamente gratuitos para quem declarar, sob as penas da Lei, a prpria pobreza. O religioso ter efeito civil desde que os nubentes procedam habilitao civil e levem, at 90 dias da sua celebrao, a respectiva certido ao Cartrio do Registro. (arts. 1.512, 1.515, 1.516, CC). Desde que autorizados pelos pais, o rapaz e a moa com 16 anos podem casar. Excepcionalmente o juiz poder autorizar casamento de quem no tenha completado essa idade, em caso de gravidez ou para evitar pena criminal. (art. 1.520, CC) Qualquer dos nubentes poder acrescer ao seu o sobrenome do outro. (art. 1.565, 1, CC) A direo da sociedade conjugal ser exercida, em colaborao, pelo marido e pela mulher. (art. 1.567, CC) Ambos so obrigados a concorrer, na proporo de seus bens e dos rendimentos do trabalho, para o sustento da famlia e a educao dos filhos, qualquer que seja o regime patrimonial. (art. 1.568, CC) lcita a compra e venda entre cnjuges, com relao a bens excludos da comunho. (art. 499, CC) PARA OS COMPANHEIROS
63 reconhecida como entidade familiar a unio estvel entre o homem e a mulher, configurada na convivncia pblica, contnua e duradoura e estabelecida com o objetivo de constituio de famlia. A unio estvel poder se constituir se a pessoa for casada mas separada de fato ou judicialmente. (art. 1.723, CC) vlida a instituio do companheiro como beneficirio, se ao tempo do contrato o segurado era separado judicialmente, ou j se encontrava separado de fato. (art. 793, CC) Na unio estvel, salvo contrato escrito entre os companheiros, aplica-se s relaes patrimoniais, no que couber, o regime da comunho parcial de bens. (art. 1.725, CC) A unio estvel poder converter-se em casamento, mediante pedido dos companheiros ao juiz e assento no Registro Civil. (art. 1.726, CC) Antes de mover a ao de nulidade do casamento, a de anulao, a de separao judicial, a de divrcio direto ou a de dissoluo de unio estvel, poder requerer a parte, comprovando sua necessidade, a separao de corpos, que ser concedida pelo juiz com a possvel brevidade. (art. 1.562, CC) As relaes no eventuais entre o homem e a mulher, impedidos de casar, constituem concubinato. E, para configurar a chamada sociedade de fato entre os simples concubinos, mas que somam esforos na aquisio de patrimnio, poder ser aplicvel o princpio constante do novo direito de empresa: o de que celebram contrato de sociedade as pessoas que reciprocamente se obrigam a contribuir, com bens ou servios, para o exerccio de atividade econmica e a partilha, entre si, dos resultados. A atividade pode restringir-se realizao de um ou mais negcios determinados. (arts. 1.727, 981, CC) QUANTO AO REGIME DE BENS lcito aos nubentes, antes de celebrado o casamento, estipular, quanto aos seus bens, o que lhes aprouver. Esse princpio enseja a celebrao de pacto antenupcial que mistura normas de vrios regimes de bens, ou convencione a opo por determinado regime: os especificados so o da comunho universal de bens; o da comunho parcial de bens; o da separao convencional de bens; o da separao obrigatria de bens; e o novidadeiro regime de participao final nos aqestos, que certamente jamais ser escolhido pelos noivos. (art. 1.639, CC) E, na ausncia - ou nulidade - do pacto, prevalecer o da comunho parcial. Ser obrigatrio o regime da separao legal de bens quando o casamento for de nubente maior de 60 anos, independe do seu sexo, ou de menor que se case por necessria autorizao judicial. (arts. 1.640, 1641, II, CC) nulo o pacto antenupcial se no for feito por escritura pblica, e ineficaz se no lhe seguir o casamento. (art. 1.653, CC) O regime de bens entre os cnjuges comea a vigorar desde a data do casamento, mas, agora passou a ser admissvel a sua alterao mediante autorizao judicial em pedido motivado, formalizado por ambos os cnjuges, apurada a procedncia das razes invocadas e ressalvados os direitos de terceiros. (art. 1.639, CC) Os pactos antenupciais faro parte do processo de habilitao para o casamento no Cartrio do Registro Civil, mas somente tero efeito perante terceiros depois de inscritos, em livro especial, pelo oficial do Registro de Imveis do domiclio dos cnjuges e, se empresrio qualquer deles, na Junta Comercial. (art. 1.640, nico, CC) QUANTO SEPARAO E AO DIVRCIO Antes de mover a ao de nulidade do casamento, a de anulao, a de separao judicial, a de divrcio direto ou a de dissoluo de unio estvel, poder requerer a parte, comprovando sua necessidade, a separao de corpos, que ser concedida pelo juiz com a possvel brevidade. (art. 1.562, CC)
64 A qualquer tempo aps a celebrao do casamento, um dos cnjuges poder ajuizar contra o outro ao de separao litigiosa desde que lhe impute - e comprove - ato que importe em grave violao dos deveres do casamento e torne insuportvel a vida em comum. Tambm pode pedir a separao litigiosa, mas sem necessidade de acusar o outro de qualquer infrao, o cnjuge que estiver a mais de um ano com ruptura da vida em comum. (art. 1.572, CC) Agora ser possvel, depois de apenas um ano da celebrao do casamento, e no mais dos dois que eram exigidos, a separao judicial consensual. (art. 1.572, 1, CC) O divrcio por converso continua possvel aps decorrido um ano da sentena da separao judicial ou da deciso concessiva da medida cautelar de separao de corpos. O divrcio direto poder ser decretado aps comprovada separao de fato h mais de dois anos. O novo casamento do divorciado no modificar os direitos e deveres dos pais em relao aos filhos, nem importar em restries aos seus direitos e deveres. (arts. 1.580, 1.579, CC) QUANTO GUARDA DE FILHOS A guarda de filhos ser na conformidade do acordo entre os pais; no caso de litgio, ser atribuda pelo juiz a quem revelar melhores condies (no so financeiras) para exerc-la. Considerando ambos sem condies, o juiz deferir a guarda pessoa (de preferncia parente prximo) que revele compatibilidade com a natureza da medida. (art. 1.584, CC) O pai, ou a me, que no detenha a guarda, poder visitar os filhos e t-los em sua companhia segundo o que acordar com o outro cnjuge ou for fixado pelo juiz, bem como fiscalizar sua manuteno e educao. Essas disposies quanto aos filhos menores se estendem aos maiores incapazes. (arts. 1.589, 1.590, CC) QUANTO AO PARENTESCO Agora, somente so considerados, para os fins legais, parentes - alm daqueles em linha direta e que no tem limites (pais, avs, bisavs, trisavs, etc., e filhos, netos, bisnetos, trinetos, etc.) - os parentes em linha colateral ou transversal, at o quarto grau (tio av, primo irmo, sobrinho neto) as pessoas provenientes de um s tronco, sem descenderem uma da outra. O parentesco natural ou civil, conforme resulte de consanginidade ou outra origem. Cada cnjuge ou companheiro aliado aos parentes do outro pelo vnculo da afinidade. O parentesco por afinidade limita-se aos ascendentes, aos descendentes e aos irmos do cnjuge ou companheiro. Na linha reta, a afinidade no se extingue com a dissoluo do casamento ou da unio estvel. (arts. 1.591 a 1.595, CC) QUANTO FILIAO Os filhos, havidos ou no da relao de casamento, ou por adoo, tero os mesmos direitos e qualificaes, proibidas quaisquer designaes discriminatrias relativas filiao. Ou seja, sobrevive filho como substantivo e permanecem (desde a Constituio Federal/88) proibidos quaisquer adjetivos que pudessem discrimin-los positiva, ou negativamente. Presumem-se concebidos na constncia do casamento os filhos nascidos cento e oitenta dias, pelo menos, depois de estabelecida a convivncia conjugal; ou, nascidos nos trezentos dias subseqentes dissoluo da sociedade conjugal, por morte, separao judicial, nulidade e anulao do casamento; ou, os havidos por fecundao artificial homloga, mesmo que falecido o marido; ou, os havidos, a qualquer tempo, quando se tratar de embries excedentrios, decorrentes de concepo artificial homloga; ou, finalmente, os havidos por inseminao artificial heterloga, desde que tenha prvia autorizao do marido. (arts. 1.596 e 1.597, CC) Salvo prova em contrrio, se, antes de decorrido o prazo de 10 meses da viuvez ou casamento desfeito por nulidade, a mulher contrair novas npcias e lhe nascer algum filho, este se presume do primeiro marido, se nascido dentro dos trezentos dias a contar da data do falecimento deste e, do segundo, se o nascimento ocorrer aps esse perodo. (art. 1.598, CC)
65 Cabe ao marido o direito de contestar - a qualquer tempo - a paternidade dos filhos nascidos de sua mulher, sendo tal ao imprescritvel. Contestada a filiao, os herdeiros do impugnante tm direito de prosseguir na ao. (art. 1.601, CC) A ao de investigao e prova de filiao compete ao filho, enquanto viver, passando aos herdeiros, se ele morrer menor ou incapaz. Se iniciada a ao pelo filho, os herdeiros podero continu-la, salvo se julgado extinto o processo. (art. 1.606, CC) QUANTO ADOO O reconhecimento no pode ser revogado, nem mesmo quando feito em testamento. (art. 1.610, CC) S a pessoa maior de dezoito anos pode adotar. A adoo por ambos os cnjuges ou companheiros poder ser formalizada, desde que um deles tenha completado dezoito anos de idade, comprovada a estabilidade da famlia. O adotante h de ser pelo menos dezesseis anos mais velho que o adotado. (arts. 1.618, 1.619, CC) Ningum pode ser adotado por duas pessoas, salvo se forem marido e mulher, ou se viverem em unio estvel. Os divorciados e os judicialmente separados podero adotar conjuntamente, contanto que acordem sobre a guarda e o regime de visitas, e desde que o estgio de convivncia tenha sido iniciado na constncia da sociedade conjugal. (art. 1.622, CC) A adoo obedecer a processo judicial, observados os requisitos estabelecidos neste Cdigo. A adoo de maiores de dezoito anos depender, igualmente, da assistncia efetiva do Poder Pblico e de sentena constitutiva. (1.623, CC) QUANTO AO PODER FAMILIAR No se fala mais em ptrio poder; agora, os filhos esto sujeitos ao poder familiar, enquanto menores. Durante o casamento e a unio estvel, compete o poder familiar aos pais; na falta ou impedimento de um deles, o outro o exercer com exclusividade. Divergindo os pais quanto ao exerccio do poder familiar, assegurado a qualquer deles recorrer ao juiz para soluo do desacordo. (art. 1.631, CC) Se o pai, ou a me, abusar de sua autoridade, faltando aos deveres a eles inerentes ou arruinando os bens dos filhos, cabe ao juiz, requerendo algum parente, ou o Ministrio Pblico, adotar a medida que lhe parea reclamada pela segurana do menor e seus haveres, at suspendendo o poder familiar, quando convenha. Suspende-se igualmente o exerccio do poder familiar ao pai ou me condenados por sentena irrecorrvel, em virtude de crime cuja pena exceda a dois anos de priso. (art. 1.637, CC) QUANTO AOS ALIMENTOS Podem os parentes, os cnjuges ou companheiros pedir uns aos outros os alimentos de que necessitem para viver de modo compatvel com a sua condio social, inclusive para atender s necessidades de sua educao. So devidos os alimentos quando quem os pretende no tem bens suficientes, nem pode prover, pelo seu trabalho, prpria mantena, e aquele, de quem se reclamam, pode fornec-los, sem desfalque do necessrio ao seu sustento. (arts. 1.694, 1.695, CC) O direito prestao de alimentos recproco entre pais e filhos, e extensivo a todos os ascendentes, recaindo a obrigao nos mais prximos em grau, uns em falta de outros. Na falta dos ascendentes cabe a obrigao aos descendentes, guardada a ordem de sucesso e, faltando estes, aos irmos, assim germanos como unilaterais. (art. 1.696, 1.697, CC) Se o parente, que deve alimentos em primeiro lugar, no estiver em condies de suportar totalmente o encargo, sero chamados a concorrer os de grau imediato; sendo vrias as pessoas obrigadas a prestar alimentos, todas devem concorrer na proporo dos respectivos recursos, e, intentada ao contra uma delas, podero as demais ser chamadas a integrar a lide. (art. 1.698, CC)
66 Se, fixados os alimentos, sobrevier mudana na situao financeira de quem os supre, ou na de quem os recebe, poder o interessado reclamar ao juiz, conforme as circunstncias, exonerao, reduo ou majorao do encargo. (art. 1.699, CC) A obrigao de prestar alimentos transmite-se aos herdeiros do devedor. (art. 1.700, CC) Na separao judicial litigiosa, sendo um dos cnjuges inocente e desprovido de recursos, prestar-lhe- o outro a penso alimentcia que o juiz fixar. (art. 1.702, CC) Se um dos cnjuges separados judicialmente (torna-se bvia a urgncia - do cnjuge desobrigado de prestar alimentos ao outro - de se divorciar) vier a necessitar de alimentos, ser o outro obrigado a prest-los mediante penso a ser fixada pelo juiz, caso no tenha sido declarado culpado na ao de separao judicial. Se o cnjuge declarado culpado vier a necessitar de alimentos, e no tiver parentes em condies de prest-los, nem aptido para o trabalho, o outro cnjuge ser obrigado a assegur-los, fixando o juiz o valor indispensvel sobrevivncia. (art. 1.704, CC) Para a manuteno dos filhos, os cnjuges separados judicialmente contribuiro na proporo de seus recursos. (art. 1.703, CC) Para obter alimentos, o filho havido fora do casamento pode acionar o genitor, sendo facultado ao juiz determinar, a pedido de qualquer das partes, que a ao se processe em segredo de justia. (art. 1.705, CC) Os alimentos provisionais sero fixados pelo juiz, nos termos da Lei processual. (art. 1.706, CC) Pode o credor no exercer, porm lhe vedado renunciar o direito a alimentos, sendo o respectivo crdito insuscetvel de cesso, compensao ou penhora. (art. 1.707, CC) Com o casamento, a unio estvel ou o concubinato do credor, cessa o dever de prestar alimentos. Com relao ao credor cessa, tambm, o direito a alimentos, se tiver procedimento indigno em relao ao devedor. O novo casamento do cnjuge devedor no extingue a obrigao constante da sentena de divrcio. (arts. 1.708, 1.709, CC) As prestaes alimentcias, de qualquer natureza, sero atualizadas segundo ndice oficial regularmente estabelecido. (art. 1.710, CC) 9.9. Direito Das Sucesses Direito das Sucesses o conjunto de normas que regulam a transmisso do patrimnio de algum que morreu. Podemos dizer que: A transmisso dos bens constitui a sucesso. O patrimnio transmitido a herana ou esplio Quem recebe a herana herdeiro ou legatrio. A pessoa que morre o de cujus. 9.9.1. Sucesso Legtima E Testamentria O Direito brasileiro prev duas formas bsicas de sucesso: a legtima e a testamentria. Sucesso legtima aquela que ocorre de acordo com as regras previstas na Lei. Assim, se o de cujus no deixou testamento, a Lei manda que seu patrimnio seja transferido aos herdeiros legtimos, indicados expressamente Cdigo Civil. Sucesso testamentria aquela que ocorre em virtude de testamento. Considera-se testamento o contrato solene, gratuito e revogvel, no qual a pessoa dispe sobre seus bens e
67 outros atos de ltima vontade, para depois de sua morte. O testador que tiver herdeiros necessrios (descendente, ascendente ou conjuge) no poder dispor de mais da metade de seus bens (Art. 1789 NCC). Devemos observar que entre os brasileiros, a sucesso legtima enormemente preferida sobre a sucesso testamentria. As estatsticas sobre o assunto demonstram que a esmagadora maioria dos brasileiros, ao falecer, no deixa testamento. Seus bens, portanto, transmitem-se pela sucesso legtima. 9.9.2. Vejamos Algumas Regras Do Cdigo Civil Quanto Sucesso Hereditria So herdeiros necessrios os descendentes, os ascendentes e o cnjuge. (art. 1.845, CC) Pertence aos herdeiros necessrios, de pleno direito, a metade dos bens da herana, constituindo a legtima. (art. 1.846, CC) Salvo se houver justa causa, declarada no testamento, no pode o testador estabelecer clusula de inalienabilidade, impenhorabilidade, e de incomunicabilidade, sobre os bens da legtima. (art. 1.848, CC) O herdeiro necessrio, a quem o testador deixar a sua parte disponvel, ou algum legado, no perder o direito legtima. (art. 1.849, CC) Para excluir da sucesso os herdeiros colaterais, basta que o testador disponha de seu patrimnio sem os contemplar. (art. 1.850, CC) A companheira ou o companheiro participar da sucesso do outro, quanto aos bens adquiridos onerosamente na vigncia da unio estvel, nas condies seguintes: se concorrer com filhos comuns, ter direito a uma quota equivalente que por Lei for atribuda ao filho; se concorrer com descendentes s do autor da herana, tocar-lhe- a metade do que couber a cada um daqueles; se concorrer com outros parentes sucessveis, ter direito a um tero da herana; no havendo parentes sucessveis, ter direito totalidade da herana. (art. 1.790, CC) At o compromisso do inventariante, a administrao da herana caber, sucessivamente: ao cnjuge ou companheiro, se com o outro convivia ao tempo da abertura da sucesso. (art. 1.797, CC) No pode ser nomeado herdeiro nem legatrio o concubino do testador casado, salvo se este, sem culpa sua, estiver separado de fato do cnjuge h mais de cinco anos. (art. 1.801, III, CC) So excludos da sucesso os herdeiros ou legatrios: que houverem sido autores, co-autores ou partcipes de homicdio doloso, ou tentativa deste, contra a pessoa de cuja sucesso se tratar, seu cnjuge, companheiro, ascendente ou descendente; que houverem acusado caluniosamente em juzo o autor da herana ou incorrerem em crime contra a sua honra, ou de seu cnjuge ou companheiro. (art. 1.814, II e III, CC) A sucesso legtima defere-se na ordem seguinte: aos descendentes, em concorrncia com o cnjuge sobrevivente, salvo se casado este com o falecido no regime da comunho universal, ou no da separao obrigatria de bens (art. 1.640, pargrafo nico); ou se, no regime da comunho parcial, o autor da herana no houver deixado bens particulares; aos ascendentes, em concorrncia com o cnjuge; ao cnjuge sobrevivente; aos colaterais. (art. 1.829, CC) Somente reconhecido direito sucessrio ao cnjuge sobrevivente se, ao tempo da morte do outro, no estavam separados judicialmente, nem separados de fato h mais de dois anos, salvo prova, neste caso, de que essa convivncia se tornara impossvel sem culpa do sobrevivente. (art. 1.830, CC) Ao cnjuge sobrevivente, qualquer que seja o regime de bens, ser assegurado, sem prejuzo da participao que lhe caiba na herana, o direito real de habitao relativamente ao imvel
68 destinado residncia da famlia, desde que seja o nico daquela natureza a inventariar. (art. 1.831, CC) Em concorrncia com os descendentes caber ao cnjuge quinho igual ao dos que sucederem por cabea, no podendo a sua quota ser inferior quarta parte da herana, se for ascendente dos herdeiros com que concorrer. (art. 1.832, CC) Se no houver cnjuge sobrevivente sero chamados a suceder os colaterais at o quarto grau. (art. 1.839, CC) 9.9.3. Inventrio E Partilha Para que o patrimnio do de cujus seja transmitido a seus herdeiros, torna-se necessrio o inventrio e a partilha dos bens da herana. Inventrio o processo judicial pelo qual o cnjuge sobrevivente, ou qualquer outro herdeiro legalmente habilitado, requer ao juiz a abertura da sucesso dos bens deixados pelo falecido e a partilha dos mesmos entre os herdeiros. Simplificando, a relao detalhada e precisa de todos os bens que constituem a herana. Partilha diviso dos bens da herana, na proporo que compete a cada herdeiro. Auto de partilha - Formal de partilha - termo no qual se discriminam os bens da herana e seus respectivos herdeiros, formalizando a partilha mediante homologao judicial. Por isso, usa-se mais a expresso formal de partilha. 9.4. O Direito Civil E A Mulher 9.4.1. Ato Jurdico todo ato lcito, que tem por finalidade imediata adquirir, resguardar, transferir, modificar ou extinguir direitos. Exemplos de um ato jurdico: casamento, compra e venda de um imvel, contrato de locao, de trabalho etc. Para que um ato jurdico tenha validade necessrio que a pessoa que o pratica seja capaz e manifeste a vontade de pratic-lo e que o ato seja lcito e no proibido por Lei. Os absoluta ou relativamente incapazes sero representadas pelos pais, tutores ou curadores. O ato jurdico pode ser anulado quando for praticado com: Erro: quando alterada a substncia, a natureza e objeto do ato, qualidades essenciais do ato jurdico; Dolo: artifcio, astcia, esperteza para tirar vantagem de algum; Coao: presso psicolgica: fazer medo a algum com ameaas de algum mal a si, a pessoa de sua famlia, ou a seus bens, obrigando-a prtica de qualquer ato; Simulao: disfarce, aparncia de que o ato jurdico verdadeiro (assinar contrato de compra e venda sem ser verdadeiro o negcio, alterar datas de documento, etc.); Fraude: modificao ou alterao de um documento ou de um produto, com a inteno de prejudicar algum e de obter lucro (o contrabando uma fraude). A pessoa analfabeta, maior e capaz para praticar atos jurdicos, poder pratic-los, tendo sua assinatura feita a rogo (mediante impresso digital feita com tinta e o polegar direito, avalizada por pessoa de confiana do analfabeto). 9.4.2. Registro Civil De Pessoa Natural
69 a inscrio do nascimento, do casamento, da morte (bito), da emancipao, da interdio, da adoo e de outros fatos relativos pessoa. O registro civil feito no Cartrio de Registro Civil de Pessoas Naturais. 9.4.2.1. Certido De Nascimento o documento que comprova o registro do nascimento de uma pessoa, sendo o mais importante na sua vida. com a Certido de Nascimento que se obtm a carteira de identidade, ttulo de eLeitor, carteira de trabalho, a habilitao para o casamento e outros documentos. As pessoas comprovadamente pobres (ou necessitadas) no precisam pagar para tirar a Certido de Nascimento ou Certido de bito; o Cartrio obrigado a fornec-las, gratuitamente (CF, art. 5, LXXVI) O nascimento deve ser registrado pelo pai ou pela me logo que ocorra o nascimento do(a) filho(a), no prazo mximo de 15 dias. Se o nascimento ocorreu em lugar distante, mais de 30 quilmetros da sede do Cartrio, o prazo para o registro de at 3 meses. O registro de nascimento fora do prazo s poder ser feito com a autorizao do juiz e o pagamento de uma multa (que poder ser dispensada). Quando uma mulher vai registrar seu filho sem o nome do pai, o oficial de registro enviar ao juiz um documento contendo o nome e prenome, profisso, identidade e residncia do suposto pai para que seja verificada se a informao falsa ou verdadeira. O juiz, sempre que possvel, ouvir a me sobre a paternidade indicada e mandar notificao ao suposto pai, em qualquer caso, independente de seu estado civil, para que se manifeste sobre a questo da paternidade Quando o suposto pai confirma a paternidade, por escrito, o juiz autoriza o oficial de registro a colocar na certido do menor, o nome do pai. Se o suposto pai no atende a notificao judicial no prazo de 35 dias, ou nega ser o pai, o juiz enviar o processo ao representante do Ministrio Pblico para que inicie a ao de investigao de paternidade, se houver provas suficientes. Nomes ridculos A pessoa registrada com nomes ridculos (que possa provocar zombaria), ao completar a maioridade, pode requerer ao juiz a mudana de seu nome, de forma gratuita. Registro de pessoa maior de 18 anos A pessoa maior de 18 e menor de 21 anos pode, pessoalmente, requerer o registro de seu nascimento no Cartrio de Registro Civil de Pessoas Naturais, sem pagar multa. Registro de gmeos No caso de nascimento de gmeos, deve constar da Certido, o nascimento das duas crianas e a ordem de seu nascimento. 9.4.2.2. Certido De bito Sem a Certido de bito as pessoas no podem ser enterradas. Imediatamente aps a morte de uma pessoa, o mdico dever fornecer o Atestado de bito, com o qual ser obtida a Certido de bito no Cartrio da Circunscrio ou Zona onde ocorreu a morte. A Certido de bito necessria para requerer penso junto ao INSS ou qualquer outro rgo de Previdncia; levantar FGTS, PIS/PASEP; abrir o inventrio de bens do(a) falecido(a); novo casamento da viva ou do vivo etc.
70 A Certido de bito gratuita para pessoas pobres e necessitadas. 9.4.3. Sucesso a transferncia da herana, por morte de algum, a seus herdeiros, legtimos e testamentrios, dando-se por ato de ltima vontade do proprietrio dos bens (testamento) ou em virtude de Lei (sucesso hereditria). 9.4.3.1. Testamento um documento escrito, pelo qual uma pessoa capaz, deixa seus bens (no todo ou em parte) para uma ou mais pessoas. Se a pessoa possuir herdeiros necessrios: descendentes (filhos) ou ascendentes (pais), obrigada a reservar a metade (50%) do patrimnio para eles. A outra metade pode deixar para qualquer pessoa, independente de ser parente. 9.4.3.2. Sucesso Hereditria So herdeiros: descendentes (filhas, filhos, netos, bisnetos, ...); ascendentes (mes, pais, avs, ...); cnjuge sobrevivente (marido ou mulher) ou companheiros; colaterais (tios, primos, sobrinhos, ...); os Municpios, Distrito Federal ou a Unio. Esta ordem deve ser seguida, sendo que s tem direito herana os ltimos na falta dos primeiros. Por exemplo: se existirem filhos, os pais no tm direito herana; se existirem pais, o cnjuge sobrevivente no tem direito herana e assim por diante. O cnjuge "meeiro" e fica com metade dos bens No se deve confundir herdeiro com meeiro. Os cnjuges so meeiros, se o casamento no tiver adotado o regime da separao de bens. Podem tambm ser herdeiros, na falta de descendentes ou ascendentes. Exemplo: Quando um dos cnjuges casado pelos regimes da comunho universal ou parcial de bens morre, o patrimnio dividido (metade do homem, metade da mulher). A metade que pertencia ao cnjuge morto dividido entre os herdeiros, pela ordem de sucesso. Se no houver filhos comuns ou filhos apenas do cnjuge morto e se no houver testamento, todos os bens ficam para o cnjuge sobrevivente. Os companheiros podero participar da sucesso, enquanto no constituem nova unio, nas seguintes condies: usufruto de quarta parte dos bens do de cujus, se houver filhos deste ou comuns; usufruto de metade dos bens do de cujus, se no houver filhos, embora sobrevivam ascendentes; se no houver descendentes nem ascendentes, ter direito totalidade da herana. Quando os bens deixados em herana resultarem de atividade em que haja colaborado para sua aquisio, a companheira ou o companheiro sobrevivente ter direito metade desses bens No havendo herdeiros, nenhum parente, nem testamento, os bens so incorporados ao patrimnio do Estado. 9.4.3.3. Inventrio
71 uma Ao Judicial onde feita a descrio dos bens deixados pelo morto. Depois de pagas as taxas e o Imposto de Transmisso (Causa Mortis) e decididas todas as questes do Inventrio, o juiz decreta, por sentena, a partilha dos bens. Se houver um s herdeiro sair uma carta de adjudicao; do contrrio, sair um formal de partilha. Em qualquer dos casos, havendo bem imvel, esse documento dever ser registrado no Cartrio de Registro Imobilirio onde se encontra o registro do citado bem. Quando uma pessoa morre, seus herdeiros devem, no prazo de at 30 dias, procurar um advogado para abrir o inventrio. Se este prazo no for obedecido, os herdeiros esto sujeitos ao pagamento de multa. 9.4.3.4. Deserdao o ato pelo qual algum exclui de sua sucesso algum herdeiro. A deserdao s pode ser feita atravs de testamento e deste dever constar, detalhadamente, os motivos da deserdao. O herdeiro pode ser deserdado se praticar, dentre outros, os seguintes atos contra o proprietrio da herana: ter sido autor ou cmplice de homicdio voluntrio, ou tentativa desse crime; t-lo(a) acusado(a) caluniosamente, em juzo, ou praticado crime contra sua honra; por ter usado de violncia ou fraude que o impediram de dispor, livremente, de seus bens, em testamento ou o impediram de executar atos de ltima vontade. 9.4.3.5. Doao um contrato onde uma pessoa d a outra, por livre e espontnea vontade, bens de sua propriedade. Tanto o doador (quem d), como o donatrio (quem recebe) devem estar de pleno acordo com a doao. A doao pode ser feita por instrumento particular, com reconhecimento da firma em Cartrio, ou por escritura pblica. nula a doao: de todos os bens, se o doador no reservou uma parte ou renda suficiente para sua sobrevivncia ou de parte de bens que pertenam tambm ao cnjuge, doado sem o seu consentimento. 9.4.4. Alimentos Penso De Alimentos Ou Penso Alimentcia Alimentos, penso de alimentos ou penso alimentcia um dever que as pessoas tm para com algum que est ligado pelos seguintes tipos de parentesco: Ascendente; Descendentes; Irmos bilaterais e unilaterais; Cnjuges ou companheiros. O dever de alimentos pode ser cumprido atravs das seguintes prestaes: Um percentual dos vencimentos ou salrios do alimentante ou uma quantia certa (exemplo: salrios mnimos). O desconto pode ser feito pelo empregador que depositar todo ms na conta do alimentado ou de seu representante legal, ou pago diretamente pelo alimentante; Usufruto de determinados bens do alimentante (aluguis de imvel, ou outro qualquer rendimento); Hospedagem na casa do alimentante, em vez de pagamento em dinheiro ou bens. Os alimentos so para suprir as necessidades de alimentao, educao, moradia, sade, lazer, etc. e seu valor depende da necessidade de quem est pedindo e da possibilidade de quem obrigado a fornecer.
72 Para pedir alimentos necessrio no possuir renda nem capacidade para o trabalho e o parente ter condies de fornec-los, sem prejudicar seu prprio sustento. A incapacidade para o trabalho deve ser provada de forma incontestvel. A ao de alimentos solicitada ao juiz, atravs de advogado ou de Defensor Pblico, sendo que, quando existe um acordo entre as partes, pode ser feita diretamente no Juizado de Pequenas Causas. Em casos urgentes, a prpria pessoa que necessita da penso pode se dirigir a um juiz cvel ou juiz de famlia (se houver na localidade) e, mesmo sem advogado, requerer a penso alimentcia. A Lei de Alimentos uma Lei de rito especial (a deciso do juiz sai rapidamente). Provas necessrias para requerer a penso (documentos ou testemunhas): O parentesco; Nome completo; Residncia; Local de trabalho; Profisso e lugar onde nasceu; Endereo certo do alimentante; Condies do alimentante para cumprir a obrigao; Que cnjuge ou companheira e que necessita da penso. 9.4.4.1. Alimentos Entre Cnjuges E Companheiros Os cnjuges e companheiros prestaro, um ao outro, se um deles necessitar, a penso que o juiz fixar. Em caso de companheira(o), tambm deve provar que viveram juntos mais de 5 (cinco) anos, ou que tm filhos comuns e necessita da penso. Esse direito vale apenas para companheiras(os) de pessoas solteiras, separadas judicialmente, divorciadas ou vivas, enquanto no constiturem nova unio. O direito a Alimentos pode ser exercido tambm durante o casamento, quando um dos cnjuges, mesmo vivendo junto, no contribui para as despesas da famlia. Depois do divrcio no se pode pedir penso alimentcia para o ex-cnjuge. Se tiver sido estabelecida na separao continua a receber. 9.4.4.2. Alimentos Para Filhos, Crianas E Adolescentes Para manuteno dos filhos, os cnjuges separados contribuiro na proporo de seus recursos. Este direito vale enquanto os filhos so menores ou estiverem cursando uma universidade. Se for invlido, enquanto viver. A pessoa responsvel pela criana ou adolescente, que no tem condies de sustent-la, pode pedir penso alimentcia aos parentes do menor, na seguinte ordem: Pais; Avs; Irmos. Nesta mesma ordem, pode ser requerida a penso, quando o pai, mesmo tendo reconhecido a criana, no quer ou no pode pagar a penso. Se o pai no reconhece o filho, necessria uma Ao de Investigao de Paternidade. Os ascendentes tambm podem pedir alimentos aos seus descendentes. So necessrias as mesmas provas e os mesmos documentos j citados no item provas necessrias.
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9.4.4.3. Pagamento Da Penso Alimentcia O juiz decide a melhor forma de prestao da penso, aceitando a indicada no acordo das partes, ou determinando qualquer outra forma. Antes de julgar o pedido de alimentos, o juiz pode decretar uma penso alimentcia provisria, quantia que dever ser paga at a sentena final no processo. A penso alimentcia pode mudar de valor a qualquer tempo, dependendo da mudana da situao financeira de quem fornece e de quem recebe. Depois que a penso alimentcia decretada pelo juiz, a falta de pagamento pode levar o responsvel priso. O alimentante devedor considerado criminoso pelo Cdigo Penal. o crime de Abandono Material, podendo ser punido com pena de deteno de 1 a 4 anos e multa de 1 a 10 salrios mnimos. A ao de cobrana de alimentos no pagos deve ser feita atravs de advogado, ou Defensor Pblico e se chama Ao de Execuo de Alimentos. O alimentante ser citado para pagar a dvida em 72 horas, sob pena de priso. A Constituio Federal prev priso civil do responsvel pela falta de pagamento da penso alimentcia. 9.4.5. A Sade Da Mulher A discriminao contra quem est doente (principalmente AIDS) muito grande, por isso, pessoas que lutam pelos direitos humanos tm buscado, na legislao, dispositivos que aliviem um pouco essa discriminao. Atravs de direitos essenciais a toda cidad e cidado, so corrigidas injustias praticadas por empregadores, familiares ou terceiros. Nossa Constituio Federal diz: "A sade direito de todos e dever do Estado, garantido mediante polticas sociais e econmicas que visem a reduo do risco de doenas e outros agravos e ao acesso universal e igualitrio s aes e servios para sua promoo, proteo e recuperao."(Art. 196). Apesar disso, as dificuldades de ser atendida com rapidez e segurana, nos servios pblicos de sade, so grandes. importante distinguir duas situaes: Quando h urgncia e o hospital nega o atendimento mdico (omisso de socorro); Quando mesmo no sendo urgente, o atendimento necessrio e o hospital nega o atendimento ou no dispe dos servios para atender o paciente (garantia do atendimento sade). No primeiro caso, a paciente (ou seus familiares) deve, imediatamente, chamar a polcia. No atender uma pessoa doente por negligncia ou comodismo crime de omisso de socorro, previsto no Cdigo Penal (Art. 135). No segundo caso, quando o hospital no atende o paciente em servio que tem, ou, no tem o servio que deveria ter (exemplo: um hospital-maternidade no ter atendimento pr-natal), a paciente deve acionar a justia atravs de um mandado de segurana para garantir o seu direito. Esta ao ser movida contra: diretor de hospital, secretrio de Sade, at mesmo ministro da Sade, se comprovado que por ao ou omisso estas autoridades deixaram de tomar as providncias necessrias para garantir o direito sade dos cidados. 9.4.5.1. O Cdigo De tica Mdica Apresenta, entre seus princpios: Todos tm o direito de receber explicaes sobre sua doena;
74 O mdico tem o dever de: Dizer o tipo de doena (diagnstico), e o que pode acontecer com a doente (prognstico); Esclarecer riscos, possibilidades e contra-indicaes do tratamento. A paciente tem o direito de: Ler o seu pronturio (ficha que o mdico escreve a doena e os remdios que est receitando) e at mesmo pedir uma cpia dele, se assim o desejar; Levar um acompanhante para assistir a consulta e todos os exames que forem necessrios fazer. No precisa ser parente para ser acompanhante; Em caso de internao, tem direito a acompanhante. Se for criana, a me ou o pai devem ficar ao seu lado durante todo o tempo da internao. Sigilo mdico o segredo que o mdico deve guardar de toda doena de seus pacientes. Ao mdico proibido revelar a doena de qualquer pessoa, mesmo aos familiares do paciente. S pode revelar com a autorizao do prprio paciente. Esta proibio continua mesmo depois da morte do paciente. Existem casos em que dever do mdico revelar a doena: Quando contagiosa e pode causar epidemia - deve comunicar sade pblica; Quando pode ser transmitida por sexo (DST/AIDS) - deve tentar fazer com que a prpria paciente revele ao seu(sua) parceiro(a) que est com a doena. Caso no consiga convenc-la, deve comunicar ao seu(sua) parceiro(a) sexual, para evitar a contaminao; Tem tambm o direito de quebrar o sigilo para comunicar a membros de grupos de usurios de drogas injetveis, quando um deles est contaminado por alguma doena infectocontagiosa. Quando um mdico no cumpre o que determina seu Cdigo de tica, pode ser denunciado atravs de uma queixa feita ao Conselho Regional de Medicina - CRM. O CRM analisa as queixas que so feitas contra mdicos e, caso seja provado que o mdico no cumpriu com seu dever, encaminha ao Conselho Federal de Medicina - CFM que poder puni-lo at com a perda de seu registro, proibido-o de exercer a medicina. muito importante saber que no depende s da mulher a contaminao do vrus da AIDS. O nmero de contaminadas pelo vrus HIV est aumentando entre mulheres casadas, que no praticam o sexo fora do casamento. Portanto, a mulher deve se preocupar com o comportamento sexual de seu marido ou companheiro, pois est em jogo a sua vida e a de seus futuros filhos. A exigncia para o uso da camisinha deve ser uma constante na vida da mulher. 10. DIREITO PENAL De todos os ramos do Direito, o Direito Penal aquele que protege os valores mais preciosos e significativos para a convivncia social, que so: a vida, a sade, a honra, a liberdade, a paz pblica etc. Em razo da relevncia desses valores, a sua preservao no de interesse apenas dos indivduos, mas de toda a sociedade. Por isso, quando um crime cometido, no compete aos amigos da vtima punir os autor do delito, mas sim, ao Estado, pois o crime tem carter pblico e no privado isto ofende a todos, cria o caos social. Direito Penal: o conjunto de normas jurdicas que regulam o poder punitivo do Estado, tendo em vista os fatos de natureza criminal e as medidas aplicveis a quem os pratica. Para manter a paz e a segurana das pessoas e dos bens, o Direito penal contm as normas qualificadoras dos fatos como criminosos e, ao mesmo tempo, regula a aplicao de penas criminais.
75 Sendo o crime um fato humano, ou seja, uma conduta ilcita, assim considerada pela Lei, h de fazer o estudo jurdico do sujeito ativo e das situaes jurdicas por ele criadas. Alm de qualificar os diversos crimes, regular as penas para cada crime, analisar o sujeito ativo e situaes jurdicas por ele criadas, o Direito Penal tambm se vale das medidas de carter preventivo, que so medidas de segurana. Todas as medidas visam preveno da criminalidade. Princpio da legalidade: o princpio originado de um provrbio latino - nullum crimen sine lege (no h crime sem Lei que o defina), ou seja, no pode o juiz incriminar uma conduta, mesmo que imoral, se no estiver descrita no Cdigo Penal como sendo crime. 10.1. Cdigo Penal O Direito Penal, ramo do Direito Pblico, representado por um livro, denominado Cdigo Penal. O Cdigo Penal contm a maioria das Leis penais e divide-se em duas partes: a Parte Geral e a Parte Especial. A Parte Geral disciplina os princpios gerais relativos aos crimes, pena e s medidas de segurana, a parte terica de todo Direito Penal. Na Parte Especial esto tipificados todos os crimes e as respectivas penas. O Cdigo penal de 1940, distribui a matria em 10 ttulos, assim como segue: Crime contra a pessoa - crimes contra a vida (homicdio e tentativa); leses corporais; periclitao da vida e da sade; rixa; crimes contra a honra e a liberdade individual. Crimes contra o patrimnio furto; roubo e extorso; usurpao; dano; apropriao indbita; estelionato e outras fraudes; receptao. Crimes contra a propriedade imaterial - crimes contra a propriedade intelectual; contra o privilgio da inveno; contra as marcas de indstria e comrcio; concorrncia desleal. Crimes contra a organizao do trabalho Crimes contra o sentimento religioso e o respeito aos mortos Crimes contra os costumes crimes contra a liberdade sexual; seduo e corrupo de menores; rapto; lenocnio e trfico de mulheres; ultraje pblico ao pudor. Crimes contra a famlia - crimes contra o casamento; contra estado de filiao; contra a assistncia familiar; contra o ptrio poder; a tutela e a curatela. Crimes contra a incolumidade pblica - crimes de perigo comum; contra a segurana dos meios de transporte e comunicao e outros servios pblicos; contra a sade pblica. Crimes contra a paz pblica e contra a f pblica moeda falsa; falsificao de ttulos e outros papis pblicos; falsidade de documentos; outras falsidades. Crimes contra a administrao pblica - crimes praticados por funcionrio pblico contra a administrao em geral; crimes praticados por particular contra a administrao em geral; crimes contra a administrao da justia. 10.1.1. Causas Que Excluem A Criminalidade O Cdigo Penal relaciona as causas capazes de excluir o carter antijurdico de uma conduta prevista como crime. Declara a art. 23 que no h crime quando o agente pratica o fato: Em estado de necessidade Considera-se em estado de necessidade quem pratica o fato para salvar de perigo atual ou iminente, que no provocou por sua vontade, nem podia de outro modo evitar, direito prprio
76 ou alheio, cujo sacrifcio, nas circunstncias, no era razovel exigir-se. Como exemplo de estado de necessidade podemos citar o caso de dois nufragos, em pleno oceano, que disputam a posse de uma tbua que apenas pode sustentar um deles. Nessa dramtica disputa o vencedor, fatalmente, condenar o outro morte, porm no h crime, pois agiu para salvar sua prpria vida. Em legtima defesa Entende-se por legtima defesa quem, usando moderadamente dos meios necessrios, repele injusta agresso, atual ou iminente, a direito seu ou de outrem. So requisitos da legtima defesa que a pessoa use moderamente dos recursos necessrios, que a agresso repelida seja atual e injusta, haja defesa de direito prprio ou de outra pessoa. Em cumprimento de dever legal ou no exerccio regular de direito Estrito cumprimento do dever legal - ocorre quando o agente pratica um fato tpico cumprindo um dever que a prpria Lei tenha lhe imposto. Ex.: o carrasco que mata o criminoso, cumprindo sua funo. Exerccio regular de um direito - ocorre quando o agente pratica o fato tpico no exerccio regular de um direito. Ex.: um cidado que prende um ladro em plena rua, um pai que castiga fisicamente o filho. Deve-se ressaltar que o exerccio regular de direito impe limites conduta do agente, desobedecidos esses limites, teremos o abuso de direito ou de poder, que so igualmente punidos. 10.1.2. Crimes Contra A Honra (Calnia/ Difamao/ Injria) Quem por meio de gestos, palavras ou agresso, ataca a honra e a boa imagem de uma pessoa, comete um crime que pode ser classificado como calnia, difamao ou injria, dependendo da forma como a ofensa ocorreu. Vamos mostrar como esses crimes acontecem na prtica. Em uma casa de material de construo, um balconista informou que os materiais pedidos por um consumidor custariam 500 reais. O consumidor concordou com o preo e se dirigiu ao caixa para fazer o pagamento. Ficou sabendo que o preo dos materiais j no era mais 500 e sim 700 reais. - Isso no possvel. Tem alguma coisa errada disse o consumidor. - No tem nada errado, senhor respondeu o gerente da loja. Nossos caixas so ligados ao computador da matriz. E a matriz comunica automaticamente o aumento e ns somos obrigados a cobrar. - Mas no podem fazer isso depois do expediente? Como pode haver um aumento de preos enquanto caminho do balco at o caixa? Vocs so uns ladres. o que vocs so. Passado algum tempo, esse consumidor consultou um advogado para saber se o gerente e os donos da casa de material de construo poderiam process-lo por calnia. O advogado explicou-lhe que no. Quem chama algum de ladro no comete o crime de calnia. - Como, doutor? Chamar algum de ladro no uma ofensa? - Sim. Mas no uma calnia. - o que, ento? - uma injria. - D pro senhor me explicar a diferena? - Claro. muito fcil. Se voc, ao chamar o gerente da loja de material de construo de ladro, tivesse dito qual foi o objeto seu, ou de outra pessoa, que ele furtou, o dia em que o furto ocorreu e o local, e nada disso fosse verdade, voc teria cometido uma calnia.
77 - Entendi. preciso haver uma acusao falsa e detalhada para haver uma calnia. Certo? - Quase certo. que a ofensa, alm de detalhada e mentirosa, precisa estar prevista em uma Lei como crime, para que a conduta do acusador caracterize uma calnia. Isso ocorre, por exemplo, quando a acusao falsa se refere a um furto, um assassinato, um estupro, um assalto, uma leso corporal, uma corrupo, etc. Portanto, diante de acusao genrica no h calnia. Assim, no adianta achar que quando algum diz que o fulano A ou B bebedor de usque com dinheiro roubado do povo, esse algum est cometendo calnia. No est. Estar cometendo uma injria, porque no h detalhes, ao menos de tempo e de lugar, em que o bebedor de usque surrupiou o dinheiro do povo. - Mas, o doutor, c entre ns, faz alguma diferena, para a pessoa que vai ser processada, saber se a ofensa uma calnia ou uma injria? - Claro que faz diferena. Se voc for condenado pena mxima por uma calnia, pegar dois anos de priso, mais uma multa. Mas se voc for condenado pena mxima por injria, a pena ser somente de seis meses de priso. E, alm disso, no caso de injria, a Lei permite que o juiz substitua a pena de priso por uma multa e permite at que o juiz, mesmo reconhecendo a culpa, decrete o perdo judicial, deixando de aplicar qualquer espcie de pena pessoa que praticou a injria. - Uma pessoa comete o crime de injria quando chama outra pessoa de salafrrio, vagabundo, cornudo , caloteiro, professorinha vaquinha , professorzinho veado, freqentador de casa suspeita, criminoso, infrator, dbil mental, megalmano, leviano, etc. - Pelos exemplos acima, nota-se que o injuriador apenas atribui negativas e depreciativas vtima, sem entrar em detalhes do local ou de como a vtima se tornou cornudo, larpio, etc. Na injria no se diz que algum fez isso ou aquilo, mas que isso ou aquilo (irresponsvel, especulador, agiota, bicha...) Uma vez, numa audincia sobre penso alimentcia, um ex-marido, ao ouvir a advogada de sua mulher alegar que ele era um mau pagador da penso alimentcia, ficou furioso e chamou a advogada de puta mal-amada, tendo inclusive sido preso em flagrante pela juza que presidia a audincia por cometer o crime de injria. Quando foi processado, o ex-marido alegou que no cometeu o crime de injria porque estava protegido pela imunidade judiciria. que a Lei entende que quem ofender outra pessoa na discusso de causa em juzo, mesmo cometendo uma injria ou difamao, no ser punido por isso. Para que haja esse benefcio indispensvel que ofensa tenha relao com a causa em discusso. O tribunal, porm, no aceitou o argumento do marido, uma vez que, nesse caso, a imunidade no se aplicaria, pois o ru extrapolou o direito que lhe cabia ofendendo a advogada, sem Ter havido nenhuma relao com a causa que estava sendo discutida, bem como porque no foi provocada por ela. Durante a assemblia de um sindicato, um dos membros desentendeu-se com o presidente do sindicato e disse que tudo que estava acontecendo era porque o outro era portador da Sndrome de Klinefelter. Tal sndrome significa doena gentica, que se manifesta por meio de sinais como obesidade, pnis pequeno, voz aguda, retardamento mental e crescimento dos seios do tipo feminino. Diante disso, o presidente do sindicato sentiu-se gravemente ofendido e processou o ofensor pelo crime de injria. A Justia condenou o ofensor a um ms e 10 dias de priso. De acordo com o tribunal, a atribuio gratuita de anomalia gentica que tem a ver com indivduos
78 deformados e desajustados at para a vida social ofende gravemente a honra da pessoa mencionada. Injria e racismo Quando o injuriador apelar para ofensas raa, cor, etnia, religio ou origem da pessoa ofendida, vai pagar caro por isso. que a pena nesse caso varia de um a trs anos de priso e multa. E aqui estamos falando de priso mesmo (cadeia). exemplo desse tipo de injria chamar algum de negro ou preto sem vergonha, africano sujo, judeu explorador, catlico papa-stias, baiano frouxo, etc. Difamao O LOBISOMEM Mais uma vez espalhava-se pela cidade a boataria quanto ao aparecimento de lobisomem. Quem era, dessa vez, o lobisomem que estava aparecendo nas noites de lua cheia e que corria atrs das pessoas no beco da igreja? Como sempre, o assunto caminhava, mas acabava parando nas conversas da praa da matriz. A, os palpites e conjeturas corriam soltos. Todo mundo era doutor em lobisomem. - O lobisomem que est aparecendo agora s come as virgens disse um dos presentes. - Ento vai morrer de fome respondeu o outro. - O lobisomem viado. Ele s est se disfarando disse um terceiro. Passados alguns dias, a cidade toda ficou sabendo quem era o lobisomem. Era o Dr. Teixeira. O X disse para todo mundo que era o Dr. Teixeira quem estava virando lobisomem. Contou que toda Sexta-feira, meia-noite, o Dr. Teixeira ia para o cemitrio, virava lobisomem e vinha se esconder no beco da igreja para correr atrs das pessoas. O Dr. Teixeira, que era um mdico recm-chegado na cidade, ficou louco da vida e procurou o advogado para processar o X por crime contra a honra. - Infelizmente, um processo contra X no vai dar em nada, Dr. Teixeira explicou o advogado. - Como no vai dar em nada? Como vou continuar morando em uma cidade em que as pessoas acham que eu que viro lobisomem, se no for feito nada contra isso? - que o X louco, Dr. Teixeira. Todo mundo aqui na cidade sabe disso e inclusive o juiz tem o X como louco. - Ele no louco coisa nenhuma. Ele um sem-vergonha! - louco, sim, Dr. Teixeira. E, como o senhor deve saber, os loucos so inimputveis. Isto , esto isentos de pena quando cometem algum crime. Na histria acima, caso o X no fosse louco, responderia pelo crime de difamao. Isso porque ele disse que o Dr. Teixeira praticava uma ato que era ofensivo e pegava mal para a imagem do Dr. Teixeira (virar lobisomem). Alm disso deu detalhes de como tudo acontecia. O crime de difamao ocorre da mesma forma que o crime de calnia. O ofensor diz que o ofendido fez alguma coisa que pega mal para a sua imagem, dando detalhes do tempo e do lugar e como o ato ofensivo foi praticado. A nica diferena que, no caso de difamao, a conduta praticada pela vtima no se encontra descrita como sendo um crime em nenhuma Lei. Por exemplo, virar lobisomem pode ser feio, mas no crime. Um homem se dirige a uma mulher e diz: Voc uma prostituta. Todo fim de semana eu te vejo na esquina da Rua Aurora se oferecendo por dinheiro aos homens... Esse homem cometeu uma difamao. Ele atribuiu uma conduta ofensiva mulher, dando detalhes do tempo e do lugar, e como tal conduta no constitui um crime, j que a prostituio no crime, o delito seria uma difamao e no uma calnia. Se, o mesmo exemplo, o homem tivesse dito mulher somente o seguinte: Voc uma prostituta, o delito seria de injria, porque no foi dito que a mulher fez alguma coisa. Foi
79 dito que ela alguma coisa. Alm disso, no foram informados detalhes a respeito do tempo e do lugar, pelo menos. A pena para o crime de difamao varia de trs meses a um ano de priso e multa. Processo depende da vtima possvel uma pessoa caluniar, injuriar e difamar outras pessoas e no acontecer nada. Porque? Porque o processo no caso desses crimes s pode comear e ir em frente se a vtima quiser. A vtima tem total autonomia para decidir se o ofensor deve ou no deve ir s barbas do tribunal. No como no caso de um crime de furto ou leso corporal, em que, mesmo que a vtima no queira, o criminoso ser processado. Nos crimes contra a honra, tudo depende da vtima. So os chamados crimes de ao privada. Isto , crimes em que s as prprias vtimas podem iniciar e prosseguir com o processo. E se elas abrirem mo desse direito no haver processo. Como se trata de um processo movido pelo prprio ofendido, ele ter de contratar um advogado para fazer o processo e o ofensor contratar outro advogado para se defender. Se o ofensor for condenado, pagar os gastos que o ofendido teve com o advogado e outras custas. Mas, se o ofensor tiver razo e sua defesa for aceita, tais custas sero pagas pelo ofendido. O ofendido tem o prazo de seis meses para dar entrada no processo. Esse prazo contado do dia em que o ofendido descobre quem foi que praticou o delito. Exemplo: A chamou B de estelionatrio no dia 5/1. Mas B s ficou sabendo que foi xingado no dia 10/1. S a partir do dia 10 comea a contar o prazo de seis meses. Ofensa a funcionrio pblico Quando a vtima de um crime contra a honra for um funcionrio pblico e a ofensa estiver relacionada com as funes que o funcionrio desempenha, esse funcionrio no precisar contratar um advogado para processar o ofensor, como ocorre quando a vtima da ofensa um particular. Ento, o funcionrio apenas levar o caso, por escrito, presena de um promotor e pedir que o ofensor seja processado. O promotor passar a agir em lugar do funcionrio ofendido, no sentido de que o ofensor responda pelo crime. Mas vale lembrar que o processo feito pelo promotor no tem nenhuma superioridade, em temos de condenao do ru, ao penal privada promovida pelo particular, apenas a Lei passa para o promotor o poder de enquadrar o ofensor quando a vtima do crime contra a honra um funcionrio pblico esse funcionrio solicita ao promotor a punio do causador da ofensa. O que acontece no Processo Assim que o advogado apresenta o processo ao juiz, o ofensor e o ofendido so convocados presena do juiz para uma tentativa de conciliao. Essa audincia inicial convocada pelo juiz realizada sem a presena dos advogados. Nela, o juiz primeiro conversa com o ofendido, sem a presena do ofensor, e vice-versa, sempre na tentativa de conciliar as partes. Quando, aps essas conversa, o juiz sente que possvel a conciliao, coloca as partes cara a cara, em sua presena, para fechar o entendimento e acabar com o conflito. Feita a conciliao, o ofensor assina um termo concordando com a desistncia do processo e o caso arquivado. E quando no h a conciliao? A o ofensor ser convocado para ser interrogado pelo juiz e apresentar a sua defesa. Depois haver o depoimento de testemunhas, podendo cada uma das partes apresentar at oito testemunhas. Aps essas etapas, com base no depoimento das testemunhas e das partes, mais os documentos juntados no processo, o juiz profere a sua
80 sentena condenando ou absolvendo o ofensor que foi acusado do crime de calnia, injria ou difamao, conforme o caso. Querelante e Querelado Esses so os nomes que se do s partes que se envolveu o tipo de processo. O querelante o que foi vtima da ofensa e que apresenta a queixa do crime e o querelado o denunciado ou ru. Fala-se tambm em querelante e querelado como referncia aqueles que se envolvem em uma querela, ou seja, em uma demanda judicial. Mas a terminologia s usada quando se trata dos crimes contra a honra e de outros crimes de ao penas privada. Interpelao (Pedido de Explicaes) possvel que algum se dirija a voc e faa uma insinuao ou diga alguma coisa que deixe uma dvida no ar a respeito da sua conduta moral ou profissional. Por exemplo, algum que diz que voc tem mania de empinas pipas ou outras coisas mais; que voc uma pessoa muito honesta, que o digam os seus ex-amigos... Nesses casos, ao invs de voc entrar direto com o processo contra o possvel ofensor, voc pode, antes disso, fazer uma interpelao. Essa interpelao consiste em fazer um pedido de explicaes ao ofensor, de modo que ele esclarea melhor o que disse, detalhando, reforando ou negando suas insinuaes ou acusaes. A interpelao deve ser feita por meio de advogado e dirigida a um juiz, que manda notificar o ofensor para que se explique quanto ao que disse a respeito da vtima. Passado o prazo dado pelo juiz para o ofensor se explicar, o processo referente interpelao, com a resposta do ofensor ou sem ela, ser entregue vtima. De posse da interpelao, a vtima avalia e decide se deve ou no deve entrar com o processo principal para tentar obter a condenao do ofensor pelo crime de calnia, injria ou difamao, conforme o caso. Na interpelao no h julgamento sobre a inocncia ou a culpa do ofensor. A interpelao apenas um procedimento preparatrio do futuro processo que a vtima poder mover contra o ofensor. O ofensor no est obrigado a responder interpelao. No h nenhuma punio se deixar de dar explicaes ao ofendido. De qualquer forma, aconselhvel, nesse caso, consultar um advogado. A interpelao precisa ser feita por meio de um advogado, mas a resposta do ofensor pode ser dada pelo prprio ofensor. Ele que escolhe se quer ou no a participao de advogado. Mulher casada que sinta ofendida pode fazer a interpelao ou o processo principal, sem aviso ou autorizao do marido (ofensa do marido). Muitas vezes, vlido fazer a interpelao antes de dar entrada no processo principal. que, diante da resposta dada pelo ofensor na interpelao, a vtima pode considerar melhor se vale ou no vale a pena processar o ofensor. Alm disso, mesmo que se trate de um ofensor disposto a ferir a honra da vtima, a interpelao poder intimid-lo, fazendo-o recusar em suas agresses morais. 10.1.3. Aumento Das Penas Quando os crimes de calnia, injria e difamao so praticados na presena de vrias pessoas, as penas j referidas so aumentadas um tero. Vrias pessoas, para esse fim, significa pelo menos trs pessoas, que no sejam menores, cegas, surdas, mudas, loucas. Se os mesmos crimes forem cometidos contra funcionrios pblicos no exerccio de suas funes, ou contra o presidente da Repblica e chefe e governo estrangeiro, tambm haver o mesmo aumento de pena.
81 E se o ofensor praticar os referidos crimes por dinheiro ou outra recompensa, a pena dever ser dobrada. 10.1.4. Pessoa Jurdica No h calnia a pessoa jurdica, que so as empresas, os organismos pblicos, as associaes sindicais, etc. Quando as ofensas so dirigidas s pessoas jurdicas, sejam calnia, injria ou difamao, as vtimas so os membros ou dirigentes diretamente mencionados pelos acusadores e no as entidades a que pertencem. 10.1.5. Acusaes Genricas Quando uma pessoa fez ofensas genricas como os catlicos so hipcritas, os comunistas so mentirosos, os policiais so torturadores, os polticos so corruptos, etc., essa pessoa no comete o crime de calnia, difamao ou injria. que, para haver um desses crimes, preciso que a ofensa seja dirigida a uma ou mais pessoas especficas e determinadas. Acusao genrica no caracteriza crime contra a honra. 10.1.6. Exceo Da Verdade Uma pessoa que est sendo processada por calnia absolvida desse crime quando consegue provar ao juiz que a acusao que fez a pessoa B verdadeira. A isso se chama exceo da verdade, isto , a defesa feita por meio da apresentao da verdade. Em geral, s o crime de calnia admite a exceo da verdade. A injria no admite. E a difamao s admite quando o ofendido um funcionrio pblico e a ofensa est relacionada com as funes exercidas por esse funcionrio. Calnia a presidente da Repblica e chefe de governo estrangeiro no admite a exceo da verdade. 10.1.7. Retratao Nos crimes de calnia e difamao, a pessoa que praticou o delito pode ficar livre da punio se fizer uma retratao. Isso significa que essa pessoa retira a acusao falsa e ofensiva que praticou contra a vtima e confessa que errou ao ter proferido as ofensas dirigidas vtima e confessa que errou ao ter proferido as ofensas dirigidas vtima. No crime de injria no cabe retratao. No cabe retratao quando a calnia ou difamao for praticada contra funcionrio pblico. A retratao pode ser feita at antes da deciso do juiz (sentena), tendo fora para evitar a punio mesmo que o ofendido se negue a aceit-la. 10.2. O Direito Penal E A Mulher O Direito Penal, assim como os demais ramos do Direito, tem como funo regular aspectos da vida em sociedade e a relao entre as pessoas. As regras estabelecidas no Direito Penal so fundamentais para a convivncia humana. O conceito do que crime, ou no, interessa s mulheres, porque muitas dessas normas esto relacionadas diretamente com a condio feminina.
82 A presso do movimento de mulheres fez com que fossem criados os Conselhos de Defesa dos Direitos das Mulheres e as Delegacias Especializadas no Atendimento Mulher - DEAM. No momento o movimento de mulheres est pressionando o Estado para que sejam criadas Casas de Apoio mulheres vtimas de violncia. A violncia contra a mulher ocorre de vrias formas, tanto em casa como na rua ou no trabalho e pode ser: violncia fsica (leso corporal); violncia sexual (estupro) e violncia emocional (ameaa). importante que as mulheres saibam o que crime, ao penal, processo penal, prova do crime, pena e priso para poderem exercer plenamente sua cidadania. 10.2.1. Crime o ato ou o fato definido por Lei como crime, e praticado por pessoa fsica. Por exemplo: matar algum, roubar, ajudar no roubo etc. 10.2.2. Ao Penal o meio que tem o Estado, em nome da sociedade, de apurar os atos criminosos e aplicar a pena correspondente cada crime. De modo geral a ao penal pblica e deve ser promovida pelo Estado, atravs do Ministrio Pblico (Promotores e Procuradores de Justia). Em alguns casos a prpria vtima, ou seu representante legal que deve propor a ao, mediante queixa (ao penal privada). Os crimes contra a liberdade sexual so crimes de ao privada, mas quando praticados contra pessoas pobres na forma da Lei, ou por pais, padrastos, tutores ou curadores, so processados mediante ao pblica. muito importante para a mulher saber quais so os crimes de ao pblica e os de ao privada, para saber se ela quem deve apresentar o pedido de apurao do crime (a queixa) ou se o Ministrio Pblico. Caso o Ministrio Pblico no tome a iniciativa de promover a ao penal pblica no prazo legal, a vtima ou seu representante legal pode faz-lo, mediante ao privada. 10.2.3. Processo Penal O processo penal se inicia com a queixa-crime feita na Delegacia de Polcia - DP ou na justia, pela vtima ou seu representante legal, ou pela denncia feita pelo Ministrio Pblico. Para que a Polcia ou a Justia tenham condies de esclarecer o crime, importante que a vtima apresente o maior nmero possvel de provas, que podem ser, entre outras: testemunhas; documentos que comprovem o crime; exames de "corpo de delito". 10.2.4. Exame De Corpo De Delito o exame que o perito faz, para ter as provas do crime. Pode ser feito em objetos, locais ou em pessoas. O exame de corpo de delito em pessoas realizado geralmente no Instituto Mdico Legal - IML, por mdico legista oficial. Quando no existe um IML na cidade, o exame feito por mdico credenciado pela Justia. Este exame gratuito e para que seja feito necessrio a apresentao de uma Guia fornecida por uma DP ou por autoridade judicial.
83 10.2.5. Pena a punio aplicada pessoa que pratica um crime. Existem 4 tipos de pena: Privativa de liberdade: priso (deteno ou recluso); Restritiva de direito: probe um direito de cidadania. Por exemplo: cassao da carteira de motorista, proibio de se candidatar a qualquer cargo eletivo etc. Prestao de servios comunidade; Multa. O tipo e o tempo para cumprimento da pena estabelecido pelo Juiz, que examinar o grau do crime praticado. Se o crime foi cometido com dolo (quando a pessoa comete o crime de propsito, com vontade consciente do resultado criminoso) a pena maior. Se, ao contrrio, o crime foi cometido por culpa (a pessoa no tinha a inteno de pratic-lo, mas agiu com negligncia, imprudncia ou impercia) a pena ser menor. 10.2.6. Violncia Sexual A violncia contra a mulher ocorre de vrias formas e em qualquer lugar e, pela legislao atual, pode ser: sexual, fsica ou emocional. A violncia sexual pode ser considerada um dos piores crimes praticados pelo ser humano. A prtica da violncia sexual punida atravs do Direito Penal, que o ramo do direito onde est escrito o que crime e quais as penas para cada tipo de crime. Nosso Cdigo Penal diz que so crimes contra a liberdade sexual: estupro; atentado violento ao pudor; posse sexual mediante fraude e atentado ao pudor mediante fraude. O estupro e atentado violento ao pudor so crimes muito comuns em nossa sociedade e se constituem de atos de abuso do poder, onde um homem se vale do sexo como arma para agredir e denegrir a mulher. So considerados crimes hediondos, isto , crimes que so praticados com perversidade e extrema depravao moral. 10.2.6.1. Estupro Crime que s pode ser praticado por um homem contra uma mulher: um homem obrigar uma mulher a ter relao sexual, contra sua vontade, usando de violncia ou grave ameaa. A conjuno carnal (relao sexual) tem que ser vaginal: penetrao do pnis (membro sexual do homem) na vagina (rgo sexual da mulher). A penetrao pode ser completa ou no, com ou sem ejaculao do homem. A violncia pode ser: Fsica - quando o estuprador usa de fora fsica para dominar e submeter a mulher relao sexual; Moral - quando o estuprador ameaa causar um mal grave mulher ou a outra pessoa de suas relaes pessoais. 10.2.6.2. Atentado Violento Ao Pudor obrigar algum, com violncia ou grave ameaa, a praticar (ou praticar nela) atos de natureza sexual, diferente da conjuno carnal, com o fim de sentir prazer sexual. Exemplo: obrigar uma pessoa (homem ou mulher) a fazer sexo anal ou oral, esfregar-se ou colocar objetos em qualquer parte ntima, contra a vontade dessa pessoa. Este crime muito comum dentro da famlia, contra crianas e adolescentes. Fingindo estar fazendo carinho, muitos pais,
84 padrastos, irmos, tios ou amigos da famlia, buscam o prazer sexual desta forma, sem que outros adultos da famlia desconfiem da inteno depravada. Pena para os dois crimes: recluso de 6 a 10 anos. Se o crime praticado contra menor de 14 anos, alienada ou dbil mental ou no pode, por qualquer outra causa, oferecer resistncia a pena aumentada de metade. Se resultar leso corporal de natureza grave a pena recluso de 5 a 15 anos. Se resulta a morte da vtima passa para recluso, de 20 a 30 anos. Para quem sofre atentado violento ao pudor ou estuprada Deve ir imediatamente Delegacia (de preferncia a DEAM), para prestar queixa; Deve solicitar uma GUIA para ser examinada no Instituto Mdico Legal - IML, mesmo se no existirem marcas visveis de violncia, faa o exame de corpo de delito; Se houver testemunhas, leva-las DEAM; No se lavar at ser examinada no IML; Guardar a roupa que estava vestindo, sem lav-la, e leva-las para serem examinadas; Pea cpia do Boletim de Ocorrncia (BO); Prestar bastante ateno no criminoso: aspecto fsico, cor dos cabelos, dos olhos, a roupa que est vestindo e qualquer outro detalhe existente, como tatuagem, cicatrizes, sinal etc., para futuramente poder fazer seu reconhecimento. Caso a mulher engravide e tenha prova documental de que foi violentada, pode solicitar ao mdico que lhe faa o aborto, caso no queira ter o filho gerado da violncia. O exame mdico no IML de graa e feito a qualquer hora, podendo a vtima ficar acompanhada de uma pessoa amiga durante todo os exames. Uma profissional do sexo (prostituta) tambm pode ser sujeito passivo do crime. A troca de sexo por dinheiro no tira o direito de escolha da mulher de fazer sexo com quem queira e da forma que queira. Portanto, uma prostituta pode dar queixa na Delegacia, se for vtima de atentado violento ao pudor ou estupro. O silncio cmplice da violncia 11. INTRODUO AO ESTUDO DO DIREITO DO TRABALHO 11.1. Origem E Evoluo Histrica Do Direito Do Trabalho No Brasil O Direito o resultado da presso de fatos sociais, que influenciados por valores, resultam em normas jurdicas. o que aconteceu tambm, de forma bem clara, com o Direito do Trabalho. Abolida a escravido, em 1888, os trabalhadores nas indstrias emergentes, muitos deles imigrantes, com tradio sindicalista europia, passaram a exigir medidas de proteo legal; at cerca de 1920, a ao dos anarquistas repercutiu fortemente no movimento trabalhista; as primeiras normas jurdicas sobre sindicato so do incio do sculo XX; o Cdigo Civil de 1916 dispunha sobre locao de servios, e considerado o antecedente histrico do contrato individual de trabalho na legislao posterior; na dcada de 30, com a poltica trabalhista de Getlio Vargas, influenciada pelo modelo corporativista italiano, reestruturou-se a ordem jurdica trabalhista no Brasil. Assim, os fatos, valores e suas implicaes, produziram um direito de proteo ao trabalhador, mediante normas jurdicas, a que se deu o nome de DIREITO DO TRABALHO. 11.2. Direito Do Trabalho
85 O Direito do Trabalho pode ser conceituado como o conjunto de normas legais que regulam as relaes de trabalho entre empregados e empregadores, ocupando-se, ainda, em garantir condies sociais bsicas ao trabalhador. A Consolidao das Leis do Trabalho CLT, editada pelo Decreto Lei n. 5452, de 1o. de maio de 1943, que rege estas relaes entre empregados e empregadores, composta de 922 artigos, divididos em ttulos da seguinte forma: Introduo Das Normas Gerais de Tutela do Trabalho Das Normas Especiais do Trabalho Do Contrato Individual do Trabalho Da Organizao Sindical Das Convenes Coletivas do Trabalho Do Processo de Multas Administrativas Da Justia do Trabalho Do Ministrio Publico do Trabalho Do Processo Judicirio do Trabalho Disposies Finais e Transitrias Aps a CLT foram editados vrios textos legais, destacando-se o trabalho rural, o Fundo de Garantia do Tempo de Servio (FGTS), o Seguro Desemprego, o Salrio Maternidade, a Gratificao Natalina (13. salrio), o Vale Transporte, o Programa de Integrao Social (PIS), alm de outros. Alm de incorporar os principais direitos trabalhistas em vigor antes de sua promulgao (510-88), a Constituio Federal ampliou parte deles e acrescentou novos, como pede ser observado no Art. 7. A inovao mais importante consagrada pela atual Constituio o princpio da Liberdade Sindical. A Constituio Federal de 1.988 abriu um espao, para os direitos trabalhistas, maior do que aberto pelas Constituies anteriores. Captulo II Dos Direitos Sociais Art. 6 So direitos sociais a educao, a sade, o trabalho, a moradia, o lazer, a segurana, a previdncia social, a proteo maternidade e infncia, a assistncia aos desamparados, na forma desta Constituio. (Redao dada pela EC n 26/2000 DOU 15.02.00) Art. 7 So direitos dos trabalhadores urbanos e rurais, alm de outros que visem melhoria de sua condio social: I relao de emprego protegida contra despedida arbitrria ou sem justa causa, nos termos de lei complementar, que prever indenizao compensatria, dentre outros direitos; II seguro-desemprego, em caso de desemprego involuntrio; III fundo de garantia do tempo de servio; IV salrio mnimo, fixado em lei, nacionalmente unificado, capaz de atender s suas necessidades vitais bsicas e s de sua famlia com moradia, alimentao, educao, sade, lazer, vesturio, higiene, transporte e previdncia social, com reajustes peridicos que lhe preservem o poder aquisitivo, sendo vedada sua vinculao para qualquer fim; V piso salarial proporcional extenso e complexidade do trabalho; VI irredutibilidade do salrio, salvo o disposto em conveno ou acordo coletivo; VII garantia de salrio, nunca inferior ao mnimo, para os que percebem remunerao varivel; VIII dcimo terceiro salrio com base na remunerao integral ou no valor da aposentadoria;
86 IX remunerao do trabalho noturno superior do diurno; X proteo do salrio na forma da lei, constituindo crime sua reteno dolosa; XI participao nos lucros, ou resultados, desvinculada da remunerao, e, excepcionalmente, participao na gesto da empresa, conforme definido em lei; XII salrio-famlia pago em razo do dependente do trabalhador de baixa renda nos termos da lei; (Redao dada pela EC n 20/98 DOU 16.12.98) XIII durao do trabalho normal no superior a oito horas dirias e quarenta e quatro semanais, facultada a compensao de horrios e a reduo da jornada, mediante acordo ou conveno coletiva de trabalho; XIV jornada de seis horas para o trabalho realizado em turnos ininterruptos de revezamento, salvo negociao coletiva; XV repouso semanal remunerado, preferencialmente aos domingos; XVI remunerao do servio extraordinrio superior, no mnimo, em cinqenta por cento do normal; XVII gozo de frias anuais remuneradas com, pelo menos, um tero a mais do que o salrio normal; XVIII licena gestante, sem prejuzo do emprego e do salrio, com a durao de cento e vinte dias; XIX licena-paternidade, nos termos fixados em lei; XX proteo do mercado de trabalho da mulher, mediante incentivos especficos, nos termos da lei; XXI aviso prvio proporcional ao tempo de servio, sendo no mnimo de trinta dias, nos termos da lei; XXII reduo dos riscos inerentes ao trabalho, por meio de normas de sade, higiene e segurana; XXIII adicional de remunerao para as atividades penosas, insalubres ou perigosas, na forma da lei; XXIV aposentadoria; XXV assistncia gratuita aos filhos e dependentes desde o nascimento at seis anos de idade em creches e pr-escolas; XXVI reconhecimento das convenes e acordos coletivos de trabalho; XXVII proteo em face da automao, na forma da lei; XXVIII seguro contra acidentes de trabalho, a cargo do empregador, sem excluir a indenizao a que este est obrigado, quando incorrer em dolo ou culpa; XXIX ao, quanto aos crditos resultantes das relaes de trabalho, com prazo prescricional de cinco anos para os trabalhadores urbanos e rurais, at o limite de dois anos aps a extino do contrato de trabalho; (Redao dada pela EC n 28/2000 DOU 26 e 29.05.00) XXX proibio de diferena de salrios, de exerccio de funes e de critrio de admisso por motivo de sexo, idade, cor ou estado civil; XXXI proibio de qualquer discriminao no tocante a salrio e critrios de admisso do trabalhador portador de deficincia; XXXII proibio de distino entre trabalho manual, tcnico e intelectual ou entre os profissionais respectivos; XXXIII proibio de trabalho noturno, perigoso ou insalubre a menores de dezoito e de qualquer trabalho a menores de dezesseis anos, salvo na condio de aprendiz, a partir de quatorze anos; (Redao dada pela EC n 20/98 DOU 16.12.98)
87 XXXIV igualdade de direitos entre o trabalhador com vnculo empregatcio permanente e o trabalhador avulso. Pargrafo nico. So assegurados categoria dos trabalhadores domsticos os direitos previstos nos incisos IV, VI, VIII, XV, XVII, XVIII, XIX, XXI e XXIV, bem como a sua integrao previdncia social. 11.2.1. Contrato De Trabalho E Relao De Trabalho Haver contrato de trabalho sempre que uma pessoa fsica se obrigar a realizar atos, executar obras ou prestar servios para outra e sob dependncia desta, durante um perodo determinado ou indeterminado de tempo, mediante o pagamento de uma remunerao; quanto relao de emprego, dar-se- quando uma pessoa realizar atos, executar obras ou prestar servios para outra, sob dependncia desta, em forma voluntria e mediante o pagamento de uma remunerao, qualquer que seja o ato que lhe d origem .Portanto, o Contrato de Trabalho o acordo entre o empregado e a empresa quanto s condies em que o trabalho deve ser prestado, estabelecendo os direitos e obrigaes das partes. O contrato de trabalho tem as seguintes caractersticas: Prestao de servios continuados; Recebimento de salrio; Subordinao profissional (submisso do trabalhador s ordens de servio). No Brasil existem basicamente trs formas de tornar-se empregado: Assinar um contrato escrito Normalmente, a relao de trabalho estabelecida por meio de contrato escrito. Esse contrato apresentado pela empresa para a assinatura do empregado, que na prtica no tem poder para exigir modificaes. Apesar disso, importante ler com ateno o contrato de trabalho e guardar cuidadosamente a cpia, porque ela uma de suas fontes de consulta em caso de dvida ou litgio com a empresa. Fazer um trato verbalmente Voc digitadora e comparece a uma empresa que precisa do seu trabalho. Depois de ficar sabendo os salrios e outras condies de trabalho, aceita o emprego e comea a trabalhar. Passados alguns dias, a empresa no apresenta a voc contrato escrito para assinar. No h problema, a sua relao de emprego normal. que, perante o direito do trabalho, o contrato pode ser apenas verbal. Mas preciso deixar claro que, tanto no caso de contrato escrito quanto no de contrato verbal, a empresa obrigada a fazer o seu registro na carteira de trabalho, no prazo de 48 horas. A empresa deve anotar na carteira de trabalho, entre outros dados, a data de admisso, o salrio, a sua funo e os seus dependentes (cnjuge, filhos menores e maiores invlidos e os seus pais, se no tiverem meios de subsistncia). Caso a empresa no faa o seu registro em carteira, voc deve guardar cpias de trabalhos que executou e nomes e endereos de pessoas, da empresa ou fora dela, que saibam detalhes de sua relao de trabalho. Isso porque, se voc continuar sem o registro, no futuro ter como provar a sua relao de trabalho e requerer com xito os seus direitos. Tambm poder reclamar junto Delegacia Regional do trabalho, que deve obrigar a empresa a fazer o registro, alm de punila por desrespeito s Leis trabalhistas. Porm, enquanto voc estiver na empresa, bom avaliar os riscos de fazer isso, porque algumas empresas costumam demitir o empregado nesses casos, ainda que se trate de uma demisso sem justa causa. vlido, tambm, antes de agir, orientar-se com o seu sindicato. No ajustar nada verbal ou escrito, simplesmente comear a trabalhar sem oposio (tcito)
88 Duas ou trs vezes por semana, um corretor de imveis comparecia a uma empresa que vende apartamentos para, a pedido dela, fazer plantes de venda. Ele recebia comisses sobre a venda dos apartamentos. Depois que deixou de prestar servios para essa empresa, percebeu que seria justo Ter tido direito a frias, descanso semanal remunerado, 13 salrio e depsitos no Fundo de Garantia, e que isso teria ocorrido se tivesse sido considerado empregado pela empresa. Sentindo-se lesado, o corretor entrou na justia e pediu que sua relao com a empresa fosse reconhecida como uma relao de emprego. Ao se defender no processo, a empresa alegou que o corretor no era empregado e sim um trabalhador autnomo. Para reforar seu argumento de que o reclamante era um trabalhador autnomo, a empresa provou que ele era inscrito no CRECI (Conselho Regional de Corretores de Imveis) e que pagava ISS (Imposto sobre Servios) e a contribuio previdenciria de autnomo. Porm, quando o processo foi julgado, a Justia do Trabalho deu ganho de causa ao corretor, declarando que ele havia trabalhado como empregado e no como autnomo. Por qu? Porque, como o corretor era obrigado a comparecer aos plantes em dias e horrios determinados pela empresa e trabalhava sob orientao dela, a Justia entendeu que havia uma subordinao do corretor empresa. E a subordinao um dos requisitos para caracterizar uma relao de emprego. Alm disso, a Justia declarou que, como o corretor trabalhava recebendo uma remunerao e executando um servio que era prprio da atividade da empresa, ele preenchia as condies para ser declarado empregado e no autnomo. A justia disse ainda que o fato de uma pessoa ser inscrita como autnoma no significa que no possa ser empregada. Tudo depende do caso concreto. 11.2.2. Trabalho Em Domiclio 11.2.2.1. Perspectiva Histrica O trabalho em domiclio nada tem de novo. Historicamente, foi uma das primeiras manifestaes do labor humano. As primeiras unidades de produo eram familiares e no domus se concretizava boa parte do labor. Saltando Idade Mdia, veremos que as atividades artesanais, quando no praticadas em pequenas oficinas, com aprendizes, eram circunscritas casa. A primeira revoluo industrial, porm, fez com que houvesse grande demanda pela concentrao do trabalho. As novas mquinas precisavam de um local determinado e seguro garantindo-se, assim, a menor depreciao possvel do investimento para que fossem colocadas em funcionamento. Alm disso, necessitava o empregador o pleno controle das atividades dos trabalhadores, para que, dentro do melhor esprito do taylorismo, os ganhos de produtividade fossem crescentes. s construes para abrigar as mquinas e os seres humanos que se renem em torno delas convencionou-se chamar de fbricas. Bairros inteiros surgiram s guisa de locais de labor. Nossas cidades so fruto de tal concepo. H bairros residenciais, industriais e comerciais. Todos os dias, deslocamo-nos de nossas casas, cruzando quilmetros, para chegar s partes da cidade destinadas ao trabalho, abandonando-as ao final da jornada. Essa situao permaneceu inalterada com a segunda revoluo industrial. E o trabalho em domiclio prprio cada vez ficava mais importante. Com o advento da terceira onda, todavia, v-se o ressurgimento daquela forma secular de prestao de trabalho, em duas faces principais: uma absolutamente inovadora e outra tristemente retrgrada.
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11.2.2.2. A Tecnologia E O Trabalho Distante Das Unidades Produtivas As novas tecnologias de armazenamento e de transmisso da informao, a globalizao dos fluxos econmicos e a decomposio internacional dos processos produtivos ensejaram uma total reformulao no modo de produo dominante no planeta: a terceira revoluo industrial. A mais valiosa mercadoria, hoje, o conhecimento. ele o grande fator agregador de valor aos produtos. A World Wide Web possibilitou o acesso a bases de dados em volumes dantes inimaginveis, em qualquer local do globo. As prprias noes tradicionais de tempo e espao cedem imediatidade de acesso e desterritorializao. A popularizao da Internet possibilita, ainda, que um nmero cada vez maior de trabalhadores intelectuais laborem nos locais em que bem quiserem distantes das sedes das organizaes produtivas a que pertencem. Bastam um computador, um modem e uma linha telefnica. Isto conduzir a uma nova era do trabalho em domiclio. Sem horrios rgidos, sem o desconforto de ir compulsoriamente aos ambientes de convvio forado que representam escritrios, sem precisar abdicar do convvio dos familiares, livres do trnsito congestionado, os trabalhadores do futuro sculo sero muito mais produtivos. Corporaes americanas, notadamente as de tecnologia de ponta, perceberam isto, e incentivam tais prticas entre seus funcionrios mais criativos. Obviamente, ao passo em que se tornar mais popular esta volta ao trabalho domiciliar, sero necessrios ajustes no Direito do Trabalho. Entre ns, algumas normas de segurana de trabalho ficaro simplesmente obsoletas. Veja-se, por exemplo, o art. 173 da CLT: "As aberturas nos pisos e paredes sero protegidas de forma que impeam a queda de pessoas ou objetos". Na sede das empresas tecnolgicas no haver razo para isso, pois no haver pessoas ou objetos circulando. O prprio Direito do Trabalho deve passar por reformulao. A histria do direito do trabalho se identifica com a histria da subordinao, mas, agora, a idia desta como instituto monoltico abalada pela expanso de outras formas de trabalho. Alis, "mesmo no trabalho subordinado tpico, sua diversificao cada vez maior, com nveis distintos de dependncia hierrquica, fustigando a tradicional idia do tratamento homogneo e compacto da relao de emprego". O impacto dessa nova modalidade de emprego, em que realmente existe a subordinao, mas ela se apresenta bastante diluda, na estrutura do Direito Laboral far com que sejam elaboradas novas normas, em que o princpio protetivo tambm se mostrar menos intenso. Quanto ao Direito Previdencirio, tambm este sofrer algum tipo de reformulao. A existncia dos trabalhadores virtuais, no necessariamente vinculados ao mesmo territrio em que est a sede da empresa, far imperiosa a transio do sistema contributivo, contraprestacional, para um financiado por impostos. 11.2.2.3. A Farsa De Algumas Cooperativas De Trabalho Ao mesmo tempo, recrudesce o trabalho residencial, em modelo tristemente caracterstico da primeira revoluo industrial. So algumas cooperativas de trabalho, fortemente patrocinadas por indstrias intensivas em mo-de-obra que se instalam em regies pobres de nosso pas, notadamente no interior do Nordeste.
90 A idia a fuga dos encargos trabalhistas. No haveria, para os empregadores, subordinao e, portanto, contratos de trabalho. Os "cooperados" recebem pelas unidades produzidas em suas casas, que depois so revendidas pela empresa. O maquinrio totalmente fornecido (ou financiado a juros mdicos) pela empresa pretensamente tomadora de servios. especialmente deletria tal modalidade, porque nada impede o trabalho em condies subumanas, ou o trabalho infantil. Qualquer pessoa que domine rudimentos de Direito do Trabalho percebe que h fraude legislao trabalhista, nos termos do art. 9 da CLT, mas, infelizmente, at mesmo em face da novidade da questo, no h ainda atuao das Delegacias Regionais do Trabalho ou do Ministrio Pblico, na coibio de tais abusos. Conclumos que ao mesmo tempo, ressurge o trabalho em domiclio em duas formas. primeira, devemos saudaes, e certamente acarretar, no futuro, reformulaes na estrutura do Direito do Trabalho. A outra, porm, no passa, em muitas vezes, de fraude legislao trabalhista. Ainda que sejam altos os encargos, eles o so para todos ao menos em tese porquanto fixados em Lei. No deve, assim, tal modalidade de trabalho apenas sofrer o controle a posteriori e "a conta-gotas" das reclamaes individuais, mas principalmente ser alvo das aes preventivas das Delegacias Regionais e do Ministrio Pblico do Trabalho. 11.2.2.4. Trabalho A Domicilio - (Prtica -Validade Jurdica) Um hospital pagava a uma mulher para lavar as roupas usadas nele. A mulher lavava as roupas em casa e recebia o pagamento de acordo com a quantidade de roupa que lavasse. Um dia o hospital no quis mais que a mulher lavasse as roupas e ela entrou na Justia para ser reconhecida como empregada e receber os seus direitos. O hospital se defendeu no processo dizendo que a mulher trabalhava como autnoma porque trabalhava em casa, sem chefe, e era inscrita na Previdncia Social como trabalhador autnomo. A Justia no aceitou os argumentos do hospital e o condenou a reconhecer a mulher como empregada e a pagar a ela todos os direitos de um trabalhador demitido do emprego sem culpa pela demisso (sem justa causa). que, no processo, a mulher provou que, embora no tivesse um chefe no seu p, j que trabalhava em casa, era obrigada a apresentar um determinado nmero de peas de roupas lavadas, em um perodo que era estabelecido pelo hospital. Logo, havia um controle contnuo sobre o seu trabalho, o que significa dizer que havia uma subordinao dela empresa. Ela tambm provou no processo que seu trabalho era habitual (ela lavava as roupas toda semana) e que era um trabalho pago e no um servio feito por caridade ou simples ajuda (trabalho humanitrio no caracteriza emprego). O que aconteceu com a mulher em relao ao hospital pode acontecer com uma pessoa que atende telefonemas em casa em razo de um acordo feito com a empresa. o caso, por exemplo, de uma empresa que paga o aluguel de uma casa para uma pessoa morar e, em troca do aluguel, a pessoa atende a clientela da empresa por telefone, sendo a pessoa obrigada a anotar os telefonemas em um formulrio prprio da empresa e a prestar contas dos telefonemas recebidos, por meio de relatrios entregues em perodo de tempo marcado pela empresa. Nesse caso tambm existe uma relao de emprego (trabalho a domiclio), pois se trata de um trabalho pago relacionado com a atividade lucrativa da empresa, e pago por meio do aluguel da casa. Alm disso, h uma subordinao, j que a pessoa que atende ao telefone recebe ordens da empresa para anotar os chamados e fazer relatrios peridicos, segundo critrios preestabelecidos.
91 11.2.3. Prazo Dos Contratos Os contratos de trabalho, em geral, no tm um prazo certo para terminar, ou seja, so contratos indeterminados. O mais comum se pensar que o trabalhador entra numa empresa com idia de permanecer e no como um ser transitrio. Mas a Lei tambm estabelece a existncia de contrato com prazo certo para terminar, ou seja, de contrato por prazo determinado. Isso acontece quando o servio transitrio por sua prpria natureza. Por exemplo, uma empresa grfica, quando quer pintar a sua sede e ampliar suas instalaes, ter de contratar empregados por um perodo certo de tempo, j que os servios citados, por no serem prprios da finalidade da empresa, so, por isso, passageiros. Os contratos por prazo determinado no podem ultrapassar o prazo de dois anos. O contrato de prazo determinado pode ser elaborado por um prazo inferior a dois anos e prorrogado uma nica vez, desde que a prorrogao no faa com que os dois contratos ultrapassem o prazo de dois anos. Exemplo: um contrato de prazo determinado de seis meses de durao pode ser renovado uma nica vez pelo prazo de um ano e meio, completando dois anos. O contrato de prazo determinado mais comum o contrato de experincia. 11.2.3.1. Flexibilizao Do Direito Trabalhista - Contrato Por Prazo Determinado (Lei 9601/98) O novo contrato de trabalho por prazo determinado incentiva a criao de novos empregos (pelo menos teoricamente), traz reduo nos encargos sociais e, conseqentemente, nos seus custos. Outro aspecto positivo foi a criao do banco de horas; a empresa poder negociar e utiliz-lo, em momento oportuno, quando ocorrer incremento na produo. Este contrato, diferenciado dos demais, uma vez que possui regras prprias, dependendo inteiramente de negociao. S pode ser implantado com a anuncia do Sindicato dos Empregados, devendo ser firmado atravs de conveno ou acordo coletivo de trabalho e tem de haver acrscimo no nmero de empregados (caput do Art. 1 da Lei 9601/98). Eis algumas caractersticas do novo contrato: possui regras prprias; a Lei no estipula durao mnima; benefcios, encargos sociais reduzidos (50% do percentual vigente); FGTS, 2%, sem direito a multa; indenizao: fica a cargo do que convencionado entre as partes. O contrato por prazo determinado no trabalho temporrio, muito embora venha recebendo o "apelido" de contrato temporrio, o contrato por prazo determinado conforme a Lei 9601/98 diferente do contrato de trabalho temporrio. O contrato de trabalho temporrio previsto na Lei n. 6.019/74 usado para atender a necessidade transitria de substituio de pessoal regular e permanente ou acrscimo extraordinrio de servio, sempre contratado por meio de uma outra empresa especializada (a empresa de trabalho temporrio). 11.2.3.2. Contrato De Experincia Uma empresa quer conhecer melhor o empregado (analisar o seu desempenho profissional, o seu relacionamento com os colegas e a sua agilidade ao cumprir as ordens
92 recebidas), para saber se vale a pena contrat-lo definitivamente. Nesse caso, a Lei permite que a empresa faa um contrato de experincia com o empregado. Esse tipo de contrato no pode ultrapassar o prazo de 90 dias. Mas a empresa pode faz-lo pelo prazo de 30 dias, por exemplo, e prorrog-lo por mais 30 ou 60 at completar 90 dias. Depois que se completa a prazo de experincia, o contrato de trabalho passa automaticamente a ser um contrato por prazo indeterminado. Se um empregado que j trabalhou para uma empresa, tendo demonstrado competncia no seu trabalho, sair dela e depois voltar a ser contratado por ela, dentro de seis meses, no precisa mais ser submetido a contrato de experincia, porque j provou para essa empresa que capaz de desempenhar as suas funes. A empresa que no esteja gostando do trabalho do empregado pode demiti-lo antes do ltimo dia previsto para o trmino do contrato de experincia. Se a empresa demitir o empregado sem justa causa antes do trmino do contrato de experincia ter de pagar a metade daquilo a que ele teria direito at o final do contrato de experincia. Assim, se o empregado est cumprindo um contrato de experincia de trs meses com salrio de R$ 300,00 por ms e for demitido no final do primeiro ms, ter direito de receber a metade do valor dos dois meses restantes, ou seja, R$ 300,00, a ttulo de indenizao. Pode ser que o contrato de experincia tenha uma clusula que permita a resciso antecipada. Nesse caso, se a empresa demitir o empregado antes do final da experincia, em lugar de pagar a metade do que o empregado teria direito se ficasse trabalhando at o final da experincia, ter de pagar aviso prvio, 13 salrio, frias proporcionais, alm do levantamento do FGTS, acrescido de 40%, como ocorre com a demisso sem justa causa no caso do contrato por prazo indeterminado. Uma vez, uma empresa de construo fez um contrato de experincia com um empregado para desempenhar as funes de servente de pedreiro, e esse empregado era analfabeto. A empresa demitiu-o antes de terminar o contrato de experincia, para que o contrato no virasse contrato por prazo indeterminado. O empregado recorreu justia e o seu advogado argumentou que no era vlido fazer contrato de experincia com uma pessoa que foi contratada para fazer um trabalho que no exige especializao tcnica (servente de pedreiro). "Afinal, a empresa quer experimentar o qu?", disse o advogado do servente de pedreiro. Para o advogado, o que a empresa queria era se livrar do pagamento das verbas rescisrias e ainda fazer rotatividade da mo-de-obra dos empregados. A justia aceitou o argumento do advogado do empregado e deixou claro que "no admissvel que o Judicirio Trabalhista continue homologando essas contrataes que tm um nico escopo: fraudar direitos trabalhistas". O empregado ganhou o processo, pois a Justia decretou a anulao do contrato de experincia e condenou a empresa a pagar ao empregado um ms de aviso prvio e um doze avos (1/12) de frias e de 13 salrio, que so proporcionais ao perodo de um ms, que foi o tempo que o empregado trabalhou (frias e 13 salrio so pagos na proporo dos meses trabalhados). Alm disso, o empregado teve direito ao Fundo de Garantia que a empresa obrigada a depositar. Uma vez, uma empresa mandou o empregado embora no dia em que terminou o contrato de experincia. Mesmo assim, o empregado entrou com processo na Justia alegando que o contrato no deveria ser tido como um contrato de experincia porque a empresa no estabeleceu com preciso quais as tarefas a serem desempenhadas e durante a experincia no o avaliou segundo tarefas e itens especficos que caberia a ele realizar (o empregado queria dizer que a empresa no poderia falar em experimento se no definiu o que experimentar durante o prazo de experincia). Ao apreciar o caso, a Justia deu ganho de causa ao
93 empregado e condenou a empresa a pagar as verbas rescisrias referentes resciso de um contrato normal de trabalho, vale dizer, de um contrato por prazo indeterminado. Um empregado que j passou pelo perodo de experincia pode ser submetido a nova experincia desde que isso acontea com a finalidade de promoo dele a uma nova funo dentro da empresa. 11.2.4. Aviso Prvio Em um contrato de trabalho por prazo indeterminado, que o contrato normal de trabalho, se a empresa quiser mandar o empregado embora sem justa causa ter de dar a ele um aviso prvio. Isso significa que a empresa tem de comunicar ao empregado que ele est sendo demitido. Essa comunicao precisa ser feita com 30 dias de antecedncia para os empregados que recebem por quinzena ou mensalmente. aconselhvel que o comunicado seja feito por escrito para facilitar a prova. Se a empresa demitir o empregado imediatamente e, portanto, sem o aviso prvio, ter de pagar um ms de aviso prvio em dinheiro, como se fosse o salrio normal dele. Muitas vezes a empresa dispensa o empregado de cumprir o aviso prvio, mas deve pagar o perodo de aviso prvio como se tivesse sido trabalhado. Mesmo que o aviso prvio no tenha sido trabalhado, porque foi pago em dinheiro, o perodo de um ms contado como tempo de casa (tempo de trabalho) em favor do empregado. Exemplo: o empregado A foi demitido pela empresa B quando tinha 11 meses e 5 dias de trabalho e recebeu o aviso prvio em dinheiro. Para efeitos legais, como se tivesse trabalhado 12 meses e 5 dias na empresa, tendo, por exemplo, direito a frias completas de um ms, que um direito reconhecido a quem tem um ano de casa. Durante o aviso prvio a empresa obrigada a conceder duas horas dirias para o empregado procurar outro emprego. Se a empresa no conceder as duas horas, o empregado tem o direito de cobrar essas horas como horas extras. Ao invs de ter as duas horas reduzidas de seu horrio normal de trabalho, o empregado poder optar pela ausncia no emprego por sete dias corridos, recebendo o salrio integral. O empregado tambm obrigado a dar aviso prvio empresa em caso de pedido de demisso. Se ele sair da empresa sem dar aviso prvio, a empresa tem o direito de reter a importncia equivalente a um ms do seu salrio, seja o dinheiro retido referente a saldo de salrio, a frias ou ao 13 salrio. s vezes, o empregado consegue um timo emprego em outra empresa, mas na base do pegar ou largar. Tem de se decidir rpido. Ele pede empresa para dispens-lo de cumprir o aviso prvio a fim de no perder o outro emprego, ou, por exemplo, fazer uma viagem, etc. A empresa compreende a situao do empregado e concorda com o pedido. Depois, o empregado (ingrato!) entra na Justia para cobrar o aviso prvio. Pode? Pode. Mas, calma, no precisa, tambm, s por isso, radicalizar e nunca ser compreensivo com o empregado. bom lembrar que poucos empregados descumprem nesses casos o trato feito com a empresa. Alm disso, h uma forma de a empresa se garantir nesses casos. Qual? Ela deve exigir do empregado que est pedindo a dispensa do aviso prvio a apresentao de provas concretas (estou falando de papis como carta, declarao, etc.) de que ele pediu a dispensa do aviso prvio porque tinha um motivo importante e favorvel a ele. A empresa pode no ser condenada a pagar o aviso prvio nesse caso, se o empregado reclamar na Justia. Se, durante o aviso prvio, o empregado cometer falta grave, a demisso que estava sendo feita sem justa causa se transforma em demisso por justa causa.
94 Depois que a empresa d o aviso prvio ao empregado, pode se arrepender e desfazer o aviso? No. Isso s possvel se o empregado concordar. A mesma regra vale quando o aviso prvio dado pelo empregado 11.2.5. Resciso/Extino Do Contrato De Trabalho 11.2.5.1. Iniciativa Do Empregador DEMISSO POR CULPA DO EMPREGADO (JUSTA CAUSA - DISPENSA DIRETA) Improbidade. Um empregado que furta coisas da empresa, de colegas ou clientes, mesmo que sejam coisas de pequeno valor, comete um ato de improbidade, ou seja, um ato de desonestidade, e pode ser demitido por justa causa. O mesmo ocorre com o empregado que marca carto de ponto com horas a mais para obter horas extras para si, ou que apresenta certides de filhos inexistentes para receber salrio-famlia. Ou ainda o bancrio que passa constantes cheques sem fundo contra o prprio banco em que trabalha, ou o empregado que se utiliza de atestado mdico falso para justificar ausncia no trabalho. Essas condutas so desonestas ou caracterizam quebra de confiana para com a empresa, e motivam a demisso por justa causa. Desdia. Um empregado que confere documentos de forma errada, causando prejuzos empresas, ou que comete trs quatro, cinco ou mais faltas por ms, prejudicando o andamento do trabalho, pode ser demitido por justa causa em razo de desdia (o mesmo que desateno, desLeixo). desidioso o empregado irresponsvel e no cuidadoso com o servio que est realizando. Para caracterizar a desdia, por causa de faltas ao trabalho, preciso que o empregado, seja previamente advertido. Quando o empregado se recusa a receber e a assinar a advertncia, ainda assim a advertncia tem validade se a empresa provar, por testemunhas, que houve a recusa. Quando o empregado comete um nico erro, mas esse for de muita gravidade, pode haver a dispensa dele por desdia sem a advertncia prvia. Insubordinao e indisciplina. Ocorre a insubordinao quando o empregado desobedece a uma ordem direta do chefe, desde que a ordem esteja relacionada com algum servio ligado s obrigaes do empregado. A insubordinao cria a baguna e o caos dentro do trabalho e impede que a empresa ou qualquer outra organizao cumpra os seus objetivos. Enquanto a insubordinao tem a ver com a desobedincia a uma ordem direta de um chefe dentro da empresa, a indisciplina se refere desobedincia a uma norma geral da empresa Por exemplo, a desobedincia a um aviso para no fumar em determinados locais ou a uma ordem passada para todos os funcionrios usarem um determinado uniforme que serve de proteo durante o trabalho, etc. Uma desobedincia acidental a um regulamento da empresa, como, por exemplo, um atraso em relao ao horrio de chegada ou o uso incompleto de um uniforme, no caracteriza a indisciplina, que est ligada principalmente intencionalidade da conduta do empregado. Tanto a insubordinao quanto a indisciplina caracterizam justa causa. Abandono de emprego. O empregado que no aparece na empresa h mais de 30 dias, sem autorizao e sem dar nenhuma justificativa, comete abandono de emprego e pode ser demitido por justa causa. O fato de a empresa fazer publicaes em jornais convocando o empregado no justifica a demisso antes de 30 dias; porm, se o empregado que no aparece na empresa h oito ou 10 dias for, de repente, visto trabalhando em outra empresa, fica caracterizada a justa causa.
95 Embriaguez no trabalho. Um empregado que chega ao trabalho embriagado pode ser demitido por justa causa, ainda que a embriaguez no local do trabalho tenha acontecido uma nica vez. Entretanto, preciso que seja uma embriaguez para valer (visivelmente embriagado). Umas e outras , s, j bastam para justa causa. Quando a embriaguez do empregado habitual (quase sempre est de cara cheia), pode dar justa causa mesmo que esse tipo de embriaguez seja fora do ambiente de trabalho. Ofensa fsica ou moral. O empregado que ofende o chefe com palavres ou expresses ofensivas honra dele, mesmo fora do ambiente de trabalho, comete falta grave e d justa causa. Porm, se o xingamento ou palavres forem pronunciados em momento de lazer, como durante uma partida de futebol, no h falta grave, a no ser que fique claro o propsito de se aproveitar da situao. Assim tambm quando, num local de trabalho, o prprio avacalha o ambiente com palavras chulas, a conduta do empregado no mesmo tom no d justa causa. Vale lembrar, contudo, que ofensas fsicas ao chefe ou empregador podem no caracterizar justa causa se forem em legtima defesa do empregado. Conduta sexual. Manter ou tentar manter relao sexual no ambiente de trabalho d justa causa, ainda que seja aps o expediente, quando se pensa que ningum mais vai aparecer. Se algum flagrar e testemunhar o fato, o que basta. A conduta sexual do empregado, mesmo que praticada fora da empresa, se resultar em perturbao do ambiente de trabalho tambm poder dar justa causa. Empregado grosseiro, violento com pessoas ou objetos, ou que costuma usar palavras ou gestos obscenos no ambiente de trabalho, pode sofrer uma justa causa. A justa causa, nos casos citados, refere-se ao que se chama em linguagem jurdica de incontinncia ou mau procedimento. Violao de segredo. Um empregado que divulga dados como a funo e o salrio de outro empregado, que passa informaes sobre processos de fabricao, sobre contratos da empresa que ainda esto em estudo, ou sobre operaes financeiras da empresa, d motivo a justa causa pelo que chama violao de segredo. Conseqncias da demisso por justa causa (tabela anexa) Nessa espcie de demisso, o empregado no tem o direito de receber 13 salrio, nem frias proporcionais, nem pode levantar o Fundo de Garantia. Apenas tem o direito de receber o saldo de salrio (incluindo horas extras, adicional noturno ou qualquer outro adicional que acompanha o salrio) e frias vencidas, se houver. A empresa deve fazer o pagamento do saldo de salrio e frias vencidas at o prazo de 10 dias corridos a partir da data da demisso por justa causa. Se a empresa no fizer o pagamento nesse prazo, ter de pagar o valor correspondente a um salrio para o empregado, mais uma multa para o governo de 160 UFIRs. DEMISSO SEM JUSTA CAUSA A empresa pode, segundo suas convenincias, demitir o empregado ainda que este tenha dado justa causa para a sua demisso. Nesse caso ela deve pagar um ms de aviso prvio (ver Aviso prvio), 13 salrio proporcional aos meses trabalhados frias vencidas e proporcionais, saldo de salrio e, alm disso, deve liberar o Fundo de Garantia, acrescido de 40% sobre o valor depositado em nome do empregado. O pagamento dessas verbas deve ser feito no primeiro dia til depois do fim do aviso prvio. E se o aviso prvio foi pago em
96 dinheiro (o empregado no cumpriu), o referido pagamento deve ocorrer o prazo mximo de 10 dias, sendo esse prazo contado a partir do dia em que a empresa disse ao empregado que ele no precisava cumprir o aviso prvio. 11.2.5.2. Iniciativa Do Empregado DEMITINDO A EMPRESA POR JUSTA CAUSA (DISPENSA INDIRETA) Se o dono de um restaurante tente obrigar uma garonete, que sua empregada, a ir alm de suas funes e fazer insinuaes ou propostas amorosas aos clientes, a empregada pode demitir o patro porque este est exigindo a prtica de um ato contra os bons costumes, como diz a Lei trabalhista. Essa demisso do patro o que se chama em linguagem tcnica de despedida indireta ou resciso indireta do contrato de trabalho. No caso da resciso indireta do contrato de trabalho, o empregado tem os mesmos direitos que o empregado que foi demitido sem justa causa. Tambm d motivo a despedida indireta, que a justa causa do empregador, uma empresa que obriga o empregado a fazer horas extras contra a vontade dele, que obriga o empregado a fazer trabalho perigoso sem o devido equipamento de proteo, que ofende fsica ou moralmente o empregado. Est na mesma situao a exigncia de trabalho superior s condies do empregado. Exemplo: o empregado que datilografa dando 80 toques por minuto obrigado a faz-lo dando 150 toques. Exigir que um digitador passe a varrer o estabelecimento ou a fazer entrega de encomendas aos clientes da empresa, assim como exigir que o eletricista vire encanador, d justa causa do patro por prtica de servios alheios ao contrato de trabalho. Uma vez, um chefe obrigou uma funcionria a usar uniforme de trabalho mais desgastado do que o uniforme das demais funcionrias, expondo-a a vexame. A empregada recorreu Justia pedindo a resciso indireta do contrato de trabalho por culpa do empregador e ganhou a causa. A justia entendeu que, no caso, o chefe agiu segundo impulsos caprichosos e emocionais, incompatveis como ambiente profissional que deve existir na empresa. Quando o abuso cometido pela empresa est ligado ao descumprimento de itens bsicos do contrato de trabalho, como aqueles relacionados com os horrios de trabalho, com a forma e o dia de pagamento, cargo ou local de trabalho do empregado, este pode entrar na Justia pedindo a demisso do empregador e continuar trabalhando at o resultado do processo. Porm, quando o mau procedimento do empregador estiver relacionado com os outros motivos citados acima, o empregado s pode entrar na Justia para pedir o reconhecimento da culpa da empresa pelo fim do contrato se, antes sair da empresa. Se depois a culpa da empresa for reconhecida, o empregado receber todos os seus direitos como se tivesse sido demitido sem justa causa. Figuras De Justa Causa Na Dispensa Indireta: Art 483 Clt. Exigncias de Servios superiores as foras do empregado, proibidos por Lei, contrrio aos bons costumes, ou alheios ao contrato. Ex. - Auxiliar de Administrao que mandado descarregar caminhes. - Imposio mulher, de pesos excessivos para carregar. Rigor excessivo contra o empregado. Ex.: - Ordens seguidas a um e no atribudas aos demais, com intuito de levar a desistir do emprego. Exposio a perigo manifesto de mal considervel. Ex.: Ao pondo em risco a vida, sade, sem que esses riscos pertenam as suas funes.
97 Ofensas a honra do empregado ou sua famlia. Ex.: Calnia, injria e difamao. Agresso fsica praticada pelo empregador, salvo legtima defesa. Reduo de trabalho, sendo este por pea ou tarefa de modo a afetar sensivelmente o salrio do empregado. No caso de dispensa indireta o empregado Liberado do Aviso Prvio e afasta-se imediatamente, seno possvel que descaracterize a justa causa. Porm, a CLT art. 483 3 permite em dois casos que o empregado descida dar por rescindido o contrato de trabalho permanecendo no emprego: Descumprimento de obrigao contratual Reduo do trabalho; surgindo a problemas jurdicos que a Lei no prev solues. Algumas alternativas que a Lei no prev soluo so ligadas a Dispensa indireta proposta pelo empregado, mas seguida de dispensa direta pelo empregador. Dispensa indireta procedente + dispensa direta por justa causa: Soluo: reparao econmica excluda o tempo decorrido entre a justa causa do empregado e a justa causa do empregador. Dispensa indireta procedente + dispensa direta sem justa causa: Soluo: plena reparao econmica de tempo integral, contado at o seu afastamento provocado pela dispensa direta. Dispensa indireta julgada improcedente + dispensa direta por justa causa: Soluo: o empregador no ter que pagar reparaes econmicas em razo da dispensa indireta e nem em relao a dispensa direta. Dispensa indireta julgada improcedente + dispensa direta sem justa causa: Soluo: o empregador no ter que pagar reparaes econmicas em razo da dispensa indireta, mas pela sua deciso superveniente de despedir sem justa causa, arcar com conseqncias do seu ato: reparar todo o tempo de servio terminado com o desligamento do empregado. Verifica-se que a improcedncia da dispensa indireta praticamente faz desaparecer os seus efeitos sobre a extino do Contrato e esta passar a ser ordenada em funo dos motivos circunstanciais da dispensa direta. DEMISSO A PEDIDO DO EMPREGADO Uma das formas comuns de resciso do contrato de trabalho ocorre por meio do pedido de demisso feito pelo empregado, que, nesse caso, deve dar aviso prvio empresa. Quando o empregado pede demisso antes de completar um ano de servio no tem direito a frias (nem a frias proporcionais) e tambm no tem direito a levantar o Fundo de Garantia. Mas tem direito ao 13 salrio proporcional aos meses trabalhados. A empresa no pode negar o pedido de demisso feito pelo empregado. 11.2.6. Dia-A-Dia Na Empresa - Principais Direitos Trabalhistas 11.2.6.1. Trabalho Igual, Salrio Desigual. Pode? A Rita era secretria e me contou que no estava nada contente na empresa onde trabalhava, porque estava ganhando menos do que a sua colega que desempenhava as mesmas funes dela. - Tenho direito de entrar na Justia para ganhar o mesmo salrio que ela ganha? - Por igual trabalho deve ser pago igual salrio, ou seja, deve haver uma equiparao salarial de dois empregados que tm as mesmas funes. Mas para que a Justia reconhea o direito equiparao salarial preciso que alguns pontos sejam esclarecidos. - E quais so esses pontos? - Primeiro, preciso saber h quanto tempo voc e sua colega trabalham na empresa.
98 Eu entrei l faz um ano e ela j faz quase dois anos. Mas o que importa no fazer o mesmo servio? - No s fazer o mesmo servio. Se o empregado A quer ganhar igual ao empregado B, porque fazem o mesmo trabalho, mas se a empresa prova que o empregado B j est h mais de dois anos desempenhando as suas funes dele, o empregado A no tem direito a equiparao. Ento eu posso pedir equiparao minha colega porque ela est na mesma funo que eu h menos de dois anos. Ela secretria h um ano e oito meses e eu sou secretria h um ano. Certo? - Certo. Mas voc tem de entrar logo com o processo porque ela j est completando os dois anos na mesma funo e se isso ocorrer voc no pode mais pedir a equiparao. Mas existem outros requisitos que precisam ser atendidos. Quais? - No basta voc provar que a sua colega secretria e que voc tambm secretria. preciso que voc tenha o mesmo nvel tcnico de sua colega. Exemplo: se a sua colega tem boa redao prpria e fala ingls, voc tem de saber o mesmo. Alm disso, precisa ficar claro que voc produz a mesma quantidade de trabalho da sua colega. - E se o trabalho de minha colega for superior ao meu? - Se a empresa provar na Justia que a sua colega tem mais qualidade tcnica e produz mais do que voc, estar perdido o seu direito equiparao salarial. - S que a minha colega trabalha em outra filial da empresa e no no mesmo prdio em que eu trabalho. Mas a filial onde minha colega trabalha fica em Salto/SP, que vizinho de Itu/SP. - Isso no tem problema. Tem de ser na mesma empresa e na mesma localidade. S que uma cidade vizinha a outra entendido como a mesma localidade para efeitos da equiparao salarial. - Se a colega sair da empresa, mesmo assim eu posso pedir a equiparao salarial? - Sim. O importante que, no passado, vocs tenham desempenhado a mesma funo, numa mesma poca. Por exemplo, em maro de 1999 vocs tinham no mesmo ms a mesma funo, no importando depois saber em que empresa a sua colega est trabalhando. Porm se voc tivesse entrado na empresa depois que a sua colega tivesse deixado o emprego, seja por demisso, por aposentadoria ou por morte, a voc no teria direito equiparao salarial. Por qu? Porque, nesse caso, voc estaria sucedendo a sua colega, no tendo, portanto, trabalhado lado a lado com ela, na mesma funo e na mesma poca. Entendeu? - Entendi, e acho que vou ganhar essa equiparao salarial. - Em tudo para ganhar. Vamos em frente. Tecnicamente devemos entender a histria da secretria acima da seguinte forma: o princpio da igualdade salarial enunciado como o direito assegurado aos trabalhadores de receberem o mesmo salrio desde que prestem servios considerados de igual valor e segundo os requisitos exigidos pelo direito interno de cada pas; garantido pela CF (art. 7, XXX) e disciplinado pela CLT (art. 461), que exige os seguintes requisitos para a equiparao salarial: Trabalho para o mesmo empregador; Na mesma localidade; Entre empregados da mesma funo; Com diferena de tempo de funo no superior a 2 anos; Que exeram o trabalho com a mesma produtividade; Que tenham a mesma perfeio tcnica.
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11.2.6.2. A Participao Nos Lucros A participao nos lucros resulta do propsito de estimular entre os trabalhadores, a uma produo maior e interess-los financeiramente no xito da empresa. Existem vrios tipos de participao: Participao nos produtos da empresa, consistindo em uma percentagem sobre os resultados brutos da produo; Participao nos lucros globais ou parciais, quando o empregado recebe uma parte dos lucros da empresa; Participao direta, quando recebe uma parte dos produtos ou dos lucros; Participao indireta, quando uma parte dos lucros da empresa destinada a obras sociais, recreativas, assistenciais e benefcios revertidos em favor de seus trabalhadores; Participao imediata, quando o empregado aufere as vantagens da participao imediatamente; Participao diferida, quando os resultados da participao no so entregues imediatamente ao trabalhador, mas sim no futuro; Participao nos resultados, ou metas fixadas pela empresa. A Constituio Federal (art. 7 ,XI) considera direito dos empregados a "participao nos lucros, ou resultados, desvinculada da remunerao, e, excepcionalmente, participao na gesto da empresa, conforme definido em Lei". O poder Executivo vem expedindo Medidas Provisrias regulamentadoras dessa participao. Dispe que a sua instituio ser objeto de negociao entre a empresa e uma comisso dos seus empregados, da qual far parte um representante indicado pelo sindicato. No h encargos sobre os valores pagos. vedado o pagamento em perodos inferiores ao semestral. 11.2.6.3. Quadro De Carreira Um empregado de uma empresa que tem quadro de carreira organizado no tem direito a pedir equiparao salarial a outro empregado. Ter quadro de carreira significa que a empresa estabelece um sistema de promoo dos seus empregados em que levado em conta o tempo de servio do empregado e o merecimento dele em ser promovido. Assim, uma empresa pode estabelecer que existem trs tipos ou categorias de auxiliar de escritrio; por exemplo, auxiliar I, auxiliar II e auxiliar III. Estabelece que para o auxiliar I ser promovido a auxiliar II preciso ter completado trs anos de servio na empresa, ou demonstrar um desempenho no servio acima do normal, podendo, nesse caso, ser promovido antes dos trs anos, por merecimento. A empresa, ao criar um sistema escrito de promoo dos seus empregados significa dizer, criar um quadro de carreira -, deve submeter esse quadro de carreira aprovao do Ministrio do Trabalho. Se existir o quadro de carreira mas ele no for aprovado pelo Ministrio do Trabalho, como se no existisse para efeitos legais. E os empregados da empresa, nesse caso podem entrar na Justia para pedir equiparao salarial em relao a outros empregados que ganhem maior salrio desempenhando a mesma funo. 11.2.6.4. Durao Normal Do Trabalho O horrio normal do trabalho de oito horas por dia e 44 horas por semana. Mas o empregado pode trabalhar 48 minutos por dia, alm das oito horas, de Segunda a Sexta-feira, a fim de no trabalhar aos sbados.
100 O contrato de trabalho pode estabelecer um horrio de trabalho diferente daquele previsto na Lei, mas desde que seja para o empregado trabalhar um nmero menor de horas por dia, a depender do interesse e concordncia da empresa. Algumas categorias profissionais tm um horrio especial de trabalho, como mdicos e cirurgies-dentistas (4h), jornalistas e fotgrafos (5h), cabineiros de elevador e telefonistas (6h), etc. 11.2.6.5. Horas Extras O horrio normal de trabalho do empregado estabelecido pela Lei ou pelo contrato de trabalho. Quando o empregado trabalha um tempo maior que o horrio normal, diz-se que ele est fazendo horas extras. Por exemplo, um balconista que fizer um contrato para trabalhar quatro horas por dia, se estiver trabalhando meia hora a mais por dia, estar fazendo horas extras. Quem trabalha em dia til em que no devia trabalhar fazendo horas extras, como, por exemplo, o bancrio que trabalha no Sbado. 11.2.6.6. Valor Das Horas Extras - Indenizao Pecuniria As horas extras devem ser pagas com acrscimo de no mnimo 50% em relao ao valor pago pela hora normal de trabalho. O valor pago pelas horas extras deve ser levado em conta para calcular o valor do 13 salrio, do FGTS, do aviso prvio e do repouso remunerado. Se o trabalhador estiver fazendo horas extras h pelo menos um ano e a empresa acabar com as horas extras, ter de pagar para o trabalhador, para cada ano ou perodo superior a seis meses de realizao das horas extras, o valor que ganha com as horas extras durante um ms. Logo, um trabalhador que fazia horas extras durante um ano e sete meses e ganha com essas horas extras R$ 300,00 por ms, se elas forem suprimidas, ter direito a receber R$ 600,00, alm do seu salrio normal. No podem ser feitas mais de duas horas extras por dia.
11.2.6.7. Quem Usa Bipe O trabalhador que usa bipe para atender ocorrncia ou chamado da empresa, mesmo estando em casa, est de sobreaviso e tem direito a horas extras. O pagamento dessas horas extras tem sido estabelecido pela Justia em um tero do valor pago pela hora normal de trabalho. 11.2.6.8. No Carto De Ponto Quando h fila para marcar o carto de ponto, o tempo que o empregado fica na fila pode ser cobrado da empresa como horas extras, desde que esse tempo seja superior a cinco minutos toda vez que o empregado for bater o carto. Se a empresa quiser se livrar de pagar horas extras nesses casos dever instalar mais relgios de ponto. O tempo gasto pelo empregado antes ou depois do horrio de trabalho para troca de uniforme tambm deve ser computado como horas extras.
101 11.2.6.9. Quem Trabalha Na Hora Do Almoo Tem Direito A Hora Extra Quem trabalha mais de seis horas contnuas tem direito a um intervalo para o almoo que pode ser no mnimo de uma hora e no mximo de duas horas. Se o seu intervalo de almoo passar de duas horas, o perodo de tempo excedente s duas horas no pode ser acrescentado ao perodo de oito horas trabalhadas. Exemplo: voc trabalha das 8 s 18 horas com duas horas de almoo, depois passa a ter duas horas e meia de almoo, mas a trabalhar at as 18h30. Nesse caso, voc tem direito a meia hora por dia como hora extra porque a sua jornada de trabalho ultrapassou as oito horas dirias. Se voc fica trabalhando na hora do almoo, tem direito hora extra. Se o tempo de almoo for de uma hora, voc tem direito a uma hora por dia como hora extra. Quem trabalha mais de quatro horas e o perodo de trabalho no passa de seis horas, tem direito a um intervalo de 15 minutos para descanso. Quando essa regra desobedecida pela empresa, significa que os 15 minutos podem ser cobrados como horrio extraordinrio. Se a empresa, por exemplo, deixa voc sem fazer nada durante uma hora em meio ao expediente normal de trabalho, no pode depois obrigar voc a trabalhar uma hora alm do expediente para compensar aquela hora em que o deixou parado. Se exigir essa compensao, dever ser condenada a pagar horas extras. 11.2.6.10. Digitadores Os digitadores tm direito a 10 minutos de descanso a cada 90 minutos trabalhados, sem que isso implique aumento do horrio normal de trabalho. Assim, um datilgrafo ou digitador que trabalha seis horas por dia tem direito a 30 minutos de descanso durante as seis horas trabalhadas. A empresa que no obedece essa regra deve ser condenada a pagar os 30 minutos dirios como horas extras. 11.2.6.11. Trabalho Noturno Para efeitos da Lei o trabalho noturno o realizado das 22 horas de um dia s 5 horas do dia seguinte. Uma hora de trabalho para quem faz trabalho noturno igual a 52 minutos e 30 segundos, o que significa que o empregado trabalha sete horas e recebe o salrio correspondente a oito horas. Quem exerce trabalho noturno tem direito a um adicional de pelo menos 20% sobre cada hora de trabalho. 11.2.6.12. Adicional De Insalubridade Aquele que trabalha em local considerado insalubre tem direito a receber um adicional de insalubridade. So insalubres os locais que expem as pessoas a agentes nocivos sade, tais como: produtos qumicos, calor, rudo etc. O adicional de 10%, 20% ou 40%, de acordo com o grau de insalubridade, que pode ser mnimo, mdio ou mximo, respectivamente, e calculado sobre o salrio mnimo. Mas, se o empregador fornecer aparelhos protetores que eliminem os riscos da atividade insalubre, o adicional no mais devido. 11.2.6.13. Adicional De Periculosidade O adicional de periculosidade devido queles que trabalham em locais perigosos, sendo assim considerados o trabalho em contato permanente com explosivos, inflamveis
102 (como, por exemplo empregados que operam em bomba de gasolina), energia eltrica de alta tenso, radiao, etc. O valor do adicional de 30% sobre o salrio contratual. H casos em que uma pessoa no est em contato permanente com explosivo, mas em determinados momentos de seu trabalho fica em contato; nessa hiptese, tem direito a receber o adicional, que ser proporcional ao tempo gasto na execuo do trabalho considerado perigoso. No caso de horas extras, o adicional devido sobre o valor da hora base. Por exemplo, se voc ganha R$ 4,00 por hora, o adicional ser calculado sobre esse valor e no sobre o valor de R$ 6,00, que seria o valor da hora extra. Portanto, 30% de R$ 4,00 equivale a R$ 1,20, que seria o valor do adicional de periculosidade devido a cada hora extra trabalhada, e voc receberia por cada hora extra em local perigoso o total de R$ 7,20 (R$ 6,00 da hora extra + R$ 1,20 do adicional). Se o empregado trabalha em local considerado insalubre e perigoso ao mesmo tempo, tem direito a receber os dois adicionais, de insalubridade e periculosidade? Esse caso, o empregado dever optar por um ou por outro adicional. Mas vale lembrar que, enquanto o adicional de insalubridade calculado sobre o salrio mnimo, o de periculosidade calculado sobre o salrio do empregado, sendo mais vantajosa a escolha deste ltimo. 11.2.6.14. Frias Depois que voc completa 12 meses de trabalho numa empresa tem direito a frias. Isso no significa dizer que voc j tem o direito de sair de frias. Aps 12 meses voc apenas adquire o direito, mas o exerccio do direito ( o sair de frias) fica a critrio da empresa, que tem o prazo de 12 meses, a partir da data em que o empregado adquire o direito, para decidir quando ele deve tirar as frias. Porm, se a empresa no conceder as frias dentro dos 12 meses citados, fica obrigada a conceder as frias (empregado sa de frias e recebe em dobro). O empregado tem direito a 30 dias corridos de frias (contam-se os 30 dias incluindo Sbado, Domingo e feriado) quando no houver faltado ao servio mais de cinco vezes durante os 12 meses correspondentes ao perodo aquisitivo de frias. Se faltar de seis a 14 dias, s ter direito a 24 dias de frias. Porm, trata-se de faltas no justificadas. Em relao s frias, o empregado tem direito a receber um tero a mais do salrio normal. Vale lembrar que o empregado poder receber antecipadamente a primeira parcela do 13 salrio antes de sair de frias. Mas para isso ter de efetuar o pedido de adiantamento junto ao empregador no ms de janeiro do ano em que vai sair de frias. 11.2.6.15. Pessoas Da Mesma Famlia As pessoas de uma mesma famlia tm direito de tirar frias na empresa em que trabalham, no mesmo perodo. Isso s no possvel se a empresa provar que vai sofrer prejuzo com a sada de todos de uma s vez. Se houver discordncia entre as partes quanto necessidade da empresa, o assunto ter de ser decidido pela Justia. E a, se a empresa no provar o prejuzo alegado, ser condenada a conceder frias aos membros da famlia na mesma data. 11.2.6.16. Servio Militar
103 Um empregado que trabalhou quatro meses antes de sair para prestar o servio militar obrigatrio e retornou empresa adquire aps mais oito meses de trabalho o direito s frias. que, embora no se deva contar o prazo do servio militar como servio prestado empresa em relao ao direito s frias, deve-se contar o perodo anterior sada para o servio militar. Vale lembrar que, enquanto o empregado estiver prestando o servio militar, a empresa no obrigada a pagar o salrio. Porm, o empregado que se apresentar empresa no prazo de 30 dias depois da baixa do servio militar ter assegurado o direito de retorno ao empregado. Alm disso, durante o servio militar, a empresa obrigada a continuar pagando a contribuio previdenciria e depositando o FGTS (Fundo de Garantia por Tempo de Servio) do empregado. 11.2.6.17. Quando No Existe Direito s Frias O empregado que pede demisso e no readmitido dentro do prazo de 60 dias perde o tempo de servio anterior sada da empresa para efeito de frias. Significa dizer que, uma vez readmitido, ele comea a contar do zero os 12 meses que do direito s frias. O empregado que fica afastado da empresa pelo prazo de seis meses por acidente do trabalho ou por doena, sendo pago pela Previdncia Social, tambm perde o direito s frias e o novo perodo de direito s frias s volta a contar quando ele voltar ao trabalho. Mas preciso lembrar que os primeiros 15 dias em que o empregado est sendo pago pela empresa no so computados dentro dos seis meses acima referidos. Um empregado que consegue licena da empresa para ir fazer um curso em outra cidade e permanece ausente do trabalho por mais de 30 dias recebendo salrios perde o direito s frias, ainda que j tenha, por exemplo, nove ou 10 meses de trabalho. Nesse caso, o prazo comea a contar de novo para o empregado Ter direito s frias, isto , ele deve trabalhar mais 12 meses para adquirir esse direito. O mesmo acontece com um empregado que se licencia da empresa para fazer campanha eLeitoral e fica afastado da empresa por mais de 30 dias, recebendo salrios. Porm, se a empresa no anotar na carteira de trabalho a interrupo da prestao de servio nos casos citados acima, o empregado no perder o direito s frias. 11.2.6.18. Frias Proporcionais Um empregado que j tem mais de um ano de firma tem direito s frias completas, mesmo que tenha pedido a demisso ou tenha sido mandado embora sem justa causa. Alm disso, esse empregado tem direito s frias proporcionais. Exemplo: o empregado A tem um ano e quatro meses de firma. Saindo do emprego, desde que no tenha sido mandado embora por justa causa, tem direito a um ms de frias, correspondente a um ano de servio, e tem direito a mais 10 dias proporcionais aos citados quatro meses de trabalho. Se tivesse trabalhado seis meses, teria direito a 15 dias de frias, e assim por diante. a esse mecanismo de contar os dias de frias em comparao com os meses de trabalho que se chama frias proporcionais. Mas preciso deixar claro que um empregado que pede demisso do emprego antes de completar um ano de trabalho no tem direito s frias proporcionais. Exemplo: o empregado com 10 meses de trabalho na firma que resolve pedir as contas porque arranjou outro emprego melhor no tem direito s frias proporcionais. Porm, se, nesse mesmo caso, o empregado tivesse sido mandado embora pela empresa, sem justa causa, a, sim, teria o direito s frias proporcionais aos 10 meses de servio.
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11.2.6.19. Em Caso De Morte Em caso de morte do empregado que tem direito s frias, nas hipteses citadas, os seus herdeiros tm o direito de cobr-las da empresa. 11.2.6.20. Frias Coletivas recesso e a empresa no quer mandar ningum embora, porque pensa que em breve voltar aos mesmos nveis de produo. O que fazer? Frias coletivas. Ou seja, a empresa fica parada pelo menos por 10 dias, pagando normalmente os salrios, e depois desconta o perodo das frias coletivas do futuro perodo de frias a serem tiradas por cada empregado. Vale ressaltar que, se as frias coletivas foram por exemplo de 10 dias, o valor das frias correspondente a esse perodo deve ser acrescido de um tero. 11.2.7. A Mulher Brasileira E Seus Direitos A mulher tem os mesmos direitos trabalhistas que o homem. A Constituio de 1988, por exemplo, probe a diferena de salrio entre o homem e a mulher que exercem a mesma atividade em uma empresa. Portanto, para igual trabalho, igual salrio . Entretanto, a Lei d uma proteo especial ao trabalho realizado pela mulher. Vejamos quais so essas protees. 11.2.7.1. Proteo Ao Ambiente De Trabalho A mulher tem direito a trabalhar em local limpo seguro e com iluminao adequada e, por isso, toda empresa obrigada a providenciar em seus estabelecimentos a instalao de equipamentos que visem assegurar a higiene local e outros que se fizerem necessrios segurana e ao conforto das suas empregadas. As empresas tambm so obrigadas a instalar bebedouros, lavatrios, aparelhos sanitrios e ainda cadeiras ou bancos, em nmero suficiente, que permitam s mulheres trabalhar sem grande esgotamento fsico. Nas atividades em que h uso de uniforme, a empresa dever instalar vestirios com armrios individuais privativos das mulheres, para que elas possam realizar a troca de roupa. Nas atividades em que no exigida a troca de roupa, como em estabelecimentos comerciais, escritrios, bancos, etc., basta a existncia de gavetas ou escaninhos para que as empregadas possam guardar os seus pertences e objetos de uso pessoal. 11.2.7.2. Proteo Maternidade Estabilidade no emprego da gestante. A empregada grvida no pode ser demitida da empresa no perodo que compreende da confirmao da gravidez (por meio de atestado ou exame mdico) at cinco meses aps o parto. A empregada gestante s poder ser demitida nesse perodo se for por justa causa. Caso a empregada seja demitida sem justa causa, poder recorrer Justia pedindo o pagamento dos salrios relativos ao perodo de gravidez no emprego mais o perodo at cinco meses depois do parto. Sobre os valores normais de salrios a receber, incidem o direito a frias e 13 salrio e demais direitos, como se a empregada continuasse trabalhando. Mesmo que a empregada no informe empresa que est grvida, se
105 a empresa a demitir ter de arcar com o pagamento mencionado referente estabilidade da gestante. Mas bom ficar claro que, se a mulher ficar grvida durante o contrato de experincia, no ter direito estabilidade acima referida e pode ser demitida normalmente com o trmino do contrato. Mudana de funo. A gestante poder exigir do empregador a mudana de funo que realiza na empresa, para resguardar a sua sade e a de seu filho, desde que comprove essa necessidade mediante atestado mdico. Mas a mudana de funo vale enquanto durar a gravidez; depois do parto e do retorno ao trabalho, ela deve voltar a realizar o servio que exercia na empresa antes de engravidar. Licena maternidade e licena paternidade. A licena maternidade o direito que tem a empregada gestante de se afastar do emprego no prazo de 120 dias (28 dias antes e 92 depois do parto). Durante esse perodo, a empregada receber um salrio-maternidade. A empregada que adotar uma criana tambm tem o direito licena maternidade, mesmo que o adotado no seja recm-nascido. O empregado, por sua vez, ter direito licena paternidade. o direito que tem de faltar ao trabalho durante cinco dias sem perda da remunerao, para acompanhar a sua mulher (ou companheira) e o filho recm-nascido. Aborto. Em caso de aborto no criminoso, comprovado por atestado mdico oficial, a mulher ter um repouso remunerado por duas semanas, estando assegurado o direito de retornar funo que ocupava antes de seu afastamento. Creche. As empresas que empregarem pelo menos 30 mulheres com mais de 16 anos de idade devero ter um local apropriado em que seja permitido s empregadas manter os seus filhos durante o perodo de amamentaro. Esse local deve ser composto por um berrio, uma saleta de amamentao e uma cozinha para preparo de mamadeiras e deve estar provido de instalaes sanitrias para uso das Mes e do pessoal que ali trabalhar; tudo isso para que as Mes possam dar assistncia aos seus filhos em adequadas condies de higiene e conforto. a empresa que no tiver meios de instalar em seu estabelecimento um local com as exigncias acima ter de colocar uma creche disposio da empregada para que ela possa manter os seus filhos. Para amamentar o seu filho at que ele complete seis meses de idade, a mulher ter direito a dois intervalos dirios, de 30 minutos cada um, durante a jornada de trabalho. O prazo de seis meses pode ser aumentado em benefcio do filho desde que haja recomendao mdica nesse sentido. Vale lembrar que os intervalos de 30 minutos cada um no podem ser descontados do salrio da mulher e devero ser computados como tempo de servio. Se a empresa no conceder esses intervalos para a mulher amamentar o seu filho, a empregada ter o direito de receber o perodo correspondente como hora extra. A empresa que desobedecer qualquer das exigncias acima, relativas proteo ao ambiente de trabalho e proteo maternidade, est sujeita a multa , a ser aplicada pela fiscalizao do Ministrio do Trabalho. 11.3. O Direito Do Trabalho E A Mulher A relao de trabalho, no Brasil, est regulamentada pela Consolidao das Leis do Trabalho CLT. Vamos mostrar o incio e o fim de um contrato de trabalho, questes bastante importante para a mulher trabalhadora. 11.3.1. Contrato De Trabalho
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um acordo, escrito ou verbal entre empregador e empregada. Ao ser contratada a empregada deve saber, de forma clara, quais os servios que ter de fazer, horrio (a durao normal do trabalho no ser superior a 8 horas dirias e 44 horas semanais), local de trabalho, salrio (pelo menos, um salrio mnimo) e demais vantagens, se houver. O contrato no pode ser alterado, a no ser que a empregada concorde. Para contratar ou durante o contrato no podem ser exigidos testes, exame, percia, laudo, atestado, declarao ou qualquer outro procedimento relativo esterilizao ou a estado de gravidez. Isto crime de discriminao contra a mulher. 11.3.2. Demisso (Resciso) o ato pelo qual a empregada deixa de trabalhar em determinado servio. Tanto o empregador como a empregada podem terminar com a relao de trabalho, sem dizer o motivo. Para isso, quem teve a iniciativa deve dar o aviso prvio 30 dias antes, se recebe por ms e oito dias antes, se receber por semana ou por dia. Durante o aviso prvio, a trabalhadora pode faltar ao servio, 2 horas por dia, sem deixar de receber seu salrio integral. Se no houver o aviso prvio, quem rompe o contrato de trabalho obrigado a pagar o valor correspondente ao salrio (que pode ser dispensado, de comum acordo). A empregada no pode ser demitida, se estiver de licena para tratamento de sade (segurodoena ou auxlio-enfermidade); desde a confirmao da gravidez at cinco meses aps o parto; durante as frias; ou por ato de discriminao por sexo, origem, raa, idade, estado civil ou familiar. 11.3.3. Formas De Demisso A empregada pode ser demitida: Sem justa causa Com justa causa Quando demitida sem justa causa, tem direito ao aviso prvio; salrio proporcional aos dias trabalhados durante o ms da demisso; 13 Salrio proporcional aos meses trabalhados, calculado sobre a ltima remunerao; frias proporcionais aos meses de frias vencidas e no gozadas, calculada sobre a ltima remunerao; recebe a AM (Autorizao para Movimentao do FGTS) para sacar o FGTS; 40% a mais do saldo do FGTS e uma GUIA para o pedido do Seguro Desemprego. Quando pede demisso sem justa causa recebe apenas salrio proporcional, 13 Salrio e frias igual ao da empregada demitida sem justa causa. Alguns motivos que levam a empregada a ser demitida por justa causa: Conduta desonesta (improbidade); Incontinncia de conduta em servio ou mau procedimento; Ter sido condenada por qualquer crime e presa por mais de 30 dias; No se interessar pelo servio (desdia...), embriaguez ou uso de drogas; Ato de indisciplina ou insubordinao; Abandono de emprego - deixar de ir ao trabalho, sem avisar, por 30 dias ou mais. A empregada demitida por justa causa, no tem direito a receber 13 salrio, frias nem o FGTS. A empregada pode pedir demisso por justa causa por culpa do empregador se sofrer tratamento humilhante e ofensivo; trabalhar correndo perigo por falta de medidas e normas de
107 segurana e higiene do trabalho; se for exigidos servios no determinados no contrato, superiores s suas foras ou trabalhos proibidos por Lei ou contrrios aos bons costumes. Na demisso a empregada deve assinar um recibo de quitao contendo todos os valores a que tem direito. Quando a empregada trabalhou mais de um ano para um mesmo empregador, esse recibo s ser vlido com a assistncia do seu Sindicato ou perante autoridade do Ministrio do Trabalho. O empregador deve pagar os direitos da empregada at o primeiro dia til depois de terminado o contrato de trabalho. Quando houver aviso prvio, at o dcimo dia, contado da data da notificao da demisso. Se o empregador no pagar nesses prazos, sem culpa da empregada, ser multado, em favor dela, no valor equivalente ao seu salrio, com correes. 11.3.4. Mulher Poltica Em 1995, o Congresso Nacional, reconhecendo a pouca participao da mulher na poltica, aprovou uma Lei, exigindo cotas para as candidaturas de mulheres. Hoje, temos a Lei n 9.504 estabelecendo que, "Do nmero de vagas resultante das regras previstas neste artigo, cada partido ou coligao dever reservar o mnimo de trinta por cento e o mximo de setenta por cento para candidaturas de cada sexo" (Art. 10 3). Com as cotas deve aumentar o nmero de mulheres candidatas em todo o Brasil e, em mdio prazo, devemos ter nos poderes a metade de cada gnero da populao brasiLeira como representantes do nosso povo. 11.4. Recorrendo Justia Do Trabalho 11.4.1. Caminho Percorrido Pelo Processo Trabalhista/Procedimentos RECLAMAO TRABALHISTA: significa dissenso, divergncia, discordncia, o conflito posto perante a justia. POSTULAO: d-se atravs de petio inicial redigida por advogado, observados os requisitos do art. 840, 1, da CLT e do art. 282 do CPC; a CLT, art. 791, permite o jus postulandi, que a reclamao sem advogado, proposta diretamente pelo trabalhador; a PETIO INICIAL ser instruda com os documentos indispensveis propositura da ao; segue-se a DISTRIBUIO; na secretaria da Junta a petio autuada; vem a seguir a CITAO; a CLT denomina a citao de notificao por via postal (art. 841); fica assim designada a AUDINCIA. AUDINCIA: os atos praticados nela so previstos em Lei e so os seguintes: Tentativa inicial de conciliao; CONTESTAO, que apresentada oralmente, em at 20 minutos ou, de acordo com a praxe, escrita e apresentada na mesma oportunidade; DEPOIMENTOS das partes e das testemunhas; ALEGAES FINAIS, at 10 minutos para cada parte; TENTATIVA FINAL DE CONCILIAO; DECISO. Nas Juntas de maior movimento, esse procedimento dividido em trs audincias: A primeira a audincia inicial, com a contestao e tentativa inicial de conciliao; as partes devem estar presentes;
108 Audincia de instruo, destinada inquirio das partes e das testemunhas; Audincia de julgamento, com as alegaes finais e votao; aps o julgamento o juiz redigir a sentena e a Secretaria enviar notificao para os advogados.
11.4.2. Exemplo Prtico Voc trabalhou durante um ano em uma empresa. Foi mandado embora, sem justa causa, e a empresa no pagou os seus direitos (aviso prvio, 13 salrio, frias, etc.). Voc pretende recorrer Justia. Na Justia do Trabalho voc pode abrir o processo sem advogado. Nesse caso, deve procurar a Justia do Trabalho em sua cidade e se dirigir ao setor que atende reclamantes sem advogados. Um funcionrio desse setor de atendimento deve registrar a sua reclamao e o nome das testemunhas que voc indicar, para provar os fatos que voc est alegando. O funcionrio tambm deve juntar reclamao que foi registrada os documentos que voc possuir a respeito do assunto. Voc ser comunicado do dia e horrio da audincia. Deve comparecer a essa audincia trazendo as testemunhas que indicou quando foi registrada a reclamao. Se as testemunhas no concordarem com o seu pedido de comparecimento audincia, voc deve comparecer mesmo sem elas e pedir ao juiz que mande intim-las para uma nova audincia. Nessa primeira audincia, o juiz prope que voc e a empresa realizem um acordo para encerrar o processo, e voc livre para aceitar ou no a proposta de acordo que a empresa apresentar. Quando no possvel o acordo, o juiz passar a tomar o depoimento das partes e das testemunhas, ou marcar outra audincia para tomar esses depoimentos e julgar o processo. A partir do momento em que no h acordo, voc pode continuar no processo sem advogado, porm, em termos prticos, o seu futuro sozinho no processo desaconselhvel. que, a partir da fase de conciliao que termina quando as partes no chegarem a um acordo, o processo passa a envolver questes muito embaraosas que podem prejudicar voc. o momento, por exemplo, em que preciso interrogar o representante da empresas, que em geral est acompanhado de advogado e j foi muito bem instrudo. tambm o momento de interrogar as suas testemunhas e as da empresa. Bem como de discutir os documentos e provas, e voc, sozinho, pode cair em armadilha. Por isso, se voc recorrer Justia do trabalho sem advogado, a partir do momento em que no for possvel acordo em audincia voc deve contratar um advogado para a sua defesa. Algumas pessoas preferem ir at a primeira audincia sem advogado porque comum haver acordo na primeira audincia e, a, no h despesas com advogado. Mas vale lembrar que aconselhvel a presena de advogado desde o incio do processo. Se voc no tiver advogado e for contratar os servios desse profissional para recorrer Justia do Trabalho, bom, primeiro, se dirigir ao sindicato ligado ao tipo de trabalho que voc exerce. O sindicato, quando no tem advogado sua disposio, pode pelo menos orientar voc sobre o assunto. Se em sua cidade no houver sindicato e voc no tiver condies econmicas para contratar um advogado, voc pode procurar o promotor de Justia. Nas cidades em que no h Justia do Trabalho, o promotor pode entrar com o seu processo trabalhista perante a Justia Civil. A Lei no define com preciso quem tem e quem no tem condies econmicas para poder recorrer ao promotor, nesses casos. Por isso, mesmo que voc seja possuidor de algum bem de maior valor, como uma casa ou um carro, se no tiver dinheiro disponvel (voc, por
109 exemplo, est desempregado), deve procurar o promotor de Justia. Falar com ele no ofende e ele pago para atender o cidado contribuinte que voc. 11.4.3. Quando Empregado E Empresa No Comparecem Audincia Quando o empregado intimado e no comparece audincia, o juiz manda arquivar o processo. O empregado pode entrar com um novo processo. Mas, se ao ser intimado para a audincia do segundo processo no comparecer, alm de o segundo processo tambm ser arquivado, o empregado s pode voltar a recorrer Justia, em relao ao mesmo caso, seis meses depois. Quando a empresa que intimada e falta audincia, a penalidade maior, pois a sua ausncia caracteriza a confisso das alegaes feitas pelo empregado, que, com isso, acaba ganhando a causa sem maior esforo. Alguns empregados at colocam no processo mais reivindicaes do que aquelas a que tm direito, contando com a revelia, ou seja, com a ausncia da empresa na audincia. 11.4.4. Quem Perde Pode Recorrer Depois que o processo julgado pela Junta de Conciliao e Julgamento, quem perde, seja o empregado ou a empresa, tem o direito de recorrer Segunda instncia da Justia do trabalho, que o Tribunal regional do Trabalho, onde o processo julgado por cinco juzes, sendo um deles representante dos empregadores e outro dos empregados. Quem perde em Segunda instncia (Tribunal regional do Trabalho) pode recorrer terceira instncia da Justia do Trabalho, que o Tribunal Superior do Trabalho (TST), que fica em Braslia. E em alguns casos possvel at recorrer ao Supremo Tribunal Federal, que a instncia mxima do Poder Judicirio. Nesse caso o processo teria passado por quatro instncias de julgamento. Entretanto, a maior parte dos processos vai s at a Segunda instncia (TRT). que, para caber recurso terceira instncia (TST), preciso, entre outros requisitos, que a deciso de segunda instncia seja conflitante com outras decises dessa mesma instncia. E para caber recurso Quarta instncia (STF) preciso que esteja claro que a deciso da terceira instncia contrariou diretamente algum dispositivo da Constituio Federal. Mesmo que o processo trabalhista seja encerrado em primeira e Segunda instncia, ele penou pelos escaninhos da Justia por trs a quatro anos. Se for at a terceira instncia pode levar de seis a sete anos e se for quarta instncia, de oito a nove anos. Uma vez defendi uma mulher que foi demitida estando grvida e no fizermos acordo em nenhuma instncia de julgamento, j que ela me disse que preferiria ir at o fim para receber tudo a que tinha direito. O processo foi at a terceira instncia de julgamento. Quando convidei a mulher para vir ao meu escritrio receber o dinheiro pago pela empresa, ela fez questo de vir acompanhada de sua filha de seis anos para me apresentar como nossa mais ilustre testemunha da morosidade da Justia. Por causa dessa vergonha demora dos processos, muitos trabalhadores se sujeitam a fazer acordo com a empresa em primeira instncia, aceitando receber os 30% ou 40% dos seus direitos, ou at menos, o que faz com que muitas empresas desobedeam as Leis trabalhistas e prefiram fazer o acerto de contas sob o manto da Justia do Trabalho. O que pior que os sindicatos de trabalhadores pensam s em movimentos grevistas e nunca se envolveram nesse assunto, no sentido de reivindicar uma Justia do Trabalho mais gil e desburocratizada para o trabalhador. Apesar de tudo, o trabalhador lesado no pode deixar de
110 recorrer Justia. Primeiro, porque no h alternativa para recuperar pelo menos parte do prejuzo e, segundo, porque a nossa omisso vai enferrujar mais ainda a mquina que pagamos, com nossos impostos, para manter funcionando. Em caso de ganho de causa, o empregado recebe o seu crdito com juros e correo monetria, pelos ndices oficiais de inflao. 11.4.5. Prazo Para Reclamar Direitos Trabalhistas Enquanto o empregado continuar trabalhando na empresa, o prazo para reclamar de uma violao aos seus direitos de cinco anos. Depois que ele sai da empresa, o prazo de dois anos. Exemplo: o empregado Pedro foi demitido da empresa, sem justa causa, no dia 6-198 e a empresa no lhe pagou um ms de salrios, frias, 13 salrio e aviso prvio. Pedro tem dois anos para recorrer Justia para reaver os seus direitos, ou seja, tem at o dia 31-5-00 para entrar com o processo contra a empresa. Vamos indicar algumas situaes em que a contagem do prazo requer cuidado. Os empregados Paulo, Jos e Henrique comearam a trabalhar na empresa JL do Brasil Ltda. Em 06-01-86 e desde o primeiro dia de trabalho todos fizeram uma hora extra por dia durante o primeiro ms de trabalho (janeiro de 86), sendo que a empresa no lhes pagou as horas extras que deveriam Ter sido pagas em 6-2-86, dia do pagamento de salrio de janeiro/86 (5 dia til). Paulo continuou trabalhando na empresa, mas perdeu o direito de reclamar as horas em 6-2-91, quando completou o prazo de cinco anos para entrar na Justia. Logo, nessa data, o direito de Paulo caducou, ou prescreveu, como se diz em linguagem tcnica. Jos saiu da empresa em 6-8-90. Ou seja, quatro anos e meio aps o dia em que a empresa cometeu a violao ao seu direito (6-2-86). Logo, Jos deve entrar com o processo at o dia 6-2-91, o que significa quatro anos e meio at a data de sada da empresa mais seis meses, que completam os cinco anos que ele tem para fazer o processo. Porm, o Henrique saiu da JL do Brasil Ltda. Logo no ano seguinte, ou seja, em 6-2-87, e o seu direito de reclamar na Justia terminou em 6-2-89. Por que o direito do Henrique no se estendeu at o dia 6-2-91, quando estaria completando os cinco anos que ele tinha para reclamar (reunio de um ano de trabalho mais quatro anos fora da empresa)? Porque em 6-2-89 fazia dois anos que Henrique estava fora da empresa e quem j saiu da empresa no pode entrar com o processo em prazo superior a dois anos. Pode entrar com menos de dois anos depois que saiu da empresa, como aconteceu com o Jos, mas nunca depois de dois anos que deixou a empresa. A perda do prazo para entrar com um processo chama-se prescrio. Costuma-se dizer que o prazo prescreveu, ou que o prazo caducou, como se diz em linguagem no-jurdica. Quando o trabalhador um menor de 18 anos no ocorre a perda do prazo para reclamar, vale dizer, no existe prescrio contra ele. O mesmo acontece com um trabalhador que fica louco ou que internado e afastado do trabalho por motivo de doena. 11.5. As Convenes Coletivas De Trabalho Quando, por exemplo, o Sindicato dos Trabalhadores da Indstria de Chapus de So Paulo celebra um acordo com o Sindicato das Indstrias de Confeces de Chapus de So Paulo (sindicato patronal) para estipular novas condies de trabalho para a categoria, esse acordo denominado Conveno Coletiva de Trabalho. Quando o mesmo sindicato dessa
111 categoria de trabalhadores celebra um acordo somente com as empresas L e P, ambas indstrias de confeco de chapus, esse acordo denominado Acordo Coletivo de Trabalho. A Conveno Coletiva, como o Acordo Coletivo de Trabalho, quando celebrada, pode estipular a criao de novos direitos aos trabalhadores da categoria envolvida nas negociaes alm daqueles previstos em Lei. Exemplo: podem estipular que, se a empresa demitir sem justa causa um empregado com mais de 45 anos de idade, ficar obrigada a conceder ao empregado demitido o prazo de 45 dias de aviso prvio o prazo do aviso prvio de 30 dias -, ou podem estipular que a hora extra ser remunerada em 100% da hora normal de trabalho a Lei estabelece que a hora extra ser paga, no mnimo, em 50% da hora normal. Mas h uma diferena entre Conveno Coletiva e Acordo Coletivo de Trabalho. Qual? que os direitos criados por Conveno Coletiva devero ser respeitados por todas as empresas filiadas ao sindicato patronal, beneficiando, assim, toda a categoria de trabalhadores do setor envolvido na negociao. J os direitos criados por Acordo Coletivo beneficiam somente os empregados das empresas que assinaram o acordo, ou seja, CONVENO COLETIVA DE TRABALHO um "contrato", celebrado entre o Sindicato dos empregados e o dos empregadores de determinada categoria. Nela so acordadas clusulas diversas da legislao que concedem direitos alm dos que a Lei j garante. Tem validade para todos os empregados daquela categoria e para todas as empresas que os empregam. Categoria, um grupo de trabalhadores que exerce atividades similares. P. ex.: comercirios, bancrios, trabalhadores em indstrias, etc. ACORDO COLETIVO DE TRABALHO da mesma forma que a Conveno Coletiva, um "contrato", onde so acordadas clusulas diversas da legislao que concedem direitos alm dos que a Lei j garante. A diferena, que celebrado entre o Sindicato dos Empregados de determinada categoria e uma Empresa especfica Sua validade, portanto, limitada quem participou do acordo, ou seja, os trabalhadores apenas daquela empresa. Portanto, vale conferir junto ao sindicato que representa a sua categoria profissional se existe alguma Conveno Coletiva ou Acordo Coletivo que possa benefici-lo. 11.6. Organizao Sindical Brasileira So quatro tipos de rgo sindicais de que se compe a organizao sindical brasiLeira: sindicatos, federaes, confederaes e centrais sindicais. Sindicato o rgo de representao dos interesses de pessoas ligadas por um vnculo comum, e que so trabalhadores, caso em que haver um sindicato de trabalhadores, ou empregadores, da resultando um sindicato da categoria econmica. O sindicato , na pirmide sindical, a entidade de base. Federaes Acima, podem existir federaes, que so organizaes sindicais de grau superior, constitudas nos Estados membros da nao, reunindo um nmero no inferior a 5 (cinco) sindicatos. Portanto, os sindicatos, quer de trabalhadores quer de empresrios, podem fundar uma entidade maior, as federaes. Confederao a organizao sindical de mbito e representao nacional, constituda de, no mnimo, 3 (trs) federaes e com sede na Capital da Repblica. Exemplo: Confederao Nacional da
112 Industria, Confederao Nacional dos Trabalhadores na Industria, Confederao Nacional do Comrcio, Confederao Nacional dos Trabalhadores no Comrcio etc.. Centrais sindicais So associaes acima dos sindicatos, das federaes, das confederaes e, tambm, das categorias, agrupando, por livre filiao essas entidades de nvel menor. No so reconhecidas pela Constituio Federal mas esto institucionalizadas em nosso pas. Fazem a articulao das entidades menores que representam. Temos exemplos Centrais sindicais que so organizaes situadas acima das confederaes por categorias, no previstas na Constituio, e que exercem uma atividade de articulao dos sindicatos a ela filiados (Central nica dos Trabalhadores e CGT - Central Geral dos Trabalhadores e FS - Fora Sindical). 11.7. Previdncia Social Toda sociedade conhece riscos contra os quais procura munir-se. Um dos principais a inatividade forada do homem que trabalha e as conseqncias sociais decorrentes dessa paralisao, entre as quais a interrupo dos proventos destinados prpria manuteno de sua famlia. Assim as sociedades organizam planos atravs dos quais lutam contra os inconvenientes de situaes dessa natureza. Ao sistema que visa manter os meios de subsistncia do trabalhador em suas inatividades foradas e a dar-lhe certa segurana em razo de riscos atinentes ao trabalho d-se o nome de Previdncia Social. Porm, Previdncia no se confunde com assistncia social que financiada pelo Estado e no obrigatria. Nem com beneficncia ou caridade, manifestaes espontneas de particulares por esprito de solidariedade humana. Aproxima-se muito de um sistema de seguros, dele distinguindo-se principalmente por no ter um escopo especulativo, como ocorre com a atividade securitria particular. 11.7.1. Seguridade Social o instrumento estatal especfico protetor de necessidades sociais, individuais e coletivas, e cuja proteo preventiva, reparadora e recuperadora, tm direito os indivduos, nas extenses, limites e condies que as normas disponham, segundo permite sua organizao financeira. 11.7.2. Seguro um contrato pelo qual uma das partes obriga-se, perante a outra, mediante pagamento de um prmio, a indeniz-lo do prejuzo resultante de riscos futuros, previstos no contrato (art. 1.432, do CC); divide-se em privado e social. 11.7.3. Seguro privado o contrato feito entre o interessado e uma organizao de direito privado; tem como caracterstica a natureza privatstica de que se reveste; fruto da autonomia da vontade e no de uma imposio estatal. 11.7.4. Seguro Social
113 No tem natureza contratual, pois imposto pelo Estado aos particulares, como meio obrigatrio de uma poupana coletiva; recai somente sobre as necessidades pessoais e no cobre riscos pertinentes aos bens materiais. No Brasil a Previdncia Social assegura prestaes: a. Quanto aos segurados (aposentadorias, auxlio-doena, salrio maternidade, auxlio-acidente, salrio famlia e seguro desemprego); b. Quanto aos dependentes (penso por morte e auxlio-recluso); c. Quanto aos beneficirios em geral (servio social e reabilitao profissional). 11.8. Fundo De Garantia Do Tempo De Servio FGTS
Felipe trabalha na empresa X e ganha R$ 1.200,00 mensais. No incio de cada ms, a empresa X deposita numa conta bancria aberta em nome de Felipe, na Caixa Econmica Federal CEF, o valor correspondente a 8% do seu salrio. O total desses depsitos mensais realizados pela empresa em nome de Felipe constitui o que se chama de Fundo de Garantia do Tempo de Servio FGTS, que funciona como uma garantia ao empregado demitido sem justa causa. Os valores do FGTS pertencem exclusivamente aos empregados, que em algumas situaes podero levantar o total depositado em seus nomes.
O percentual de 8% do FGTS no recolhido somente sobre o valor do salrio recebido pelo empregado. Incide tambm sobre o valor das horas extras; dos adicionais de periculosidade e insalubridade e do trabalho noturno; do 13 salrio; sobre o valor das frias e de um tero (1/3) constitucional das frias; sobre o valor do aviso prvio, trabalhado ou indenizado. Nos casos de interrupo do contrato de trabalho, quando o empregado deixa a empresa para prestar o servio militar obrigatrio ou sai em licena maternidade ou paternidade, em licena para tratamento de sade ou em virtude de acidente de trabalho, a empresa obrigada a continuar recolhendo o FGTS do empregado afastado. No caso de licena para tratamento de sade, a empresa s obrigada a recolher o FGTS relativo aos primeiros 15 dias de afastamento do empregado, e nos demais casos o recolhimento feito enquanto durar o perodo de afastamento. A empresa que no depositar mensalmente o percentual de 8% referente ao FGTS de seus empregados, alm de ter de depositar os valores devidos com juros, correo monetria e multa, fica sujeita a mais uma multa administrativa no valor de 10 a 100 UFIRs por cada trabalhador prejudicado pela falta do depsito do seu FGTS, aplicada pela fiscalizao do Ministrio do Trabalho. As empresas tambm esto obrigadas a comunicar mensalmente aos seus funcionrios os valores recolhidos ao FGTS, o que normalmente feito no prprio recibo de salrio, e a repassar-lhes todas as informaes recebidas da CEF sobre as suas contas. A empresa que no cumprir essas obrigaes fica sujeita multa no valor de 2 a 5 UFIRs por cada trabalhador prejudicado com a falta de informaes. Alm das informaes prestadas pela empresa, o empregado, se quiser poder solicitar em qualquer agncia da CEF o envio bimestral de um extrato informativo de sua conta do FGTS. E o empregado poder ainda solicitar a qualquer tempo informaes sobre a sua conta do FGTS. Para isso, basta que tambm faa o pedido de informaes em qualquer agncia da CEF. Quando o empregado constatar que a empresa no est recolhendo corretamente o valor do seu FGTS, ele prprio ou o sindicato a que esteja vinculado poder entrar com um processo na Justia do Trabalho contra a empresa, a fim de obrig-la a efetuar o depsito dos valores corretos. Se o empregado ainda estiver trabalhando na empresa, o prazo para entrar
114 com esse processo de 30 anos, contados da data em que o recolhimento do FGTS deveria ser feito. Se o empregado j tiver sido demitido, o prazo para entrar com o processo de dois anos a partir da data da resciso do contrato de trabalho. Entretanto, alguns juzes entendem que o prazo para reclamar o recolhimento dos valores do FGTS de 30 anos, estando o empregado trabalhando na empresa ou no. Esse entendimento acaba beneficiando as pessoas que foram demitidas e deixaram passar os dois anos que teriam para entrar com o processo depois da resciso.
BIBLIOGRAFIA BSICA
BRASIL. INFORMAES CEF/BANCO BRASIL/MPAS CAIEIRO, Rubens. Manual do Departamento Pessoal. So Paulo, Ed STS, 1995 COTRIM, Gilberto Vieira. Direito e Legislao. So Paulo, Saraiva, 1998 FERREIRA, Wolgran Junqueira. Comentrios Constituio de 1988 - Vol 1 LEVENHAGEN. Cdigo Civil - Comentrios didticos - Vol. 1 MIRABETE, Julio Fabrini. Manual de Direito Penal - Vol. 1 NASCIMENTO, Amauri Mascaro do. Curso de Direito do Trabalho NASCIMENTO, Amauri Mascaro, Iniciao ao Direito do Trabalho. So Paulo, LTr., 1991 PINHO, Ruy Rebello, NASCIMENTO, Amauri Mascaro. Instituies de Direto Pblico e Privado. So Paulo, Atlas, 22 edio. RIOS, Josu. Guia dos Seus Direitos. So Paulo, Globo, 1998 RODRIGUES, Silvio. Direito Civil vol. 1 a7
(ANEXO) Direito dos empregados nas diversas hipteses de resciso contratual

Extino Motivo Saldo de Salrio Aviso prvio Frias Vencid as Propor Adic. cionais de 1/3 (1) 13 Salrio FGTS 8% ms da rescis o 8% ms anterio r
Ind 40% dos o depsito CL (2) s devidos
Contrato a prazo INDETERMINADO Por iniciativa do empregador Sem Justa causa Antes de completar 1 ano de servio Aps um ano de servio Com Justa Causa Antes de completar 1 ano de servio Aps 1 ano de servio Empresa Estabelecimento - FECHAMENTO sem motivo de fora maior Antes de completar 1ano de servio Aps 1 ano de servio APOSENTADORIA por idade requerida pela empresa (compulsria) Antes de completar 1 ano de servio Aps 1 ano de servio Por iniciativa do empregado Pedido de demisso Antes de completar 1 ano de servio Aps1 ano de servio Despedida indireta (justa causa, motivada pelo empregador). Antes de completar 1 ano de servio Aps 1 ano de servio Por iniciativa de ambos (empregador e empregado) Culpa reciproca Antes de completar 1 ano de servio Aps 1 ano de servio Extino antecipada do contrato a PRAZO DETERMINADO, sem previso de aviso prvio. Por iniciativa do empregador Sem justa causa Contrato celebrado por menos de 1 ano Contrato celebrado pelo perodo de 1 at 2 anos Com justa causa Contrato celebrado por menos de 1 ano Contrato celebrado pelo perodo de 1 at 2 anos Empresa Estabelecimento FECHAMENTO sem motivo de fora maior Contrato celebrado por menos de 1 ano Contrato celebrado pelo perodo de 1 at 2 anos APOSENTADORIA por idade requerida pela empresa (compulsria) Contrato celebrado por menos de 1 ano Contrato celebrado pelo perodo de 1 at 2 anos Por iniciativa do empregado Pedido de demisso Contrato celebrado por menos de 1 ano Contrato celebrado pelo perodo de 1 at 2 anos DESPEDIDA INDIRETA (justa causa, motivada pelo empregador) Contrato celebrado por menos de 1 ano Contrato celebrado pelo perodo de 1 at 2 anos Por iniciativa de ambos (empregador e empregado) Culpa reciproca Contrato celebrado por menos de 1 ano
Sim Sim Sim Sim Sim Sim Sim Sim Sim Sim Sim Sim
Sim Sim No No Sim Sim No No No (3) No (3) Sim Sim
No Sim No Sim No Sim No Sim No Sim No Sim
Sim Sim No No Sim Sim Sim Sim No Sim Sim Sim
Sim Sim No Sim Sim Sim Sim Sim No Sim Sim Sim
Sim Sim No No Sim Sim Sim Sim Sim Sim Sim Sim
Sim Sim No No Sim Sim No No No No Sim Sim
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No
No (4) No (4) No (4) No (4) No (4) No (4) No (4) No (4) No (4) No (4) No (4) No (4)
No Sim No Sim No Sim No Sim No Sim No Sim
Sim Sim No No Sim Sim Sim Sim No Sim Sim Sim
Sim Sim No Sim Sim Sim Sim Sim No Sim Sim Sim
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Sim Sim No No Sim Sim No No No No Sim Sim
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Sim
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No
No
No
No
Sim
Sim
Sim
Sim
2
(20%) Sim (20%)
Contrato celebrado pelo perodo de 1 at 2 anos
Sim
No (4)
Sim
No
Sim
No
Sim
Sim
Sim
EXTINO AUTOMTICA (trmino normal)do contrato a prazo determinado, com ou sem previso de aviso prvio Contrato celebrado por menos de 1 ano Sim Contrato celebrado pelo perodo de 1 at 2 anos Sim
No No
No Sim
Sim Sim
Sim Sim
Sim Sim
Sim Sim
Sim Sim
No No
No No
Extino do contrato por motivo de FALECIMENTO DO EMPREGADO. Contrato a prazo indeterminado Antes de completar 1 ano de servio Aps 1 ano de servio Contrato a prazo determinado, com ou sem previso de aviso prvio Contrato celebrado por menos de 1 ano Contrato celebrado pelo perodo de 1 at 2 anos Extino do contrato em virtude de cessao total da atividade da empresa por MORTE DO EMPREGADOR Contrato a prazo indeterminado Antes de completar 1 ano de servio Aps 1 ano de servio Contrato a prazo determinado, com ou sem previso de aviso prvio Contrato celebrado por menos de 1 ano Contrato celebrado pelo perodo de 1 at 2 anos Extino do contrato em virtude de MORTE DO EMPREGADOR constitudo em empresa individual Continuao da atividade empresarial por parte dos herdeiros/sucessores/administradores Resciso Faculdade do empregado Exerccio do direito Contrato a prazo indeterminado
Sim Sim Sim Sim
No No No (4) No (4)
No Sim No Sim
No Sim No Sim
No Sim No Sim
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Sim Sim Sim Sim
No No No No
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Sim Sim No (4) No (4)
No Sim No Sim
Sim Sim Sim Sim
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Sim Sim Sim Sim
No No
Sim Sim
Antes de completar 1 ano de servio Aps 1 ano de servio Contrato a prazo determinado, com ou sem previso de aviso prvio Contrato celebrado por menos de 1 ano Contrato celebrado pelo perodo de 1 at 2 anos Extino da empresa ou de um dos estabelecimentos em que trabalhe o empregado, por motivo de FORA MAIOR Resciso do contrato de trabalho pelo empregador Contrato a prazo indeterminado Antes de completar 1 ano de servio Aps 1 ano de servio Contrato a prazo determinado, com
Sim Sim Sim Sim
No No No No
No Sim No Sim
No Sim No Sim
No Sim Sim Sim No Sim Sim Sim
Sim Sim Sim Sim
Sim Sim Sim Sim
No No No No
Sim Sim
No No
No Sim
Sim Sim
Sim Sim Sim Sim
Sim Sim
Sim Sim
Sim (20%) Sim (20%)
3 ou sem previso de aviso prvio Contrato celebrado por menos de 1 Sim No No Sim Sim Sim Sim Sim ano Contrato celebrado pelo perodo de Sim No Sim Sim Sim Sim Sim Sim 1 at 2 anos Extino do contrato por PARALISAO temporria ou definitiva do trabalho motivada por ato de pessoa jurdica de direito pblico interno Contrato a prazo indeterminado Antes de completar 1 ano de Sim No No Sim Sim Sim Sim Sim servio Aps 1 ano de servio Sim No Sim Sim Sim Sim Sim Sim Contrato a prazo determinado, com ou sem previso de aviso prvio Contrato celebrado por menos de 1 Sim No No Sim Sim Sim Sim Sim ano Contrato celebrado pelo perodo de Sim No Sim Sim Sim Sim Sim Sim 1 at 2 anos Extino do contrato por iniciativa da EMPREGADA GRVIDA e pelo responsvel legal do empregado menor de idade Contrato a prazo indeterminado Antes de completar 1 ano de Sim No No No No Sim Sim Sim servio Aps 1 ano de servio Sim No Sim Sim Sim Sim Sim Sim Contrato a prazo determinado, com ou sem previso de aviso prvio Contrato celebrado por menos de 1 Sim No No No No Sim Sim Sim ano Contrato celebrado pelo perodo de Sim No Sim Sim Sim Sim Sim Sim 1 at 2 anos (1) Tero constitucional (CF/88, art. 7, XVII). (2) Refere-se indenizao por metade da remunerao a que teria direito o empregado na resciso antecipada do contrato a prazo determinado.(3) No pedido de demisso devido o aviso prvio pelo empregado sob pena de desconto do valor correspondente, pelo empregador, das verbas rescisrias. (4) Quando houver clusula assecuratria do direito recproco de resciso, na sua utilizao, aplicar os princpios da resciso dos contratos a prazo indeterminado, inclusive com direito ao aviso prvio. Obs.: Alm das verbas especificadas, o empregado dispensado sem justa causa, no perodo de 30 dias que antecede a data-base de sua categoria, tem, ainda, direito indenizao adicional equivalente a um salrio mensal. - prof. Jos Carlos Clementino - fonte IOB.
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1. NOO ELEMENTAR DO DIREITO

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JURDICAS Bilateralidade Exterioridade Coercibilidade Heteronomia

USOS SOCIAS Unilateralidade Exterioridade Incoercibilidade Heteronomia

1.2. A Experincia Jurdica

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4. TEORIA GERAL DO ESTADO

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Impuras Maquiavel Puras

Tirania Oligarquia Demagogia

Monarquia Repblica (Presidencialismo e Parlamentarismo) Ditadura Despotismo

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Art. 69. As Leis complementares sero aprovadas por maioria absoluta.

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8.2.3. Procedimentos Legislativos Especiais

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A Responsabilidade Civil da Pessoa Jurdica expressa no CC., Art. 43.

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9.5.6. Domiclio: CC. Art. 75

9.5.7. Trmino Da Existncia Da Pessoa Jurdica (CC., Art. 1050-1051)

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Agora sobre o locatrio:

Das Obrigaes do Mandante:

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Obs. A fiana dar-se- por escrito, e no admite interpretao extensiva.