CAPiTULO I

Del derecho del trabajo y de la

seguridad social
PrllIIUg ParIr, El traba lo. Concepto y nociones enerales; cia-
ses (autnomo y dependlerHel. clracter[stlcas. la cuestin
social principales doctinas que la tratan (marxismo. socia-
lismo. capitalismo. doctrina sotlaJ de la Ilesla, estatiZllnteS
y ncolbcrates. doctrina loclal de mercadol. Aparicin y for-
macin d!'1 derecho de Irebajo La u.tlcla social
Partt, El derecho del trabalo: concepto. denomlna-
dones. contenido, naturalen lurfdlca los principios en la
doctrina y en 1, ley lenera del trablllo, Las fuentes, .ulano--
mrl. codificacin. rel.clones InterdlsclpUrUlrlu. La lels!.-
cl6n eneral y los ordenamlentos upeclaJes (estatutos. con-
venios conlrilltos Individuales y de empresa). Po-
sibllldadu de tompatlblllzacin. Las tendencias modemas
sobre desreulacln, flexibilidad y modificacin del rol del
Estado.
Ttrura !'dru: El derecho de ta seuridad soci al, toncepto y
denominaciones, contenido, naturalua lurldiclI, 105 princi
plos, fuentes. autonomla, codlflcacl6n. contlnenclu socia
les (concepto y clulflcacl61ll, tendencIas actuales de unlfl
cacl6n de contlnenclas Semelanzas y diferencias con el de-
recho del trabajo. Nuevas tendencias en l. reulaci6n de la
seuridad social. El sistema (mico de S4!uridad social SUSS).
La cont ribucin unlflc.ad. para la leurld.d social IC.U.S,SI.
Las polftlcas modernas IObre participacin y modificacin del
rol del Estado
1. ELTRABA10
A no dudarl o, el trabajo es una expresin de la capacidad creadora
del ser humano y es a travs de l que el hombre transforma las cosas.
otorga sentido a ciertas realidades y confiere valor a su misma acUvidad.
En todo trabajo est implcito un esfuerzo y en su ms amplia acepcin.
una verdadera ley natural. En efecto, es la naturaleza la que impone al
hombre el trabajo y si se lo considera en ese sentido. todos ellos tienen el
deber de trabajar. de all que haya dicho un autor que en verdad el trabajo
se convierte en el mandato universal por excelencia.
Considerado el trabajo desde un punto de vista tcnico. presen-
ta dos caras diferentes. pero entrelazadas entre s, ya que por una
parte la obra realizada es el producto de su actividad. el opus y por la
otra es labor, es decir una accin humana, la fuerza utilizada para que
el producto pueda crearse.
El trabaj o puede ser considerado en distintos sentidos. pero funda-
mentalmente apunta hacia cuatro manifestaciones: humana. social. eco-
nmica y jurdica. Referido al primer aspecto, es de sealar que se trata
del trabajo intelectual o manual y no meramente contemplativo. El traba-
jo de puro esfuerzo, propio del realizado por animales, evidentemente
que no comporta trascendencia alguna a nuestro objetivo y queda por lo
tanto fuera de toda consideracin. El realizado por la mquina mecnica-
mente, tambin queda excluido por cuanto no hay en este caso un senti-
do humano si se prescinde de la energa humana que la mquina para su
Funcionamiento haya precisado.
La consideracin humana de! trabajo conlleva una serie de conse-
cuencias, tales como la necesidad de una prestacin del servicio en for-
ma personal y libre porque la prodUCCin de Frutos procede de una deci-
sin voluntaria del trabalador y no de una Imposicin forzosa e irresistible
de otra voluntad. Asimi smo, se trata de una expresin de la valfa de quien
lo presta con eFectos sobre la personalidad de quien los ejecuta e s p e c l a l ~
mente en los trabal os no eSI<lndarlzados. Tambin desde el punto de
vIsta humano es uUHzado por pI trbalador como medio o modo de twb-
Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad SOCIal
slstencla, habIda cuenta de que el trabaJO permitido por el derecho vi-
gente es el Instrumento fundamental de que se sirve el hombre para pro-
curarse los bienes que resultan imprescindibles para su subsistencia y la
de toda su familia. Sirve tambin por ello el trabajo para tener acceso a la
propiedad. porque adems de un aspecto econmico al que nos referire-
mos, mediante el ahorro se puede lIe;ar a la adquisicin de valores Que
representan un ttulo de dominio.
Se ha dicho que tambin tiene un valor social. porque superado el
vituperado concepto de que el trabajo es una mercanca, el trabajo cum-
ple un conjunto de funciones sociales que inte;ran su aspecto social. El
trabajador, tanto en el grupo donde acta cumpliendo con su actividad
de trabajo, como en el conjunto que integra socialmente. adquiere con el
transcurso del tiempo un verdadero status y su eficiencia, honestidad y
dedicacin e idoneidad trascienden los lmites de la empresa ozando de
admi racin y respeto de quienes le rodean en otros crculos sociales.
Cesarlno luni ors, ex profesor de la Universidad de San Pablo {Brasill y ex
presidente de la Sociedad Internacional de Derecho del Trabajo, ha ex-
puesto en una de sus ma;nfflcas obras que no puede considerarse al tra-
bajador como un mero ganador de salarios, como una cuestin "neramente
econ6mlca, toda vez que la relacin entre el capital y el trabaj::! apunta a
considerar al trabalador como persona humana y moral. Evidentemente
que lograr un empleo no es slo el objetivo de perse;uir el cobro de un
salario. sino que tiene por objeto obtener una posicin, realizar una ca-
rrera, Jcerar un prestigio. una satisfaccin consigo mismo y toda una tra-
yectoria en la vida con los semejantes. que lo llevarn sin duda a obtener
tambin ventajas de ndole personal y el respeto de quienes le rodean. A
su vez el trabajo se constituye en un instrumento de col aboracin social,
ya que el conjunto de aportaciones individuales se traduce en un mejora-
miento de la sociedad en que se vive.
El aspecto econ6mico, si bien como se ha dicho existen otros Inte-
reses. tiene una larga tradicin hist6rica y una importancia destacada. Es
uno de los fa("tores de la produccin, pero no el nico. a pesar de que
existan sostienen que s lo es. Paul Durand, juslaboralista francs.
ha ellpucslO (LIt" la clencla econmica no considera al trabajo ms que en
tanto ,lum/'nl.1 clhC't"t, o Indirectamente, la canti dad de bienes. es deCir,
de y Ihlllt,ldas en relacin con las necesidades humanas.
f'l1 IMI"'ln tiene IncIdencia sobre la normativa por cuanto
eN Ulhl tlrllvldllu flr''innul por el trabajador que lo hace me-
ttirlnlc 011111/110. "e ll ('\",,,111 y dlrc-ccl6n alenas, bajo su dependencia y
Del Derechodel Trabajo yde la Segundad Social
"
subordinacin. Estos ltimos elementos son los fundamentales para deli-
mitar la materia que constituye el objeto del derecho de trabajo. Esto es.
de que es importante dislin;uir si se trata de una actividad dependiente o
no por cuanto es en funcin a ello que la relacin se admite como inclui-
da dentro del derecho del t rabaj o o su exclusin. inte;rando as otras
ramas del derecho. Podramos en definitiva ellpresar. que desde el punto
de vista jurdico el trabajo es la actividad humana que se efecta en bene-
ficio de un tercero y bajo sus rdenes. Puede ser fundamentalmente fsico
o intelectual. pero nunca en forma elldusiva, toda vez que cualquiera que
sea el trabajo la distincin debe encontrarse tan slo en la prevalenCia de
una sobre la otra. La tarea ms simple de tipo fsico. entraa alguna dosis
de intelectualidad y viceversa.
Adems. para que el trabajo sea consIderado dentro de la disci-
plina, necesariamente debe estar dirigido a crear riquezas porque se
tiene en cuenta un bien distinto de! placer que le podra provocar al
cuerpo o al espritu la realizacin de una obra . Ruprecht expresa al
respecto. que bailar es un placer. exento de re;ulacin jurdica, pero
bailar para el pbliCO se transforma en una actividad productora de
bienes, ajena al gOlO que se pueda tener.
Se ha enunciado precedentemente que el trabaio puede ser de-
pendiente o autnomo. En el primer caso la relacin entre quienes inte-
;ran la relacin laborativa tiene por objetivo realizar una tarea o activi-
dad por cuenta ajena. J,.a ajenidad es as. uno de los elementos tipificantes
de la relacin de trabajo, que juntamente con otros que veremos en el
desarrollo de temas posteriores, configuran el contrato de trabajo y
merecen en consecuencia efectuar su estudio en esta materia. Se tradu-
ce a su vez, en el cumplimiento de rdenes de trabajo emanadas del
empleador y de horari os. con elementos que le proporcionan a aqul y
quien a su vez est facultado para determinarle las condiciones genera-
les de trabajo. El trabajador aqu! promete la prestaci6n personal de sus
servicios, por el pa;o de una remuneracin .
El trabajador autnomo en cambio. es aquel que lo hace por cuenta
propia y en tal sentido queda fuera del derecho de trabaj o. Es obvio que
quien as trabaja lo hace apuntando a dos fines concretos: o para consu-
mir por sr los productos elaborados por su trabajo, o para vender o ceder
los productos nacidos. Es decir, en srntesis, Que el trabajo autnomo o
cuentaproplsta como se lo llama vulgarmente. se opone al trabajo subor-
dinado o dependiente, veriOcndose aqul con plena autonoma. La dis-
tIncin entre uno y olro tipo de contratacin tambin se advierte ,." QIII'
II
Curso de Derecho del Trabillo y de la Seguridad Social
('n el Allt6norno se apunta hacia el resultado. mientras que en el
cJlcrnc, hacia la actividad desplegada por el trabajador. Estas distinciones
'juden resultar muy tiles cuando la sutileza entre una y otra activi dad no
surge con la claridad que sera de desear, por lo que para elucidar la
blemtlca y como se ver ms adelante, deben tenerse muy en cuenta
aquellos elementos que integran y tipifican las relaciones de trabajo. en
cualquiera de sus formas. El trabajador autnomo existe desde que el
mundo rue creado porque resulta indispensable para la supervivencia. ya
sea desde los realizados por los pueblos nmades como los sedentarios.
Indudablememe que la prestacin del trabajo conlleva alguna dosis
de sufrimiento para su realizacin, en menor o mayor intensidad seen la
actividad que se preste, como as tambin en las condiciones que se
realice. Hay quienes sostienen que el trabajo en esencia no es pesado
para el ser humano en cuanto se disponea con un adecuado rgimen de
descansos y tareas no muy extensas que no produzcan as nefastas
secuencias para el organismo humano. A pesar de ello, es inneeable que
desde los preceptos bfblicos que invitaban ganarse el pan con el sudor de
la frente, es admisible tambin que el ocio y la falta de trabajo no resultan
aconsejables por las negativas consecuencias que provocaron.
La calificacin del trabajo fue sufriendo modificaciones en la histo-
ria, y asf en la antigua Roma el trabajo no era nada ms que una cosa
susceptible de un valor material. concepto ste revisado por el Tratado
de VersailJes de 1919 que expresamente, se pronunci en expres:lr que el
l rabajo no era una mercanda. principio que perdura hasta nuestros tiem-
pos. La Edad Media se caracteriz en esta temtica en que hizo su apari-
cin la esclavitud en todas sus formas y en especial con los siervos de la
gleba. consustancindose en tal forma con la tierra que eran vendidos
[unto con ella. Luego de transitar por las formas de corporaciones en que
patronos y trabajadores establecan relacin laborativa para ensear el
oficio pero sin pago de remuneraciones, se llega la Revolucin Industrial
que signific un gran cambio en las relaciones de trabajo. La mquina
reemplaz al hombre en diversas t areas habindose observado una gran
concentracin de trabajadores en las ciudades. lugares que proporciona-
ban mejores ingresos y condiciones de vida, dando origen asf a lo que se
llam el proletariado con la idea consiguiente de unin de los trabajado--
res y de la defensa de sus derechos en forma colectiva y aunque las leyes
prot ectoras del trabajo surgieron ms adelante, estuvieron precedidas de
un perrodo dl' luch,lS y confrontaciones.
Tales f'lrlfrt'Tlt,lmll'IHCls fueron con motivo de pretender una mejor
dl\trlbucln dr 1.1 rlqw la dlo;putndose en ello por una parte una burgue
Del Derecho del y de la Seeudad Social
sia que desplaz a la nobleza. Mientras ello ocurra, el capital y el trabajo
se encontraban equidistantes crendose entonces una clase
inmensamente rica y otra desposeda y extremadamente pobre. Se
duce as una explotacin tremenda del hombre por el hombre. toda vez
que el Estado no intervena con finalidades protectoras hacia la parte
ms dbil de la relacin. Ante la gran demanda de trabaja, exceso de
trabajadores, quien impona las condiciones de trabajo y de abonar las
remuneraciones era el empleador. razn por la cual el salario se
y en una nueva forma de la esclavitud.
La cuestl6n social
Es esta una de las expresiones que en los tiempos actuales tiene
usos muy difundidos. llamndose problema o cuestin social. la justicia
social y paz social. y no slo son utilizadas por publicistas moralIstas,
nlsofos y economistas, sino tambin por el propio vulgo con un sentido
an ms impreciso que el utilizado por aqullos.
El significado de la expresin es as1 muy polifactico, pues mientras
algunos sostienen que est referida a la produccin, al salario. a la distri-
bucin y el consumo de bienes mat eriales. para otros en cambio la
mtica se circunscribe a aspectos morales, religiosos, jurdicos y con un
sentido humano que abarca un campo ms amplio: de allf que entonces
haya permitido a algunos autores expresar que no hay en la cuestin
cial un problema social. SinO un cmulo de problemas sociales.
Pensamos que la cuestin social. en un sentido amplio, est cons
lltuida por un verdadero conjunto de injusticias y de padecimientos que
aquejan a la Sociedad y de los remedios o soluciones posibles para
arlos. En un sentido ms restringido, en cambio, est referido a los pro-
blemas contenidos en las relaciones entre el capital y el t..rabajo donde se
plantean un sinnmero de conmctos de los cuales el aspecto econmico
rt'sulta como el ms ostensible. Indudablemente, constituye el gran pro--
blema comunitario de nuestro siglo, toda vez que el referido a los dere
rhos humanos y su concrecin en las constituciones de los estados,
l1ormatlz6 el problema referido a ellos y en alguna manera concluy as la
problrmtlca del siglo anterior,
El esfuerzo de la sociedad contempornea, en la temtica, est dlrl
Itldl) u una mejor produccin y dlstrlbudn de la riqueza y en ello la paradoja1
111wt' 16n de la enorme riqueza d,. muC' hos y la franciscana pobre1" dI'
"
Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
OlfOS. Como dice Rafael Caldera. presidente de Venezuela y profesor de
derecho del trabajo en su pas. !a cuestin social es un proble:na integral
y aunque admite no constituir un hecho econmico exclusivamente, re-
conoce que [as manifestaciones que mayor choque han provocado se
han Inostrado en la vida econmi ca. Sostiene asimismo que es un fen-
meno que abarca lo religioso. 10 cientfico. lo moral y 10 poltico definin-
dola como la fonna econmica del gran problema de la humanidad.
Fue precisamente en esa problemtica donde incursionaron la pol-
tica. la filosofa. la religin. y su importancia aumenta da a da al no avi -
zorar pautas concretas de soluciones a tan difciles problemas que
lan de imprescindible atencin para que la humani dad pueda seguir su
rumbo en sendero de estricta justicia.
Martnez Santoja escribi, hace de esto mucho tiempo, que se
bale la actual organizacin de la sociedad porque se la considera injusta,
porque se cree que favorece a una minora con perjuicio de la mayora,
acumulando en manos de los menos la mayor suma de beneficios y
denando a los ms a la mayor parte de las penas: se la combate
sa porque permite al gran seor, ocioso, poner un criado al servicio de su
perro favorito y dedicar cientos de hectreas a coto de caza, al paso que
ouos hombres imploran la caridad pbli ca por falta de trabajo. Concluye
Sus palabras expresando que se aspira, en suma, a una orgarizacin
c[al que realice el supremo ideal de la justicia, pero se pregunta a su vez
quin ser el excelso arqui tecto capaz de trarar los planos de la ciudad
.>erfecla, en la que la justicia social tenga su asiento. en que toda injusti-
da quede desterrada, que todos reciban lo que es suyo y nadie dae a
otro, encarnando asr en la vida social la etema definicin de que la
('lo social es la Inc6snlta del problema y t ratando de despejarla se debate
1.\ humnllldad desde sus olgenes.
DOCl rln q ue anali zaron la cuestin social
\'(j' hlt"Ulrl,t !" como no puede ser de Olra forma en temas tan ex-
t"II " " V,II 1 1111 " 1 r,l "lcf"ndenda, esbozaremos los principales aspectos.
lo:'! r1ll\ 1.11 11'111", di o\ll),un" .. doctrInas filosficas que estudiaron la
tltltl ,,1< ).11 Y 1,",,10111111., posIbles causas de mala distribucin de la riqueza
Ir q\l!' <,. hUi 111 Il'to'/I'I\I'II. precedentemente. Por clerto con fundamentos
1\10 )11(,. 1,1" r 011.1' 1"tI .111"11" d,.. cada una de ellas y la posible salucian a
Del Derechodel Trabatoyde la Seguridad Social
"
travs de su 6ptica. De todas maneras. y aun las doctrinas ms
tradictorias, serviran luego para que el Estado abandonase su
cin de no intervenir en la problemtica y lo que permitira asegurar
el aspecto econmico del predominio del ms fuerte, con su secue-
la de abusos e injusticias.
Carlos Marx, fundador del PartIdo ColTlJ.lIli.s.ta. y autor, juntamente
con Federico Engels del Manifiesto Comunista y de un estudio econmico
denominado El estructur u..!}! doctrina partiendo del principio de
que el hecho econmico es la base y fundamento de toda la
ca Como lo expresa en el Manifiesto Comunista , con mayor claridad
que en El capital , OLa historia de la humanidad no es sino la historia de la lucna de
e/ases. La sociedad burguesa que naci de la ruina de la sociedad feudal, no abo/ido
los antagonismos de clases. No ha ms que reemplazar por ot ras nuevas las
antiguas formas de opresi6n, las antiguas condiciones de esa lucha. Nuestra pOUl que
es la de la burguesa se distingue sin embargo de las ol ras en que
fi cado los anlagonismos de e/ases . La sociedad tiende ms 11 ms a reducirse a dos
Clmpos enemigos. a dos grandes e/ases opuestas directamente /a una l la olra: fa
burguesa 11 el proletarildo .. .".
El documento citado y del que hemos transcripto algunos prrafos
contiene tambin algunas medidas prcticas tendientes a suprimir la
piedad privada y a centralizar todos los elementos de produccin en
nos del Estado. mereciendo destacarse entre algunas de sus principales
medidas el sistema de eXPLopiacin de la propiedad inmueble y la confis-
caci6n de la renta en beneficio del Estado y entre otras disposiciones.
Impuestos fuertemente progresivos, abolicin de la herencia, centraliza-
cin del crdito por un banco nacional. con capital del Estado y
poll o exclUSivo; centralizacin de todos los medios de transporte,
mento de las manufacturas nacionales y de los instrumentos de produc-
cin, trabajo obligatorio para todos. organizacin de ejrcitos industria-
les, medidas tendientes a hacer desaparecer gradualmente la distincin
e-nlre ciudad y campo y otras referidas al manejo por parte del Estado en
forma exclusiva del sistema de produccin nacional.
Marx, que se vali6 de la dialctica de Hegel que consista en el arte
de contrariar y refutar la tesis del adversario, esgrimi para sustentar sus
Ideas un sistema filosfi co forzada mente econmico, colocndose en un
tl'rreno donde reflejaba el crudo materialismo alemn de esa poca ex-
puesto por Feuerbach. Wlrchow. \bIJI y otros.
Sustenta tambin la doctrina marxista la teoTra del valor, calificando
('1 producto creado por el trabajo COIllO el que percibe el capItalista por In
"
Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad SOCIal
venta de aqul. mientras que el valor consumido por el trabajo es el que
recibe el trabajador en forma de salario. La diferencia entre ambos valores
se queda en manos del capitalista, ya que ste vende el producto al precio
de diez horas de trabajo (valor creado) y no le da plusvala. La demasa de
horas de trabajo no pagado es lo que Marx denomina sobretrabajo y cons-
tlluye. segn l. un suplemento adicional de labor que no beneficia en
absoluto al obrero. sirviendo nicamente a enriquecer al capitalista.
La teorla de Marx puede reducirse a una concepcin donde el fen-
meno econmico concentr toda su preocupacin constituyendo el eje
donde los dems valores quedaron reducidos a epifenmenos del fen-
meno econmico. como bien lo apunta Calder:l; de all entonces que
dentro de estos ltimos se encuentren la moral, el derecho. la familia. la
religin, las artes. y las ciencias y toda otra manifestacin del espritu.
agregamos nosotros. Para Marx ya no hay Dios. ni patria. ni reglas morales
de valor absoluto. sino tan slo relaciones econmicas.
Si bien es cierto que el marxismo. en una poca. logr dominar con-
ciencias, y sus argumentos se extendieron a pases diversos. el transcurso
del tiempo -en especi al durante las ltimos ai'los- demostr la
Inapli cabilidad de sus frmulas cayendo en un descrdito gene-alizado y
provocando asf el derrumbe de sus prinCipios. Si algo pudiera resul tar
rescal able, lo fue como un antecedente doctrinario ms para buscar
clones ti una mejor distribucin de la riqueza y que en su poca sirviera
pl1r.1 procurar otras soluciones contrari as donde [a dignificacin del tra-
b,llo y del lrabajador mereciera un tratamiento prioritario. sin descuidar
por 1,110 ('[ aspecto econmi co o productivo. La cada del muro de Berln
hl I"III , d no dudar. una teora superada en el tiempo que signif!c el fin
dI' !Hltl ductlln.! equivocada.
1' .1)11"'1""0
t.1 Ipjufll nMncl!i1O del valor-trabajo expuesta en El capilal constituy
,,[ hll1d.IIllfII!H t It'11Irr[ro del colectivismo desprendindose de ella. como
In tUlu. 11 I'IlIbll'thlbalo 110 pasado y de la plusvala que beneficia indebi-
11 1 , ,Ipll>'U"",1 Por la critica de los economistas de la poca fue
q .... M.tI, 11111 .. 111, ', "I\'Jlo que el valor depende tambin de la
l y d, j" d"Uhilld., ('1)1110 ('onsecuenc:la de falencias como las apuntadas
V dI" todu rl C<llIll'\tlJ ti,. li l posicin marxi sta. surgieron diferentes socia-
11'11110' 1I1' 'l,odHI.-.l!llll lu conct"pcl6n exclusivamente econmica y lo hi-
Clt'hlll u"ftdl' dhHllt"" lttltloll. surgiendo asf el socIalismo utpico en
"

,
1,
Del Derecho del Trabaioy de la Seguridad Social 27
Francia siendo sus principales expositores Saint Simn. Fourier. Cabet y
SiSrOdi. El primero de los nombrados dej una verdadera escuela
da saint-simoniana. la cual segn algunos comentaristas como Cale sos.:
tenan que doctrina exaltaba la autoridad y se pareca mucho a lo
ahora se llama revolucin de la empresa Lo ms importante para
Sainl Simn era unir a las clases industriales. que incluyen tanto a los
trabajadores como alas duei'ios de la riqueza. en contra de los ociosos,
bsicamente la nobleza.
Segn el mismo comentarista antes citado. la doctrina de Fouri er
se basa en el intento de mostrar [a necesidad de adaptar las institu-
ciones sociales a los deseos humanos. Incluso si se equivoc al supo-
ner que toda paSin conocida, dado un medio social adecuado. halla-
ra medios de expresin que la haran beneficiosa para [a humanidad.
indudablemente acertaba al insistir en que el hombre poda vivir fcil-
mente si se le permitia satisfacer sus deseos naturales y no se le forza-
ba a vivir con arreglo a una forma artificial de conducta trazada por los
moralistas en nombre de la razn.
El pensamiento de Sismondi era un socialismo humanista. y en este
sentido defendi la intervencin del Estado para garantizar al trabajador
una salario suficiente y un mnimo de seguridad social. PrORUSO. impirado
por el pensamiento de Mal thus. que se dictasen leyes que limitasen los
nacimientos entre quienes no podan probar su capacidad para sostener
una familia. Asimismo. y en otro arde!") de ideas. se declar partidario de
que el Estado regulase las condiciones econmicas en beneficio del pro-
ductor en pequea escala, [o que llev a Carlos Marx a caliFicarlo de
lista pequeo burgus y de tener ideas reaccionarias. Para Sismondi el
capitalismo criticable era el que intentaba multiplicar el consumo. elimi-
nar el artesano independiente y crear un proletario urbano sin conocimientos
tk nicos !J sin moralidad. Cabe por ltimo. sealar que se adelant a Marx en
cuanto advirti la tendencia del capitalismo para buscar salir de sus
duetos sobrantes en el extranjero y de las consecuencias de esa
l a en las relaciones Internacionales.
En Inglaterra. el socialismo ingls tuvo como su ms claro
te a Robert Qwen. quien segn expresa el comentarista Cale, se considera
el fundador del socialismo Ingls. Impuls el cooperativismo y particip6
personalmente como dirigente de la eran Alianza Nacional de Sindicatos
Obreros. Si bien Incursi on en el cooperativismo creando sociedades de
ese :nero de tipo socialista y en los ltimos al105 ti tl
18
Curso de Derecho del Trabajo 'f de la Seguridad Sodal
vida sostuvo un socialismo tibio, contrario a la accin social del Estado y
una forma de cooperacin consistente en una vida en comn. producida
mediante adhesin voluntaria y no por imperativo legal.
En verdad la gama de socialismos que se registra en la historia es
amplia, y se han llamado a su tumo, socialismo de Estado. socialismo
aQrarlo, marxismo revisionista y Jos socialismos moderados.
Caldera seala que en nuestro siglo se ha observado algo curioso.
Corrientes que entraan un concepto exagerado de socialismo de Estado
luchan a muerte contra el socialismo: tal fue el caso del fascismo italiano.
Explica dicho autor que ello viene de lo que se entiende hoy por socialis-
mo por cuanto al hablarse de l ya no predomina el concepto poltico
sobre la naturaleza y fines del Estado. Con la menci6n de socialismo se
designa hoy una corriente de lucha econ6mica. quedando determinado
asf un socialismo social en lugar de un socialismo filos6fico y polltico.
La doctrina social cristiana
SI bien antes de Cristo. Buda y Con lucio habfan predicado tambin
contra la riqueza. sus enseanzas fueron desconocidas para el mundo
occidental. En cambio. las doctrinas cristianas llevadas por los discpulos
de Cristo a los ltimos confines de la tierra. sirvieron para modelar una
rellgi6n universal. que es a la vez un poderoso instrumento de
cl6n moral de la sociedad.
Como contrapartida a la doctrinas expuestas precedentemente.
de el socialismo y en especial el marxismo se orientaban hacia el
rialismo. la Iglesia reaccionaba con firmeza. rechazando desde sus
res los baluartes que sostenan aquellas como la lucha de clases, la so--
cializaci6n de la propiedad y los procedimientos violentos de la
ci6n social. En las encclicas de Len XJ][ y Po XI se concretaron
cleros principios referidos a la armona del capital y el trabajo. y la
operaci6n de las distintas clases sociales hacia un bienestar comn,
curando llegar a la emancipacin de los trabajadores y desvali dos. con el
enunciado de la caridad cristiana.
Sostiene asImismo. la intransigencia con el laissez-{aire del
mo econ6mlco que sostiene el principio de dejar que el libre juego de los
Intereses Individuales solucione la problemtica social. Sin haber sido una
doctrina estatista, pregona la necesaria intervenci6n del Estado para
lAr adecuadamente, la distinta situaci6n entre el fuerte y el dbil.
do tambln la .lsoclildn d' los trabajadores en defensa de sus Inters pro--
r stol1il l, aspectos lodtl1<l Iostos distintos al abstencionismo individualista.
Dd DMeho del Trabilio y C\@1a Secundad Social lO
las bases sustanciales de la doctrina social cristiana estn canteni
das en las encfclicas papales y as, en especial para la poca en que las
ideas cristianas. surgen como reacci6n a las ideas socialistas, fueron rele
vantes las enseanzas sustentadas en la Ende/iea Rtrum Novarum de Le6n
XlII. y Ouadrageximo Mno. de Po XI, reafirmando los conceptos alJ verti
dos la encclica Divini Redemptoris, del mismo Po XI. y los documentos
sociales de Po XII . En una poca de verdadera crisis social, se resolvieron
con espfritu apostlico los grandes problemas que se vivfan.
La filosofa cristiana est cimentada en el principio de que junto al
cuerpo existe el espritu. que vivifica y ennoblece y que no todo se reduce _
a esta vida ya que se prepara el camino para una vida posterior y eterna.
En modo alguno se puede interpretar en esta posici6n doctrinaria que la
Iglesia prescinda de la que tambin 12.-considera un factor de
importancia, pero no con la concepci6n materi alista de las doctrinas
tes mencionadas. Es precisamente por ello que la doctrina soci al cristia
na defiende el salario justo y las asignaciones familiares. pero tambin
dentro de esa concepci6n espiritualista estima necesario dignificar al tra
bajo presentando como modelo a Cristo carpintero, rechazando asimis-
mo el odio entre las clases sociales. toda vez que mientras el marxismo
sostiene la lucha de clases. el cristianismo responde con la prdica de
less que ensea "amaos/os unos a los otros" Por otra parte. la Iglesia reco-
noce la desigualdad natural de los hombres admitiendo tambin [a des
leualdad econmica. pero reconoci endo que se tiene un mfnimo
pensable para poder vivir no s6lo l sino tambin su familia. estabJecien
do por eso la necesidad de la vigencia de un salario mnimo que
llegar a la justicia social como forma de convivencia. La propiedad tiene
una funci6n social y el trabajo. adems de una funci6n en s misma, tam
bln tiene una funci6n importante.
La doctrina cristiana sustenta la unin de los t rabajadores
dlanle sindicatos porque estn cimentando la base natural del
bre que trabala. estableciendo tambin la necesidad de que exista
dadera armonfa entre el capital y el trabajo como forma necesaria para
llegar a la ansiada paz social.
Resulta diffcil. teniendo en cuenta la finalidad perseguida en el
scnte trabajo. reducir en pocas lneas el pensamiento. fundamento y ob-
jetivos perse8uldos en las doctrinas seal adas precedentemente. por lo
que para mayores fundamentos deber remitirse el lector a obras que en
forma ponnenorizada. trataron la lemtica.
La flnalldad persesuida en esta breve enunciaci6n es sel;alar SU$
generales para advertir en qu medida han influido en In
30 Curso de Derecho del Trabajo y de la Seturiwd Social
bsqueda de soluciones para el problema de nuestro siglo. que como se
ha esbozado. lo constituye la cuestin social. Por otra parte, estas en-
contradas posiciones filosficas han servido de cultivo para que germina-
ran principios normativos mediante la intervencin estatal. que hasta
aquella poca. esto es en el siglo pasado, haba permanecido indiferente
receptando para ello los principios liberales de igualdad contenidos en la
Revolucin Francesa de J 789 que sostena y mantena los principios de
Igualdad entre las partes contratantes abstenindose el Estado de toda
regulacin legal. Siendo los hombres iguales ante la ley, el Estado no debe
inmiscuirse -se sostena- mientras fa desigualdad econmica haca estra-
gos entre los trabajadores fijndoles los empleadores los salarios a su
trio ante la necesidad imperiosa de aqullos de obtener ocupaci6n. Como
lo sostiene Rafael Caldera, el salario se constituy as en la nueva fonna de
opresin. de verdadera esclavitud, donde las mujeres y los nios fueron
explotados Inmlsericordemente por resultar la mano de otra ms barata.
Formacin del derecho del trabaJo
Tomando los principios sustentados por la doctrina social cristiana,
el Estado se vIo en la necesidad de dejar de permanecer impasible ante
los excesos sei'ialados precedentemente. Los principios del
XVIII -dejar pasar, dejar hacer- siguiendo para ello los lineamientos
di' Id Rt>voluci6n Francesa que dej establecida la igualdad entre los hom-
ht('It, dcbfan ser rectificados. toda vez que tal premisa no ha considerado
III df'sliualdtld econmica del trabajador con respecto a su empleador, de
IIUf "1l!OnCcfl que 111 contratacl 6n se regfa por Imponer la '/otuntad del ms
Itll"rll' rl SI bien existieron algunos empleadores que ante
1 .. tllltI ti,. prOII't":tPrlo resolvfan otorgar algunos beneficios a sus emplea-
11.)1 muvld" .. )1m lrIotivos humanitarios. ello trafa como consecuencia un
'1111111 Ilt" rtl h,'II t'0,,109 de prodUCcin y por ende una 16sica reduccin de
vl"Il.j dI! 11111 pllldu!"tC)1II eloborados.
101 N"""" dtNIU1t1dos a mejorar las condiciones de hIgiene y segu-
lid.lIll' H4 It, I/,lb.I!4d"(Ni l'l1 los lugares de trabajo. eran considerados
11.... '., /111'1>1110111 I, rmxJun:16n, menoscabando al trabajador. calificn-
!lnl., t (lIIHl 111/01 Ihllpl. f ",.,,\. un tmil6n ms de la productividad. Se prohl-
11'1 "IU. Nlmll,tllts porque ello traera como consecuen-
l It IM,.II,llld.I' tI! m,ojor,lIlIlrluo dI:" aquellas condiciones. disminuyendo
Ottll'!I!Iolhl"Ull'l1lt (" iIllIM"I. dI"' 1,1'i I\'muneraclones sin que hubiese un
Illrn(1 1, 1(11,11 '1') 11("11111111 .. melores retnbuclones por el trabalo
Dei Derechodel Trabao yde La SeurldadSociaJ
"
realizado. A su vez, en ese estado de precariedad econmica en que se
encontraba el trabalador y su familia. la esposa tuvo que salir a trabajar
juntamente con sus hijos menores, pero ello no haca sino agravar la situa-
cin por cuanto los salarios que se les pagaban eran inferiores. constitu-
yndose as! en un sistema de explotacin y de fijacin salvaje de aqullos.
A pesar de todo lo narrado. fue tan masiva la decisin de que las
mujeres y menores trabajaran que. segn estadsticas. a comienzos del
siglo XIX habfa que hombres trabajando en las fbricas. Mientras
tanto, el rigor de las tareas impuesto para las mujeres y nios quebranta-
ban prematuramente su salud careciendo de toda ayuda econmica
paz de soportar los gastos de curacin llevando al seno del hogar
ciones realmente dramticas. mientras que por efecto de tan especial
contrataci6n el mercado de trabajo se satur de brazos siendo la desocu-
pacin su inevitable consecuencia.
Los efectos mencionados. fruto de un liberalismo econmico a
ultranza, se hizo ms ostensible en aquellos Jugares ms industriales pero
que hicieron vislumbrar a los gobernantes. una intervencin del Estado
ms activa y eficiente que impidiera tanta explotacin del hombre por el
hombre, reemplazando las viejas fnnulas de admitir una libertad absolu-
ta en la contrataci6n por quienes eran econ6micamente deSiguales, acep-
tando trabajar por la remuneraci6n que se le fijara por el empresario y las
condiciones de trabajo que l le impusiera. debiendo aceptar por razones
de extrema necesidad tales condicionamientos y soportar la injustificada
decisin de un despido. Por [o expuesto es de destacar una situaci6n
realmente paradojal. toda vez que aquella libertad produjO en verdad la
opresl6n constituyndose el salario en su nueva forma.
No era de extranar que ante tal estado de cosas. la reacci6n contra
el llberalismo econ6mico fuera unnime y as los hemos visto brevemente
en las doctrinas que surgieron, si bien es cierto proporcionando solucio-
nes diversas segn los preceptos que a cada una de ellas les inspiraban,
Oc todas maneras fueron tiles porque significaron una autntica reacci6n
social ante situaciones de verdadera injusticia que llevaron a llamar la aten-
cin unIversal. propicindose entonces el di ctado de normas protectoras
a quIen constitufa la parte ms dbil de la relacin capital-trabaja.
Aparici6t1 del derecho del trahajo
SI se observa con detenImiento la legislacin del trabalo de todos
los pafses. se adviene que Ma fue atendiendo intereses prioritarios. El
!:swdo, a travs de sus 6ranos Iclslativos. Impuls una serie de norm4l'i
3l CUrso de Dere<:hodel Trabajo y de la Seguridad Social
deslinadas a proteger el trabajo y al trabajador. Con ello. podra aseverarse
que tiene su origen el derecho del trabajo llevando a algn autor a
l ener que se constituye as en el hijo primognito de la cuestin social.
La nica forma que tiene el mundo democrtico para evitar excesos y
fijar condicionamientos para evitar la explotacin, no es otra entonces
que las normas jurdicas, las que comienzan a tener destinatarios con-
crelOS. La excesiva jornada de trabara y la falta de descansos constituia
- a no dudarlo- uno de los mayores flagelos, tornando tedioso y fatigoso
al trabajo y como consecuencia creando situaciones proclives a [os ac-
ci dentes y enfermedades. Lo ocurrido en nuestro pas en materia legis-
lativa es lo que aconteci en otros, razn por la cual. y a fines de que el
lecl or se Familiarice con nuestra legislacin, la que ser estudiada en
captulos posteriores. podramos invocar lo acontecido en el presente
siglo en Argentina en lo que hace a leyes que, como se dijo, atendran a
intereses pri oritarios, En 1905 se promulg la primera ley de trabajo,
esto es. la que lleva el N 4661 de descanso dominical y que tuviera
vigencia para la Capital Federal. extendida por ley 9104 de 1913 a los
territorios nacionales y mediante ley 12.265 (1935) a los trabajos en
mOlores fij os o mviles y su conduccin. En 1932 la ley 11 .640 ampli
el descanso dominical al sbado y en 1913 mediante ley 9105 se cre
el rslmen de feriados del 25 de mayo y 9 de julio.
En 1907 la ley 5291 regul el trabajo de mujeres y menores, prohi-
biendo el trabalo nocturno de los menores de 16 aos de ambos sexos.
En 191' se dictaron la ley 9688 de accidentes de trabajo y la ley J 1.127
ql,ll' prohrbe el uso del fsforo blanco y amarillo. norma que hoy conserva
vlI\I1Cltl y qUf' debemos vincularla con el rgimen de insalubridad. En 1924
"", Pl omulg In I{'Y 11 ,3 17 sobre muieres y menores, derogndose la ante-
0"+111,1 II"y 'lQ 11 . pro'{bl{'ndo el trabalo nocturno de 22 a 6 hs., en indus-
Irld u IIHI.l oJ o Insalubres, y el de menos de 12 aos en cual-
qUil'! .u l lvhllltl I I1 102' 'te dlct6 el decreto relamentario de la ley 11.317
/111" rlllJlH 1.1 I/lIt IU tlvldudes consideradas peligrosas o insalubres. inaugu-
hUIdo rl 1111 ,'.111i'@1l dr determinacin ministerio legis, en ILlgar del sistema
11111.1.. 11111 di IllkP'" 1'11'111 tt'cnlC'H previa. En 1929 se promulga la ley general
d'Ilrll,.d.1 N'} 11 '-1,1 II"RlullIl'lltada por decr.l ey 10.375/56, regulada tam-
IIIAII "11 IIi 1tI111111111.ul ,.1\ In Il'y df" t"olltrato de trahajo er los arts. 196 a
JI)'I, V (111 )111 11' 11111114 l' '11C'tlrdIHIte'S. En 1934 se dict la ley 11.729 llamada
vulp.,Hl1lrllt
t
, IV jrl d""llIIl ..l y reducida su aplicaci6n a los trabajadores
IIlN'-,Ul ll1" !il. hlthlOlu!n '11I1pl!.,rlo su mbito a todo empleado en relacin
dt' dl'IH'O<h'lldil lllrodl .. ", .. ,'1 di'''' h'Y '33.302/015 rallFlcado por ley 12.921.
Del Derecho del Trabaioyde la Seguridad Social
"
Sera imposible enumerar la totalidad de decretos leyes dictados en
perodos que abarcan desde 1943 a 1955, en este rpido muestreo ten-
diente a demostrar la importancia de atender necesidades imprescindi-
bles para el trabajador y efectivizar as el protectorio que es uno de los
elementos que caracteriza al derecho del trabajo. Baste decir
te, que en ese perodo la legislacin del trabajo abarc una amplia gama
de protecciones, muchas de ellos como legislacin de emergencia, sobre
todo en las primeras pocas, en otros casos introduciendo reformas a la
ley de accidentes de trabajo y reglamentacin de los estatutos profesio-
nales (del periodista profesional. para trabajadores rural es temporarios.
del tambero mediero, del arte de curar. de compaas de seguros,
reaseguros, capitalizacin y ahorro, etctera). Creacin de la Secretara
de Trabajo y Previsin, ley de organizacin y competencia del Ministerio
de Trabajo. Direccin Nacional del Servicio de Empleo. Se crean asocia-
ciones profesionales de trabajadores y mediante decr. ley 23.852, que tuvo
vigencia por espacio de ms de diez aos regul las modalidades estruc-
turales de stas. En 1953 se dict la ley 14.250 creando as el sistema legal
de negociacin colectivista y convenciones colectivas de trabajo.
Con posterioridad a 1955, entre tantas disposiciones merecen
recordarse normas dirigidas al restablecimiento a las provincias de la fa-
cu ltad de polida laboral en su jurisdiccin, sanciones sobre pagos de
salarios y la regulacin mediante normas procedlmentaJes del
miento laboral en la Capital Federal disponindose lo propio en las
tas provincias, crendose as los tribunales de Trabajo.
Se cre en este perodo tambin el Consejo Nacional del Salario
Vital Mfnimo y Mvil mediante la ley 16.459.
En 1957 se incorpora a la Constitucin Nacional el art. J 4 bis provo-
cando ello una regulacin expresa de las protecciones que garantiza la
Carta Magna en el derecho individual. colectivo y de la seguridad social.
concretndose lo primero en el dictado de la ley de contrato de trabajo
20.744 y modificada en 1976 mediante ley 21.297. continundose as con
la evolucin hasta nuestros das con la ley nacional de empleo 24 .013.
Como se puede advenir en esta simple enunciacin de algunas de
las disposiciones ci tadas. dentro de ese frondoso cuerpo normativo que
abarca distintos aspectos de las relaciones de trabajo y de la seguridad
SOCial. la evol ucin y desarrollo del derecho del trabajo estuvieron
"ados no s610 a atender las necesIdades que fueron consl derndos'" hls
"
Curso de Derecho del TTabafO y de la Seguridad Social
t6r1camente como prioritarias, sino que en el presente siglo la solucin a
la cuesli6n social estuvo especialmente dirigida a que el Estado dicte
mas protectoras de los trabajadores. y en verdad --como dice Mari o de la
Cueva- el derecho del trabajo es un estatuto jurdico inconcluso. Nuevas
necesIdades, actividades creadas por la tecnologa. van exigiendo al Esta-
do por medio de los rganos creados por la democracia, a no quedar a la
zag3 de exigencias que a diario van surgiendo en el mundo del trabajo y
atenderlas en una preocupacin constante de gobernantes y gobernados.
El derecho del trabajo hace su aparicin en la escena jurdica para
evitar los males que aquejaban a la sociedad. lo cual -en rorma resumida-
se ha esbozado en este caprtulo.
Entendemos que esta rama del derecho es una verdadera creacin
de nuestra poca para que. creando desigualdades entre las partes con-
tratantes. se compensen las de naturaleza econmica que no se tuvieron
en cuenta en el liberali smo econmico y Que fueron de trgicas conse-
cuencias para el trabalo y el hombre Que trabaja. Para concretar esos
obellvos fue tomando como punto de partida algunas formas de contra -
tacin contenidas en el derecho civil. en especial de la locacin de servi-
cios. la eS-lructur6 conforme ti las exieencias de la actividad laborativa
creando Institu-ciones que le son exclusivas y propias. El Convenio Colec-
tivo de Trabajo, las disposiciones sobre creacin y funcionamiento de las
asociaciones profesionales de trabajadores, los sistemas deseguridad social
y t.;nlos otros institutos contenidos en la amplia gama de disposiciones
normativas. son creaciones del derecho de trabajo cuya gnesis no ha
tenido otro fundamento que adecuarlas a las relaciones trabajo. No se
ha de-fonnado para ello al derecho civil. como dijeron algunos juristas de
principio de siglo con motivo de la aparicin de normas protectoras en
favor del trabajador. No han sido dictadas para crear prebendas a favor
de st e. sino para compensar precisamente las dificultades que surgen
como consecuencia de la desigualdad econmica. Aquf se parte desde
esta premisa; en el derecho civil. en cambio, de que en principio son
Iguales econmicamente. Es obvio que si no se hubiese establecido la
gratui dad para la Iniciacin de demandas en el fuero del trabajo. el dere-
cho del rabalador en sede lurisdlccional hubiese sido ilusorio. para citar
un elemplo de los IRrUr)S Que en el desarrollo del estudio de la materia se
podrn dvNth ("11 ('jJfj.l uno de sus instituciones.
Rt'slIltll r,l,,1 Inllt'r",..nrio sena lar que no podra pretenderse que el
drrf't"ho dl'l mb\Jlo hu .. dl) qult'n ha redimido la problemtica social en
IOr1r1l l'xr!uJlvti. 1:11.)( (l",rHo .I liolucl6n abarca aspeCtos tan Importan les
Del Derecho del Trabaloy de la SeguridadSoci<ll 35
como la moralizacin y educacin. pero por ello no se puede retacear su
mrito. Es precisamente en funcin a ello. que la materia ha sido incluida
en los programas de enseanza como de estudio indispensable. Es que el
hombre. en la vida de relacin. o es empleado o es empleador o empresa-
rio. y por ende le resulta de fundamental inters conocer sus preceptos y
principios normativos.
La justicia social
El objetivo y fin de la justicia social es que luego de tantas luchas
entre el capital y el trabajo. se logre una plena armonla juntamente con el
Estado y la ciudadana en general. que tengan sus lazos de unin. se
depongan las actitudes beligerantes y que basados en Jos principios de la
equidad, se permita llegar asf a la ansiada paz social.
La encclica Divini Redemptoris contiene un claro concepto de la justi-
cia social. mani festando Po Xl . "que adems de la justicia w/tmlA tativa. existe la
justicia social. que impone a su va deheres a los cuales no se pueden sustraer /ti los
patronos ni los ohreros, Es precisamente propio de el/a exigir de los
individuos Iodo cuanto sta necesario al hien comn". En una Interpretacin
tada del concepto expuesto se puede advertir Que la justicia social tiene
por objeto tener en cuenta que el bien comn est por encima de los
intereses particulares o sectoriales y Que la mejor poltica social est diri-
gida a reaccionar en contra del individualismo pero sin caer en el socialis-
mo, porque en este ltimo caso tambin se puede provocar el
miento de los derechos de las personas. Hemos visto someramente en
prrafos anteriores. que tambin un exceso de individualismo llevaban a
olvidar los derechos de la sociedad.
Para el logro de tales objetivos. es obvio que es necesario una buena
educacin tanto para el trabajador. que debe aprender a respetar el bienes-
tar de la comunidad. como para el sector empresarial. que debe saber
Interpretar que buena parte de su sacrificio est destinado a un mejora-
miento general entendindose a la postre Que el bien comn representa
en definitiva. el bien de cada uno. esto es, que cuando se exige de ambas
partes sacrificios. en ltima Instancia van a redundar en el propio bien
Individual. de su familia y de loda la comunidad.
En el conceplo de lustlcla social est comprendido un mejoramlen-
lo en las condiciones IlI boratlvas del traba jador. persisuindose en ello
!lO un Inters Individua! o d(' clase, sino del bien social
,. CUISO de Detechodel Trabajo yde la Seguridad Social
Se puede afi rmar hoy. en el mundo moderno. que los conceptos de
justicia social inspiran las y son observados en gran medida
ro el mbito de la negociacin colectiva. Es que la nueva conciencia
social se aparta ya de aquel individualismo de la Revolucin Francesa y
coloca decididamente por encima de los derechos subjetivos del hombre.
los derechos objetivos de la sociedad. El fundamento de esta profunda
transformacin de las ideas radica en la doctrina. generalmente
da. de que el hombre tiene una determinada funcin social que cumplir y
no le es permitido apartarse de ella en ningn momento
SI bien es cierto que se podr expresar que a pesar de lodo ello
todavra no ha sido posible resolver la problemtica de la cuestin social
en su Integridad, por las muchas imperfecciones humanas de la poca.
por lo menos se pueden suavizar las asperezas de la lucha de clases
nlendo una mayor iusticia en la distribucin, a fin de evitar la opulencia
desmedida y la miseria que degrada. El prembulo de la Constitucin de la
Organizacin Intemacional del Trabajo (O.I.T.1 considera que la paz
versal slo puede basarse en la justicia social.
11 . EL DERECHO DEL TRABAJO
Concepto
Como S(' ha visto en forma somera precedentemente. podemos
vl'nlr ,1 dt' 1 .. evolucin que ha tenido el derecho del trabajo. una
HlIIl hUrlhll'li\r1 I'oncrptunl Hemos visto que las primeras leyes estuvle-
r(1! rrh'rl d,l " ri Icl!4 dl'$l'dIlSOS y a regular el trabajo de las mujeres y los
111"011. IIJI'''o tollo una ampliacin de la tutela de los trabajado-
r .... dlrlt(td.1 11 1" Ilrl1itilrl6n dI' la lomada. el reconocimiento de las asocia-
(ICIII'" I'Hlle,lo" .. I .. s y ,u Indemnizaciones por de trabajo.
1"" tlllll"I\I-,j,1I1 o 1I':-'I'ldo, y olras prOtecciones.
1+ )11,. tollQI 11I.. lIluIO. llevaron a conceptualizar en un principio. al
j"r IIn >I.II",h.111I <1I11l 1111 derecho subjetivo dIrigido a contemplar la
IlIltI.1 11t1 11 ,1 1. !l'111I, .. II" por los trabaradores. tenIendo en cuenta
p.HIt ,.I]n 1.. ('IIJ!. 1011 11\IIIII"II\1!'11 o !iOC'tal de la persona del trabajador.
Il1I"nlr.l 11"'- 11 111,,, .""111111,1 ('ItI1tl se ampli el espectro. ObJetivamen-
Ir ,.1 d"'I" 11" d .. 1 1I.lllIt., "'NIII" ,1 lodo el trabajO subordinado. sin dis-
IhKltlI\"'. "ti lo qlt, lut .. 1I1 I'lI'.UtlI nI a la tareas que se realicen, sean
milnwlll"l n In!l111"1t" .. lto.
Del Derecho del Trabajo y de la 5eguridad Social 17
Son muchas las definiciones que se han ensayado sobre esta rama
del derecho y podramos afirmar sin temor a equivocamos. que cada autor
expresa la suya. Suficiente resulta ci tar algunas. como la que propone Carda
Oviedo que piensa que el derecho de trabajo -o derecho social como lo
llama- constituye el conjunto de reglas e instituciones ideadas con fines
de proteccin al trabajador. Walker Unares expresa que el derecho del tra-
bajo es el conjunto de teoras. normas y leyes destinadas a mejorar la
condicin econmica y social de los trabajadores de toda ndole.
Mari o L Deveali entiende que el objeto del derecho de trabara es la
regulacin del trabajo prestado en condiciones de subordinacin. ya que
si bien el contrato es la fuente de regulacin, la ley ofrece esa regulacin
tambin para los casos en que siendo el contrato nulo por alguna causa,
haya existido una relacin efectiva de trabajo. Antonio Cesarino junior
expresa que el derecho social abarca con mayor amplitud la prot.eccin
de los econmicamente dbiles que para la satisfaccin de sus necesida-
des dependen del producto de su trabajo.
Entendemos ms til para el estudiante. para quien est preferen-
temente dedicado el presente traba jo. dar un concepto explicativo en
reemplazo de una definicin que. como resulta generalmente, al poco
tiempo cae en el olvido.
Para ello. nada mejor en nuestro concepto que establecer pautas sobre las que
se afirma el concepto. IJ astes interesante observar que el objeto de las relaciones es
obtener que una persona. mediante el pago de la retribucin. se ponga a las rdenes
de otra para prestarle su trabajo en condiciones de subordinacin o dependencia.
por cuenta de esta ltima. El trabajo puede ser preferentemente f(sieo o
intelectual. pero siempre efectuado bajo la direccin de quien lo usufructua. Pero
serta insuficiente el concepto vertido si /la estuviese refendo tambin al derecno colec-
tivo del trabajo. que regula el desenvolvim;etlto de las asociaciones profesionales de
trabajadores. la celebracin de convenciones colectivas de trabajo !I los conflictos
colectivos. !I los movimientos de acci6n directa. como es la nuelga.
Es precisamente con lales elementos. que estimamos necesario reducirlos a un
concepto que podriamos ensalJor expresando que el derecno del trabajo es el cowunlo
de principios !I normlls qu' rige" las relaciones de trabajo subordinado IJ remunerado
tntre traba/lldores !I empleadorts. lIa sea el! las relaciones individuales o coltctrvas
Curso de Derecho del TrlIbajo Y de la Seauridad Sociil
Denominaciones
Hemos expuesto en prrafos anteriores, Que la materia tiene por
especial caracterstica tener una acentuada tendencia expansionista. de
alir entonces Que encontrar una denominacin adecuada no resulta tarea
f( ell. Sin embargo. es de observar Que la evolucin Que el trabajo ha expe
rhnemado a travs del tiempo ha servido para su denominacin.
En efecto, cuando hace su irrupcin en el mundo del trabajo el
maquinismo. pareci que las normas y principios de regulacin norma
Uva deban estar dirigidos a l. de all entonces Que se le llam legisla
cln industrial u obrera. o simplemente legislacin obrera. Como es de
imaginar esta designacin fue abandonada por incompleta y fuera de
poca. La designacin de legisla,i6n fue muy frecuente entre los prime
ros estudios de la materia. en lugar de utilizar la expresin derecfto. con
lo que entonces cabe suponer Que el estudio se centraba exclusiva-
mente en el aspecto legislativo.
Tambin se llam derecho nuevo. aunque ello fue en verdad ms una
calificacin referida al tiempo de su aparicin. que a una denominacin
referida a su contenido. razn por lo cual tambin cay en desuso.
Alfredo L. Palacios en nuestro pas. se hizo eco de tal concepto
llamndolo en un trabaja espeC{fico. El nuevo derecho. Ha tenido alguna
aceptacin la denominacin del derecho social teniendo en cuenta. como
lo sostienen Garc{a Oviedo y otros autores. que naci de la necesidad
de resolver el problema social. y Cesarino Junior, quien lo aplica en
toda su prolfica obra. explica que resulta adecuada toda vez que regu
la el evidente predominio del inters colectivo sobre el industrial. Sin
perjuicio de admitir que todo derecho se socializa. entiende que es el
rasgo que ms caracteriza a este tipo de relacin. Entendemos que en
verdad si bien esta designacin ha sido utilizada por luristas insignes
tStafforini. Eduardo R., Deredio procesal social, entre tantos otros en nues-
tro pas y en el extranjerol es lgiCO admitir que en su mayora las
ramas que Interan el derecho estn Impregnadas de principios socia
les, razn por la cual estimamos no resulta diferenciable la
cln propuesta aunque contenga una buena dosis de ellos. Se la llam
tambin Dert"cho del Trabalo y de la Previsin Social. pero entende
mas que ('<;1(' concepto resulta Insuficiente toda vez Que comprende
tambin el dl' la Slg uridad social. aunque se sostenga con raz n Que
seriA nt"cesarlo qut' ,. tJ malerla se constituya en rama autnoma.
L J(f\I/(Ulrt Itllllll e .. tiln 5lo uno de los Intereses protegidos de la
"01'1.11 S,. 11.. eh'nomlnado tambin dertdlO laboral, y si bien es
Del Derecho del TrabaO y de la Seguridad Social 39
cierto ha tenido acogida favorable. ha sido criticada con justa razn a
nuestro entender. por cuanto es un neologismo derivado del italiano lavoro
que si bien ha sido defendido por Guillermo Cabanellas sealando que la
palabra labor se utiliza como equivalente a trabajo. encontramos en verdad
cierta diferencia entre ambas expresiones por cuanto podrra decirse que
el trabajo consti tuye el gnero y la labor la especie. esto es, Que el prime
ro comprende al segundo. y as lo entiende el mismo Cahanellas. Presenta
en cambio la ventaja de ser neutro desde el punto de vista ideolgico.
pero con precauciones cuando se refiere a determinadas corrientes como
el laborismo o partido trabalhista.
Sin embargo es abrumadora la cantidad de autores y tratadistas que
se han Inclinado por la denominacin de derecho de/trabajo y asr se lo cali
fica en Italia como el din'lto del laboro. en Brasil y Portugal como el direito do
trabal ha; en Inglaterra el/abor /aw; en Alemania el Atbeitsrecflts y en Francia el
droit du Irallail. entre otras. Entendemos tambin que estas dos palabras
condensan la comprensin y el mbito de su vigencia por cuanto la
bra derecho define su naturaleza jurfdica y con la palabra trabajo queda
cida la extensin de la normativa a este aspecto. Por otra parte. desde el
punto de vista docente. as es denominada oficialmente en los planes de
estudio de la materia, incluso en nuestras universidades y puede asegurar-
se que se encuentra definitivamente arraigada dentro de la doctrina
dica. Evidentemente Que la seguridad social no puede entenderse como
comprendida dentro del concepto de derecho del trabajo por cuanto en
nuestra opinin constituye una asignatura que tiene principiOS propios y
entidad suficiente como para independizarse en los planes de estudio
con aqul. de manera que se trata de una problemtica distinta que no
puede ser utilizada en el argumento de vigencia de la denominacin de
derecho del rraDajo. Mientras ello ocurre. en los planes de estudios tcnicos
se lo incorpora a ste completndose la denominacin como Derecho
del Trabajo y de la Seguridad Social. de difcil tratamiento completo en un
ao lectivo por la extensin de ambas disciplinas.
Contenido
El derecho del lrabalD comprende dos grandes ramas. esto es,. el
derechQ individual del trabajo y el derecho w/ectivo de/trabajo. El w:imer9 de los
nombrados tIene c[rcunscrlpto su mbito en [as relaciones entre el
jador y el empleador no 5610 desde un punto de vista econmico o patri-
monial. sino tambin que tiene un contenido tico y moral. consi<h-r,1n-
Curso de Derecho del Trabaio y de la Seguridad Social
dose al hombre que trabaja como un sujeto de derecho, quedando
por cierto superado el viejo concepto de considerarlo como un ren-
gln ms de la produccin.
El derecho colectivo de! trabajo se refiere a la regulacin de las rela-
ciones entre los empresarios y asociaciones de ellos, con asociaciones de
trabajadores. comprendiendo su estudio tres aspectos que resultan fun-
damentales: asociaciones profesionales de trabajadores. convenios co-
lectivos y conflictos colectivos de trabajo. Como se ver luego, [a seguri-
dad social se encuentra comprendida dentro del estudio de la materia en
algunos casos, como la regulacin de asignaciones familiares, jubilacio-
nes y coberturas de contingencias. Tambin integran el concepto de con-
tenIdo. el derecflo prousal del trahajo y el derecflO internacior.al del trahajo, cuyo
estudio se efectuar en la presente obra.
Naturaleza jurdica
Es un tema ste que merecerfa gran extensin en su tratamiento.
pero, por los objetivos propuestos, trataremos de reducirlo considera-
blemente. En efecto, e:tisten diferencias de opiniones por cuanto la
turaleza jurfdica resulta algo dificultosa cuando se la quiere circunscribir
al derecho privado o al pblico: algunos creando un tercer gnero y
otros haciendo participe a la materia de una posicin dual imegrando el
derecho pblico y el derecho privado. Algunos autores sostienen que el
derecho del trabajo tiene una naturaleza jurdica su; gmeris. La doctrina
Italiana se ha orientado a admitir que el derecho del trabajo pertenece
al derecho privado, mientras que los alemanes .a partir de Kaskel tienen
orienlacin publicista, considerando para ello que la mayorfa de la nor-
mativa de este derecho es de orden pblico e irrenunciable, teniendo
sIempre por objetivo un inters general. En cambio, los que consideran
que es un derecho privado sostienen que la condi cin de que sus nor-
mas sean Irrenunciables y, por ende, de orden pblica, no significa por
ello que sea de derecho pblico.
Olros autores consideran que debe aplicarse una posicin dualista
O mixta, " en eso est interesada gran parte de la doctrina espaola.
I:.ugenlo Pt4rf'7 Botila sosllene que la solucin tcnica del problema se
hall a 111 dualld,lu de Inlereses (IndIviduales y colectivos) concluyendo
su AfinnlJeln cun Ildrnlllr que la naturaleza del derecho del trabajo es
milita por con'illtuh UIl connubio Indisoluble e inseparable de institudo-
'IC!t dI:" d.,('(-ho p,",hll<'o y privado.
Del Derechodel Trabaio y de la Seguridad Social
"
Alfredo l. Ruprecht. en cambio, sostiene que no puede conside-
rarse a la clsica divisin entre derecho pblico y derecho privado como
normas, ya que el derecho del trabajo tiene caractersticas que le son
propias teniendo instituciones diferentes a aqullos, pero concluye
afirmando que siendo el derecho colectivo el aspecto ms importante
de la materia, el derecho del trabajo debe ser considerado como un
derecho privado colectivo.
Siguiendo las enseanzas de dos prestigiosos autores franceses,
Rouast y Durand, se advierte que el derecho del trabaj o se presenta
como una rama desprendida del derecho civil residiendo la parte funda-
mental de la materia en el contrato de trabajo. Pero por motivos que
hacen a la evolucin de la materia. segn se ha expuesto precedente-
mente. ha recibido tambin la penetracin del derecho pblico en cuanto
a que sus normas no slo atienden a la proteccin de los particulares,
sino tambin a la satisfaccin de fines sociales. Las disposiciones refe-
ridas a la seguridad e hlf!iene. por ejemplo, estn destinadas a tener en
vista los intereses de la colectividad. La existencia y funcionamiento de
la asociaciones profeSionales de trabajadores tambin pueden estar en
algunos aspectos bajo el control estatal. sin que por ello se afecte el
principio de libre asociacin profesional.
los principios en la doctrina y en la ley general de trabal o
Si se pregunta sobre qu se entiende por pLincipios generales del
derecho ... la respuesta de Demfilo de Buen, autor mejicano citado por
Nstor de Buen en su obra, nos parece adecuada: 'Son los i/1spiradores deJMl
derecflo positivo. e/1 virtud de los GUales el juez podr dar la solucin "ue el mismo
legislador dara si estuviera prese/1te, o flaMa establecido de prever el til$o.
Siguiendo al juslaboralista uruguayo Amrica Pla Rodrguez creemos
que los principios generales del derecho no pueden identificarse con los
prinCipios propios de esta disciplina. Si aqullos son generales. induda-
blemenle, que no resultan exclusivos de una especialidad. Es ms, en al-
gunos casos los principios especficos resultan hasta opuestos a aqullos,
de allf entonces que estas caractersticas y otras que presenta el derecho
del trabajo sirvan para calificarl o como una rama autnoma del derecho.
Cuando e:tlste c:ollsin Colre los principios generales "los del trabajo. la
doclrina se divide en cuanto a su prevalencia. Mientras que al8llnos aUlores,
slulendo las ensenanzas Caspar Bayn Chacn. entendlan que ('1) tall;u
.,
CUrso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
puesto deban primar los generales, Eugenio Prez Botija como coautor en el
mismo Manua l de del trabajo. y ex profesores ambos y emi nentes
luslaboralistasespaoles se inclinaban por considerar que tenan prevalencia
los especificas sobre losenerales. Nos inclinamos por esta ltima posicin
doctrinaria. por cuanto entendemos que stos tienen una mejor adecuacin a
las circunstancias toda vez que se refieren a las especificidades o particularidades
de la materia, y poTende su invocacin resulta ms ajustada a ellas.
El derecho del trabajo est integrado por normas y principios: estos
ltimos no s610 inspiran a los primeros, sino que la inexistencia
Uva sobre un t ema determinado. y cuando no resulta posible la aplicacin de
leyes anlogas firven para suplir la ausencia normativa. aplicndose tambin
ti situaciones que se presentan como dudosas o que pueden llevar al intrprete
a ciertas confusiones.
Podamos afinnarque existen algunos principios que resultan bsicos y
otros que se agregaron despus. como el de la buena fe. de la verdad real. de
lusticia social. etctera.
No existe un sistema que unifique los principios del derecho del trabajo.
por lo que al respecto hay una gran variedad de opiniones. Vamos a enunciar las
que ha efectuado Amrica Pla Roorguez .. autor que ha realizado uno de los
estudios ms completos sobre el tema. y que las clasifica de la siguiente fonna;
11 Principio prot ector, el que se concreta en tres aspectos: al in dll"o pro operario.
b) regla de aplicacin de la norma ms favorable y cl regla de la condicin ms
beneficiosa; 2) Pri ncipio de la irrenunciabilidadde los derechos; 31 Principio de
la continuidad de la relacin laboral y 41 Principio de la buena fe. Dichos
principios resultan aplicables tambin para el derecho colectivo del trabaja.
PnnCipio protecwrio
Como surge de las pginas anteriores. la esencia del nacimiento del derecho
del trabajo est cimentada en este derecho protectori::> en favor de los
trabaladores. estableciendo para ello limitaciones a la libertad de contratacin
y la autonomfa de la voluntariedad. Todoello obedecea la desigualdad econmica
de las partes.lnlervlnlendoel Estado por intermediode nonnas para crear des---
leua1dade-s compronsatorlas de aqullas, segn ya se ha explicado. <;.omponiendo
asf el ordenamlt!llIo lurfdlco bsIco dirigido a lulelar los derechos del trabajador.
Comprende. <;,1 dilo. el de in dubio pro operario. que tiene estrecha vinculacin
COl1 t'1 de 111 I\Onlli l ll1l111 lavordble, significando ello. Que cuando haya Interpreta
clOIWIi; .. s liobtt tu1.1 debe aplicarse la que ms favorez
Derecho del TTilbajo Y de la Seaurtdad Social
43
ca al trabajador. Este principio est contenido en el arto 9in [inede la Ley de
Contratode l'rabajo (L.C T. ). La condicin ms beneficiosa tienefntima conexin
con el principio de la norma ms favorable. pero se distingue en la circunstancia
en que en sta. se impone la existencia de una norma anterior concreta y
reconocida. Que ya se ha aplicado y que debe ser respetada. precisamente por
ser ms beneficiosa. caso concreto de los convenios colectivos de trabajo
cuando la posteri or en el tiempo modifica a algunas de las condiciones
establecidas en la anterior. El pri ncipio tiene aplicacin en la ley. por vol untad
de las partes y porcorwenio colectivo de trabajo.
Irrellundabilidad de los dertcflOS
Sin que este principio sea exclusivo del derecho del trabajo por cuanto
existen tambin otras ramas donde hay derechos que son irrenunciables.
aqu adquiere una especial particularidad por cuanto no slo lo protege de
su empleador sino tambin de sus propsitos cuando ello pudiera llevar a
perjuicios para l. en acuerdos judiciales o extrajudiciales donde se
encuentra implcita [a renuncia de derechos. que si bien es cierto esto no
est prohibido. se declaran nulos tates actos por ser de orden pblico los
beneficios que. con carcter mnimo. la ley le acuerda a los trabajadores.
Ese orden pblico hace que se imponga sobre la ley en cuanto signifique la
lesin del derecho o beneficio que por ell a se le ha otorgado. Si se pactaran
salarios por debajO del mfnimo fijado por la ley. por ejemplo. el acuerdo
ser nulo. pero ello no acontece cuando lo que se conven;a super a ese
mnimo. En tal sentido, el art. 7de la L.C. T. ordena la imposibilidad de
pactar condiciones menos favorables para el trabajador que las dispuestas
en las normas legales. convenciones colectivas de trabajo o laudo o fuerza
de tales y el ar t. 12 del mismo cuerpo normativo contiene la sancin de
nulidad, de no observarse la disposicin anterior.
PriNcipio de continuidad de la relaci6n laboral
Se expresa en forma reiterada que el contrato de trabajo tiene vaca
cln de continuidad. esto es. que se entiende que el trabajador. adems de
la percepcin de su salarlo. abriga la necesidad de que se le ase;ure su
rmpleo; de allf entonces que el contrato de trabajo no concluye en cada
prestacIn sino que es de Harto sucesivo. esto es, se renueva permanfOn
Curso de Derecho del Trabara y de la Seguridad Social
lemenle. Exi sten disposiciones diversas en la L.C.T. que las contiene. y as el
arl. 10 determina que en circunstancias dudosas en cuanto a la continuidad de
la relacin. las situaciones deben resolverse en favor de la continuidad o
subsistencia del contrato. siendo otros ejemplos. de la aplicacin del principio.
referidos pero contemplando otras situaciones. en los arts. 90. 91. 94. 241.I.3
er
prrafo. 245 y 247; 225, 227 Y 228 de la L.c.r..
Es obvio que el trabajador se beneficia con la subsistencia del
contractua! por cuanto le significa una segura permanencia a la vez que acumula
los beneficios que le otorga la antigedad en el empleo. Tambin beneficia al
empleador porque le asegura una mejor idoneidad y le permite con amplio
conocimiento valorar la honradez del trabajador que se ha desempeado por
espacio de mucho tiempo. Este principio tiende a queel traoajadorcontine a
las rdenes del mismo empleador permanentemente. con una sola condicin de
que no incurra en algunas de las causas que justifican su despido.
Principio de la primada de la realidad
Si bien es cierto este principio tambin es de aplicaCin en otras ramas
del derecho, no es menos cierto que en el caso de nuestra disciplina adquiere
tambin caractersticas especiales. Doctrinariamente se ha sostenido que el
contrato de trabaj o es un contrato-realidad, esto es, que las relaciones
contractuales formales ceden ante la verdadera situacin que permite
mantener rel acionadas contractualmente a las partes. No son pocas las veces
que se suscriben contratos que ocultan una verdadera relacin de
dependencia y entonces surgir de la prueba a producirse. la verdadera
relacin contractual que las mantuvo ligadas y la realidad prevaleca. as.
sobre las formalidades comprendidas. A su vez, el art. 23 de la L.C.T. crea
una presuncin favorable a la existencia del contrato de trabajo con la
tacln de servicios y. segn lo ha expresado la jurisprudencia de nuestros
tribunales. no interesa que esa prestacin sea continua odiscontinua. Si la
demandada al contestar la demanda niega la existencia de relacin de
dependencia. pero admite que hubo prestacin de servicios. deber desvirtuar
con su prueba la presuncin establecida por la ley en favor de la existencia
d,' un contrato de trabajo.
Principio de razonailidad
El ser humano, Imegrantede la relacin de trabajo. debe procederconforme
ala razn y no con capricho. Lgicamente que el principio juega para cualquiera
De! Derechodel Tri,lbaoy de 1 .. Seguridad Social
45
de las ramas del derecho. pero tambin en este aspecto existen algunas
circunstancias donde es necesario una mayor cuota de razonabilidad. Baste citar
por ejemplo cuando se disponen variaciones a las condiciones de trabajo. esto
es. aplicar con jus varia"di (arts. 65 y 66 L.C,T.) o cuando se debe proceder a
aplicar sanciones con motivo de las facultades disciplinarias del empleador. o
cuando se va a disponer de rescisin de la relacin contractual (art. 242 L.C.T.)
o injuria grave que impidan la continuacin del vnculo, y tantas otras que surgen
con motivo de la existencia de la relacin de trabajo.
El principio de huena fe
Este principio debe estar presente. como lo seala la norma lart. 63
L.C.T.), a initio de la relacin de trabajo. durante su vigencia y al momento
de la extincin del vnculo contractual. Las partes se deben recfproca lealtad
y deben desempearse en todo momento como un buen trabajador y un
buen empleador'. dando posibilidades a que ante el incumplimiento de una
de ellas con este principio, posibilite a la otra a dar por rescindido. por su
culpa. el contrato de trabajo. La buena fe debe estar presente no s610 en la
relacin de trabajo, sino en todo aquello que se refiera a intimaciones y
cumplimiento con las disposiciones normativas. Habr procedido de mala
fe. como Jo ha selialado reiteradamente la jurisprudencia. el empleador que,
conociendo que el trabajador ha cambiado de domicilio. le enve intimaciones
) otro en donde. positivamente. sabe que no las puede recibir.
La conducta antes expuesta tambin resulta de aplicacin al
lectivo del trabajo, en especial en aquellas situaciones conflictivas y en las medidas
de accin directa.
Adems de los principios expuestos, se pueden mencionar otros que
lambin resultan de importancia. como es el de justicia social lart. I 1 L.c.T.).
la prohibicin de efectuar discriminaciones larts. II y 17 L.C.T. Y 14 bis de la
Constitucin Nacionall, el principio de la equidad l art. 257 L.e.T.) Y otros.
Fuentes
Pueden conceptuarse como que son el fundamento y origen de
ordenamientos legales que integran el derecho positivo.
La Ley de Contrato de Trabajo ha enumerado las fuentes en el art. l O, y
I.lmoel contratade lrabalo como la relacin !aborativa se rigen: al por esta ley:
Curso de Defho del Trabajo y de la Seguridad Social
bl por las leyes y estatutos profesionales; el por las convenciones colectivas
o laudos con fuerza de tales: d) por la vol untad de las partes y el por los
usos y costumbres.
La ci rcunstancia de estar ordenadas en la forma expuesta, no quiere
significar que se rige por ese orden de prelaci6n. pues confo:me a los principios
que hemos enunciado precedentemente, en especial el de la norma ms favorable,
pueden alterarse, pero previo juicio de compatibilidad. Es decir, aclarando el
concepto, que la aplicacin de una de las normas mencionadas ser posible
cuando contenga un mayor beneficio, siempre que la actividad de que se trate,
sea compatible con el rgimen jurdico que se pretende aplicar.
Como lo expresa la norma citada, la leyes la ft.ente principal de
derechos. concretada en ella la voluntad del Estado y manifestada por uno
de los 6rganos que lo integran. Sin embargo, en nuestro sistema federativo
de gobierno existe una ley fundamental a la que deben adecuarse tanto las
leyes nacionales como las de provincia, esto es, la Constitucin Nacional.
Las reglamentaciones de las leyes, efectuadas por la Nacin o estados pro--
vlnclales tienen la misma autoridad y vigencia que l<tley que reglamentan, siempre
que en esa reglamenlacin no se excedan los Lrminos de aqulla, pues en este
caso resullan 1Ilconstltuciollales. Tal exceso puede consistir en alterar, modificar
osuprimlr las normas legislativas. El objetivo principal esaclararel concepto de
lf11I'y, mdS en nIngn caso pennite ir ms all de los tnninos de sta.
1..<1 L.C.T en su arlo )0 ha dado la verdadera importancia que tiene
n11ltH,'ltHHldd la validez y derechos y obligaciones de las partes a ella,
lifO.ll1U1 .. 1 rontrillO sr haya celebrado en el pas o fuera de l: en cuanto
tir 1'1'' 1111 "n IiU !tmltorlo.
ll:'" nmVI'llln, rllt"htdos parla Organlzadn Intemacional del Trabajo (O. I.T.)
IIU"p,IIIII 1'1 tI/'tt'( ho positivo cuando son ratificados por el Estado
11I1<'!111'1" V 1""1\ .. 1 ,,1 .. '1'11101 (hl.llI'.itn que riseen nuestro pas se dic:a una ley especifica
1111, lell 0111"11':,(
T.IIIII,IIo\111 1'11,'11"'11 111,11111, como fuenle normativa, decretos del Poder Eie-
IIIUV!' t",ol". t')IIt"llIlIllfrIIf'rldles, estatutos profesionales y los conveni os
I t ,It'{ l1vl" ,1'" 11111,111') 'I\H' ('OI1SI1Iuyen estas ,'Itimas, a no dudarlo, una
1, .1 lt'fOll!' 1'" 11,1. j,1 dl'/I'('hodE'1 traba lo. La voluntad de las partes en
1,1,c1111I,II,I' 1,'ul. "11'111 1"1 ,,11"110 tllctrla las limitaciones impuestas por la ley,
'.lIlhl"'lll t'lllItllllVn "11'111' 11'II",Nhos. Los usos y costumbres integran el
Del Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
"
contenido del art. 1, aunque ante la existencia de tanta fuente normativa,
es obvio que se recurra a ellas muy excepcionalmente, habiendo quedado
prcticamente casi sin aplicaCin.
Cabe ci tar por ltimo, como fuente directa, a la doctrina. como orientadora de
magistrados y legisladores y tambin fa jurisprudenCia o sea las decisiones juris-
diccionales, la que evidentemente tiene una eran trascendencia, con valor
aproxi mado al de la ley.
Autonoma
EJ tema es motivo de discusiones doctrinarias. pues mientras una parte de
los autores se pronuncia por considerar el derecho del trabajo como una rama
autnoma. otra corriente en cambiase inclina por la posicin contraria.
La naturaleza del objetivo de esta diSCiplina difiere considerable-
IIl{'nle de otras y ello es porque en la evolucin que tuvo hist6ricamente
rlpjando de ser considerado el trabajo como una mercadera, se comenz
,1 plaborar una legislacin tendiente a tutelar los derechos del trabajador
y. ell base a ella, una doctrina que demostr que los principios generales
del derecho no podan aplicarse a esta rama y aunque con afinidades
"speclalmente dentro del derecho civil y comercial. sus caractersticas
rrilll bien diferenciadas.
Despus de la Primera Guerra Mundial y especialmente con la creacin de
1.10' T en 1919, la doctrina y la legislacin fueron muy fecundas y entonces
las instituciones con caractelsticas muy particulares. Hemos analizado
11lllIamente los prindpiosdel derecho del trabajo y se ha podido advertir, como
ha expuesto, que difieren de los generales yque en algunas oportunidades
h,IItI.enlran encoJisin. Esta nueva disciplina form6asuna doctrina y legislacin
la hizo diferenciar ostensiblemente de las dems ramas del derecho. Esto
Ilr lleva a la conclusl6n de que el derecho del trabaio tiene autonoma, por
l 'ti ,vt.'('r principios propios, aunque no podamos prescindir, por cierto, de su
,,1,.-: In con otras ramas del derecho.
Es lgica consecuencfa. que habiendo alcanzado desde el punto de vista
ltrIIHl,o, su independencfa, exige que se le dispense la debida autonoma
1I j, en los planes de estudio de las faculladesde Derecho y se la considere
11111' Il"lISnatura por la Importancia y extensin de su contenido
,1, , Ith,ltlo y desarrollo IrQlslallvo.
48 Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
Codlncacln del derecho del trabajo
Siendo de antigua data [os debates doctrinarios tendientes a fomentar la
codificacin del derecho del trabajo. su conveniencia o inconveniencia, desataron
las ms grandes polmicas.
Resulta ms difcll resumir en tan poco espacio los fundamentos de
una y otra posicin, mas por los antecedentes de codificacin que han
existido en nuestro pas. podemos deducir que ha primado una vocacin
codi ficadora. A partir de mediados del siglo pasado. ha existido un movi
miento universal tendiente a la codificacin del que no result ajena Amrica
y asf el Proyecto de Ley General de Trabajo de loaqun V. Gonzlez. de
1904. Que no tuvo sancin legislativa. marc un hito en esta parte del
contInente; le siguieron algunos cdigos como el de Panam de 19 l 6. del
Brasil de 1918 Y otros posteriores.
En nuestro pas, al primer intento del Dr. Gonzlez.le sucedieron otros y
as es de recordar el de Alejandro M. Unsain de 1921 y el del senador
Molina ri en 1928. En 1933 el Poder Ej ecutivo envi6 al Congreso el
Proyecto Nacional de Trabajo del Dr. Carlos Saavedra Lamas. pero como
el de 1939. proveniente de una Comisi6n Especial de la Cmara de Di-
putados no tuvieron sancin legislativa. Por ltimo. en orden cronolgico.
el anteproyecto presentado por los Ores. Mariano R. Tissembaum, Luis
A. Oespontin y Rodolfo A. Npoli , de 1966. no pudo concretarse a raz
de un cambio de gobierno. Es de destacar. que contemporneamente a
este anteproyecto se dict61a ley 16.881 , ley general de trabajo. la Que
a pesar de quedar reducida a pocos artfculos por veto presidencial.
con t iene elementos tiles no 5610 para considerarla como un
antecedente de codifi cacin, sino tambin que puede servir como aporte
para el dictado de un C6digo en el futuro.
Existen valiosas recopilaciones. pudiendo citarse lasde luan O. Ramrez
Granda en 194 1; Alejandro M. Unsain de 1944: de Segundo V. Linares
Quintana. de 1947; Juli o E. ColJoti y Benigno Feito de 1947 actualizadas
por los Ores. Ernesto Krotoschn y Jorge A. F. Ratti . como asf otra posterior
de Manuel Ossorio y Florit.
Otro antecedente digno de tenerse en cuerta para una labor
codificadora son las conclusiones obtenidas en el Primer Congreso Na-
cional de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social de 1960 que se
realiz en Tucumn. de cuyos anales surge la mayoritaria oplni6n de
iuslaborallslas arf'nUnos y extranieros acerca de la necesi dad del dicta-
do de un CdIgo dt' Trdb.ll o
Del Derechodel TrabaJo y de la Seguridad Social
. 9
Dejando de lado los antecedentes de codificaci6n antes Citados.
se dijo en lneas anteriores que existe gran divergencia doctrinarla en
favor o en contra de la codificacl6n. Para los que sosti enen esta ltima
posici6n, se invoca entre ot ros fundamemos, Que las leyes laborales
tienen una vida effmera . expresndose Que sus normas cambian y se
renuevan constantemente. por lo que no condice con lo que debe tener
de constan te y permanente toda coordinacin de disposiciones legales.
Se pretende explicar, que la codificaci6n es la arteriosclerosis del derecho
del trabajo y ordenar sistemticamente las leyes es detener el progreso
social y momificar las instituciones.
La doctrina contraria, en cambio. expresa que es inexacto que un cdigo
sea un elemento impeditivo del progreso jurdico. porque no se trata de una
cristalizacin de un estadio jurdico ni tampoco que pueda vivir inmutablemente
entre sus tapas ni el nimo que alienta al codificador sea el de entregar a la
posteridad una obra definitiva e inmodificable. Codificares crear y ajustar las
normas en forma Sistematizada; coordinar las que se presenten como
Incongruentes y hasta contradictorias; depurar el sentido de textos anfibolgicos.
olorgndoles unidad conceptual dentro de un todo legislativo orgnico. que
lome fcil la bsqueda de las normas y su interpretacin. En definitiva. se
trata de una tarea cientfica. didctica, Que conduce a Simplificare! estudio del
derecho asegurando un conocimiento preciso y concreto.
Es indiscutible que para la elaboraci6n de un Cdigo de Trabaja debe
tenerse en cuenta que deber realizarse con una metodologa especial
que contemple la inclusi6n de normas flexibles que posibiliten su vigencia
durante un tiempo. particularmente teniendo en cuenta aquellas que se
I'ncuentren adecuadamente consolidadas. La Ley de Contrato de Traba-
Jo. que en verdad, en su condicin de ley general. hace las veces de aqul.
w'ne vigencia desde 1974 y si bien en 1976 tuvo modificaciones que fue-
ron fruto de razones ms polfticas que cient(flcas, que a su vez no fueron
IIJrnas las que inspiraron al legislador en 1974. permanecen vigentes has-
1,1 nuestros das. En princIpio, mientras exista trabajo en relacin de
pf"ndencla, siempre ser necesaria la vigencia del protectorio. aunque
tlt'Cesldades coyunturales que pudieran exigir reformas lo suficientemente
Importantes como para modificar el Cdigo y hasta la Constitucin. Por
,1111 parte, y tenindose en cuenta que un cdigo debe ser esencialmente
Inllovador y modernista, no puede albergar preceptos de dudosa
hlunStanclal!dad. fruto de Genialidades caprichosas o de origInalidades
11 .. un ministro o de ImpoSiciones pasajeras de sindicatos o de empleadores
I .IIt diversas Instltuclones que Imcsran el derecho del lrabaJo y qut' "f'
Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Sxial
encuentran debidamente convalidadas. siguen vigentes y sobre eUas es
que debe fundamentarse toda codificacin. que sin ser completa o
soluta pueda ser conceptuada como parcial o relativizada y parafraseando
a Prez Botija. no se podra pretender de aplicar la mxima de que '/0 que
no est en el C6digo no est en el mundo'.
Relaciones Interdlsclpllnarlas
Aun aceptando su autonoma con esfera propia de accin. el
cho del trabajo tiene ntima relacin con otra5 ciencias y tambin con las
dems ramas del derecho. No es posible [a existencia de una disciplina
jurdica sin un contacto con las otras y especialmente con las jurdicas y
sociales. Esa vinculacin obedece a la circunstancia de que es un
cho vivo y en plena evolucin. segn se ha expuesto. en el medio jurdico.
polftico y social actual.
Las distintas ramas que integran el derecho. constituyen algo asf
como el follaje de un rbol. segn expresin de un conocido jurista. las
que se nutren de la savia de la misma raz. de all entonces que la del
trabajo tenga en cierta medida interdependencia con las dems. sin que
por ello se pueda objetar su autonoma.
Es incuestionable que la institucin fundamental en el derecho del
trabajo es el contrato de trabajo y en ello debemos aceptar que ste
tiene su origen en la locacin de servicios del derecho comn. pero
de rige para sus instituciones el principio de la libertad individual y de la
autonoma de la voluntad para contratar; en el derecho del trabajo. en
cambio. priva el principio del orden pblico.
Habida cuenta de tales diferencias. su vinculacin con el derecho
civil es permanente y as represe en la normas sobre capacidad de los
contratantes en cuanto a lo legal para obligarse. en los accidentes de
trabajo al permitirse la opcin por las normas del derecho civil en los
casos expresamente establecidos por la ley. en la forma de contar los
trminos en actuaciones judiciales. en las reglas de domicilio y
nes personales de las partes. etctera
Con el derecho comercial. la observacin que se ha fonnulado con
el derecho civil en cuanlo a la orientacin hacia el derecho pblico. es
tambin aplk(lble (1 las Instituciones del derecho comercial.
mcnte podemos d<'Ch Que en algunos aspectos se adelant ste al
cho del trabalo como resulta el caso de la regulacin normativa del rgimen
Del Derechodel Trabafo y de la Seguridad Social 51
Indemnizatorio. En 1889 el Cdigo de Comercio impona dar aviso con
treinta das de anticipacin al empleado para disponer su despido, y se
daban normas tambin contemplando la enfermedad inculpable. Dichos
principios se vieron ampliados en 1934 con el dictado de la ley 11.729
donde se refonnan los arts. 154 a 160 de aquel cdigo protegindose as
a los trabajadores mercantiles y amplindose an ms su espectro al
duir la estabilidad. goce de sueldos por enfermedad inculpable y
rlormente ampliado tambin el mbito al incluir a los dems trabajadores
1'11 relacin de dependencia mediante el dictado del decr. ley 33.302/45.
ratificado por ley 12.921. El contrato de ajuste dispuesto para la gente de
mar. comprende muchas disposiciones del Cdigo Mercantil sin
dales modificaciones por la posterior legislacin del trabajo.
Tambin tiene relacin la disciplinn en estudio, con el derecho
lItucional. no slo en cuanto al derecho de fondo sino tambin en el de
forma. con aplicacin de los principios constitucionales al utilizarse las
V!dS recursivas cuando se lesionen preceptos constitucionales. Asimismo.
,.q de seri a lar que el art. 14 y en especial el art. 14 bis. de la Constitucin
N,u'lonal contienen programti ca mente los derechos individuales.
y de seguridad social. que han sido luego casi en su integridad.
r"lados en disposiciones normativas en leyes especficas del trabajo.
'JUI1 mltiples las nonnas emanadas de la Carta Magna que tienen
1.1.-IOn con el derecho del trabajo. y as. adems de los citados. pueden
IIlvI'tCarse los arts. 16 y 20 que se refieren a las facultades de la Nacin y
,1, l.. provincias para legis[ar. entre otros.
En lo que hace al derecho administrativo tambin tiene relaciones y
1" Ill1portancia de su vinculacin radica en que las leyes sociales. en
" 11\ U cumplimiento. se encuentran bajo el contralor de los organismos
, 1H'!(.lales de la administracin pblica. Los organismos administrativos,
1I .Idos para dar solucin a diferendos del trabajo. constituyen una he-
, Hlllt'rHa necesaria no slo para ese cometido sino tambin en cuanto
lI .. pollen de mecanismos para ejercitar el contra lar en el cumplimiento
1, 1,lto; leyes del trabajo. en funcin de policfa del trabajo.
TIene vinculacin en el derecho internacional en cuanto el
1, ,t)l1arlsmo que al imenta al actual derecho del trabajo con otras. como
11.1 '.11. Industrial. econmica, etctera.
CAbe por ltlmo destacar su relacin con algunas ciencias. como la
1t1l",lldna, lnenierra y otras
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Curso de Dere<:hodel Trabajo yde la Seguridad So:!al
Jurisprudencia
Pnncipio in dubio pro operao'o
La alegacin de que se ha infringido el art. 9 L.e.T .. no es
atendible si del modo con que se pronuncian los jueces del
nal de Trabajo, no resulta la situacin debida a que se refiere dicho
precepto.s.c.a.A .. "Marra el Vasa", febrero de 1979.
No es de aplicaCin el art. 9 de la ley 20.774 si el Tribunal de
Trabajo no tuvo vacilaciones para calificar [os hechos.S.C. B.A ..
rra el Vasa", febrero de 1979.
El principio in dubio prQ operario est sujeto a la existencia de una duda
sobre el alcance de la norma legal en cuestin.
Cuando el texto de la leyes claro y expreso no cabe prescindir de sus
trminos. correspondiendo aplicarla estrictamente y en el sentido que resulta
de sus propias palabras. aun cuando pareciera injusta. pues la interprelacin de
la ley debe comenzar parla ley misma. es decir que para a1canzarsu verdadero
significado. no ha de aadirse ni extraerse nada que altere su contenido.
T.Trab. N2. Lomas de Zamora. "Burlato. Salvador y otros c/ Galileo
Argentina C.ISA .. 30/4/87.
Trato discriminatorio. Vio/acin del deDe, de Duena fe
Los aumentos selectivos al personal son admitidos en la medida en que
no importen trato discriminatorio. Existe discriminacin cuando en un lapso
detenninado el dependiente erIquico pierde ms de la mitad del valor adquisi tivo
de su salario en un contexto en que el resto del personal de similar categorfa
luvo meor trato y a esto se le suma la imposicin de control horario que con
anterioridad no seexiga.
La innaci6n no comporta por s sola la obligacin de indexar los salarios.
pero el fenmeno Inflacionario no debe utilizarse como instrumento extralegal
Pc1ra aumentar el margen de dlscreclonalidad patronal en violacin del deber de
buena fe. C.N.A.T" saJo 111 . "Bllnder. Rlcardoct Friorficoy Matadero La
ta",17/ 12/8 1
Del Dere<:hodel Trabaio yde la Seguridad Social 53
Principio de primada de la realidad
No importa la denominacin de la relacin jurdica indicada por las
partes. niTos alcances que stas le otorgan. sino su contenido
que el rigorismo de las formas siempre excede para que prive la verdad
1urdica objeti va y la naturaleza de la concreta situacin existente. Cm.
Civil. Como y del Trabao de BeU Vi!le. octubre 1983. L. L . 1984. p. 356.
Principio de irrenuncrabi/idad
El orden pblico laboral tiende a proteger los derechos del
di ente frente a su principal y obliga a ste a cumplir normas mnimas Que
rpsultan irrenunciables para el trabajador. Pero esto no impide Que se
pacten. entre ambas. condiciones ms ventajosas que las que dicho
orden pblico protege. el que slo da un piso mnimo de condiciones
IlIborales. por debajo del cual no pueden pactarse normas ms
rabies para el dependiente. C.N.A.T., Sala VII. noviembre de 1991.
La legislacin general y los ordenamientos especiales (estatutos,
convenios colectivos, contratos Individuales y de empresa)
En el anlisis de las fuentes del derecho del trabajo es de adverti r
IjUC' cualquier sistema de aplicacin legal que se escoja resulta muy
1,IIro. ya sea por la abundancia de las disposiciones Que integran el
mil normativo. por la distinta naturaleza (ley general. est atutos
11 1, convenIos colectivos de trabajo, reglamentos de empresa) por la
1"'1l110nente renovacin o mutacin Que sufren todas ellas en atencin a
I1IJI'VJS necesidades. Ello ha llevado a que tanto la doctrina como la
Pllldtl lLcla se hayan ocupado en buena medida de encauzarlas mponien"
d., "herios de ordenamientos y de valoracin; en algunos casos en forma
Itoh1mtlca ante [a concurrencia de normas que en rigor cientfico se le
IIt"rQue prevalencia a las Que posean mayor rango, mientras Que para
JI/II,lr dubitativas en la aplicabilidad de stas. que se suceden
"'11 r lllempo, deba recurrlrse a la prevalencia de la posterior, siempre que
dI' lnua[ superior lerarqura.
"'ro lo di cho, que pareciera Simple y que no ofreciera mayores
ull .. dt's dI' aplicabilidad. encuentra serios escollos Inlerpreta1.lvos en t'1
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Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
derecho del trabajo. teniendo en cuenta para ello que ste tiene como
Ingrediente necesario el principio del mayor beneficio o de la norma ms
favorable y que se encuentra regul ado en forma expresa normalmente en
el rgimen general.
Ocurre, en ocasiones. como es de conocimiento, que sobre un mis-
mo hecho o supuesto incidan en forma simultnea dos o ms normas, de
aur que la jerarqua de ellas deba ser especialmente considerada. sin per-
juicio de las limitaciones impuestas por un juicio previo de compatibilidad
cuando deba ser aplicado el principio de la norma ms beneficiosa. segn
veremos ms adelante. La coexistencia de normas generales con otras
cuyo mbito de aplicacin es ms restri ngido. plantea muchas veces pro-
blemas sutiles que resul tan de difcil solucin, en especial cuando se trata
de armonizar la apl icacin de dos principios que resultan muy valiosos.
esto es el de que la ley especial prevalece respecto de la de alcance gene-
ral y otro. en que la ley posterior prevalece respecto de la anterior. Se
agudiza an ms el problema cuando la ley general se sanciona despus
que las leyes especiales. siendo ms simple en cambio cuando ocurre la
siluacin inversa. esto es. cuando la ley especial es posteri or a la de al-
cance general. ya que de no existir una manifiesta incompatibilidad. cabe
presumir que el legislador ms reciente se ha propuesto modificar o por lo
menos prescindir. respecto de las situaciones a que se refiere. de las nor-
mas generales preexistentes.
Ahora bien. dentro de las normas escritas. y en caso de conflicto de
las fuentes. se ha expuesto que conforme a los principios generales. la
regulacin de ms alta jerarqua prevalece sobre la de menor rango. tal el
caso de una ley nacional que tiene jerarqua superior a la de un convenio
colectivo (art. 7 ley 14.250).
Vale decir. que adems de Que cada regulacin posee una funcin
ordenadora. tiene tambin objetivos de control con respecto a las regu-
laciones que le suceden en jerarqufa. teniendo como notable diferencia
con las normas del derecho comn. que cuando la regulacin inferior sea
ms favorable para el trabajador, corresponde aplicar sta.
Conforme a ello, y lo reiteramos. que el principio de la aplicacin de la
norma ms favorable impide establecer normas rgidas. incluso hasta aquellas
que se suceden en el tiempo. tal el caso de aquella convencin colectiva de
trabajo posterior que contenga una clusula menos favorable para el
trabajador. En muchos casos ser de anlisis del hecho concreto. buscando
siempre el deseado eq uilibri o que debe tener a problemtica.
compatibilizando por un lado aquel prinCipio y tambin considerando
que sin perulClo lo ()bs('rvancla del art. 7de la ley 14.250 que es-
Del Derecho de! Trabalo yde la Seguridad Social
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tablece la facultad de las partes contratantes para fijar condiciones ms
ventajosas que las contempladas en las normas legales. tiene tambin
mite de no afectar disposiciones que han sido dictadas en proteccin del
Inters general.
Se plantea tambin la cuestin de la posibilidad de que una ley pueda
derogar clusulas de una convencin colectiva de trabajo. imponindose a la
voluntad de sectores sociales. como ocurri con las leyes de prescindibilidad
del Estado (leyes 17.343 y 21 .476) al derogar los mayores beneficios que los
que consagraba la L.C.T ..
La Suprema Corte de lusticia en un fall o de resonancia (' Nordensthal.
Gustavo c/ Subterrneos de Buenos Aires Sociedad del Estado l . al anali-
zar el art. 2 de la ley 21.476 que derogaba los mayores beneficios esta-
blecidos en la L.eT.. entre ellos el de la indemnizacin por despido. ex-
pres que si bien la ley poda derogar aquellas clusulas del convenio. era
tlf'cesario que la derogacin fuera razonable.
El referido fallo tiene alguna relacin con la facul tad que el decr.
I 553/9 otorga al Ministerio de Trabajo para que revoque la homologa-
1"16n de convenios. siendo a nuestro modo de ver una facultad de du-
ti ma constitucionalidad, toda vez que con el pretexto de reglamentar
1" 1,lrt 4 de la ley 14.250. confiere al Ministerio de Trabajo facultades
,'xl:t'pcionales equival entes a las que fueron re<:onocidas al Poder Eje-
I'\Hlvo en situaciones de emergencia econmica. Adems. con el de-
neto mencionado se dejan los efectos totales o parciales del
1110. al arbitrio de la autoridad administrativa. la que podra reti rar la
homologacin en cualquier momento.
( nlrnos comparativos
Cuando se trata de compatibilizar y aplicar normas concu rrentes.
.. ,JI! dos los sistemas que generalmente se aplican. esto es. las
dfv"TS;S normas. globalmente aplicando aquella que en su conjunto re-
tilia ser la ms favorable. aunque no est referida al supuesto concreto,
n j'lI su defecto, la normativa se compara analticamente, tomando no ya
1,.0( rlormas en su conjunto, sino determinadas fracciones. en especial en
,,1 nUlO concreto a analizar. aplicndose as aquelJa que sobre el tema
u .. !JI I !.'! favorable.
La primera de las leorras mencionadas es designada tambin como
di' Inmil1difJifidlld o 'col1gloham'l1lo, expresin italiana sta. que indica la
! '1I111dNac16n global o Inteit.11 de las normas, excluyendo toda poslbl ll
11.11 dI' escoger una normativa de una de ellas y olras de Olr()
56
Curso de Derecho de Tfilbao y de la Seguridad ScxlaJ
rgimen. Pla Rodrguez recuerda que DeveaH llama a este sistema de criterio
orgnico. porque tiene en cuenta el carcter unitario de cada rgimen,
Inclinndose en general la teora Italiana por dicho sistema, citando a Barassi y
Greco como algunos de sus mejores exponentes, expresando que el primero de
ell os sostena que la regulacin convencional constituye un todo inseparable
que no puede tomarse parcialmente. como podra hacerla abeja eligiendo una
norentre las flores. Esta teora, sostiene el mismo autor, se acepta tambin en
Espaa. Bayn Chacn y Prez Botija expresan que ello es as por cuanto la
teora italiana del conglobamentoa la que tanto por la exgesis jurisprudencial
como por la doctrina cientfica se conoce como prindpio de la norma ms
flciosa. as la recepta en su conjunto. Manuel Alonso Olea. seala que el
to de los Trabajadores de Espaa establece el criterio del cmputo global en la
comparacin de todas las condiciones.
Pero a la par de ello. existe la teora llamada generalmente como de
la acumulacil1. que consiste como bien lo seala Pla Rodrguez. en sumar
las ventalas extradas de distintas normas aunque sean de di stinto
gen, teniendo a Pergolesi. Mazzoni y Caldera, segn recuerda. como
nos de sus sostenedores ms rel evantes
Sin perjuicio de resultar interesantes algunas posiciones intennedias, en
pecialla de Deveali que segn el maestro uruguayo ha tomado aqu como base el
arto 6de la ley 14.250, entendiendo que debe tenerse en OJenta el conjunto de
las clusulas que se refieren a cada institucin del derecho del trabajo. pensamos
que en la aplicacin de nonnas ms favorables al trabajador debe advertirse pre-
viamente a su aplicacin, la compatibilidad de aquellas a la actividad deque se
trate. luegode ello. se nos ocurre ms razonable por alejarse de aqullas posiciones
un tanto extremas, el anlisis de las nonnas tomando en cuenta instituto por ins-
tituto y escogiendo dentro de e[Ios.la nonnativa que resulte ms favorable.
es del caso que en el juicio previo de compatibilidad debe procederse
con suma cautela porque eXIsten beneficioso nonnas protectoras que han sido
establecidas para una actividad detenninada en atencin a sus especiales carac-
tersticas sin que signifique menoscabo en el cotejo que con otras normas, pudiera
efectuarse. Tal el caso de las vacaciones anuales remuneradas. contenidas en
algunas leyes o estatutos particulares o tambin en convenios colectIvos de
traba lo. Cuando el arto 19 de la ley 22 .248 ha fijado un tnnlnovacaclonal menor
para ellrabalo rural queel corllenldoen el art. 150 de la L.C.r. , Indica conc1aridad
que no ha sido posllW. porLJ naturaleza de la prestacin. adoptar el mismo criterio
Del Detechodel TrabajO y de!a SegundCld Socia! 57
que para esta ltima, tomndose en cuenta. entre otros aspectos. que el
trabaja rural generalmente se efecta en condiciones ms ravorables para
la salud que otras actividades y adems por haberse incluido algunas pau-
tas especiales aplicables al descanso. Similares razones se han adoptado
en cuanto a la rescisi6n del vfnculo contractual y as se ha excluido en ese
supuesto la indemnizacin por falta de preaviso por entenderse que esta
exIgencia no se ajustaba a las modalidades del trabajo rural. donde existe
una convivencia frecuente entre los trabajadores y el empleador.
De all entonces, ycon mayor razn an cuando el esta luto o ley especial
es posterior en el tiempo a la ley general. porcuantose puede deducir que la ley
l..'Specfica ha tenido muy en cuenta la naturaleza de la prestacin para desechar
la nonna genrica. que en tal supuesto no pueda aplicarse el instituto en anlisis.
I)('ro como se ha expuesto, previo exhaustivo estudio de compatibilidad de
nOffilas, razn por locual entendemos que el cotejo por instituciones para escoger
In nonna ms favorable al trabajador, debe efectuarse luego de un prolijo estudio
df' compatibilidad. a los fines de establecer armonfa suficiente que posibilite la
.11,[ll':aci6n normativa ms favorable.
Es de recordar. por otra parte. Que la L.C.T. en su art. 9establece que
("n CclSO de duda sobre la aplicacin de normas legales o convencionales
plI'valecer la ms favorable al trabajador. conSIderndose la nonna oconjunto
(h- normas que rija cada una de las instituciones del derecho del trabajo. El
prl' cepto normativo est indicando que e[ anlisis apunta hacia las
InMltuciones del derecho del trabajo y pOTende. aHte un cOl1flicto 110rmativo
11,6, recurrirse tll estudio del supuesto, 110 el1 forma glohal y tlmp!ia dentro de
l 110rmativa que rige la activi dad de que se trate, sino de sus instit uciones,
IIUl1qu e como se dijo precedentemente, siempre cuidal1do que exista ul1a
ulnJul1ci6n armnica entre las normas cOl1flictivas y que la que sustituya ala
nontla especial 110 desvirte la finalidad tenida en cuel1ta por ista en razn de
la r{pteificidad de la actividad de que se trate.
Las situaciones connictivas de normas, no resultan en verdad muy
J" <'lI('ntes porque generalmente se trata de sistemas normativoscomptemen-
1,111111 y porque el derecho ettico constituye nada ms que una garanta mnima,
ti, .rllf Que la doctrina haya afirmado que en principio rigen en primer trmino las
tI' Ill1lLll; deor!gen elfi l ico y luego los profesionales y entre las primeras el siguiente
"HI"II de prelacIn; constitucin, tratados, leyes, decretos o resoluciones
.. drl1lnlMratlvas y las sentencllls o laudos normativos que ponen fin a los
, "III[wtoscolectIVOS. En nrantoa las normas de origen profeSional. <;l'consld/'tll
,.
Cursode Derechodel Trilbajo yoo la SeguridadScclal
que la convencin colectiva ocupa el primer lugar, desplazando a los
reglamentos internos. De todas maneras, la prelacin de normas ocurre
cuando se aplican disposiciones de distinto origen profesional. porque nadie
puede dudar del lugar prioritario que tiene la convenci6ncolectiva de trabajo
sobre las dems fuentes extraetticas.
En verdad. la teora del 'conglobamento' prcticamente nunca se ha
utilizado en forma completa. por razones de incompatibilidad de las normas.
por cuanto la comparacin debe realizarse. en nuestra opinin, siempre que se
t rate de condiciones similares. El conflicto de normas no es generalmente con
motivo de concurrencias. sino entre preceptos contenidos en la misma dentro
de sus instituciones y no se concreta en la aplicacin de la norma, sino de lo
que resulte ms favorable para el trabajador, lo que excluye que conduzca al
anlisis de la normativa reguladora de una determinada actividad.
La contratacl6n Individual
El art. 7de la L. CT., al igual que la generalidad de la legislacin de los
delllsestados lart. 21 Cdigo del Trabajo de Costa Rica: arto 3.I.cdel Estatuto
de los Trabajadores de Espaa: art. 56 Ley Federal del Trabajo de Mxico; am.
QO 117 Y concordantesde la Consolidacin de Leyes del Trabajade Brasil: arto
72 Ley de Trabajo de Venezuela de 1984 y concordantes; y Cdigo de Trabajo de
Cuba) condiciona la autonoma individual para la contratacin a no pactar
condiciones menos favorables para el trabajador que las dispuestas en las normas
legales, convenciones colectivas de trabajo o laudos con fuerza de tales, oque
resulten contrarias a ellas, sancionando con nulidad su inobservancia.
Es prindpio liminardel derecho del trabajo que se integra con un verdadero
conj unto de garantas mnimas establecidas para el trabajador, debajo de las
cuales no es lcito contratar y que tiene como fundamento el derecho P,Totectorio,
tuitivo, creando desigualdades jurdicas en favor de aqul para compensar la
desigualdad econmica que a l/llllo existe en favor del empleador. Es por ello y
en el senlido mencionado que es de aplicaCin el prmcipiode ItrenunclabJdad
de los derechos expuestos en los ordenamientos legales, irrenunciabilldad sta
que en alguna medida es lInllateral toda vez Que no resulta viable su aplicabilidad
cuando de meJordr la sltllJCill dfi! los trabajadores se trate lart. 8L.c.T.] .
Del Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social 59
Si bien es cierto que los conceptos expuestos no resultan
los ante la existencia de una normativa clara, existen situaciones que
den tener dificultades de interpretacin. Tal el caso de concesiones
laterales y voluntarias del empleador de origen circunstancial pero que
luego, por va de repeticin se incorporan al contrato. adquiriendo as la
nafuraleza contractual. de manera tal que se convierten en obligatorias
para el empresario. Sin perjuicio de ello, y siguiendo la doctrina y
dencia ms relevantes, quedaran excluidas las mejoras dispuestas en el
contrato individual como ser una mera condescendencia o como fruto
del error del empresario o cuando la condicin ms beneficiosa responde
d una necesidad de momento.
De todas maneras resulta imposible establecer pautas o principios
que no siempre lIevaan a soluciones adecuadas, ya que estimamos es la
valoracin que efectuar el juzgador, conforme a la prueba a rendirse en
cada caso, la que determinar en forma objetiva la voluntad presunta de
In!; partes en otorgar mejoras para el futuro, integrando as la normativa
pxistenle, o en su defecto si la situacin de mejora para el trabajador ha
<;Ido fruto de una especial circunstancia o de un error.
Como consecuencia de este supuesto, pueden darse dos
dones. esto es, que se produzca una absorcin o compensacin entre
las normas vigentes y la mejora introducida por va contractual o en su
defecto, la supresin de esta ltima, puede Ilegal a constituir una
dlficacin sustancial en las condiciones de trabajo. En lo que hace a
la primera hiptesis, parece congruente pensar y as 10 admite la mejor
doctrina. que no se adicionen a las condiciones ms beneficiosas
!c'nldas en forma individual, sino que stas deben ser compensadas
por las mejoras de carcter general. De este modo. explica Alonso Olea,
1-1 pacto individual se respeta y sigue en vigor en lo que exceda de la
rrgulacin general. Nuestro ordenamiento lellal no contiene en este
IlI'i)e:CtO, una norma espedfica como ocurre en el arlo 26.4 del Estatu-
to de los Trabajadores espaol que especficamente contempla la posi-
hl1ldad y la resuelve en forma expresa al disponer que "operar la com-
l>f'nsacin y absorcin cuando los salarios realmente abonados en su
("onJunto y cmputo anual. sean ms favorables para los trabajadores
qut' los filados en el orden normativo o convencional de referencia" .
En el segundo supuesto, en cambio, el retiro de un beneficio otorgado
unilateralmente por el empleador sin una razn valedera o suficientemente
IUllllomentada al no haber&f' otorgado por condescendencia o error o en las
dl'nldo; hiptesis mt'nC'lnnada'l. pllPde constituir una variacin que pued,.
Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad SociaJ
llegar a ser sustancial en las condiciones de trabajo, excediendo por ende
l<.ls facultades de modificaciones contractuales pennilidas por la ley.
La ley y los convenios colectivos de trabajo
Como se desarrollar ms adelante, el conflicto de la nonna ms favorable
surge en forma tpica, podramos decir, en la interpretacin que surge entre una
convencin colectiva de trabajo y el estatutoo ley de la misma actividad.
En esa disyuntiva, por cierto que no ser necesario juicio alguno de
patibilidad, tratndose de la misma actividad regulada por dos nonnas distintas.
perocorresponde adelantar que esta dicotoma de nonnas obedece a situaciones
diversas. La aparicin temporal diferente entre una y otra nonna. sin duda que
incide en tratamientosdiferendados, como as tambin [a e\'olucin de normas
que generalmente en forma favorable introduce modificaciones tuitivas o
proteccionistas y otras veces por un mejor conocimiento de [as condiciones de
trabajo introducidas por las propias partes contratantes. Generalmente. tambin
un convenio colectivo de trabajo est cimentado por un mayor conocimiento
en detalles de la actividad regulada, que un estatuto o ley particular realizada
enel despacho de una comisin ode un funcionario. Es de ricorentonces, q4e
no se podra prescindir de todas estas circunstancias.
PorotTa parte, el fundamentode la aplicacin de la norma ms favorable
no slo se encuentra contemplada en nuestra legislacin general segn se ha
visto (arlo 9
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de la L.C.T.), sino en los preceptos constituciona-Ies, por cuanto
enel art o 14 bisdela Carta Magna. al garantizar a Iosgre-mlosconcertarconvenios
colectivos de trabajo. est contenida en fonna tcita [a posbilidad de mejorar
los principios nonnativosde la legislacin nacional, habida cuenta que como se
ha expuesto, las negociaciones permiten en definitiva una mejor adecuacin de
las normas a las especiales de cada actividad. Como se volver
sobre el origen y con tenido de los estatutos o leyes particulares y convenciones
colectivas de trabajo, se omitir aqu entrar en mayores precisiones.
Las fuentes del derecho del trabajo: su lerarqua
Como se puede advert ir con la lectura del art o 10 de la L.C T., las ruentes
que enuncia la norma no son taxativas toda vez que hay ciertas omisiones
que permiten afirmar lo f>xpUt"SlO. Tal el caso de la Cons:ltucin Nacional.
Del Derecoodel Trabajo ydela SeguridadSocfal 6 1
precisamente de donde emana todo el orden imperante de un Estado,
estando obligados sus habitantes a conformarse con ellas y ajustar su
actividad y acti t udes a 10 que el la determine. Es decir entonces, que ade-
ms de las mencionadas por la norma, las fuentes del derecho del trabajo
estn Integradas por otras que no por haber sido omitidas tienen menos
importancia que aqullas a las que se considera como fuentes indirectas.
Tal vez sea motivada la exclusin, segn afirma un autor, por el inters
puesto de manifiesto en ell o por el legislador de demostrar o patentizar
as la autonoma del derecho del t rabajo, compartiendo nosotros la opi-
nin de aqul en el sentido de que esta rama del derecho tiene en verdad
;utonoma y por ende no tendra mayor relevancia la omisin. Tambin se
expresa a manera de encontrar una explicacin a tales omisiones, la
cunstancia de considerar a las consignadas como las ms importantes,
no encontrando asidero ello si tenemos en cuenta que se ha omitido
precisamente la ms prominente, adems de las reglamentaciones legales
que tambin resultan de relevancia en el mbito jurdico. Sabido es por
todos y casi significa redundancia expresarlo, que de acuerdo al arto 3 J de
la Constitucin Nacional es la norma fundamental y las leyes que en su
"onsecuencia se dicten, fijando el orden de prelacin, como as tambin
que es atributiva de competencias entre las leyes nacionales y
les. Adems. por el arto 75 se faculta al Congreso a dictar. entre otros, el
Cdio de Trabajo y de la Seguridad Social. con lo que se completa la
iltrlbucin de dictar leyes del trabajo.
Los tratados internacionales tambin integran las fuentes por impe-
ttivo constitucional que son calificados por sta como "ley suprema de
1,1 Nacin" y a pesar de ello ha sido omitido de la enunciacin contenida
('n el arlo J"o de la L.C. T .. Es obvio que se consideran fuentes indirectas.
No solamente est referida la norma a los tratados bilaterales entre
nuestro pafs y otros, sino que una vez obtenida su legal radicacin, los
t'xuilnjeros puedan trabajar en iguales condiciones que Jos del pars.
No podramos soslayar, aunque sea brevemente. la importancia que
JI.'nen los convenios y recomendaciones de la O.I.T. y en especial los
primeros, ya que mediante una ley nacional que los contiene, integran as
rlut'stro derecho positiVO. Es obvio que se consideran fuentes indirectas.
Los prrafos 5, 6 y 7 del art. 19 de la Consti tucin de la Organizacin
hUl'maclonar del Trabno rO. 1 T) concemlentes a someter a las autoridades
I tlrnpetenles los c:orwC'nlos y recomendaciones adoptados por la conferencia.
'1\11.:. en lo que ll.lN> al donJmento, que el convenio se debe comunicar
6'
CUrso de Derecho delTrabalo y de la Seguridad Soc.al
a todos los estados miembros para que procedan a su ratificacin. oblign-
dose a someter el convenio en el trmino de un ao a partir de la clausura
de la reunin de la conferencia, o en su defecto cuando sea ello lX>Sible.
no pudiendo exceder de dieciocho meses despus de clausurada la reunin.
Ello tiene por ohieto se les otorgue forma de ley o ado:ten otras medidas.
En lo que hace a las recomendaciones, se comunica a todos los estados
miembros para su examen. a fin de ponerlas en eiecucin por medio de la
legislacin nacional '1 a veces si rven como complemento del Convenio.
A] actuar de esta forma. los gobiernos estn en libertad de formular
cualquier propuesta que estimen conveniente: pueden proponer o no, la
ratificacin. '1 tambin pueden proponer o no. nueva legislacin en la materia.
pero en todos los casos deberan expresar su posicin en relacin con el
efecto que debe darse a las normas de la O. I.T .. Ahora bien. cuando un con-
venio es ratiricado. el gobiemo tiene la obligacin de informar regularmente a
la Oficina Intemacional del Trabaj a sobre las medidas que haya tomado para
aplicarlo, conforme surge del art. 22 de la Constitucin de la Organizacin.
Luego de que el convenio es ratincado por el Estado miembro cabe
el supuesto de considerar si para el derecho intemo en vigor la norma inter-
nacional entrd en vigencia tan slo con esa decisin. o si por el contrario
necesitan de una ley especial para constituirse en derecho vigente. La res-
puesta a tal interrogante est dirigida a considerar el contenido mismo del
convenio. por cuanto si ste fuera de tal claridad y precisin para servir por s
de norma legal. !X)drfamos decir que no se advierte la necesidad de una ley
especial. no as en cambio cuando el convenio contiene disposiciones gene-
rales o cuando requiere necesariamente una adaptacin a la lP.gislacin na-
cional. Ello ha dado motivo a que los estados hayan escogido dos vas dife-
rentes parol positivizar las normas internacionales que hasta que ello ocurra
adquieren la condkin de derecho comn secundario. para utilizar expresio-
nes de Krotoschn, es decir. los sistemas dualistas y monistas. Segn la pri-
mera, el derecho internacional y el interno constituyen dos estamentos se-
parados. debiendo los convenios ratificados ser objeto de un acto formal
legislativo a los Ones de su Incorporacin al derecho positivo nacional. mien-
tras que la doctrhm monista, basndose en el hecho que se consideran los
convenios como 1 ratados plurllaterales en que los que contratan son los
dlvE'r'iOS 1I,1lrnhms y que la O. I.T. tiene como funcin provocar el
COlll.llt lO enll\' ello". )" Iiltl11)]C mtJflcncin es suficiente para incorporarlos
Del DerechodeJ Trabaioy de la Seguridad Social
63
al derecho interno, En nuestro caso y como bien lo apunta Van
Potobsky. tiene adems el fundamento del art. 31 de la
cin Nacional segn la cual "esta Constitucin, las leyes de la Na-
cin que en su consecuencia se dicten por el Congreso y los trata-
dos con las potencias extranjeras. son ley suprema de la Nacin,,:.
De todas maneras y lueeo de vacilaciones de la doctrina y jurispru-
dencia nacional acerca de la aplicacin de una u otra posicin. el criterio
prevalente est dirigido a considerar de aplicacin el sistema dualista y
as se ha pronunciado la Suprema Corte de Justicia en fallos reiterados.
La ley de contrato de trabajo
Segn lo dispuesto porel art. 10 de la ley de contrato de trabajo, el contrato
de trabajo y la relacin de trabajo se rigen por aqulla. y por las disposiciones
reguladas por los ines. b) a e) del referidoart. 10.
Como no podra ser de otra manera. en razn de que la Ley de Contrato
de Trabajo ha receptado en forma integral la regulacin normativa de la
contratacin y relacin laborativa otorgndole as al derecho del trabajo una
autonoma relativa, dicho rgimen debi constitui rse en fuente necesaria.
Es de destacar al respecto. que sin ser un cdigo de trabajo, la L.eT.
ha ordenado y sistematizado las instituciones del Derecho del Trabajo que
con anterioridad a su sancin se encontraban dispersas en leyes especficas.
Sin de ello y de considerar que la finalidad de sta es en esencia
una integral reglamentacin del llamado contrato individual de trabajo. es
menester sealar que tiene carcter supletorio cuando existan estatutos
particulares y que tan slo ser de aplicacin aqulla cuando resultando
compatible con la actividad de que se trate, y aplicando los sistemas a que se
ha hecho referencia precedentemente. contenga una norma ms favorable.
La ley y los estatutos profesionales
Veremos ms adelante en detalle la gran difusin que tuvieron en
nuestro pas los estatutos o leyes especiales, sancionados con el objetivo
de receptar algn tipo de aCl lvldad que por su Singularidad no permitia en
IJtlnclplo la apBcacln de In normativa genrica, procurando en lo poSible
lorar un mejor ob!tt ivo dI'
Dere<:ho del TrabalO y de la Seguridad Social
Estas leyes procuran que los gremios intervengan en el dictado
de sus propios estatutos. aunque estimamos que la forma ideal de ello
se logra por intermedio de las convenciones colectivas de trabajo. Con
la promulgacin de la ley 14.250 de 1953 se posibilit por vas estricta-
mente legales que sean las propias asociaciones profesionales de tra-
bajadores las que convengan las condiciones generales de trabajo cuan
do posean personera gremial. ubicndose en un rango inmediatamen-
te inferior a la ley y tiene carcter generalizado tr9Q OJf1nes para los de la
actividad de que se trate.
Si bien es cierto que pareciera que en principio la propia Ley de
Contrato de Trabaja se adjudicara a s misma una prioridad como fuente.
normativa segn surge del propio art. '0. en realidad tambin son fuentes
todas las disposiciones legales referidas a regular la relacin de trabajo.
Quienes participamos de la idea que el derecho del trabajo tiene
autonoma. congruentemente a aquella idea debe admitirse que en al
gunos casos las leyes que no regulan especficamente las relaciones de
trabajo. pueden ser aplicadas en forma supletoria y etras veces por re
envo de la propia ley. Cuando el art. 17 de la ley 9688 permita la opcin
de l ley especial lboral o en su defecto la invocacin de las normas del
derecho civil larts. I 109 Y 1 Inl nos estaba indicando la posibilidad .de
ejercitar por su intermedio. un derecho para accionar por esa va.
A su turno. muchas veces ha ocurrido que en las constantes modifi
caciones a que generalmente son sometidas [as leyes de trabajO para
ad('('uarlas a Imperiosas neceSidades actuales. siendo esta una de las ca
r .. <1(' 1.1" dlsposldones que regulan las relaciones de trabajo. se
h.I 'IOl1rl' non""s "transltorias". cuyo mbito de validez
,,"'I,r.III1I,.III(' I.Hovo"lr s("rlos problemas que en definitiva la doctrina y
jllrl"l'llId'Ill11 IJ IKIIJMII dp adarar. La aplicacin de 1;) "ley nueva". que
l' 1II1'1.UlI ,1 I,r "I,.V vlt'jlr" 1i\!('I(' tt'ner gran trascendencia y en ello resulta
IUII'"'IIIII<II>I,, IIl'lh.1I Ilr tI .. poslcI6n normativa contenida en el arto 3del
( "'"liMO t Ivll I 1, '''11111111 por jil ll'y 17.711
11 ,,, d"1 (c'dIW) Civil. distingue al efecto entre los hechos
ttHlltjllrllvt d. 111. (t.H'lnnf's IlI rfdlcas y los efectos o consecuencias
tI! !tI 11"'1.1' 1111'''' 1'{'III1(1'II'I'1I Y l'IHOIlCes se establece el principio de
'111 M 1.'.tCIII .1111'11' 1.111 t' rlW'1I di' Inmedlalo por las nuevas leyes. mlen
IoUI 1j1lf4 1011 Ir "o. l' '!lf4Htl,flvml dt' la relacl6n pendiente se rIgen por
11\ I,'y vi.:""!' "JI .. 1 1111111''''1111 "11 !jUI' <;e producen
Del Derecho delTrabalo yde la Seguridad Socia! 6>
Estatutos o regulaciones especiales
Se ha expuesto en Uneas anteriores. que en ciertos casos. por su especifi
cidad. se han instituido reglas especiales para determinadas actividades
laborativas (docentes. bancarios. empresas periodsticas) y para cierta categora
de trabajadores !jugadores profeSionales de ftbol. viajantes de comercio.
trabajadores a domicilio. trabajadores rurales y tantos otros). formando todos
ellos lo que la normativa juridica intitula estatutos o regulaciones especiales.
Las convenciones colectivas y laudos
El arto JOde la L.C.T. al efectuar la enumeracin de las fuentes nor
mativas que rigen el contrato y la relacin de trabao no significa que estn regidas
por un orden estricto conforme al contenido del referido dispositivo. toda vez
que como se ha dicho. si bien es cierto normalmente el orden jerrquico de las
fuentes del derecho. determina su prioridad. ello no ocurre necesariamente en el
mbito del derecho del trabajo por cuanto esta regla tiene excepciones. en
especial si se trata de aplicar el fundamental principio en favor hacia el trabajador
ode la norma ms favorable.
Indudablemente que al citarse las convenciones colectivas de
bajo como fuentes normativas. se incluyen principios que en verdad son
propios del derecho del trabajo. pudindose afirmar que es una tpica
ruente profeSional de derechos consensuados.
Para que adquiera la jerarqua de fuente. es obvio que la conven-
cin colectiva de trabajo deba ser homologada. adquiriendo as su rasgo
de obligatoriedad para los trabajadores afiliados o no al sindicato
pactante que se desempeen en las actividades comprendidas en ella.
dentro de la zona de su aplicacin (arts. 8 ley 14.250 y 3 decreto
reglamentario 6852/541.
Es indudable que la negociacin colectiva. ha servido no slo para
<'Ompletar la existencia de normas legales. sino que tambin ha significa-
do una mejor regulacin de las condiciones de trabajo por cuanto las
propias parles de la actividad de que se trate. son las que en verdad las fijan
con pleno conocimiento de las dIversas formas de realizar la labor. determi-
nando la profeSionalidad del trabao. Dichas convenciones colectivas de tra
0010 asumen actualmente una gran Importancia y podriamos decir sin temor
11 t":qufvocos. que prcticamente son escasfsimas las activIdades que
'"
Curso de Derecho del Trabalo y de la Seguridad Social
an no han merecido una regulacin profesional por intermedio de
dichas convenciones. Es ms. tambin se podra expresar que a la par
de exist ir un rgimen normativo estatal. se ha desarrollado uno tan
Importante como un rgimen convencional o de tipo negocial colecti
vo de tanta trascendencia como aqul. constituyendo a no dudar una
fuente formal de derecho. Por cierto que en ello est comprendido el
condicionamiento de que tales convenciones colectivas hayan sido
homologadas por el Ministerio de Trabajo que indudablemente ejerce
con ello un control de legalidad y de oportunidad, esto es, de Que las
clusulas no desconozcan un mejor derecho cons31!!rado por la ley y
para Que no resulle perjudicial al inters pblico. De lo contrario y sin
que el acuerdo negocial haya cumplimentado con el requisito seala-
do, tan slo generar derechos y obligaciones para las partes que hu-
biesen suscripto el acuerdo, sin que tenga extensin ergQ nomnes ni los
('(ectos jurfdicos sealados para aqullas.
En lo referente a la naturaleza jurfdica de la convencin colectiva
del trabajo, mucho se ha discutido sobre la temtica y dos posiciones
doctrinarias clsicas han dividido la opinin de los juslaboralistas, O se
consideran que se trata en verdad de un contrato y se aplica el criterio
para su Interpretaci6n, o bien se admite que son en verdad leyes y se
utilizan en consecuencia los medios que le son propios. En el primer sis-
1('11"1 , SE' E'molan, E"nlre otros De Semo. Mazloni y Rojas, para
qult'nes la Interpretacin del contra la colectivo de trabaja obedece a las
rt'R!1> propias de Jos contratos y de las obligaciones del derecho comn,
1111""11,1" qlll' ldril los legalistas IMario de la Cueva) parten de la idea de
lI"f' rJ contrilto de lrabalo es una fuente autnoma de derecho
1,1'1' tlvo (,, .. IirlO lunlor. a la cual seguimos, entiende que el
I ,1t\!JI'lIlt1 (nlt'! ,IVI) IlIlb,ljO ('S lIna creacin del derecho del trabajo.
I {,J, 'IvolnlO. rJ Uf' HTollo que ha tenido el constltucionalismo so
ll'll I(! dV'I-'" I url IIIIIIIN QUf' se han utilizado tcnicas jurdicas
1". II"r . 111 111,111 1I'l!1 j,. lo!. pllnclplos y normas del derecho del trabajo.
I!I .. 1.'''111' 1011 1I1l1dnnrr; ";" adoptan normas del derecho del trabajo
1"'\jlIIIHlI!lIt du hll ,.dfJIIUtmdo un contenido de una ley de contrato de
11011, 11" 'ti r, lo. l'I""r"llvo:.. mientras que en otros estados se limitan
1I 111' lu1l 11' "111,. I 11'1 cuya regulacin legal se
d."1I 1111 d.-I I ,j,1 1" Id .. '''"11 "11 ,Ipllcacin prctica. agregando la pos!
blld,td ,.mlo .. " rl (UO 11, nu" Iro pafs que otorguen especial
II'I("I .. 11 1,), 1'>, 111' I ,!IV.)' p.H,1 dictar la legislacin del traba lo.
Del Derecho del Trbajo y de la Seguridad Social 67
Nuestra Carta Magna contempla la proteccin del trabajo en sus
tres dislintas formas en el art. 14 bis (nuevo) reconociendo a los traba-
jadores el derecho gremial con facultades para concertar convenios
colectivos de trabajo e incluso el derecho de huelga, asegurando al
trabajador condiciones dignas y equitativas de labor y el derecho a la
seguridad social en sus manifestaciones diversas,
En principio y en un orden de prelaCin de leyes tomando como
base la jerarqufa institucional. se podra considerar la Constitucin de
los estados, los tratados. [as leyes del Congreso, los decretos
tarios y las leyes provinciales. aunque esta prelacin en aleunos casos
pueda ser alterada ante la aplicacin de los principios de normas ms
favorables o del mayor beneficio, que indudablemente pueden hacer
variar el orden o jerarqua de las disposiciones normativas.
En leque hacea los convenios de la O.l,T .. una vez que han sido ratificados
por el Congrcsode la Nacin conforme a nuestro sistema legal. tambin pueden
considerarse como fuente supletoria, integrando el derecho positivo con el
dictado de una ley que lo incluya (sistema dualista l.
111 . SEGURIDAD SOCIAL
Concepto
La seguridad social constituye un concepto que pretende la proteccin
integral del hombre. Sentada esta premisa bsica, el concepto -con el transcurso
del tiempo-- se ha ldomooificando, ya que se muestra a la seguridad social como
una realidad en constante cambio y evolucin.
Dentro de las concepciones amplias iniciales, se puede mencionar
a la de William H. Beveridge. considerado el artfice de la seguridad
clal moderna, quien dice en su informe: " LQ seguridad social tiene por ob;elo
aolir el estQda de /lecesidQd, asegurando a cada ciudadQno en lodo tiempo. una
tnlradQ sufidente parQ "aetr frente Q sus responsQbilidQdes',
Este sentido la liga al concepto de bienestar general. cuyas nece-
sidades pueden ser mltiples y tendrn como obietlvo la eliminacin de
todos los estados de necesidad de la poblacin. Es el elemento para
dE'fenderse de los "cinco gigantes ,"QUgnos que luc"Qn contra el nombrt:
mtdad, pobmQ. ,ltQ ti, trabQIO, ignorQnciQ, vtin", al decir de Beverldgt"
..
Cuf50 de Derecho del Trabajo y de la Seuridad Social
Una concepcin ms restringida, aparece luego de finalizada
la Segunda Guerra Mundial. que se mantiene hasta el presente con
cas variantes.
El brindar a cada uno la conviccin de que no vive solo. aislado y el
hecho de saber que en caso de necesidad. recibir asistencia por parte
de los dems. al decir de VzQuez Vialard: 'el espritu social", segn otro
autor, limita el sentido de la seguridad social.
A este criterio responde la definicin de Almanza Pastor. quien lo
considera 'como el instrumento esrlual proteetor de necesidades sociales. individuales
!I colectivas. el cuya lutela. preventiva o reparadora tienen deredlo los "dividuos, den-
lro de la extensin, {(miles !I condiciones que las "",mas dispongan. segn lo permita
su organizacin final1ciera".
Tambin Hnicken la define. en un concepto restringido y dice que
"es la fusil1 de medidas deslinadas a proteger a la pobl(uil1 wnt ra las necesidades
derivadas de wntingencias que puedel1 afeGtarla".
Evol ucl6n histrica
Los antecedentes de la seguridad social abarcan un peodo relati-
vamente corto. dado que esta disciplina, con el contenido conceptual
que hoy tiene, es nueva. pero sus instituciones. sus tcnicas de seguri-
dad. lienen origen en el pasado jurdico.
Algunos autores exponen los antecedentes histricos distinguiendo
"fases' o "impulsos" ante la aparicin de las distintas Instituciones. Este
estudio se realiza en base a una cronologa histrica de las distintas for-
mas o tcnicas de proteccin social.
Se considera que en los collegia romanos se encuentra la iniciacin
de las formas de previsin o de amparo. Estos colegios agrupaban a per-
sonas que eiercan un mismo oficio. una especie de sociedades de soco-
rros mutuos que cubran ciertas necesidades. lo que hoy Ilamaamos con-
tingencias sociales.
Estas organizaciones entraron en decadencia a partIr del siglo 111
d.C.; algunos derivaron a las cofradas. que fueron instituciones que agrega-
ron a su carcter originario. otro religiOSO.
Luego surgen las ftermandades. las corporaClOl1ts. persiguiendo fines de
seguridad y amparo. pero circunscripto a los miembros de las respectivas
profesiones, quienes abonaban cuotas o contribuci ones. Sus estatutos
cstablecfan una serie dp seguros. como ser de enfermedad. de acciden-
11''1. por Invalidez,
Del Derecho del Trabaio y de la Seguridad Social
Estas instituciones son el antecedente inmediato del mutualismo o
cooperativismo, formas de ayuda mutua. basadas en la solidaridad social.
Estas mutualidades. el germen de los seguros sociales, al decir de Javier
Hnicken. eran creadas por los propios integrantes de cada grupo y asu-
man solidariamente una poSitiva actitud asistencial y previsional. admi-
nistrando ellos mismos sus propios recursos.
La Revolucin Francesa. con la restriccin de la libertad de asocia-
cin, impide el desenvolvimiento y progreso de estas formas de previsin.
que ya haban resultado ineficaces atento a que a ellas se asociaban los
individuos ms expuestos a los riesgos.
Paralelamente a esta situacin se fue desarrollando la idea de la
IlSistel1cra soGial. que es la que concreta y realiza eJ Estado como ayuda a
los necesitados: con fundamento, despus de la Revolucin Francesa.
en el derecho natural.
Con abundantes disposiciones y leyes (ley Chapelier del! 4 de junio
de 1771 J, se prohfbe la formacin de asociaciones destinadas a atender
estados de necesidad. por enfermedad. invalidez. etctera. En el supues-
to de que el salario no fuese suficiente para atender esas contingencias.
era el Estado el que deba asumir directamente esa cobertura.
Luego en la poca de la llamada Revolucin Industrial no se con-
cretaron instituciones de proteccin para los trabajadores ni para los
individuos en general.
Implantados los preceptos del liberalismo politico. econmico y
social. la nica forma de proteccin, aparte de la caridad y la benefi-
cencia privada, fue el
El trabajador frente a una contingencia deba valerse por si mismo. y
ante su imposibilidad de haber realizado la previsin Individual no le que-
daba otra alternativa que recurrir a la caridad o beneficencia, para la sa-
tisfaccin de sus necesidades sociales.
Este mecanismo. por el cual el individuo renuncia a su consumo
actual en vista de una necesidad futura, demostr ser un procedimiento
Inadecuado por la Insuficiencia de los ingresos de los asalariados. que
eran los que ms estaban expuestos a los riesgos sociales.
Los estados no asumieron la misin que la nueva doctrina les asig-
Ilaba y frente a tal deficiencia la sociedad debi organizarse.
Algunos sectores de trabaladores, buscaron en la asociacin mutual
",1 apoyo colectivo para afrontar la desproteccin que padecfan.
Tienen un nuevo auge las mutualidades o sociedades de socorros
IrlutuO$, con anlecedentes en el pasado. pero en ese momento se con
en el nico sIstema d(> previsIn y ayuda a los ms car""C"tado!l
70 CUrso de Derecho del Trabalo y de la Seguridad Social
En el orden laboral. al no darse la variante de suficiencia en los
salarios, nace un sindicalismo de hecho.
Este proletario Industrial toma conciencia de SJ existencia como
clase y comienza a exigir refonnas polticas. econmicas y sociales junto
con la conciencia pblica de que la seguridad es un deber social.
Esto marca la aparicin del seguro sodal oblilatorio como uno
de los medios adecuados y eficientes para hacer frente a las con-
tingencias sociales.
El 17 de noviembre de 1881 , determina el comienzo de lo que hoy
llamamos seguridad social. este hecho se origina con el mensaje imperial
de Guillermo I !ledo por el cancill er BismarkJ. dando nacimiento a los
primeros seguros sociales.
La tarea de Bismark. con su Programa Social. ha sido fundamental
ya que entendi que la cobertura de las contingencias sociales debra
organizarse mediante seguros obligatorios. instrumentados y bajo la
direccin del Estado.
Estos seguros amparaban ame la enfermedad, accidente de traba
jo. invalidez y vejez y se financiaban mediante cotizadones de empresa
ros y trabajadores. en proporcin a los salarios obreros.
Esta fue una de las causas por lo cual. estas leyes no fueron bien
recibidas por ninguna de las partes.
El sistema alemn fue seguido por otras naciones europeas,
adoptndose los se;uros sociales obligatorios, pese a los cuestionamientos
iniciales. En al;unas ramas (jubilacin), para paliar la resistencia. se recu-
rri a la contribucin y aportes de los poderes pblicos.
Al decir de Goi Moreno: "Los seguros sociales se constituyeron mediante la
wm6inacin de frmulas prenistentes: rewgieron las ideas del 1IIulualismo en lo rela
lillO Q la wordinacin de esfuerzos solidarios ante el infortunio g QdoptQron la tcnica
de los seguros prillados. pues!Q al servicio de los fines asistencia/es del Estado".
Pese a la generalizacin de los seguros sociales, recin en 1934 se pone en
evidencia la necesidad de la interdependencia de los diversos regfmenes de
seguros para establecer un sistema completo de proteccin social a toda la
poblacin.
As. en 1935 por iniciativa del presidente Roosevelt. entre sus me-
didas de carcter intervencionista. se sanciona Social Securily ACI. que im-
plant un sistema mixto de Se;UTOS sociales y de asistencia pblica que
va a proteger a Dncianos. nlr'los discapacitados y desocupados, con el
apoyo financiero del gobierno federal.
En 1938. en NUf'va Zelanda se promulga una ley de seguridad social
cuyo ob!etlvo prlll clp.ll el otorgar una proteccin universal de personas y
Del Qere(hodd TrabaJo y ele la Seguridad Social 71
necesidades. Modifica la base financiera de los programas existentes has-
ta el momento, unifica en un solo sistema los diferentes beneficios y am-
pla la cobertura a todos los residentes del pafs.
El financiamiento se provea de un impuesto cotizacin de seguri-
dad social) y una subvencin del fondo general de impuestos.
En 1942, en Inglaterra. y convirtindose en el artfice de la nueva
se;uridad social. sir William H. Beveridge. presenta su Informe sobre refor-
mas al seguro social y servicios afines.
Su filosofia social se basaba en: seguridad. responsabilidad y libertad.
El manejo del sistema deba estar a cargo de una administracin
pblica. descentralizando los seJVicios en asociaciones.
Se sientan las bases de los principios de universalidad y unidad de
accin. La primera, referida a un sistema global de proteccin al mayor
nCimero posible de personas de una nacin. y la segunda racionaliza los
objeti vos y el sistema de proteccin. descenrrali7.ndolo en la seguridad
de los medios de vida y la garanta de asistencia mdica.
Fue el primer plan elaborado dentro de la seguridad social y ha tenido
trascendente influencia sobre el criterio de los organismos internacionales.
..obre las legislaciones dictadas con posterioridad en el Reino Unido y en el
mundo. como as tambin para la marcha y progreso de la seguridad sociaL
Sin perjuicio de que en el captulo correspondiente se trate con mayor
profundidad lo relativo a la seguridad social en conferencias. declaraciones y
recomendaciones Internacionales. en esta cronologa. brevemente se
mencionarn dos de ellas de trascendental importancia.
Son ellas: LA COflfeRncia de Filadelfia de 1944. donde se otorga a la se
GUridad social reconocimiento internacional y marca el paso de las tcnicas
tradicionales. reseadas precedentemente. a esta nueva ciencia judica.
Entre sus conclusiones se afinna que la seguridad social se logra
por los seguros sociales y la asistencia pblica. y la conceptualiza di
riendo que "engloba el conjunto de medidas adoptadas por la s o c i e ~
dad con el fin de garantizar a sus miembros. por medio de una organi-
lacln apropiada. una proteccin suficiente contra ciert os riesgos a
los cuales se hallan expuestos".
Asf como Jos prinCipios contenidos en el Tratado de Versal1es dieran
definitivo respaldo al derecho del trabaJO. esta Conferencia, se Jo dio a la
IWIJurldad socIal.
Otro culminante aporte de la O.I.T. es el convenio N 102 de 1952.
dt'llomlnado Norma '"'filma de seguridad social. donde se deflne claramentE' ('1
"
CU/SO de del Trabaio y de la Seguridad Social
mbito de accin de esta disciplina, en cuanto a las personas prole
Idas y a [as contingencias cubiertas.
Con este convenio se deja de lado el tratamiento de seguros sepa
rados y por actividades, inicindose una programacin integrada de la
seguridad social.
El desenvolvimiento histrico reseado precedentemente nos mar-
ca que la tendencia ms caracterstica ha sido separar la condicin de
trabajador asalariado frente a la contingencia. del hombre. miembro de
una comunidad ante [os desequilibrios econmicos provocados por una
necesidad social.
En otra seccin se analizar lo que Martnez Vivo: llama la cuarta fa-
se" y que la denomina 'crisis de la seguridad social" y apartndonos de esa
denominacin. las llamamos tendencias actuales de la seguridad social.
EL DERECHO DE LA SEGURIDAD SOCIAL
Concepto
En 1950 la 0.1 T defini al derecho de la seguridad social como "el
to de dis:x>Sidones legislativas, que crean un derecho a determinadas prestcio-
nes, para detenTlinada de personas. en condiciones especncas".
Si consideramos el criterio de VzQuez Vialard sobre una concepcin
trialista del derecho. que supone: al norma; bl convivencia social. constitui-
da IXlr conductas humanas y cl finalidad, la definicin precedente, por su
vaguedad, no se ajusta a ello, pero la pretensin fue de:inir al derecho de la
seguridad social y a ella se adhirieron algunos autores como Mario Deveali.
Rubn Grego defini al derecho de la seguridad social "como el conjun-
to de normas, principios tcnicas que tienen por objelo atender la satisfacci6n de
necesidades individw;fes derivadas de fa producci611 de determinadas contil1gel1aas so-
ciales, valoradas como sialmenle protegibfes'.
Almanza Pastor lo define "como fa combil1aci6n de normas que orde-
na el inslrt/mento esta/al prolec/or de las l1ecesidades sociales, !I especi,dmen-
le, fas relaciol1es iur[diccu a que da lugar".
Por su parte. Humberto Podetti dice: "Las 110rmas y/os principios
que regulan los v(nculos jur(dicos !I la orgal1izacil1 {acultades de los entes
ges/Offrs de los or9(lIl1smO$ de eOI1/ rol de 10111 determinado sistema de seguridad
social , constitujJen ,1 d. la seguridad social'.
Del Derecho del TrabaJoy de la Seguridad Social 73
Las definiciones que se han dado de la materia son mltiples y va-
riadas, y no interesarla aquf elaborar otra, pero se la conccptualiza para
sealar su contenido y mbito, as decimos:
Es el conjul1to de normas y principios destinados a reglar las reladones jurdicas
entre los sujetos SlXialmente protegidos y los entes gestores, derivados de la cobertura
de fas consecuencias perjudiciales de las contingencias sociales.
Naturaleza judlca
Sentada la premisa de que el derecho de la seguridad social no
rorma parte del derecho del trabajo. es necesario determinar cul es su
naturaleza jurdica y su ubicacin en el ordenamiento jurdico.
Para Vzquez Valard esta rama del derecho. corresponde al sector
pblico, primero porque la administracin del servicio generalmente est
a cargo de agencias del Estado y luego fundamentalmente porque se
trata de la organizacin misma de la comunidad y sus derechos son obli-
gatorios e irrenunciabl es.
Similar criterio sostiene A. VenlUri, en su obra [ fondamenti cientirii
della sicurezza socia/e, pero la hace depender del derecho administrativo.
IXlrque se refiere a un servicio pblico.
Indudablemente que algunas normas del derecho administrativo
nen aplicaCin en el derecho de la seguridad social. pero es un aspecto
parcial (afiliacin, organismos de gestin. etcteral que no caracteriza a
la seguridad social.
Con esta postura se podra pensar que la seguridad social integra el
derecho del seguro; pero por sus nnes y objetivos, no puede estar en
ninguna rama del derecho privado e integra al derecho pblico, en co-
nexin con el derecho del trabajo y IXlr su estructura jurdico institucional
se encuentra vinculada al derecho administrativo.
Es muy grfica la relacin que realiza Ciorgio Cannella. en su obra
Autonomia del dirillo del/a providenza socia/e, cuando dice que "el derecno de la
seguridad social no encuadra en el derecno del trahajo, pues opera en un campo de
a"i6n ms amplio que el/rahajo subordinCldo; que las relaciones qt/e ligan al rgal10
geslor con los afiliados !J empresarios no SIl/! normas de derecno administrativo: tam-
poco puede integrar el derecno de seguros, pI/es en el aspecto econmico. tcnico y
cientrico el seguro privado no tiene relaci6n de unidad con el social". Concluye sus-
tentando la tesIs de que el derecho de la seguridad social es un derecho
autnomo. cuyas normas "se deben a principios particulares !I constituyen, fJQr s(
mismas un sislema Jundico propio delllro d/!I ordenamiento jurldico gentflll"
"
Curso de DeJecho del Trabajo y de la Seguridad Social
Contenido
De [a resea histrica realizada podemos deducir que el contenido
pnmario de [a seguridad social o los instrumentos ccn los cuales puede
llevarse a cabo son:
Seguros sacia/es
Nacen como una nueva tcnica jurfdica de prev.sin de los riesgos
sociales. adoptando los fundamentos del mutualismo y la tcnica de los
seguros privados.
En un primer momento se fundaron en la responsabilidad del
empleador, luego en [a responsabilidad promiscua. con posterioridad en
la solidaridad corporativa y fin<tlrnente en la responsabilidad social.
Los seguros sociales pretenden cubrir los riesgos que amenazan a
los lrabajadores. prolongar su vida til cuando las contingencias
yen su capacidad laborativa y finalmente ampararlos cuando ll eguen al
limite de su vida activa.
Estos seguros. en su aplicacin primero y en su evolucin despus
dan lugar a la previsin social concepcin genrica), la que a su vez ante
una nueva concepcin del hombre y sus necesidades, lleva a lo que se
denomina seguridad social. con una concepcin ms amplia abarcando
toda la magnitud de un fin.
Almanza Pastor enuncia como notas distintivas del seguro social a:
a) obligatoriedad: bl financiacin tripartita que se basar en una cotiza-
cin a cargo de los trabajadores. empresarios y el Estado; el gestin jur-
dica pblica. sin que ello obste a la existencia de entidades privadas que
colaboren.
Histricamente el seguro social a pesar de ser un medio adecuado
para hacer frente a las consecuencias daosas de las contingencias no
fue eficaz. ya que resultaba insuficiente por lo limitado de su proteccin
que estaba destinada a los trabajadores dependientes y quedaba una
franja importante de la poblacin a la que no se extenda el beneficio.
Previsin social
De la evoluctn de los seguros sociales surge el concepto de previ-
sl6n soci al ; sta se desarrolla en forma paralela y de la asistencia
social. y el conc<,plO de sC8urldad social es comprensivo de ambas. y le
da ll/l tratamlenlO nuf"VO la. Instituciones anteriores. superndolas,
Del Derecho delTrilbalo y de la Seguridad SoCIaj
75
Pese a que nuestra legislacin asocia el trmino previsin al rgimen
ILlbJlatorio exclusivamente. consideramos que la previsin social incluye
I,lIl1bin a la prOleccin de la salud. la enfermedad. la invalidez. las cargas
d,' familia. o sea todas las contingencias socialmente protegidas que de-
1I1111ldan una previsin. adelantndose a las causas que pueden motivar la
Itldl.:encia del individuo.
Su evolucin muestra que su alcance ha sido limitado. en cuanto a
1" 'iuletos y al amparo que le brinda.
Goi Moreno dice que la previsin. al tener carcter reparador. slo
lr .. lrI de remediar un ma!. es decir trata de curar el mal no en sus causas
Irl() f'n sus consecuencias.
Tambin la seguridad social puede llevarse a cabo por este medio. o
, ,1 1111 sistema que es pagado por toda la sociedad y se otorga el derecho
1 111 p'I'Iensln limitadamente a un conlunto de Individuos. que no tienen
III"dlo!t particulares para subsistir.
Otorgan prestaciones de mlnima subsistencia. financiadas con
1, lid" provenientes de impuestos del Estado y sin ninguna forma
I HI ,j. los beneficiarios.
( u,'slderando a la asistencia social como un servicio pblico que
I '1' .. 1 Estado, puede realizarse a travs de l directamente o con el
IIIW 1,. entidades privadas. especialmente en aquellos sectores no cu-
I '1 por el sistema pblico.
LM ,.tlncl plos bsicos
I 11ro1 distintas instituciones y normas que materialicen la seguridad
,,.1 drpendern de las diferentes concepciones que de ella se enun-
I JI '1 h1llucllTlentalmente de las particularidades legislativas y
11 ,l , Ilda pals. pero su eficacia residir en la inalterabilidad de sus
,l1li' IphJ'I bsicos. rectores. que trascienden a la interpretacin y concre-
I 11 '1111\ tlt' ellos puede realizar cada Estado (Alonso Garda. Manuel),
.\11I11nos de estos principios propias. son ms importantes que otros.
,.'II .. IlIuyen la base fundamental de todo sistema. Otros son secunda-
r \ !!lI'dPI1 o no darse
1II "'"t.'TilI, principales y secundarios. se Incorporan a aquellos relmc
. 'IIII'I'IOS. donde el modelo econmico permI te que sean Intt"f.lr,lll'r,
76 Cu/SO de Derechodel Trabajo yde la Seguridad Social
Se expondrn a conti nuacin los ms importantes sin dejar de recono-
cer que existan otros, segn la conceptualizacin de los distintos autores.
Solidaridad social
Considerando junto a otros autores (Almanza Pastor, Carlos Martr
Bufil]) que es el principio fundamental y sustento de todo sistema de se-
guridad social. significa compartir. ayudar y prestar servicios mutuos.
La solidari dad exige un esfuerzo de toda la comunidad y cada uno
de sus miembros debe contribuir a l en la medida de sus posibilidades.
Esa colaboracin es independiente de las necesi dades de tos que
contribuyen a satisfacerla. Esto explica por qu los trabajadores activos
toman a su cargo el sostenimiento de [os que se encuentran en pasivi-
dad. La conltibucin de los empleadores y los aportes que
mente debe reali zar hoy el trabajador rigen pese a que en el futuro
dan no gozar de ningn beneficio previsional.
Tambin bajo este principio es que se desdibuja la causa de los
infortunios. debe protegerse a stos con un sentido amplio. lo que Inte-
resa son las consecuencias que ello trae aparejado. Producida la invalidez
de la persona. tendr derecho a un beneficio previsional. sin importar si la
causa fue por el t rabajo o no.
De manera que. y al decir de Hnicken. la seguridad social. al deber
moral de solidaridad lo implementa como un deber legal. deber colectivo.
EJ esfuerzo exigido a los administrados. en prop:>rcin a su capaci-
dad econmica y el otorgamiento de prestaciones en relacin a las
sidades. considerados prudencialmente. opera como redistribucin de
Quezas. Que es un resultado que debe lograr la seguridad social.
Numerosas normas en el derecho positivo argentino han receptado
este principio; como. por ejemplo. la ley 24.0[3. Que c:ea el Fondo Nacio-
nal de Empleo. para el pago de la prestacin por desempleo y se integra
entre otros con la contri bucin de los empleadores. Tambin stos
cian el pago de la cobertura de las prestaciones famJ ;ares.
Univef5alidad subjetiva
Desde este punto de vista. el principio indica que debe protegerse a
todas las personas. que toda la comunidad quede amparada por el sistema.
Toda persona, sin hacer discrlminaciones a causa de su nacionali-
dad, edad. raza, tipo de trabajo Que desempea, monto de su ingreso.
tiene derecho a la cobert ura de sus contingencias.
Del Derecho del Trabajo y de la Seguridad Socia!
77
En un principio los beneficios sociales estaban dirigidos a
rhldos grupos de trabaiadores. los dependientes. pero cada vez fue ex-
1!'lldindose ms el campo de accin. alcanzando tambin a los
dvres por cuenta propia y a otros grupos que presentaban inconvenien-
!" .... como los agrarios y los del servicio domstico.
El criterio inicial de las leyes de Bismark de proteger a los
"'tnle dlbiles. evoluciona al criterio laboral (trabajadores dependientes o del
."nor pblico). para luego ir hacia un criterio "aciona/. por el cual debe
pl otegerse a todas las personas. sin distincin. Este cri terio, tambin Ua-
!II.ldo teora de la proteccin colectiva, al decir de Moles es el objetivo y
.",ftl la aplicaCin integral del principio de universalidad".
Nuestro pas ha ido paulatinamente incorporando beneficiarios al
.. sin perjuicio de que para ciertos grupos la cobertura es parcial,
l1\u' den ser titulares de determinadas prestaciones (iubilacin. pensinl
J, ... trabajadores independientes pero no de todas.
Se ha cuestionado. la aplicacin subietiva indeferenciada.
'.llId" que existen personas con rentas altas que pueden procurarse por si
1111 .. 11\.,,,, la proteccin necesaria, pero en aras de respetar el principia se
11. Jltg..ldo a la conclusin de que no se hagan discriminaciones.
IIIUI'j'r<itl /idaa objetiva
A'ir como la subjetiva hace referencia al campo de la aplicaCin
j.'" on;11, en virtud de este principio y como aplicacin al campo
"Ar 1,1 seguridad social. debe cubrir todos los riesgos a contingencias
,Ih' pOSibles: enfermedad. invalidez. veiez. muerte. etctera. En un
j."III,1 completo este aspecto es fundamental dado que le permitira
, IIlIIplll con sus fines.
!)'be aclararse que este principio no significa que toda persona
11 !I,'rt', ho a reclamar prestaciones por cualquier estado de necesidad.
1tI1I') '111ft pour gozar de ese derecho cuando se cumplan ciertos requisi-
I ",, -vlltos por el ordenamiento jurdico, en determinada circunstanci a.
I .. Itt principIo tambin llamado tendencia a la integralidad por
IIIIII!, se ve reflelado en el aforismo que dice que 'fa seguridad social
i.""'M antes de su nacimiento !llias/a desPU5 de su muerte-.
11 1101'1 Il I"!ita ciencia en una garanda que tiene la persona para lograr el
'.11' ,Un IOlal de su personalidad.
P'.I 11 qut" este principIo le da fuerza y conteni do a la segurldild
1111 ,n(ncldlmos con Manrnez Vlvot en que la dificultad /lO e'tl l1 (011
78 Cursode Derecho delTrabafo y de la Seguridad Social
ampliar y cubrir toda las contingencias, sino en que esas coberturas
deben ser suficientes y que se las atienda adecuadamente.
Responsabilidad
Como integrante de una comunidad se le impone al hombre asu
mir responsabilidades, en todo aquello que pueda redundar en benefi-
cio de todos.
Podemos distinguir una responsabilidad social y otra individual. El
criterio actual de responsabilidad social implica el traspaso de las coberturas
de contingencias, que son de responsabilidad sectorial (empresarios, pro-
fesionales) a la comunidad en general.
En nuestro sistema todavfa persiste el criterio de que muchas con-
tingencias (enfermedad nculpable, indemnizacin por muerte del traba-
jador. cargas de familia) deben ser responsabilidad exclusiva de los
empleadores. cuando en realidad. ante la indiferencia de la causa.
ra ser responsabilidad de un sistema de seguridad social. donde se
redistribuye la carga entre todos los integrantes de la sociedad.
La legislacin ha fundamentado esta responsabilidad en el hecho
de que es el empleador el que recibe el fruto del trabajo y en que el
jador no puede quedar desamparado. considerar que no se le puede
imputar ningn dao o culpabilidad al dador de trabajo.
Tambin hablamos de otra acepcin de responsabilidad. que es la
individual. que se traduce en el cumplimiento espontneo de la ley.
zando el sistema en la medida de sus necesidades. para evitar los
sos y distorsiones.
La persona es el primer responsable del correcto funcionamiento de
los sistemas. que se materializa en el cumplimiento de todas las obliga-
ciones a su cargo. De otra forma deja de ser garante del sistema.
Pensemos en la evasin permanente que efectan de sus aportes
los trabajadores autnomos, o en la connivencia con el empleador, de los
dependientes, para que se les pague parte de su remuneracin si n ningn
tipo de registro y as disminuir las cargas sociales.
El deber de solidaridad le impone respetar la dignidad de las dems
personas y con su responsabilidad demuestra el cumplimiento de los de-
beres que 1 .. comunIdad le impone para con sus iguaJes.
Subsidiariedad
La consIderamos IIllO consecuencia del anterior. dado Que si revalo-
rizamos la pcrs('miJ IIIUnllllll. !lU dignidad y libertad se pretende que acte
Del Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social 79
('omo integrante de una comunidad organizada. Debe tener conductas
Inivas por su bienestar y no esperar Que el sistema todo se lo brinde.
La subsidiariedad funciona asf, como Irmile de la solidaridad. en el
"ntido de que sta no aniquile. destruya. ni la responsabilidad. ni la
Iniciativa y libertades individuales.
Se debe instrumentar un sistema de prestaciones asociadas directa-
uwnle al esfuerzo personal.
El estado o los grupos organizados no deben reemplazar lo que el
hmllbre puede realizar por s mismo, en la medida de sus posibilidades.
R'"('urrir a ellos cuando su propio esfuerzo no sea suficiente.
La Encclica "Mater e Magistra". con relacin a la funcin del Estado
111" dice: " La subsidiariedad del Estado no puede resolverse en funcin
1,duC"liva. pasiva o de no intervencin en la actividad de las personas o
I J. los grupos intermedios cuando esta actividad existe realmente garan-
ti" dI' Ilbertadl. sino que ha de tomarse tambin en su dimensin supletiva
r PI Pll1otora para ll enar los vacos y corregir excesos de la actividad priva-
d., l+/Mantfa de solidaridad)".
Vtlrios autores rescatan la declaracin que formul la Unin
. IUJloll de Seguridad Social de Manila. en 1952. donde se considera que
, t h"mbre es, personalmente, el primer respon<;able de sus propios me-
diu, de existencia .. :, y que ' ... al Estado le compete, vigilar. proteger.
r subsidiar y en caso suplir las actividades privadas .. :.
Hoy estas afirmaciones tienen plena validez. ya que donde el Esta-
d" hlll'rvino en la seguridad social. ms all de estos postulados, el
111,' lr,IC.lS por la falta de participacin e iniciativa de los interesados y
,1.,rlll.llarlos de l.
Una de las maneras en que se manifiesta la subsidiariedad. es la
IIU" HOnl --cken llama principio de compensacin relativa, y se considera
1111. hoyes una consecuencia prctica de aplicaCin. atento a las
,*,,,,"ilS de Integralidad.
r:11 efeclo si sostenemos que no se debe anular la iniciativa indivi-
IIU41 V que el Estado slo ha de intervenir ante la impoSibilidad manifiesta
Ilt+ 1 .. pfOfsona. las normas sobre la materIa legislan la cobertura de la
'IIIM"IU'I A, J"If'fO nf>jando un margt>1l pam la respuesta del hombre.
AIoj[, las leyes prevlslonales establecen que el haber de pasividad ser
"'1 1" menor del de actIvIdad
Olro ejernplo serfa con lB cobertura de las prestacIones mdicas u
.'llt'II,'o{tIQi5, donde el arrUado d,b(t 5ufraijar una parte de dicha !lwndn
80 Curso de Derecho de! TrabaJo y de la Seguridad ScciaI
Integralidad
Este principio tambin llamado de suficiencia y considerado tenden-
cia por Hnicken, en un primer momento parecera contraponerse al de
subsidiariedad con la manifestacin prctica de compensacin relativa.
As como en el de universalidad objetiva. la seguridad social ha de
cubri r todas las contingencias, en ste la cobertura debe ser suficiente
para paliar los efectos provocados por la necesidad social.
Si consideramos la salud, integraJidad quiere decir atencin mdica,
quirrgica. dental. hospitalizacin si es necesaria, pero tambin con me-
didas preventivas curativas. de recuperacin y rehab [lacin. o sea una
atencin completa. suficiente e integral.
No perjudica a este principio la compensacin relativa para algunas
prestaciones o la parti ci pacin econmica de! beneficiario en las presta-
ciones mdicas. en la medida que esa disminucin en la prestacin o
colaboracin. lo sea de acuerdo a sus posibilidades.
No se puede dejar de reconocer que las soluciones a los requeri-
mientos de los administrados debe ser compatible con las condiciones
sociales y econmicas generales de cada pas y la capaCidad contributiva
de los distintos sectores.
Unidad de accin
La unidad de la seguridad social es un problema que se ha plantea-
do con mucha frecuencia. primero por su importanc.a doctrinaria y se-
gundo por su trascendencia prctica.
Se lo ha tratado en varios sentidos: Zelenka. A .. en su obra Los
principios {unda-mentales de la seguridad social, habla del principio diciendo
que "se debe constiluir un rgi-men coordinado que permita wna IIc"6,, amlflclld.
tendiente a gartHlrizar la proteccin .. :.
Tambin se lo sindica como uniformidad en la CODertwra de las conti n-
gencias o que la seguridad social debe ser una pof(tca de ccl1junto.
De manera que se requiere uniformidad legislativa y unidad orgnica
administrativa del sistema. que al ser el rieseo nico. redundarra en bene-
flcio de todo el plan por una simplificacin administrativa y considerable
reduccin de 105 costos
Del Derecho del Trabajo y de la SI!uridad Social
81
A este postulado le podemos agregar que debe ser con descentraliza-
lin adminisfratilla. coincidiendo con Hnicken. ya que de lo contrario se
df'snaturalizara el principio. por violacin al de inmediatez.
El rgano de administracin del sistema debe ser nico. pero con
!'ntes descentralizados de aplicacin. con autonoma gestora y financie-
1<1, y con adecuada inspeccin y control para evitar el caos administrati-
vo. De esta forma no ser la unificacin de todas las estructuras en una
iOla, sino secciones o agencias del sistema nico de seguridad social.
Nuestro pas se encuentra cumpliendo las primeras etapas de este
proceso. largo y difcil, que requiere la unificacin. y lo ha realizado me-
dlclnte la creacin del Sistema nico de Seguridad Social, que ms ade-
,tllte se tratar. Loable sera que se adecue al sentido de este principio.
('(lmo real !Anidad del sislema. donde cada una de las partes se agrega para
cunformar un todo.
Quienes se apartan de esta tendencia mundial. sostienen que con
1,1 unificacin se perdera eFiciencia. eficacia y humanizacin para con las
wl,lC'iones con los administrados.

Si la seguridad social est all donde est el hombre para satisfacer
1.1 tlt>eesidad ocasionada por la contingencia. se le da virtualidad prctica
... "ste principio.
La persona debe tener a su alcance los medios instrumentales nece-
',,rlos e Idneos para lcerar de forma inmediata y adecuada la cobertura a
l. consecuencia daosa de la contingencIa.
Nuestra realidad nos muestra. que no se ha logrado que el peticionante
"'1183 satisfaccin en forma Simple. rpida y posible.
Para obtener una prestacin por vejez o invalidez. debe realizar lar-
... " y penosos trmites que no siempre se concretan en el beneficio sol i-
ih'ldo.
El trabajador accidentado debe esperar el desarrollo de un dilatado
I "u<:cdlmlento para que se le provea un aparato de prtesis adecuado,
1\1'" elem plo.
Muchas causas cor)splran a ello. entre las que podemos mencionar
1", /,1113 de una adecuada desc(>rHrlllzacln administrativa. organismos sin
1 .. w'ct'sarla agilidad operativa leyes demasiado reglamenlaristas, falla de
Itl/orrnacln suf!clentd.
82 Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
Partipaci6n
Si lo consideramos como que los particulares deben participar de
los sistemas de seguridad social. por el solo hecho de integrarlos. se est
reafirmando el principio de responsabilidad individual.
Tambin se [o puede mirar desde el punto de vista en que lo hace
nuestra Constitucin en el arto 14 bis, cuando dice' o" administrados por
los interesados con parti cipacin del Estado, .. .
Aqu [os interesados participan de la gestin administrativa y el Es-
tado interviene subsidiariamente. colaborando con los particulares. reali -
zando el control.
En uno o en otro sentido la intervencin responsa bit:! de los intere-
sados. obligados y destinatarios. garantizar la correcta administracin
del sistema. por ser ellos mismos los beneficiarios directos.
A lo largo del desarrollo de nuestras instituciones de seguri dad social
ha sido muy limitada esta participacin. hoy casi inexistente en los hechos.
pero s en algunas nonnas como la ley 23.660 de Obras Sociales que prev
la administracin por miembros de la asociacin sindical respectiva.
Fuentes
No es de volver a analizar la problemtica de las fuentes del dere-
cho. realizadas en la seccin anterior de esta unidad. simplemente se
sealarn algunas particularidades con relacin a esta disciplina.
Siguiendo la clsica distincin entre fuentes de produccin y fuen-
tes iurfdico-fonnales. podemos decir que la seguridad social tiene las si-
guientes:
1] El Estado.
2] los organismos administrativos.
3] Las convenciones colectivas de t rabajo.
1) El Es/ado
Es el primer sujeto creador de normas a travs de la.; fuentes lurdico-
formales que se detallan:
al La Conslituci611: Bldart Campos destaca que aun antes de la refor-
ma de 1957. la Constitucin de ]853 contenta principios aplicables a la
segurIdad social I.;J manifestacin en el Prembulo de "propcl1der al bienes/'Ir
Del Derecho del Trabalo y de la Segundad Sociat 83
general-. se ve cumplimentada con posterioridad en distintas leyes. Con el
advenimiento de la constitucionalizacin de los derechos sociales nace la
t'eforma de 1957. que incorpora el art. 14 bis. y en la tercera parte enuncia
los beneficios que otorgar la seguridad social. Su anlisis ex.haustivo se
realizar en el captulo siguiente. por lo cual slo resta decir sobre la agre-
gacin en 1957 en el art. 67 inc. 11. de la facultad del Congreso para dictar
pi Cdigo de la Seguridad Social. hoy arto 75 inc. 12 (24/8/941-
De acuerdo a esta nonua. corresponde al Congreso de la Nacin el dicta-
do de la legislacin especfica que constituir materia de derecho comn.
En fonna limitada las provincias podrn sancionar las leyes referidas
.1 seguridad social. para sus administraciones y las municipales.
bl Las leyes: Que en su consecuencia se dicten para reglamentar los
principios consagrados en [a Constitucin. facultad reservada al Congre-
'00 de la Nacin.
Con anterioridad ti la reforma de 1957. numerosas leyes establecie-
hUI regmenes de seguridad social para toda la Nacin !leyes de jubilacin
'1 ,Islgnaciones familiares!.
Estas leyes demasiado detallistas y reglamentarias. generaron que
,." 1.\ prctica se desvirtuara su objetivo. La tendencia actual es que las
1I"'1('s serialen aspectos bsicos fundamentales. deando a[ Ejecutivo. con
111 >otestad reglamentaria. detalles de implementacin y aplicaCin. pese
11 lus peligros que ello entralia.
el Los decretos y reglamentaciones: Constituyen un verdadero cuerpo nOT-
Hl.lllvo. que tiene por objeto poner en vigencia y reglamentar el conteni-
'''1 de una ley.
La reglamentacin no puede vulnerar ni la letra ni el espritu de la ley.
1'lh,C'lplo no respetado en nuestro pas por [os encargados de ello. y como
, 11 seala Martnez Vivot. en muchos casos el decreto ha tendido a
111.11 ,.1 sentido de la ley. con el consiguiente planteo de Inconstitucional.
dI Los tratados JI conllenios nternacionales: Los convenios internaciona-
dI.' seguridad social y del trabajo celebrados con otras naciones. una
rtUicados y promulgados. tienen el mismo valor de una ley cuando
"1 Incorporados normatlvamente.
especialmente los aprobados por la O.I.T.. son fuentes de derecho
I !.lut' una vez ratifIcados. el Estado signatario se compromete a amoldar
ulndlflcar su legislacin en base a lo preceptuado en ellos.
tJ La iun'sprudencia judicial W la doctri"a: En fonna limitada se les puede
.. como fuentf" formal df> derecho. en tanto y en cuanto los fa-
kIt plllod.1n Infund.1I rcspl'to y ClLllorldad y 110 sean aislados
84
Curso de Derechodel Trabalo yde la Seguridad SOcial
Cuando la doctrina. recepta, realiza una 'consolidacin' de la juris-
prudencia. al decir de Vzquez Vialard, se le puede considerar como fuente.
fl Los coH\'enios internos scre Segu.ridad Social: Son los suscriptos entre la
Nacin y las provincias, para una mejor implementacin de los sistemas.
Uno de ellos es el decr. 1602/92 sobre financiamiento de la seguri-
dad social. consolidando el Acuerdo Federal de Compromiso entre [a Na-
cin y las provincias para el sostenimiento del sistema previsiona1. ratifi-
cado por la ley 24. 130 sancionada el 2 de setiembre de 1992.
gl Los convenios de corrtspol1sabilidad gremi,l/: En base a lo estableci-
do en las leyes que regulan las asociaciones profesionales de trabaja-
dores. pueden realizar convenios con los organismos administrativos
de la seguridad social para regular derechos y obligaciones. La ley
21.77. concretamente. les confiere facultad para controlar el cumpli -
mIento de ese tipo de Jegislacin.
2DJ Las resoluciones de los organismos administradores
Son entes de produccin de normas jurdicas. la ley da esa facultad
que es amplia. con los Ifmites legales. pese a que en algunos casos son
organismos autrquicos.
Las resoluciones emanadas de esas entidades. como en el caso de
las ex cajas de Asignaciones Familiares, constituyeran una verdadera nor-
ma complementaria. que sin llegar a la modificacin de la ley. han extre-
mado el ri80rismo en su implementacin.
Tambin en esta categora se encuentran los dictmenes de los or-
ganismos de gestin (ex Caja de Jubilacionesl y las resoluciones de la
Admlnlc;tracln Nacional de la Seguridad Social. sobre la forma de apli car
j)rf>CCptos normativo!'\:
I a\ IrlIIIII' nd(lrt,, lolrdfl/lH dI! trabajo
11111'11"" nl',l! dl'ff"cho mediante las siguientes fuentes jurfdico-for-
111111-. ,,1 I flllV 11111 ("f,llrocllvo. las actas de conciliacin y los laudos
ull l llllll,.
I IUflll1' 110114 ("11 favor de los trabajadores beneficios no
It /'\11, 1<1, 11 1'11 1.- 1, 1H101 o pMiI mejorarlos.
J 11 111" "tr, ,"Ihl. h,I'I111 1,1 ,.,1I1cI6n de la ley 22. 105. era usual. con-
('I'tI.u ar, I,,, 111 "Rurldlld social. Recordemos la creacin de
l .... , 1""I1t'r.11 nl'll .tll 1\. ItlS brneflclos por prestaciones familiares.
IUl"liItl IHllhll1111111 l' '1 t"v 1" .017, l as cajas complementarlas o
CQlIlpl'n",lrlm,' 1 .111 111'111 In IHI\vlHlonal
Del Derechodel Trabalo y de la Seguridad Social 85
En la le8islacin comparada se encuentran profusamente difundi
dos tos convenios que versan sobre materias de seguridad social.
Autonoma
En la seccin anterior ya se trat el tema de las formas y fundamen-
tos de la autonoma de las ramas del derecho, aqu slo resta seal ar lo
l'spedfico en esta materia y partimos de la base de que la seguridad so-
cial es una disciplina autnoma desde el punto de vista cientfico, legisla
Uva, jurisdiccional. doctrinario. jurisprudencial y docente.
El aspecto cientfico o jurdico es el ms marcado en la autonoma
de la se8uridad social. manifestndose tambin en los otros pero con
tllgunas imperfecciones
al Aspecto cieI1Uico: Al decir de Wilquez Vialard existe una evidente
-especialidad", ya que posee principios propios y particulares, con dife-
rente fundamento; mtodo particular, objeto propio. cual es el amparo de
lodos los hombres contra las consecuencias daosas emergentes de las
contingencias sociales. Tambin tiene sujeto propio que es el hombre,
como miembro integrante de la comunidad. sin distinBuir si es trabajador
en relacin de dependencia o no.
A continuacin se enunciarn los otros aspectos o manifestaciones
de la autonoma, que son una consecuencia de la precedente:
til Legislativa: Se evidencia por la sistematizacin y especialidad de
!i US normas, a partir de las de nivel constitucional hasta las de orden
administrativo.
En nuestro pas estn contenidos en la Constitucin lar!. 75 ncs.
12 y 14 biS) y en un conjunto de nonnas sistematizadas que regulan las
relaciones entre las partes.
" lurisdicdol1al: Hace a la creacin de rganos administradores de
justicia autnomos. propios, a los cuales se te atribuye competencia es-
pecfica a fin de dirimir las pretensiones de quienes se sientan afectados
por las decisiones del ente administrador,
En nuestro pars con la sancin de la ley 23.473. promulgada el 15
de diciembre de 1986. se cre la Ctimara Nacional de la Seguridad So
clal. que inicia su actividad el 30 de marzo de 1989. con competencia
bsicamente en cuestiones vInculadas al rgimen jubila torio y de aSiQ-
naciones familiares. no fnf PIH,) f'1 de obras sociales, accldt'lHrs dt\
B6
Curso de Derecho del TrabaO y de la Seguridad So:!a!
trabajo que son contingencias que tambi n constituven el sustrato
ciolgico de la seguridad social.
Con su creacin a la par que se perfecciona este aspecto de la auto-
noma, se aparta del principio de inmediatez. dado que s610 fun-
cionan en la Capital Federal; el nmero es exiguo para la cantidad de
causas ya que son s610 3 Salas. Con la sancin de la ley 24.463, el 8 de
marzo de 1995. se transforma en Cmara Federal de la Seguridad Social e
intervendr en grado de apelacin contra las sentencias de los luzgados
Federales competentes.
dI Doctrinaria: Se ha logrado la elaboracin autnoma de doctrinas
propias por prestigiosos tratadistas Jo que le proporciona una abundante
bibliografa especfica. Tambin se editan revistas especializadas. donde
los autores vuelcan el anlisis de las pautas rectoras de la disciplina y
lemas concretos sobre ella.
el Jurisprudencia/: Este aspecto. que tambin es fuente deJ derecho
de la seguridad social. se concreta con el aporte de las interrelaciones
particulares que realizan los integrantes de los organismos
vos y judiciales. al aplicar las disposiciones normativas.
Coincidiendo con Hnicken. consideramos que el administrador o
juzgador en temas de seguridad social. "debe ser una pasona coll la I!Sptcializa-
cin suficiellle para resolver no s610 con equidad sillo con solvencia jurfdica. el caso
sometido a su decisin".
Las cuestiones Que se suscitan en este mbito. al ser resueltas por
especialistas le confieren a la disciplina una mayor autonoma. por la tras-
cendencia Que ello acarrea.
n Docente: Sin perjuicio de que en pocas universidades se dicta la
materia como una disciplina separada del derecho del trabajo. sostene-
mos que existe autonoma en este aspecto.
Es imprescindible. por las razones sealadas en puntos anteriores.
que las universidades formen especialistas en la materia y se creen cte-
dras separadas e independientes.
Numerosas instituciones internacionales y nacionales han recomen-
dado la necesidad de la creacin de ctedras de la seguridad social. aten-
to a que esta rama tiene 'la un tratamiento especial. particular. indepen-
diente del derecho del trabajo y su importancia y trascendencia. 10 re-
quiere asr.
En nuestro pafs. las universIdades de La Plata. Lomas de Zamora
[privada), Rosario, santa Fe. Catlica de Cuyo San luan) ya han logrado
la creacln de c:toor .. s y cursos diferentes.
Del Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social 87
No obstante a sostener la autonoma de la seguridad social. ello no
nos puede hacer olvidar que no existe un aislamiento absoluto con todo
el cuerpo normativo de las otras ramas del derecho, atento a las conexio-
nes mencionadas anteriormente.
Codlflcacl6n
La movilidad de los criterios de regulacin. o mejor dicho. la varia
w
l'jn legislativa con que los ordenamientos jurdicos positivos proceden
pn este punto. hacen del derecho de la seeuridad social. tal vez. una
rama en que es difcil precisar las normas '1 propuestas definitivas para ser
plasmadas en un c6digo.
El avance de la seguridad social '1 su incesante expansi6n. determi-
n6 que en los distintos pases se sancionaran numerosas leyes. que por lo
4wneral no respondieron a un plan o programa previo. Hnicken mencio-
na que se emplearon diferentes tcnicas legislativas. para implementar la
:.lslematizaci6n de esas normas y destaca:
,11 La recopilaci6n de los textos vigentes. unindolos materialmente. sin
Introducir mayores modificaciones.
bl La fusi6n de los textos legales. compendindolos. en un solo cuerpo
tlev de seguro social de Mxico de 1943 y Honduras en 1971).
d La sancin de una ley bsica tley de bases de Espaa en 1963).
dI El dictado de un cdigo. lo que implica concrecin metodolgica de
un conjunto armnico de normas. con congruencia y cohesin en su
estructura.
Existen en el mundo. muchos cdigos de seguridad social. pero en
nuestro pas esta ordenacin de sus normas an no se ha dado. Con la
reforma constitucional de 1957. se da la posibilidad fct ica de concretar-
loe la codiricaci6n de la seguridad social. al estar contemplada hoy. en el
un 75 inc. 12 de la Constitucin Nacional).
A partir de all ha habido varias declaraciones. recomendaciones.
incluso proyectos de cdIgos '1 planes de sistema de seguridad social.
que constituyen valiosos antecedentes para llegar a esa concrecin.
Asr en el 11 Congreso Nacional del Derecho del Trabajo y Seguridad
Social realizado en Crdoba en 1962. se declar "la conveniencia y opor
tunidad de Irnnsformar los regrmenes vtientes en materia de scguriddd
88 Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
social. creando un sistema orgAnlco que se ajuste a la realidad econmica
social de la Nacin. preparando las bases para el dictado de un cdigo".
Esta declaraci6n es ratificada en 1965 en el 111 Congreso de Derecho
del Trabajo y Seguridad Social.
En esta fecha. el Conse;o Federal de Seguridad Social !C.O.F.E.S.E.S.),
organismo constituido en 1961 por un grupo de provincias. al cual se
fueron agregando otras sucesivamente. ya haba elaborado un preproyecto.
donde se trata exhaustivamente el Cdigo de Seguridad Social y la
nizaci6n Federal del Sistema de Seguridad Soda/, que rue analizado en el IV
reso Nacional del Derecho del Trabaj o y Seguridad Social en 1967.
Dicho anteproyecto da las bases para [a implantacin de un seguro
nacional de salud. seguro de desocupacin y servicios ce empleo. Se
sela implementar un sistema de seguridad social que contemple a enfer-
medades y accidentes.
Este plan no lleg a concretarse. pero fue un esfuerzo loable por
crear un sistema coordinado y posible. estructurado sobre una base fi-
nanciera previamente elaborada.
Con este sistema base se allanaban los caminos hacia el di ctado de
un cdigo, situacin que tambin estaba prevista con el nombramiento
de una comisin ad-hoc.
este plan ha sido el mejor, ms serio y posible para la
tina, ya que se confeccion teniendo en cuenta las bases econmi cas
reales dadas por organismos tcni cos de colaboracin. pero tena la limi
tacln de estar referido exclusivamente a las personas sujetas a un con-
trato de trabalo.
rKU;JI corrI en 1965 el plan elaborado por una comisin de
coordI nados por el doctor Agustfn Luis Morello. llamado
r//I AI)lI'tIfWa d, Srgllfuld Soda/o sobre un sistema integral completo, ex-
'l'ltdll'I1t!O 11)(1,1 III pobladn los 5eg:uros sociales IPA.S.S.).
N, ) ,. 1'111 d dt'j.lr d .. mencionar como antecedente de estos planes
.. 1 rl.tl,(".,d .... tI 1\,IlIt'I. por Ricardo Riguera, Proyecto de. Seguro Sociallntegrtd.
p., "h, lo) C!t1I1""!otlO p,ll, dl'lillnnuencla hacia el mundo del plan Beveridge
y ti .. 1.1 ,lIll1collI, 'l'llov,ldnr, que- ener6
e
h
"11'" IIdr". , . ,j",.. 1m. h.,bltanles del pafs a partir de los 18 aos y,
lu 11,.",1.1\ 11 111' 1':' qll' 111' ttrpUl, al sistema de seguridad socia! Instituclo-
qllt! ",. j" ,. lu,.lId.tt! Illdl1vfu en el derecho del trabajo, que
.. ldl"l,Ullo, 11 'ti 111.11' II'i' pruplu Ul' la seguridad soci al accldenl es y
.. nltrmrd,ul 1111111".,1,1, ,,,,1 j,., Hl"O, la maternidad!.
Del OerechodelTrabalo y de la Segudad Social 89
En contraposicin a quienes consideran la inconveniencia del dic-
tado de un cdigo especfico, afinnamos que es posible legalmente, atento
o la previsin constitucional y a la autonoma cientfica de esta rama del
derecho.
La convel1iencia surge de que la naturaleza legislativa. que se exteriori-
10 en la materia. reclama una adecuada. gil y actualizada reglamentacin
jurdica. situacin que no puede lograrse mediante el exclusivo
miento legislativo. ni con la recopilacin de textos vi;entes. La rigidez y
minuciosidad de las primeras leyes jubilatorias determinaron su progresiva
Inadaptacin a la situacin argentina.
En cuanto a la oportunidad es necesario primero determinar cules
los sectores del derecho. abarcados por el cdigo, atento a que la
Inestabilidad legislativa. que se exterioriza en esta rama, responde ms al
voluntarismo poltica que a corregir los errores evidenciados por la cxpe-
rl{'ncia o a seeuir las enseanzas de la doctrina especializada. Es por ello
que. previa consolidacin de sus Instituciones. podra en un futu ro
II1t('ntarse su codificacin.
Suleto
Se deben distinguir, en este aspecto, distintas categorlas de sujetos.
La doctrina es dispar y reali za distingos que se pueden resumir en:
Suleto protegido o amparado: es el hombre en su condicin de
1111, sin diferenciar si es un trabajador ligado a un contrato laboral, si es
Independiente o si no realiza ningn tipo de tarea. Simplemente la persa-
1M que se encuentra frente a un estado de necesidad. es decir toda la
pC"lblaci6n en virtud del principio de universalidad.
Diferente es la situacin si se lo enfoca desde el punto de vista de la
rt'lacin jurdica de proteccin y tendramos:
aJ Beneficiarios : son aquellos. que cumpliendo determi nados requi-
,Itos son acreedores a alguna prestacin establecida en los regmenes
vlAcmes. Por ejemplo. en el rsimen previsional detenninada cantidad de
.I/\OS de servicio, aportes. edad, genera el derecho a una jubilacin ordi-
tlMlo o por edad avanzada.
DI Afiliados: es la persona rrslca que por un acto adminislrativo se
llll:orpora al sistema mlcnlras dure la condicin que lo obliga a ello. Afl
liMite ti determinada obra social en razn de la actividad efl que se des-
,.mllella, por ejemplo.
90 Curso de Derecho del Trabalo y de la Segundad Social
el 06Iigad"s; en los sistemas contributivos se impone una participa-
cin (aporte), que en algunos casos es directa (trabajador) en funcin al
derecho de una prestacin; o es indirecta (empleadores) que no generar
derechos a beneficio alguno pero es obligatoria para los responsables en
funcin del principio de solidaridad. A ms de estas obligaciones. con rela-
cin al funcionamiento se les impone otras de carcter administrativo para
la correcta marcha del sistema !informacin. declaraciones. etctera).
dI Estado y entes {Administradores: que intervienen como conducto--
res y gestores de [os regmenes.
Pese a que se considera que la tendencia hacia [a universalidad sub-
jetiva y objetiva debe ser el fin ltimo de la seguridad social y un objetivo
de la sociedad, no se puede desconocer que ello determin un incremen-
to de los gastos en prestaciones y servicios, tanto por el mayor nmero
de beneficiarios, como de los costos, sin que se adecuaran las bases
financieras de los sistemas, provocando un "estalli do" o crisis actual. con
el consiguiente perjuicio social que ello trae aparejado.
Obleto. Contingencias sociales
El objetivo de la seguridad social es abolir estados de necesidad.
brindando proteccin ante determinadas consecuencias de hechos, Que
en algunas situaciones son daosas y en otras no.
Paulatinamente se fue eliminando el criterio de proximidad o JX)sibill-
dad de un dao en la persona, como situacin socialmente protegible atento
a que existen otras necesidades que no necesariamente importan un dao,
sino Que responden a hechos felices en la vida de las personas, como lo
son el matrimonio, el nacimiento de los hijos o Que res:x>nden al desarrollo
natural de las personas (vejez, muertel Todos son eventos. acontecimien-
tos que cuando ocurren. ocasionan una necesidad Que debe ser amparada.
Con el tiempo la doctrina elabor y acept el concepto de contingen-
cia social como la denominacin de esas situaciones socialmente protegibles,
que engloban riesgos y necesidades, que pueden suceder o no.
El aditamento de social viene a que deben ser hechos que afecten a
todos y a cualqui er individuo y adems alteren de alguna manera la convi-
vencia en comunidad.
Para HOnicken. son "los eventos. sucesos acontecimientos que crdll1aria-
1I1Mt , prowxan nectS"ldades tCcnm;cas provenientes de la dismInucin o pirdida de les
m/reses regulam o gastex QdlClon"'t$'
Del Derecho del Traooloy ele la SegUridad Social 91
Similar criterio aceptan Erala y Almanza Pastor en sus obras.
La cobertura a las contingencias contempladas por el sistema nor-
mativo de cada pafs, se l1aman prestaciones o beneficios.
VzQuez Vialare! los denne como 'el cotltetlido del deredio de crdito que se
recol1oce a cada person.a Isujeto ben.eficiario) que se el1 ul1a SluaciI1 de contingen-
cia social !I que puede reclamar contra la agel1cia que administra el servicio'. Las
dera como econmicas y en especie (comedores escolares. vivienda).
J.J. Etala los denomina prestaciones de mal1tenimiento o wmpensatorias
cuando tienen el objeto de resarcir o reparar en forma de pagos peridi-
cos. la prdida de la remuneracin o el impedimento de prestar servicios
como en el caso de enfemledad, invalidez, vejez, etctera.
La denomina ocasional cuando la prestacin cubre las cargas econ6-
micas suplementarias, por medio de asignaciones, subsidios, tal como
ocurre con matrimonio, asistencia mdica, etctera.
Recapitulando decimos que el objetivo de la seeuridad social es la
,-obertura de las consecuencias perjudiciales de las contingencias sociales.
((lnlingencias sacia/es
1,('sOn O I.T.
j
JI Ff,;",
1\)1)1 orIgen) 21 Econmicas
'I"p,n rl
I;"n IV\SS
If'fosrama
Attlt'nllno de
'!lulldad
...t(11I1I
3) Sociales
Contingencia
l. NupcialJdad
2. Maternidad e Infancia
Carga de famUJa
Educacin hijos
Desocupacl6n
6 Riesgos profeslonoles
7 Invalidez
8 Enfelmedlld
9 Wlez

Enfermedad -Invalldel
Vejez - Maternidad
Accidente - Muel te
Desocupacin involuntana
Familia numerosa
Prestacl6n
Subsidio por nupclalldad
Seguro de salud
Prestaci6n familiares
Seguro educacional
Seguro de ocupaci6n
Seguro de salud
Pensl6n por Invalidez
Segulo de salud
fubllacl6n
"
.... '
Severlno
Aznar
C/asifkad6rt
Curso de Derecho del Trabajo y de la 5eguridild SocIal
I BiolgIcas
1. PatOlgicas
3 EconmIco-sociales

al Maternidad
b Velez
el Muerte

al Enrermedad
b Ace. de trabajo
el Invalidez
J a Paro forzoso o desempleo
l b) Cargas de familia
Se han elaborado muchas clasificaciones para el conjunto de las
contingencias sociales, considerando sus causas y sus efectos.
A continuacin se presentan las ms conocidas por la doctrina. sin
de estimar que la del profesor Severino Aznar. realizada en 1947,
la ms difundida y seguida, es la Que dentro de su an:igedad y simpl.eza,
se adecua correctamente, atendiendo al origen de las contingencias.
Etala considera que las econmico sociales. que son circunstanciales.
pueden ser ampliadas.
En igual sentido. Vzquez Vialard estima que hay otras situaciones
que provocan efectos similares, a las tradicionalmente protegidas, y no
han sido previstas como tales. Menciona la falta de vi..-ienda y la imposib
lidad de proseguir estudios por ral ta de medios.
Almanza Pastor manifiesta que las clasificaciones perdern su razn de
ser actual. cuando no se discrimine la proteccin de la necesidad en aten
dn a sus causas productoras, sino que proteja segn la propia entidad de la
necesidad, consistente en un defecto de ingresos o excesos de gastos.
Recepcin en la legislacin argentina
Siguiendo la clasificacin de Severino Aznar, podemos ver que
estas contingencias estn amparadas en el sistema normativo de nuestro
pafs, algunas corno normas laborales y otras como nstltutos de la se
gurldad soctal
Del Derecho delTrabaio y de la Se!Jridad Social 93
Contingencias biol6gieas
Maternidad
La mujer trabajadora es acreedora a:
" 21
31
41
51
61
Una asignacin por maternidad.
Asignacin prenatal (subsidio durante el embarazol.
Asignacin por nacimiento y adopcin.
Asistencia mdica por Rimen de Obras Sociales.
Indemnizacin reducida por renuncia al contrato de trabajo. por
razones de maternidad.
Ucencia no remunerada, por nacimiento de hijo o cuidado de
hijo menor enfermo.
Las tres primeras cubiertas por la seguridad social. con financiamiento
Individual de los empleadores rley 24.714, rgimen de asignaciones fami
llares); la cuarta, tambin por la seguridad social siendo responsables del
financiamiento trabajadores y empleadores. Las restantes presta.ciones
estn normadas en el rgimen laboral en la LC.r..
Vqez
11 Cumpliendo determinados requisitos de edad, servicios y aportes, los
trabajadores dependientes, privados autnomos y de la administracin
pblica son acreedores a una prestacin econmica cubierta por el Sis-
tema Integrado de lubilaciones y Pensiones, nacional o provincial.
21 Indemnizacin por renuncia al contrato de trabajo para acogerse al
beneficio previsiona1. Los trabajadores dependientes son los
ciarlos por disposicin especfica de algunos convenios colectivos par-
ticulares.
'JI Pensin asistencial : beneficio no contributivo que se otorga a las per-
sonas carentes de recursos y sin beneficio previsiona1.
41 Pensin graciable: los benenciarios son los que dispone el Congreso
Nacional mediando razones de necesidad y poltica social.
Muerte
1I El beneficio de pensin que lo percibirn determinados parientes, por
razn del vInculo o convivencia, de trabajadores dependientes priva
dos o pblicos y autnomos, otorgado por el rgimen ,'r('VlliloMI
94 Cursode Derechodel TrabajO yde la Seguridad Social
21 Pensin asistencial, para los pariemes por razn de v[nculo o con-
vivencia sin recursos propios. Beneficio no contributivo otorgado
por el Estado.
3) Cobertura de los gastos de sepelio: beneficio prestado por el Rgimen
de Seguridad Social a travs de las obras sociales. si el causante era
un t rabajador dependiente o el establecido por la ley 21.074/75 a 105
pasivos. Si la muerte es provocada por accidente de trabajo. los gas-
tos de sepelio son a cargo de la aseguradora de riesgos de trabajo.
4) Indemnizacin por muerte: los mismos beneficiarios de la prestacin
previsional por muerte. son acreedores a una suma de dinero. en fun-
cin de la antigedad del trabajador dependiente. a cargo del
empleador y reglada en la ley de contrat o de trabajo.
5 ~ Prestacin complemen taria del beneficio de pensin: los
derechohabientes determinados en la ley son acreedores a este c o m ~
plemento. por accidente de trabajo o enfermedad profesional segui-
da de muerte. establecido en la ley de riesgos del trabajo. siendo
responsable de integrar el capital acumulado la aseguradora de ries-
go a la que se encontrara afiliado el causante o la empresa
autoasegurada.
6) Seguro de vida obligatorio: ampara a los habientes del trabajador de-
pendiente o jubilado. designados por el asegurado.
Contingencias patol6gicas
Enfermedad o accidente no profesional
)) Ucencias pagas durante determinados plazos. dependiendo de la an-
tigedad del trabajador. Rgimen laboral pata los dependientes de la
actividad pblica o privada.
2) Atencin mdica. farmacutica u hospitalaria. brindada por el rgimen
de la seguridad socia) de obras sociales. para los trabajadores depen-
dientes o jubilados.
3) Indemnizacin por disminucin de la capacidad laoorativa. a cargo
del empleador de Jos trabajadores de la actividad privada. normada
en la L.C,T ..
Del Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
"
4) Atencin mdica y prestaciones conexas. otorgadas por el rgimen
asistencial a personas carentes de recursos. en establecimientos es-
tatales nacionales o provinciales.
Accidente de trabajo o enfermedad profesional
)) Atencin mdica. farmacutica. prtesis y ortopedia. rehabilitacin a
cargo de la aseguradora de riesgo de trabajo o empleador autoasegurado.
Tambin quedan protegidos los sujetos que cumplan cargas pblicas y
relaciones no laborales.
2) Ucencia paga por el trmino mximo de un ao. en carcter de incapaci-
dad temporal. a cargo de los entes sealados en el prrafo anterior.
3) Indemnizacin de pago nico o prestacin peridica. segn el grado
de incapacidad permanente derivada de accidente de trabajo o en-
fermedad profesional. Alcanza a Jos trabajadores dependientes. p-
blicos o privados: a cargo de la aseguradora de riesgos del trabajo
(A.R.T.) o del empleador autoasegurado.
Invalidez
1) Retiro por invalidez total: pueden ser beneficiarios los trabajadores
dependientes. pblicos o privados y los autnomos comprendidos
en el rgimen previsiona1.
2) Pensin asistencial por invajdez: beneflcio no contributivo para per-
sonas carentes de recursos y sin beneficios previsionales.
3) Indemnizacin por extincin de! contrnto de trabajo por razones de
invalidez total o parcial: ampara a los trabajadores dependientes y
est a cargo exclusivo del empleador.
4) Asistencia mdica y rehabilitacin: para Jos trabajadores dependien-
tes invalidados por razones laborales la aseguradora de riesgos de
trabajo o el empleador autoasegurado la proveen.
Si la persona carece de recursos. entidades privadas. sin fines de
lucro o el Estado. se responsabilizan II.R.A.M .. A.L.P.I.. A.L.P.I.. etctera I
Si el trabajador es afiliado al Sistema Previ sional. la ley respectiva
prev la creacin de un fondo por tratamientos de rehabilitaci6n pslcoffslca
y recapacitacl6n laboral
Curso de Derecho del Trabajo y de la Segu.ridad Social
Contil1gencias econmico sociales
Cargas de familia
1) Prestaciones familiares por cnyuge, hijo, hijo con discapacidad,
da escolar anual. para los trabajadores dependientes de la actividad
privada y pblica, jubilados y pensionados.
2) Licencia por nacimiento o fallecimiento de familiares directos. Son
beneficiarios los trabajadores dependientes de la actividad pblica o
privada y responsabilidad del empleador.
Desempleo o paro forzoso
1) Prestacin por desempleo: para los trabajadores
tes de la actividad privada, excluidos los comprend'dos en el rgimen
nacional de trabajo domst ico que se encuentren en situacin legal
de desempleo. Se excluyen tambin los dependientes del Estado,
desempleados, afectados por medidas de racionalizacin
Uva. A cont rario sensu., podra entenderse Que los restantes trabajadores
pblicos que dejen su trabajo quedan amparados por el sistema
gral de prestaciones por desempleo. Est financiado con la parUci-pa-
cin de los empleadores y el Estado.
Como conclusin de esta larga enumeracin podra pensarse que
nuestra legislacin ha previsto un completo sistema de seguridad social
pero sinceramente se vern algunas falencias:
1) Los trabajadores del servicio domstico s610 estn amparados por el
rgimen previsional. quedando a la buena voluntad de sus empleadores
el resto.
21 La norma garantiza la prestacin, pero sta no es suficiente,
da y oportuna para cuando aparece la contingencia.
31 Las prestaciones pecuniarias. sus montos, deben permitir a la
na seguir viviendo en condiciones similares a las que tena cuando
posea su capacidad de trabajo. En nuestro sistema no se cumple
con esa premisa,
4) Deben implementarse mayores servicios de readaptacin y
cin para todas aquellas personas que han perdido la capacidad de
trabalo, de monera de reinsertarlos a la sociedad. Los sealados no
cumplen con !>u cometido.
Del Derecho del Trabaioyde la Seguridad Social 97
Tendenclas actuales de unlflcacln de las contingencias
Pese al tftulo, hace muchos aos Mart Bufill deca que ' ... si bien
persisten todav(a diversificados en mudias legislaciones las prestaciones en flJ.ncin
de contingencias determinadas (enfermedad. maternidad. accidente de trabajo IJ
enfermedades profesionales), lo cierto es que se awsa IJ.na tendencia legislativa
general nacia la slJ.peracin de estos tipos diversificadores de prestaciones
rias para conjurarlas del1tro de medidas unitarias encaminadas a clJ.idar la sallJ.d de
las personrH protegidas .....
Lo de actualidad de la tendencia viene a que ha sido siempre una
aspiracin y que hoy la necesidad de ello se acrecienta.
La doctrina y los foros internacionales propugnan la necesidad
de una consideracin conjunta de las contingencias y de los riesgos,
de manera que no prime ms el evento acaecido como consecuencia
de un hecho laboral frente al siniestro acaecido como consecuencia
de un hecho comn.
Las tendencias tambin se orientan en la necesidad de establecer
una uniformidad en la prestacin y en la proteccin. no tanto en cuanto
a la cantidad que se obtenga sino tambin en cuanto a los requisitos
legales que se exijan para [a obtencin de idntica proteccin frente a
distintas prestaciones.
Traemos nuevamente a colacin lo tratado en el principia de unidad
en el sentido de que se establezca un mdulo bsico de organizacin,
existencia de un rgano gestor nico para todas las prestaciones para no
encarecer la gestin, por incremento de los gastos administrativos, con
beneficio para los administrados en todos los aspectos.
El doctor Ricardo R. Moles nos llama a la reflexin por el futuro de
la seguridad social. cuando dice: EI1 los pa(ses en desarrollo, la limitacin de
los reclJ.rsos obliga a establecer [In ortfen de prioridades IJ de importancia de las
medidas de la seglJ.ridad s(}(,ial. a fin de promover e intensificar aquellas prestaciones
tendientes a mejorar el nivel de vida".
Semejanzas y dife rencias con el derecho del trabajo
Al analizar el tema de la autonoma se sei'ial que parte de la
na estima que el Derecho de la Seguridad Social es integrante del Dere
cho del Trabajo (Alonso Olea, Prez Botija).
Esta posicin hoy ha sido superada. sin dejar de reconocer que exIs-
ten semejanzas, por existlr entre ambas muchas relaciones
98 Curso de Derecho dell'rabalo 'i de la Seguridad Social
Las semejanzas subsisten atento a considerar la realidad jurfdica de
cada pais. En la Nentina. como se vio al tratar la cobertura de [as
las contingencias muchos institutos que deberan ser propios en su
Uva, responsabilidad y funcionamiento de la seguridad social. permane-
cen en el derecho del trabajo.
Ambas se encuentran tras el [ogro de un mismo fin protector cual
es preservar la dignidad y libertad de las personas en a bsqueda de la
justicia social.
Las diferencias fundamentales surgen en cuanto a los sujetos que
protegen, al objeto que procuran y a la finalidad Que persiguen.
As como el sujeto del derecho del trabajo es el trabajador subordi-
nado y las asociaciones profesionales. en la seguridad social, es el hom-
bre, sin distincin si es activo o paSIVO. La seguridad propende llegar a
todos los hombres sin ningn tipo de discriminacin.
El objeto del derecho del trabajo es la labor en relacin de depen
dencia, el contrato de trabajo; en la seguridad social lo son las contin
gencias sociales y sus consecuencias econmicas perjudiciales.
Con relacin a la finalidad en el derecho del trabajo es la relacin
entre empleador y trabajador con motivo del contrato. La seguridad so
clal persigue la proteccin integral de la persona, como factor de desarro
110 nonnal de su personalidad.
Exislen diferencias tambin en cuanto a los principIOS propios aplica
bIes a cada una.
Otra distincin surge al analizar la responsabilidad, en el mbito labo-
ral. siempre es el empleador. y en la seguridad social es la comunidad en
general por efecto del principio de solidaridad.
Por ltimo se seala otra diversidad en el financiamiento para los reg
menes. en el derecho del trabaja, siempre lo realiza el empresario. En
seguridad social los medios financieros proceden de la contribucin ge
neral aportada por todos los miembros de la sociedad si el sistema es
contributivo, o por el Estado si es asistencial.
Nuevas tendencias en la regul acin
El Sislema Uni,o de la Seguridad Social (S.U.S.S.).
La Con/ribuci6n Unificada IC.U.5.S.1
Anteriormente 5('nal que nuestro pas haba ccmenzado el largo
y dlfrcll camIno dI' IR unidad df"1 sistema de seguridad social.
Del DerechodelTrabaioyde la Seguridad Social 99
Posiblemente el itinerario comenz con el decr. ley 2284. sanciona
do el31 de octubre de 1991. que en su art. 85. captulo VI crea el Sistema
Unjco de Seguridad SociaIIS.U.S.S.). y que en sus considerandos manifiesta:
"Se considera adecuado tender a la unificaci6n en el rgimen de recauda
cin de los aportes y comribuciones sobre los salarios. como as de
formar las instituciones encargadas de brindar diferentes prestaciones que
hacen a la seguridad social. de tal manera que bajo una accin manco
munada de ellas se pennita cumplir acabada mente con los objetivos so-
ciales establecIdos por la Constitucin Nacional".
Para cumpli r con los objetivos de unificaci6n en el rgimen de recaudacin.
instituye la Contn'buci6n Unificada de la Seguridad Social (C.U.S.S.l y para trans-
formar las instituciones, disuelve las calas de Asi gnaciones Familiares para
Empleados de Comercio IC.A.S.EE.C.), de la Industria IC.S.EP.1.) y de la
Estiba tCA.ERE.!. y el Instituto Nacional de Previsi n. en los arts. 91 y 96
Y las unifica en un solo organismo.
El ejercicio de las funciones que las leyes atribuyeron a los entes
disueltos sern desarrollados por el S.U.S.S .. Los derechos y obligaciones
de trabajadores tanto como de empleadores con relacin a las ex cajas.
subsistirn para con el S.U.S.S ..
La Contribucin Unificada estar constituida y comprende los apor-
tes y contribuciones a cargo de empleadores y trabajadores en relacin
de dependencia con destino a: Sistema Integrado de lubllaciones y Pen-
siones (ley 24 .241 j, Instituto Nacional de Servicios Sociales para Jubila-
dos y Pensionados Oey 19.0321, Administracin Nacional del Seguro de
Salud (ley 23.66\ J. constitucin del Fondo Nacional de Empleo (ley 24.013
para el pago de subsidio y seguro de desempleo). y el Rgimen Nacional
de Obras Sociales (ley 23.660). Tambin integra dicha C.U.S.S .. la contri
bucin de [os empleadores para el Rgimen de Asignaciones Familiares.
Para la administracin del sistema, por medio del decreto 2741.
sancionado el 26 de diciembre de 1991 y publicado el 8 de enero de
I Q92, se crea la Administracin Nacional de la Seguridad Social
IANSESI. organismo descentralizado en la jurisdiccin del Ministeri o
dI' Trabaj a y Seguridad Social.
Con estos dos aspectos. del plincipio bsico de unidad, que son la
unidad administrativa (S.U.S.S.) y la unificacin de recaudacin de apor'
1'" y contribuciones (C.U.5.S.). plasmadas legislatlvamente. se comienza
11 dlH cumplimiento formal a ello. Es necesario una concrecin prctica y
rJ,'('tNA. ya que en cierta ranna todavra rundonan ANSES, los subsisv'mfls y
100
Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Sodal
los empleadores contribuyen a los sistemas con alcuo:.as diferentes pero
con la simplificacin de cumplimentarlo en un solo acto administrativo.
No se puede considerar que con estas pequeas reformas se haya
reformulado todo el sistema de seguridad social. ganando en eficacia y
eflciencia operativa, para satisfacer y proporcionar los beneficios en la
medida de los requerimientos sociales. simplemente es un paso adelante.
La evaluacin de una reforma de este tipo, no se puede realizar sin
considerar que los ajustes se efectuarn con el tiempo y que sus efectos
se sentirn a largo plazo. pero surgen muchas dudas.
Polticas modernas sobre participacin y rol del Estado
Los cambios econmicos producidos en el mundo a partlr de la
gunda Guerra Mundial. han influido sustancialmente en la forma de
cebir la seguridad social. en su filosofa y en su praxis.
Antes no se discuta que el Estado deba prestar la seguridad social y
brindar la mayor y mejor cobertura a sus habitantes, primando las filosofas
pdtemalistas del Estado benefactor. Desde ese hito histnco se comienzan a
d(>5arroJlar las Ideas que determinaron el abandono de las filosoffas patemalistas
y otorgaron una mayor participacin de [a actividad privada, atenindose a
una mayor responsabilidad individual de las personas.
Pes!' a esta idea de cambIo del rol del Estado, hasta los aos
1,1 la fK'furldad social sigui avanzando con un criterio universa[ista y pro
lf'tlOl lJor el auge de crecimiento econmico, expansin y progreso.
A[ n)ITH.'nzar la dcada de los setenta se advierte un importante cam
hin 1"11 Idl'8S sobre la palftlca y la economa. la imagen
d, pll '''IWlhld por una de escasez e Insuficiencia, que imponfa la reali
d,.,1 rC'Ilt1(,mka
'.1 wmbln llega al rea de la seguridad social
d'l 1" '1 II pl,ulI",lr \u alcance.
". ( 1Ilh;11 la poHUca social anterior y se afirma que las
IUJ' tlll.' d, 1,1 w"urld,ld social necesitan cambios. para reducir costos y
IlIoolllh ., rl .11111 111,1 l'I.m Iltlil menor participacin estatal. Prevalece la
Id"tlr"llu'IIIIII,1 lo 1I()(,'lol
SIn pnl .. \!!tl j, 'llln. 108 ".1(51'5 ms avanzados del mundo. que ba
5,111 tlIIS r.t"ll"tllI.1 tolll"" If'"lltl; del mercado capitalista. para su sistema
Del Den!cho del Trabajo y de la SeQuridad Social 101
de seguridad social. han renegado de ellas y han mantenido a las de
solidaridad. traducidos en sistemas de reparto asistido. financiados tam
bin con impuestos.
La idea central es resaltar la iniciativa individua! del hombre en $(Y
cledad. en un rgimen solidario y con una estricta aplicacin del principio
de subsidiariedad y compensacin relativa. para lograr que los sistemas
sean posibles.
El rgimen asr logrado se oponda a quienes quieren destruir un dere-
cho tan costosamente conseguido por la humanidad con ideas utilitaristas.
Bibliografa bsica para derecho Individual
CABANELlAS, Guillermo. Contrato de trabajo. Parte Genera/. Bibliogrfica Omeba.
Bs. As .. 1963
CALDERA. Rafael. del trabajo. 2
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Bs. As .. 1953.
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Editor. Bs. As .. 1955.
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VAZQUEZ VlALARD. Antonio, Deredio del trabajo Ij segu.ridad social, Astrea. Ss.
As., 2000.
CAPTULO 11
Constitucionalismo social
P"rlt El trabajo en las constituciones modernas El
canSlitucioru:allsmo social: concepto y contenido. y
dlfefenclu con el constllucionalismo libe,..!. Caf8Clerfsticlls de
las con5tJtuclones melcana &o: 1911 Y de Welmar de 1919. Las
constituciones nacJona!es de 1853. 1949, 1951 Y de 1'194. El
constltucion.lllmo social en las nuevas constituciones ;ICOIIin
ti.les, en particular en I de la prtWincia de
Pllrlt. Facl,lltades nacJonales y provinciales en el dere-
cho del uablo y en la seiuridad social. Concepto de pollda
del trabajo y de poder de policla_ Competencia de l. autoridad
administrativa de traba:o en e l orden naclonel y provincial
Contralor de In relaciones Individuales y colectlve$ del t raba-
lo. de sanciones.
l . EL TRABAJO EN LAS CONSTITUCIONES MODERNAS
Ant ecedentes
Diversos acontecimientos sociales han provocado por sus con-
,"t\lcnclas un impulso transformador de los sistemas jurdicos poIlti-
"l. visen tes.
Entre las causas preponderantes de recepcin de la proteccin del
thlhllo en las constituciones modernas, se reconoce a las repercusiones
,,'[ull's provocadas por las grandes guerras mundiales que egan en algu-
fl' rasos a generar procesos revolucionarios, con las crisis econmicas 'f
t "ll!tJC<lS consecuentes.
especial gravitacin tuvieron en ese proceso las organizaciones
Inll IIl"clonales obreras que actuaron durante [a Primera Guerra Mun-
111111 los trabajadores procuraron que se armonizaran al finalizar sta
1, ,fuNdos para garantizar la paz internacional con los necesarios
I lIt .,;('gurar la paz social. As. en la Conferencia Obrera de Leeds
1I1I1I1,1I1',ra, 19161. se afirm que 'el tratado de paz que pondr fin a la
'IU"'. IlSegurando a los pueblos la libertad e independencia poltica 'f
utlflUllca debe a la vez asegurar a la clase obrera de todos los pases
UII 111111111'10 de garantas de orden moral y material relativas al derecho
.. 1 !'oIlldlo. al derecho sindical. migraciones, seguros sOdales, duracin
I I jllrlloda, higiene y seguridad del trabaj o.
1.1 Conferencia Internacional de Berna (Suiza, 19191, al dirigirse a la
Ir,j,Id dr las Naciones, solicit se considerara como una de las mi sio-
,. 1'ltIllordlales de sta promover el establecimienro de una legislacin
11111 dt" prolPCcln del trabajo 'f garantizar Sll apkaci6n. El tra-
'i"1 lb pM de \krsallles, en su apartado XIII crea la Organizacin Inler-
nll In,11I1 lit" Tmbal o (O. I.T,) y en su Prembul o afi rma que "la paz unIversal
'1 1'111 dI' fundarsE' sino sobre la base de la rustida social. La no adop
ti I ., IHIiI nacl6n cualquiera, de un rgimen de trabajo hu
lO Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
mano, pone obsUiculos a [os esfuerzos de [as dems naciones deseosas
de mejorar la suerte de los obreros de sus propios pases",
Hasta entonces, [as constituciones polticas receptaban un sistema
liberal , basado en la garanta de los derechos fundamentales del
duo, tales como el de la vida. el honor. [a libertad y el de propiedad. El
Estado actuaba como guardin y garante, caracterizndose por recono-
cer la libertad de trabajo y de contratacin. la igualdad formal ante la ley,
la eliminacin de privilegios y el derecho de propiedad.
Concepto de Estado social
Los acontecimientos antes descriptos determinan la necesidad po-
ltica de concebir un Estado social entendiendo por ste al que se pre-
ocupa no tan slo de reconocer sino de asegurar las posibilidades de
bienestar. la defensa contra la necesidad. particularmente de los econ-
micamente ms dbiles. No existe. entonces. una diferenciacin neta entre
las garantas de libertad personal propia de las constituciones liberales y
los derechos sociales especficos propia de las consti tuciones sociales.
desde que aqullas son condicin indispensable del goce de stas.
Si el nuevo orden constitucional. en sentido estricto y formal (es
decir el texto constitucional propiamente dicho y su contenido poltico).
reneja. mejor que cualquier otro ordenamiento poltico. el tecno ideol6gico
que impera en cualquier pas. asume que es obligacin del Estado asegurar
en la organizacin poltica y social la eficacia de las garantas reconocidas.
Constltuclonalizacln del derecho del trabajo
Es as como la constitucionalizacin del derecho del trabajo ha cons-
tituido la recepcin en las cartas fundamentales. de garantras requeridas
de modo tal que definan la si tuacin poltica imperante. fenmeno que
se dio en llamar cuestin social.
En virtud de l. el derecho al trabajo es incorporado a 105 text os
constitucionales. como una aarantra de los derechos fundamentales del
Individuo en el cUfldro uotlm!lco de las constituciones escritas.
ConstirucionaUsmo socia! 107
El constituclonalismo social: concepto y contenido. Semejanzas y
diferencias con el constltuclonalJsmo liberaL Caractersticas de
las constituciones mexicana de J 9 J 7 Y de Welmar de 19 J 9
Concepto
El fenmeno de desarrollo del derecho del trabajo y el de
tonstitucionalizacin son. en cierto modo. paralelos y simultneos.
Los textos constitucionales del siglo XIX tomaban las pautas de la
[)t,<,laracin de los Derechos del Hombre y del Ciudadano. votada por la
Convencin francesa el 2 de octubre de 1789. incluyendo como nica
al trabajo la posibilidad de elegir libremente el ejercicio de cual-
qul(' r oficio. profesin o industria.
En el siglo XX se inicia una corriente de incorporacin a los cuadros
J1 )Qmticos de las constituciones. de los !Jamados derechos sociales.
Entre estos derechos sociales. los que derivan del trabajo como va-
hu hlfldamental de la vida. ocupan un lugar importante. La incorporacin
d, derechos laborales a los textos constitucionales constitu e la ten-
,j, II1f"liI c-affITcaaa e constituclona ismo social.
El proceso de constituciona]zacin se inicia a partir del momento
rl que la ley primera del Estado reconoce a la actividad i ual
q,ltqula que a otros principios e orden poltico. y a los derechos de los
q.lh11lodores como Inherentes a la vida humana. puesto que afectan su
. _l lI lf'ndae integran los derechos de su personalidad. trascienden el or-
1 rl colectivo y se vinculan. por tal razn. a la organizaci6n social.
Los aspectos judicos. econmicos y soci al es del trabajo se fundan
I1 lu consideracin polftica que aqul alcanza dentro de las constitucio-
IIr l..t1 consideracin de la funcin social del trabajo y el reconocimiento
l. _t i volar moral. engendra una necesaria proteccin que lo eleva a la
. aer. ;tJrla de fundamental. de deber bsico asumido como tal por el po-
1 r l .nUl ko. al reconocerse en el esquema de la Consti tucin formal y
111.1 del pafs en cuestin.
1'1/. /'/11 l!l t n/re Estado liberal !I Estado rodal
Lntre los ordenamientos constitucionales que reconocen los dere-
r IvU(>s de los cIudadanos y aquellos que adems reconocen los de-
I 11. 5tX'lales. existe la diferencIa que separa al Estado liberal del Esta-
r 1,11. entendiendo por ste al que se preocupa por ase;urar las posl-
'1IId14d," de bIenestar. la defensa contra la necesIdad. partlwlarrnC'l1ttr
lOS
C1Jrso d@DerechodelTrabafOydelaSeguridadSocIaI
de los econmicamente ms dbiles. No existe una diferenciacin neta
entre las garantas de Ubertad personal y los derechos sociales
coso desde que aqullas son condicin indispensable de stas; referida al
trabajo. la garantra de todos los ciudadanos de t rabajar y ejercer toda
industria lcita, encuentra su lmite en las leyes Que lo reglamenten, sien-
do los derechos sociales derechos de proteccin, que necesitan un ma-
yor grado de reglamentacin. El Estado social no se realiza
automticamente, sino que necesariamente requiere una actividad dili-
gente sobre la vida econmica- social de la comunidad, a efectos de equi-
librar Intereses opuestos y prevenir estados de necesidad.
E;emplos de umstiluciorlts sociales
al La Co"sfifuci6" mejica"a de 1917, fue la primera carta magna que
incorpor a su texto los llamados derechos labora es, incluyendo en
su art. 123 toda una reglamentacin sobre la materia: jornada de tra-
balo. descanso. salario. rgimen de trabajo para mujeres y menores.
obligaciones del empleador. proteccin contra el despido. derecho de
slndlcatizacin y de huelga, seguridad social y otras, adoptndose un
sistema excesivamente reglamentarista. propio de l.na legislacin co-
mn ms que de una Constitucin,
bl La CO"stiluGi6n alemana de Weimar (1919). de la Repblica Socialista
(19181. r er ((933). Uruguay 11934. con las reformas de 1938.
191\2. 1952 Y 19661. 6ras1111934, reformada en 1937 y en 1946), Colombia
(1945). Cuba 119401. Bolivia 0945). Venezuela (1947), Espaa (1931), Fran-
cIa II Q46 Y 19581, llalla 119471. son ejemplos de la generalizacin del fen6-
nwno tJel constltuclOlldllsmo social.
Ut las amstrluGlones sociales
1.1 11111,'11 el .. IIhlym It'lt'vancla son:
1.1 11 , t.m. "h!! ,.J ( 1I!.,d,) como un Estado social. esto es, la asuncin por
".lIlr ti lit UIIl.ll1ll.,dn polftlea del cumplimiento de metas sociales
d. l'It )1 t1 IQt
' I " 111' h,II',III.j. 104 1II'IIId bllClal como valor jurfdico-pollico.
d LM 11'''111111 tOCl"l j,. lu., tmbalRdores. As. la Constitucin Italiana
ti. 1
1
141 Irr.h. ji '1111' l,u'lllIIl"W' 11 la Replibllca remover los obstculos de
uld"" rluutt,ulo u V ,u, oIl qur., llmltando de hecho In llbertad y la
,k! 101 "IIIMolol!!UI. Impidan el pleno desarrollo de la perso-
Constitucionahsmo social
''''
na humana y la efectiva participacin de todos los trabajadores en la
organizacin polftlca, econmica y social del pas.
dI La funcin social de la propiedad y de la riqueza. con diversas acep-
ciones. tales como su orientacin hacia objetivos de inters para la
comunidad. la redistribucin de beneficios a los trabajadores o la
reinversin productiva. es una constante en el derecho actual. As la
Constitucin alemana afirma que la propiedad obl iga. y su uso debe
estar inspirado en el inters general; la de Yugoslavia adara que la
propiedad engendra obligaciones y no debe perjudicar el inters de la
colectividad e Irlanda propicia que la propiedad privada y el control
de los recursos materiales de la comuni dad, deben hallarse distribui-
dos entre los particulares y las distintas clases, para el mejor benefi-
cio del bien comn. Italia admite la propiedad privada, su disfrute y
sus lmites. con el fin de asegurar una funcin social y de hacerla
accesible para todos. En idntico sentido se dict la Constitucin
Argentina de 1949 lart. 38).
"1 l.a funcin social de la prodUCCin econmica privada. result una
consecuencia de la funcin social de la propiedad. Asf la Constitu-
cin de Weimar (1919) dijo que la vida econmica debe ser organizada
conforme a los principios de justicia y tendiente a asegurar a todos
una existencia digna. La Constitucin de Espaa vigente (1978), defi-
ne su tendencia neoliberal al indicar que se reconoce la libertad de
t'rnpresa en el marco de la economfa de mercado. Los poderes pbli-
cos garantizan y protegen su ejercicio y la defensa de la productivi-
dad de acuerdo con las exigencias de la economra general. y en su
caso de la planificacin.
1I $(o reconocen los derechos polticos de tos trabajadores. la dignificacin
del trabajo. y su concepcin como derecho, deber y funcin ,
l..Jt proteccin del trabajo, del pleno empleo. de la remuneracin
1t11,,11I1.1 y vital, la estabilidad. las condiCiones dignas de labor, la duracin
ti, l jornada. el descanso. el derecho a la proteccin social . a la capad-
101' , ,11. los de la mujer trabaladora y los menores. el derecho a la organi-
l' Il'JIl sindical, el de huelga. el de negociacin colectiva y el de participa-
, 10'111 1"1 las ganancias. son aspectos incluidos en la mavorla de las cons-
'11I!lln,.cs sociales y regulados de un modo ms o menos especifICO,
LI descripto es, como se dilo, el fenmeno denominado de
".UWclonalismo social. al cual nuestro pals no result ajeno,
108
Cursode Derechodel Trabajo yde la Seguridad Social
de los econmicamente ms dbiles. No existe una diferenciacin neta
entre las garantas de libertad personal y los derechos sociales especfi-
cos. desde que aqullas son condicin indispensable de stas: referida al
trahajo. la garanta de todos los ciudadanos de trabajar y ejercer toda
industria rcita, encuentra su lmite en las leyes que lo reglamenten, sien-
do los derechos sociales derechos de proteccin. que necesitan un ma-
yor grado de reglamentacin. El Estado social no se realiza
automticamente, sino que necesariamente requiere una actividad dili-
ente sobre la vida econmica-social de la comunidad, a efectos de equi-
librar intereses opuestos y prevenir estados de necesidad.
Ejemplos de wnstituciones sociales
al La Constituci6n mejicana de 1917. fue la primera carta magna que
incorpor a su texto los llamados derechos laborales. incluyendo en
su art. 123 toda una reglamentacin sobre la materia: jornada de tra-
bajo. descanso. salario. rgimen de trabajo para mujeres y menores.
obll;aciones del empleador. proteccin contra el despido. derecho de
sindlcalizacin y de huelga, seguridad social y otras. adoptndose un
sIstema excesivamente reglamentarista . propio de una legislacin co-
mn ms que de una Constitucin.
bl UI Constituci6n alemana de Wf'mar 119191. de la Repblica Socialista
09181. Per 11933). Uruguay 11934. con las refonnas de 1938.
19112.1952 Y 19661. Brasil 119'34. reformada en 1937 y en 1946). Colombia
(1945). ClIba 119401. Bolivia 11945). Venezuela (1947) , Espaa 1(931), Fran-
cln 11946 y 19581. ItalIa 11947), son eiemplos de la generalizacin del fen-
1llC'110 d,,1 constltuclonallsmo soc[al.
de IlIs COtlslltucionf!S siales
1.1>1 nut.1 ti" nllJynr son:
"1 11 , "Il't.'blr rlt,lll,IUO como un Estado social. esto es. la asuncin por
1'UI" j [ "'j.'.mllo,,ln pollllca del cumplimiento de metas sociales
ti pr. ,'d''I! 11 11' 111115 dbiles
[,1 l., hl' lu 1"'" .1,> l M)( ... lal COIllO valor jurfdico-polfUco.
11 LA I'llIlIIo( 1011.11 J,> 11111 trilbaladores. Asf. la Conslltucln Italiana
d. 11.14 7 .. 1111" IItHJIIlllt" II 1;1 R<,pbllca remover los obstculos de
\udl"lI V ti'" 1.llllUl'. limitando de hecho la libertad y la
IWII.1I,I .. k", e IIJ4\,I"'11 ' ... 100111d.111 el pleno desarrollo de la perso-
Consti[ucionalismo social 109
na humana y la efectiva participacin de todos los trabajadores en la
organizacin poltica. econmica y social del pafs.
di La funcin social de la propiedad y de la riqueza. con diversas acep-
ciones. tales como su orientacin hacia objetivos de Inters para la
comunidad. la redistribucin de beneficios a los trabajadores o la
reinversin productiva. es una constante en el derecho actual. As la
Constitucin alemana afirma que la propiedad obliga. y su uso debe
estar inspirado en el inters general: la de Yugoslavia adara que la
propiedad engendra obligaciones y no debe perjudicar el inters de la
colectividad e Irlanda propicia que la propiedad privada y el control
de los recursos materiales de la comunidad. deben hallarse distribui-
dos entre los particulares y las distintas clases, para el mejor benefi
do del bien comn. Italia admite la propiedad privada. su disfrute y
sus lmites. con el fin de asegurar una funci n social y de hacerla
accesible para todos. En Idntico sentido se dict la Constitucin
Argentina de 1949 (art. 381.
" , La funcin social de la produccin econmica privada. result una
consecuencia de la funcin social de la propiedad. As la Constitu-
cin de Weimar (19191 dijo que la vida econmica debe ser organizada
confonne a los principios de justicia y tendiente a asegurar a todos
una existencia digna. La Constitucin de Espaa vigente ( 1978). defi-
ne su tendencia neoliberal al indicar que se reconoce la libertad de
empresa en el marco de la economra de mercado. Los poderes pbli-
cos garantizan y prote;en su ejercicio y la defensa de la productivi-
dad de acuerdo con las exigencias de la economra ;eneraJ. y en su
caso de la planificacin.
II Se reconocen los derechos polticos de los trabajadores. la dignificacin
del trabajo. y su concepcin como derecho. deber y funcin.
La proteccin del trabajo. del pleno empleo. de la remuneracin
",llItma y vital . la estabilidad. las condiciones dignas de labor. la duracin
d,. 1" lornada. el descanso. el derecho a la proteccin social. a la capad-
"ttI1 . los de la muler trabaladora y los menores. el dererno a la organi
1.1' In sindical. el de huela. el de negociacin colectiva y el de participa-
I/r'ln ('n las ganancias. son aspeclos incluidos en la de las cons-
lltUt!olles sociales y regulados de un modo ms o menos especfico.
El descripto es. como se clljo. el fenmeno denominado de
, IIlMlluclonallsmo social. al cual nuestro pafs no result
110
CU/SO de Derecho del iJabajo y de la Seguridad Social
El constltuclonaJlsmo social en Argentina: las constituciones de
1853, 1949y 1957
La Constitucin Naonal de 1853
La Constitucin de la Nacin Argentina de 1853. est inspirada en
[a concepcin alberdiana. contenida en sus famosas Bases !J puntos de
partida fXlra la organizaci" poltica de la Repblica Arge"tina. donde se
nuncia a favor del Estado liberal. condena al socialismo, intenta
lar una concepcin econmica. cristiana y filosfica, conforme la cual la
riqueza no es un fin. sino el medio ms eficaz para cambiar la condicin
del hombre argentino. bien distribuida. bien nivelada y repartida, para
10 cual pregona el ms severo abstencionismo del Estado en la vida
econmica y reconoce que el lucro es el mvil de la cconomfa. Ello lo
lleva a sostener que la libertad de trabajo debe ser la ms amplia y com
pleta. renegando de la intervencin estatal en su regulacin u organiza-
cin. estrechando el dominio de la libertad individual en el ejercicio del
trabajo y en el goce de sus beneficios. Deja librado el salario a las leyes
normales del mercado. y el derecho de trabajar sostiene- no da por eso
a todo trabajador la seguridad de hallar trabajo sie"pre. concluyendo
que el Estado no debe reglar el tr:bajo. sino combatir la vagancia. Como
fruto de ese pensamiento. la Constitucin Nacional de 1853. contiene
pocas clusulas referidas al trabajo. Concretamente en su Prembulo. se
hace referencia al objetivo del Estado de afianzar la justicIa. promover el
bienestar general y asegurar los beneficios de [a libertad. En el arl. 14 se
reconoce a todos los nahilanles el derecfto de trahajar !I de ejercer 'oda industria
Ifcila. de navegar !I comerciar. de usar 11 disponer de su propie:iad !I de asociarse {-on
fines liles; el arto 15 aoli la esclavitud; el arl. 16 eslalui la igualdad. elimi-
nando las prerrogativas de sangre !I nacimiento; !I la admisi6n de lodos en los em-
pleos, sin otra condicin que la idoneidad; el arlo 17 que ningn servicio
ptrsonal es exigible sino por ley o en virtud de sentencia fundada en ley.
Es as como se puede afirmar que la filiacin ideol6gica de la Cons-
titucin de 1853 es la del individual posesivo, puesto que su concepto de
prosperidad, adelanto y bienestar apunta a un desarrollo movido por el
crecimiento de la riqueza individual; la tarea de desarrollar la Nacin, recata
en la inIciativa privada y en materia de relaciones laborales se propiciaba
un contractuaUsmo puro. no siendo dable encontrar en el texto constitu-
cional los principios del constituclonallsmo social
Sin embargo. 1.1 Influencia lransmuladora de las Ideas provoc que
mucho antes de 'iU se fueran dIctando leyes que otorgaban y
ConstituclonaUsmo social
'"
reeonocfan benefi cios sociales. implantaran indemnizaciones y
eios obligatorios para los asalariados. modi ficando las pautas de libre
contratacin. Un entendimiento distinto sobre el mensae y contenido
constitucional se habia operado. y no obstante su identidad formal. la
Interpretacin de su texto la haba transformado en una constitucin
por lo menos- de corte neoliberaJ.
LQ Cot\Stilucin de 1949
Esta reforma se produce al amparo del divorcio entre la realidad
!;OClal y legislativa con el texto constitucional, considerando urgente in-
corporar al texto de la Carta Magna el nuevo orden social y econmico
neado. As se incorpora el derecho del trabajador. cuyas pautas esencia-
1,,\ parten de la concepcin del trabajo como mercanda. de la afirmacin
dI' la primaca de la persona humana y la admisin de la funcin subsidia-
1111 del Estado en la vida econmica.
El referido art. 37 declaraba los siguientes derechos de los trabaja-
dol!'s: el de trabajar. el de una retribucin justa. el de la capacitacin. a
"ol1dlciones dignas de lrabajo, preservacin de la salud, al bienestar, de-
I'''(' ho a la seguridad social, a la proteccin de su familia. al mejoramiento
, nnmico y a la defensa de los intereses profesionales.
La Constitucin de 1949 incluia en el Prembulo la proposicin de
1,InUitutr Ul1a Naci" socialmel1te ju.sta. enuncindose en su articulado. ade-
uc los derechos de los trabajadores antes aludidos. olros en favor de
1, 1lll1\illa. de la ancianidad, de la educacin y de la cultura. En su arto 38
(llepresaba que '[a propiedad privada tiene una funcin social yen con-
, r 1lf'llcla, estar sometida a las obligaciones que establezca la ley ron
Ihlt de bien comn-, en tanto que el art. 39 puntualizaba que el capital
,1,111' estar al servicio de la economia nacional y tener como principal
,hl"tlvo el bienestar social. reconocindose al Congreso Nacional la fa
ullfU de dictar el Cdigo de Derecho Social.
1 11 "(flrmlJ amstilucional de 1957
rl 27 de abril de 1956 el gobierno provisional una procla-
UI. ConstItucin de 1949 y reJmplantla de 1853. con las refor
1110, Illtroducldas en 1860. 1866 Y 1868. El 12 de abril de 1 se convoc
un" Convencin Constituyente, prOdUCindose slo dos enmiendas en
I I o".lltucln vigente. el art. 14 bis o artfculo nuevo y un agreRado al
,ti' 11 el art. 14 bis dice lo Siguiente: 'El lrabaio en sus form.h
'12
Curso de Derecho del TrabaO y de La Segurid.d Socal
gozar de la proteccin de las leyes. las Que asegurarn al trahajador:
condiciones dignas y equitativas de labor. jornada limitada; descanso y
vacaciones pagados; retribucin justa; salario mnimo, vital mvil; igual
remuneracin por igual tarea; participacin en las ganancias de las
presas, con control de la produccin y colaboracin en la direccin; pro
, ) leCCln contra el despido arbitrario: estabilidad del empleado pblico:
1 organizacin sindical libre y democrtica. reconocida por la simple lns-

riPeln en un registro especial.

Queda garantizado a [os gremios concertar convenios colectivos de
trabajo: recurrir a la conciliacin y al arbitraje; el derecho de huelga. LDs
representantes gremiales gozarn de las garantas recesarias para el
cumplimiento de su gestin sindical y las relacionadas con la estabili-
dad de su empleo.
El Estado otorgar los beneficios de la seguridad social, que tendr
carcter de inteeral e irrenunciable. En especial, la ley establecer: el se-
guro social obligatorio. que estar a cargo de entidades nacionales o
yinciales con autonoma financiera y econmica. administradas por los
Interesados con participacin del Estado. sin que pueda existir superpo-
sicin de aportes; jubilaciones y pensiones myiles; la proteccin integral
de la familia. la defensa del bien de familia. la compensacin econmica
familiar y el acceso a una yivienda digna.
Corrientemente se diferencian las normas constitucionales en
programticas y operativas. Estas son las de aplicacin inmediata e
incondicionada y aqullas requieren que el legislador comn dicte una
norma de carcter reglamentario que opere como condicin suspensiva
de su eiercicio. reuniendo un contenido valioso en la medi da en que con-
lleven la honesta intencin de efecllyizarse. Respecte al art. 14 bis se
entiende como operativa la clusula que reconoce la garanta de igual
remuneracin por igual tarca. habindose afirmado que las restantes. son
clusulas proramticas. que requieren reglamentacin legislativa.
Anlisis de la reforma de la Constitucin Nacional de 1957
El referido plexo normatiyo protege al trabaio en sentido amplio.
esto es. tanto al intelectual como al manual. en cualquiera de los modos
en que sea ejecutado. y cualquiera sea su beneficiarlo. sean personas
frslcas. empresas particulares o la administracin pblica nacional. pro-
vincial o municipal La proteccin que brinda la Constitucin es la de IGS
ConSlitu(ionalismo social 113
leyes. entendiendo por ley una norma emanada de poderes pblicos. cual-
quiera sea su ndole.
Se protege el trabaio prestado por cualquier habitante. sea nacional
o extranjero. entendindose que constituye una fundn social. deducin-
dose de ello dos inequyocas conclusiones: que el trabajo no es una
canda y que el trabajador no es considerado una mquina. No se
recepciona. en cambio. el trabajo como un deber ni tampoco se asegura
la obtencin de un puesto de trabajo, slo se programa que el Estado
proyea una poltica de pleno empleo.
Para su meior estudio. las garantas que establece el art. 14 bis de la
eN .. pueden clasificarse en:
a . Derechos IndivIduales de los trabajadores
Al trabajador se le asegura el derecho a:
Condiciones dignas !J equitativas de labor: esta garantia reconoce al traba-
jador el derecho a desempearse en condiciones de higiene y seguridad.
no exceder las posibilidades normales de esfuerzo y posibilitar recupera-
cin y reposo, en dennitiva. encontrndose prohibido cualquier
cin legal o contractual que provoque un desmedro rsico o moral en
atencin a la dignidad humana del trabajador.
Jornada limitada: el constituyente recepta un derecho de los trabaja-
dores impuesto por la necesidad de resguardar su su recupera-
cin frente a la fatiga y la posibilidad de armonizar sus actividades labora-
les con otras propias de la vida. como es la familiar y cultural. No se men-
ciona cul debe ser el lmi te de la jornada. que ha sido impuesto por la ley.
en un mximo de ocho horas diarias.
Descanso !J vacaciones pagas: tal garanta abona. en idntico sentido
que las anteriores. la necesidad de resguardo de la integridad psicofsica
de los trabajadores. posibilitando que gocen del respectivo descanso.
sin la incertidumbre que significa encontrarse privado en los das
rldos de la necesaria retribucin que le garantice el alimento. la salud y
el esparcimiento.
Retri6uci6n justa: esta garanta recepta una concepCin del salario
que contemple en cada caso. el trabajo prestado. el producto de ese
trabajo. las necesidades del trabajador y de su familia. y el bien comn.
sUfglendo el monto justo de una retribuci6n. de la ponderacin razonada
y Iobal de esos dlYersos factores
114 Cursode Derechodel Ttabafoy de la Segurlwd Social
Stllario m(rlimo. vi/al. m6vi/: la garanta tiende a asegurar al trabajador
la subsistencia propia y de su familia. imponindose que se fije un monto
mfnimo que no pueda ser reducido por acuerdos convencionales y reajus
lado en funcin de los altibajos del costo de vida. De ese modo se busca
preservar el poder adquisitivo de los salarios que permiten satisfacer el
consumo de las cosas necesarias y el goce de los bienes Indispensables
para una vida dignamente aceptable.
Igual remuneracin por igual ta rea; el dispositivo requiere para su aplica-
cin dos supuestos especricos. uno cualitativo (el desempeo de los su
jetos en la misma clase de trabajo) y otro cuantitativo (que el trabajo sea
tambin el mismol: ello implica que debe tratarse, verbigracia, del
do en una jornada idntica (diurna o noctuma, salubre o insalubrel : de
rendimientos similares (cuando un trabajador rinde ms que otro es
mo que se le reconozca un pluSI.
Participacilt elt las ganancias de las empresas, COIt cOIt/rGl de la produccin
colaboracilt elt la direccin: el debate parlamentario en torno a esta clusula
constitucional fue arduo, pronuncindose los constituyentes de modo
disfml!. por entender que implicaba un modo de cogestin, la cual se
encontraba mayoritariamente combatida en el Senado de la comisin por
sostenerse que faltaba madurez en el empresariado para admitirla y a su
tumo que facilitaba el de la clase obrera. Se lleg as a acui'larse
la parte del art. 14 bis, que est dedicada, tal como surge del anlisis
efectuado precedentemente, de los derechos reconocidos a los
ladores, en forma individual. Y es al individuo trabajador a quien se le
reconoce el dtrecflo a organizam sindica/mente, en forma libre 11 democrtica .
Ello implica una reafirmacin del derecho de todo inclviduo a
se con fines tiles, pero destacndose especficamente en el caso de
los trabajadores. que tal asociacin debe excluir cualquier forma de
compulsin u obligatoriedad, imponindose dentro del seno de la
ganizacin un esquema partlcipativo, con procedimientos electorales.
renovacin de autoridades y derecho de sus miembros a participar
tivamente en la toma de decisiones, debiendo por esa circunstancia
imperar el principio de igualdad de los asociados. de publicidad de los
pronunciamientos que se adopten, pudiendo el trabajador libremente
no slo ingresar sino permanecer o sal ir de tal asociacin. La
zacin as! formada debe ser reconocida mediante una Simple
cl6n en un registro rspecla!. proponindose as la Constitucin
flcar los trmite. (t'llulvos a la actuacin de los gremios.
ConstltuclonaUsmo social
lIS
b. Derechos gremiales o colecllvos
El segundo prrafo del art. 14 bis, est dedicado a los que se deno-
minan derechos gremiales, desde que 'garantiza a los gremios los derechos
que en l se enumeran, a saber:
Conurtacin de convt11ios colectivos de trabajo: si bien es cierto que al tiempo
de formularse la reforma constitucional en anli'sis. la ley 14.250 ya
noca a las asociaciones gremiales el derecho a celebrar convenios
tivos de trabajo, la recepcin constitucional de tal garanta reviste gran
importancia por lo cual. a pesar de estar sujeta a reglamentacin
rior, cristaliza el derecho de dichas organizaciones a participar en la pro-
duccin de normas destinadas a reglar la actividad que desempean,
gndose de ese modo una facultad que normalmente pertenece al rgano
legislativo. Es oportuno recordar los efectos gener;:les que posee un
venia colectivo de trabajo. debidamente homologado, que lo tornan
cable aun a aquellos que no han participado en la concertacin. De
dos modos. la ley debe reglamentar el modo y requiSitos para la validez de
tales concertaciones.
Recumr a la conciliacin el arbitraje: es mediante esta clusula que se
da jerarqua constitucional a dos modos de solucionar en forma pacfica y
armnica los conflictos de trabajo. a travs de comisiones paritarias y
otras formas de representacin de sectores en conflicto, sin distinguir
entre el arbitraje obligatorio o voluntario, por lo que cabe concluir que la
Constitucin, comprende a ambos.
Derec.lio de flue/ga: la Constitucin de 1949 no haba reconocido este
derecho por entender los constituyentes que no poda reconocerse como
derecho pOSitivo de igual modo que no puede reconocerse el derecho
positivo de resistencia. En cambio, los constituyentes de 1957
ron que por el contrario. deba reconocerse ese derecho como derecho
gremial. colectivo, y no individual de cada trabajador; tambin los
tuyentes destacaban el carcter pacffico de su ejercicio, descartndose
lodo modo de violencia o depredacin. As el consti tuyente Bravo
c que los piquetes podfan ser lcitos, siempre que fueran pacfiCOS. Se
entenda que en ese derecho se encontraban amparadas ' l as huelgas en
solidaridad" donde el inters profeSional es indirecto y se uaduce en apo-
yo de otros sectores de lucha. Que comprenda a los empleados p.jblicos,
dado que fue concebido en sentido amplio, quedando excluidos slo los
funcionari os que eran deposItarios de cierta parte de la autoridad pbli-
ca; que pocHa ejercerse sin necesidad de pronunciamientos con voto se--
creto y Que la tlegalidad de la huelga slo poda ser declarada por d PodC'(
116
CUI'5O de Derecho del Trabajo y de la Seguridad SOCial
ludicial. debiendo el referido derecho ser encuadrado por va
ria. El e1ercicio del derecho de huelga ha dado lugar a una rica elabora
cln jurisprudencia1 por parte del ms alto tribunal de la Nacin y ha sido
objeto de reglamentacin por un decreto de Poder Ejecutivo Nacional de
octubre de 1990.
Ganmlfas de los repreStnl atl les gremiales: los constituyentes entendieron
que para el ejercicio de la actividad gremial. era necesario garantizar a los
representantes gremiales la libertad. impidindose que fueran
lnmotivadamente retenidos o demorados por la autoridad policial como
asimismo se procuraba la estabilidad en sus empleos, mientras durase su
buen desempeo. De ese modo se intentaba prohibir el aleiamiento del
dirigente gremial. por separacin de su cargo. Actualmente la ley de aso-
cIaciones gremiales 23.551 establece un procedimiento sumarfsimo para
solicitar amparo de sus derechos sindicales, cuando fuere impedido u
obstaculizado para ejercerlos de modo regular y el empleador que desee
tomar medidas disciplinarias (suspensionesl o despedir a un representan-
te gremial. deber antes solicitar del rgano jurisdiccional la exclusin de
la garanta sindical.
c. Derechos de la seguridad social
La tercera parte del art. 14 bis de la Constitucin Nacional est des-
tinado a los derechos que conforman el mbito de la seguridad social.
dndose a esta expresin un sentido amplio e imponindose al Estado la
obligacin de otorgar los beneficios que la integran con carcter
e irrenunciable. En el debate constitucional se especific que la segun-
dad social debla cubrir los riesgos de enfermedad, accidente. invalidez.
velez, muerte, nacimiento, matrimonio. proteccin a la infancia y a la mi-
noridad formacin cultural. cesanta, compensacin econmica y fami-
liar y ac'ceso a una vivienda digna. Se aclar tambin que el Estado deba
programar el rgimen adecuado para brindar tales prestaciones, sin que
fuera bice que ello se efectuara con la intervencin de otros entes no
estatales. A rengln sesuido, se detallaron en el artfculo algunas de las
prestaciones integrativas de la seguridad social:
El seguro secial obligatorio: la obligatoriedad est referida al pago de
cuotas por los beneficiarios del sistema afirmndose a su vez la
tracin por los Interesados con participacin estatal. a los fines de eVitar la
rntrac\n IndebIda de recursos, y Sf" prohrbe la superposicIn de aportes.
lub,/Qcionts !I t1f'ltsionn ,"6v,{'1 en f'1 debate se de aclarado que el
lhlbcr lubllRtorlo drhl" toll hlllcln del rltmo del costo de vida
Constitudonalismo social 117
ProlCin integral de la familia: no obstante la generalidad de la expre-
sin adoptada, sta determina sostener que la Constitucin se pronuncia
en favor de la familia obligndose a ampararla tanto moral como econmi-
camente y ejerciendo el control sobre todas aquellas prcticas que aten-
ten contra ella [drogadiccin, alcoholismo, pornografa, violencia, etctera).
Defensa del bien de fll rniUa: se protege los bienes necesarios para al ber
gar la familia. tanto en su vivienda, como en los muebles que contiene y
que no reconozcan el carcter de suntuarios. Reglamentando esta pres-
cripcin se ha dictado la ley de inembargabilidad de la vivienda nica. se
ha hecho extensivo el concepto a [os muebles necesarios para el funcia.
namiento del hogar y a la proporcin de retribuciones que asegure al gru.
po familiar, no la irresponsabilidad ante las deudas contradas, sino lo
necesario para cubrir sus necesidades razonables de ndole material, espi-
ritual y cultural.
Compensaci6N econ6mica familiQr: ello impone la obligacin de prever una
subvenci6n en favor de aquel que atienda cargas familiares, de cualquier
clase que sean.
Acceso a una vivienda dignll: en funcin de esta clusula los constitu-
yentes consideraban que se deban proveer lo conducente para implementar
una poltica habitacional, que aseguraba vivienda a los sectores ms ma.
destos de la sociedad. Se han implementado planes habitacionales para
viviendas populares, pero sin que se haya 100rado satisfacer la necesidad
de un grupo importante de habitantes.
d. Autonoma legislativa del derecho del trabajo y de la se-
guridad social
Al referido precepto que facultaba al Congreso de la Nacin dictar
los cdigos Civil. Penal. Comercial y de Minerfa le fue agregado 'y de Tra-
bajo y Seguridad Social'. Se reconoca as la autonomfa legislativa del
derecho del trabalo, que necesitaba de normas propias en razn de los
especiales principios a los que stas debfan responder. Tal facultad no ha
sido ejercitada por el Poder Ejecutivo el que en cambio ha dictado diver-
sas leyes para reglamentar las garantfas antes aludidas. As. cabe sealar
que se ha dictado la ley general de contrato de trabajo, la ley general de
empleo. la ley de asociaciones sIndIcales de trabajadores. de accidentes
de trabajo, de asIgnaciones fomlllares, de obras sociales, de sIstema na-
cional del seguro de salud. ti" hI8if'nt' y seguridad en el trabajo, de jubila-
ciones y pensiones sIn pt"rjlJldo dI' que subsisten leyes anteriores a la
reforma, tales como la lurtwJn d.> (lilbajO, de corwencionE"$ ('olef!lviuJ
118
Curso de Derecho del Trabajo y de la Segurid.Jd Social
de trabajo. de conflictos colectivos de trahajo. as como que se hayan
dictado leyes especiales como las del trabajador agrario y'j!l rgimen de
trabalo del personal de la construccin. Las instituciones del derecho del
trabajo evolucionan rpidamente al comps de los cambios econmicos
y sociales a los que se hallan estrechamente unidas habiendo esa cir-
cunstancia conspirado para posibilitar una codificacin sin perjuicio de
advertirse que esta tcnica posee innegables virtudes en cuanto organiza
y unifica la legislacin. otorgndose un carcter orgnico y simplificando
su consulta y conocimiento.
lA reforma de 1994
Las disposiciones antes citadas. no resultaron modificadas por la
reforma de 1994, ratificndose. en consecuencia. el compromiso funda
mental del Estado nacional de proveer a la efectiva vigencia de las garan
das enunciadas en el art. 14 bis de la Constitucin Nacional. Ratificando
la vIgencia de tales garantas se ha incorporado a la Constitucin Nacio
nal lart. 75, inc. 22 CN. 1994\ la Declaracin Universal de los Derechos
Humanos, que en el arto 22 garantiza los beneficios de la seguridad social.
y en el art. 23 enumera las garantas de los trabajadores asegurndoles
condiciones dignas y equitaLivas de labor, igual salario por igual tarea,
remuneracin equitativa y satisfactoria, derechos sindicales, jornada limi
lada, descanso y vacaciones pagadas (art. 24); en el art. 25 se asegura el
nivel de vida adecuado,
El conllltuclonall. mo social en las nuevas constituciones
provlnclalel, en particular en la de la provincia de Crdoba
1.111 '(IIl_tIIwllllU'1 provinciales. despus de la unificacin naci onal
j'l1 !tlrl!!, m,ulluvll'lfll1 ... qurmR5 Identlflcados con la Constitucin federal
d IMI 11111 )1I"1)lIh In ti,.. qlltt, a comIenzos de siglo, algunas constitucio-
Ilf I 1l11)VII1 1041., ll1f'I'11I d"lInl'ilndo ,.It"mentos del constitucionalismo so
lI,al ,60,11'11 1"[1\ 1.1 (IInalUudn de M('ndoza incluy6 en su art. 44 el
,1 tI oIlIiO d, 1111111 .,1
1 .. (. II 11111' 1611 11I11.,1 11111 dI' 1921 estableci Bases del rgimen
1'1'\""\0 It " ..... ,tI 1 .. 1,1 "Iulu .-Il1ut,ulas qlle prevea" el meloramiento
di 1" 1"\;'n, 11 I 11" vtd 1 V )JI" h,It'lldo dt' los obreros, aseguraran la
h'tllrll j 1, tfllI", ,j 1111111, .. ,,.,n,1 para la construccin de vivIendas
Constitucionalismo social 119
para los obreros, estableda la obligatoriedad de reglamentar el trabaj o de
mujeres y menores. prevefa las cmaras de arbitraje para resolver los con
flictos de trabaja, ordenaba el descanso obligatorio, y la jornada mxima
no superior a ocho horas diarias o 48 horas semanales, as como la Cons
titucin determinaba la remuneracin mnima y la edad base para acceder
al empleo pblico. La Constitucin sanjuanina de 1927 estableci el dere
cho de los habitantes a una seguridad econmica mnima. seguros de
enfermedad, vejez e invalidez y amparo a la maternidad, viudez y niez
desvalida. Se afirmaba que "el hogar de familia es inembargable y regulaba
el trmite para el denominado bien de fami/ia".
En las provincias de Buenos Aires, Crdoba. Corrientes, lujuy, La
Rioja, y San Luis, no se observaron reformas que expresamente receptaran
el constitucionalismo social. tal como se lo ha definido precedente-
mente, hasta que una reciente tendencia reformista constitucional ha
modificado esa realidad,
En la provincia de C6rd
reforma constitUCional. En el rt,
el capitulo 11. baJO el ttulo s Derechos Sociales, se receptan los
llamados derechos del trabajador. El referido artculo posee trece incisos
donde se reconoce el derecho a la libre eleccin del trabajo. a COndICIO
nes laborales equitativas, dignas, seguras. salubres y morales, a la capaci
ladn, al bienestar. al mejoramiento econmico, a una jornada limitada
con un mXimo de 44 horas semanales Ireduccin horaria que esti mamos
inconstitucional. porque legalmente es facultad de la Nacin fijarla), a
descansos vacaciones pagas. a disfrutar del tiempo libre, a la retribu-
cin justa, a igual remuneracin por igual tarea, a un salario mfnirO:Vital
'y m..9YiL a la inembiHgaOTIdaa de la y de parte sus
tancial del salFr"io y eraber previsiona1. a la proteccin en
maternidad, vejez, desempleo o muerte, tendiendo a un siste
ma de seguri dad social integral, a participar en la administracin de las
segundad social, en la gesti6n de las empresas QIllk:a.s,
a la defensa de los intereses profesionales, a la Bratuidad en la promocin
de actuaciones administrativas o judiciales de naturaleza laboral. previsional
o gremiaL asociarse libre y democrticamente en defensa de
icO6rTcos, SOCIales y proleslonales, a concertar convenios colectivos
de trabajo, a recurrir a la conciliacIn, a! arbitraje y el derecho de huelga;
a la del gremiaL de los empleados pblicos de carre
ra, y por ulflmo Incluye, con raigambre constitucional una norma
Tt"erpretativa; en caso de duda sobre la aplicacin de normas laborales,
prevalece la ms favorible 111 IrabaJador - "
120 Curso de Derecho del TrabajO y de la Seiurid3d Social
Tambin la Consti tucin de la Provincia de Crdoba de 1987 esta-
blece, en su art. 54, que el trabajo es un derecho y un fundado en
la solidaridad social.
En el art. 55, el Estado provincial establece y garantiza en el mbi-
tO de su competencia el efectivo cumplimiento de un rgimen de solida-
ridad social sobre la base de principios de solidaridad contributiva.
equidad distributiva. accesibilidad. integralidad e de
beneficios y prestaciones.
En su arto 57 asegura jubilaciones y pensiones mviles. irreductibles
y proporcionales a las de los trabajadores en actividad, bajo un rgimen
uniforme y equitativo.
Es indudable que la intencin de los constituyentes ha sido la de
otorgar en el territorio provincial una amplia proteccin al trabajador y a
su familla. garantizndole el ejercicio de sus derechos gremiales y
rando a los individuos ante las di versas contingencias tales como
t.ernldad. invalidez, vejez, desempleo o muerte. Pero tambin lo es, que
al hacerl o ha excedido las facultades reservada por la Provincia. dado
que en todo lo atinente a derecho del trabajo y de la seguridad social.
como en toda legislacin de fondo. las provincias delegaron en el
greso de la Nacin, en el ya sealado art. 72 , inc. 12. la facultad de
dictar normas, por lo que las garantias contenidas en el art. 23 de la
Constitucin de la Provincia de Crdoba, slo deben entenderse como
una ratificacin de las idnticas reconocidas en el art. 1-1 bis de la C.N.
en relacin a la generalidad de las normas, y slo podr ser
do respecto de los empleados de la administracin pblica provincial y
municipal. en cualquiera de sus poderes, porque slo ellos resultan. en
funcin 1utonomf5 provinciales. excluidos de la normativa que al
rl" .. pf'C'lo rl POdl' T IJ'Qlsl.lIlvo NacIonal dicte.
l'\hlllllo 1'11\ produnl un exceso en [as facultades de las provincias
p.U.1 1'1 di, fml o nmJllHII qU(' corresponden a la Nacin. por as dispo
tlrtl" "lIl'r." 11I1t'11I') 1.1 (,Iflil M,lgna (art . 104 C.N.) pueden resultar incons
IIllj' 1, '11011 Jo '011'111111 jollt's prOVinciales Que as lo disponen.
Tnl". /1"1///" 1"11' [\lY' 11 l posibilidad de que la legislacin provincial
.1"11 unlrl1 ji Ilfl, di tull .. rOlllr"',I'I a las dispuestas por ellas. superndo
NI' 111.\ III!!! ,'loIm IjI" '1\1.0 rl(llIillt'ron t!n algunas legislaciones provincia
11" 1),. 1'1 I 1, N", ,,1 un 7"j Ine. 12 de la Constitucin Nacional
.. 1 I,j' /llt.u .. 1 "fltjlr'JQ 11>11011 1'[ dlcl ado del Cdigo del Trabajo est
IrldllllluJ" 1 ... o/llllC!:h'f1 1" '111 1'''','''' para regular el derecho de fondo.
fil,'"d l. I ""141' " I I .. UlM d las Instituciones que lo inlegran.
ConstitudonaUsmo Social
11 . FACULTADES NACIONALES Y PROVINCIALES EN El DERECHO
DEL TRABAJO Y EN LA SEGURIDAD SOCIAL
121
El Estado se encuentra dividido o separado en poderes. separacin
sta que se encuentra autorizada porque las funciones o modos de
dad del Estado son susceptibles de una clasificacin tripartita
tal. Asf. con arreglo a la funcin fundamental que cumplen. los poderes
del Estado pueden clasificarse en:
Poder Legislativo: cuya funcin es la de legislacin o de dar normas
generales que imputan abstractamente a un supuesto de hecho una
secuencia juridica.
Poder judicial: funcin jurisdiccional de aplicar las leyes en el
caso concreto.
Poder Ejecutivo: o funcin de administrar o de obrar para la gestin y
cuidado de los intereses eenerales.
En un Estado jurfdica y polfticamente organizado la afirmacin
de un derecho o de una libertad. reconoce como contrapartida la
lenda de un deber. restriccin o retaceo de ese derecho. por razones
de conveniencia social.
Esta restriccin efectuada por el Estado. en uso de sus atribuciones
o competencias. resulta del rgimen jurdico establecido por la funcin
legislativa conforme lo establece la Constitucin Naci onal. y se manifiesta
en leyes. La competencia normativa general en materia de derecho del
trabajo sustancial. por imperio del arto 75 lnc. r 2. de la C.N. corresponde
al Congreso de la Nacin. Este dicta normas protectorias del t raba jador.
estableciendo condiciones mfnimas e inderogables por [a voluntad de las
partes. conformando lo que se ha denominado e[ orden pblico laboral.
Corresponde. en cambio. a las respectivas jurisdicciones provinciales, la
resolucin de los conflictos jurdicos Individuales del trabaj o. segn que
las cosas o las personas cayeren bajo sus respectivas jurisdicciones. As.
frente al Incumplimiento de las normas generales. cuyo dictado es atribu
cin del Congreso de la Nacin, el trabajador debe recurrir a la justicia
ordinaria para peticionar el restablecimiento de sus derechos. Los rga
nos jurisdiccionales dependen de cada provincia. excepcin hecha de
aquellas causas en las cuales la competencia es de carcter federa!. en
razn. como se dijera. de que las cosas o las personas recayeren en
sus respectivas Jurisdicciones. Al poder administrador le compete la
tarea de vigilancia del cumplimiento de las leyes de pollefa. La
tucln de la Provincia de Crdoba en el tercer prrafo del art. 54, el(-
122
Curso de Derecho de! Trabajo y de la Seguridad Social
presamenle establece que el Estado provincial ejerce la polica del
bajo en el mbi to personal y territorial. sin perjuicio de
del gobierno federa l en la materia.
La polica significa el conj unto de servicios organizados por [a
administracin pblica, con el fin de asegurar el orden pblico y
rantizar la integridad fsica y aun moral de las personas, mediante limi-
taciones impuestas a la actividad personal. individual o colectiva. En
el concepto de poder de polica campea siempre la idea o principio de
orden pblico. La polica del trabajo es una parte de la funcin admi-
nistrativa que tiene por objeto la ejecucin de las leyes de polica.
materializndose en actos concretos de aplicacin para la promocin
de la seguridad. moralidad y salubridad pblicas.
En cuanto Que la polica del trabajo forma parte de la funcin
nlstrativa del Estado. es actividad de competencia local. reservada a las
provincias (art. 121 C.N.I. Sin embargo. se han creado situaciones
mclivas por lo Que es necesario distinguir dos parmetros para decidir el
mbito jurisdiccional de la polica de trabajo. Uno de la determinacin de
lugar y el otro la de la actividad desplegada.
As. territorialmente. en las relaciones individuales la polica de
balo es un poder no delegado por las administraciones locales y la Nacin
la ejerce en Capi tal Federal. Antrtida Argentina e Islas del Atlntico Sur
asr como en territorios sujetos a jurisdiccin federa. exclusiva. que son
aquellos cedidos por las provincias. con prdida del dominio eminente o
destinados a fines de defensa nacional. En cuanto a la actividad
gal.la. la competencia nacional est autorizada cuando el conflicto se
le .. en el comrrclo lnterprovlncial o internacional. o con empresas que
IIr !(lUrl virtud de concesIones ol orgadas por el gobiemo nacional o por
C:Olllt.It O!ll mlmlnhllr.lI lvOlli celc'brados con dicho gobierno. El art. 3 de la
h'y I H (,O" Itlc luV'" ton dlr hn competencia el transporte (terrestre. martimo
'i *\11'111 V 11\1 lIthlt!o tlf' [mJu!>lrlas cuya inclusin se encuentra autorizada
pnrqw' u lil"n 1IIIIIwII III .. lImos que provienen de otras provinCias o
!lrta 11 1"'lqu" 111 l',ndlLlld,.l (' st4 desOnado a comercializarse entre eUas.
I I Ilod. t d. pull.I.1 jlNlTllle lo separacin de la funcin normativa
l 'lu' uH' I '11.1 llloJ ", rltllt"(' Silrtl. al Congreso de la Nacin) de la de
"' tlhl' ",. do 1.11,"111'04 II!' tllr1bu("ln conservada por los estados
vllU 11111-., t I1 1'1111 II,I,} V )101 wyl , "f!n('r1 Hacen excepcin los casos en
dio 1111 .. rrrlll" "'111" 11011.1i! luhofrllll! corresponda al gobierno federal
di I 1""11 110 d. 1 .. 1lIlIlPllu, d(' las personas. de los asuntos
Constltuc]onalismo soda! 123
expresamente prohibidos a las provincias o de que est en juego el
rs nacional en virtud de la defensa y seguridad.
En materia de relaciones colectivas, hay que distinguir enlre sus
versas reas: a) Control de las asociaciones profesionales. dado el carc
ler de stas. cuando su actuacin excede la rbita local. la funcin es
conferida al gobierno federal; 2) Convenios colectivos: corresponden al
mbito federal. porque reglamentan leyes de fondo (sustantivas) y por su
extensin territorial. quedando a salvo aquellos convenios colectivos
lebrados para aplicarse en el mbito local de una provincia. Conflictos
colectivos: la regla es Que su tratamiento corresponde a las autoridades
provinciales. salvo que por su ndole o efectos excedan los lmites de una
provincia o que por sus consecuencias afecten al comercio. industria o
productividad nacional.
Facultades nonnativas de la administracin en matel""la laboral
En uso de las facultades reglamentarias conferidas al Poder
vo por el art. 99 inc. 2 C.N .. ste puede dictar normas que aclaren o faci
IIlen la aplicacin de la ley. sin desvirtuar su senti do. Dicha atribucin es
t,'(ltIferida expresamente por el propio legislador quien delega en el poder
udl1l ini strador la creacin de las nonnas. En las relaciones individuales de
Il\Ibajo. tal supuesto se da en los casos de autorizacin para el pago de
adelantos. reglamentacin de la inembargabilidad de la remuneracin.
dt't erminacin del salario mnimo. vital y mvil. por ejemplo.
En materia de asociaciones profesionales. se ha delegado la
mentacin de! procedimiento para la eleccin de delegados. para la ob-
,nllCln de personer1a gremial. entre otros aspectos.
Igual incorporacin efecta la Declaracin Americana de los
t has y Deberes del Hombre. aprobada en la IX Conferencia Internacional
AIIlt' rlCana en Bogot en 1948. Esta consagra en su art. 14 el derecho al
'I .. halo y a una justa retribucin. comprendiendo en tal concepto el
I hn ft seguir libremente una vocacin en cuanto lo permitan las
11.4dl'S exi stentes de empleo. tanto como el derecho a percibi r una
I\I'I,le16n que. en relacin a su capacidad y destreza. le asegure un nivel
d, vida conveniente para sr mismo y su familia. En el art. 15 se dispone
'lit" toda persona tiene derecho al descanso y a su aprovechamiento. la
de emplear el Uf'mPO Ubre en beneficio de su mejoramiento
111 I1IrJlual. cultural y flslc:o. En elllrt 16 se reconoce el derecho de toda
'24
Cursarle Derechodel Trabajoyde la SeguridadSoclal
persona a la seguridad social que la proteja contra las consecuencias de
la desocupacin. la vejez, y de la incapacidad Que. provenIente de
quier otra causa ajena a su voluntad, le imposibilite fsica y mentalmente
para obtener Jos medios de subsistencia. Esta incorporacin de la referi-
da declaracin a la Constitucin Nacional. constituye un mandato funda-
mental para los poderes constituidos, obligndolos a establecer previsio-
,)es para otorgar cobertura a la contingencia de desempleo, en momentos
en que sta se presenta con frecuencia y cronicidad tal que hace posible
denunciar una alta tasa de "desempleo estructural en la Argentina.
En funcin de! segundo prrafo del ne. 22 del art. 75 de la Constitu-
cin Nacional las referidas declaraciones, en las condiciones de su vigen-
da, tienen jerarqua constitucional. no derogan artculo alguno de la pri-
mera parte de la Consti tucin Nacional y deben entenderse complemen-
tarias de los derechos y garantas por ella reconocidos.
Poder de polica del traba jo
Como lo expresan Mirolo y Sornar: "El poder de polica es la r.llrivucir de
conferir dereclio5 !J consagrar obligaciones que resultan de ob5ervancia inexcusable
para los ciudadanos'.
El poder de polica en el campo del derecho del trabajo importa la
facultad de sancionar disposiciones que reglamentan los derechos y obli-
eaclones de los trabajadores, de los empleadores y de las entidades inter-
medias, tales como los sindicatos.
Las vacaciones anuales, el sobresueldo anual. las indemnizaciones
por despido Inlustlflcado son, enlre alras, instituciones propias del poder
dCl polldn dt'l traboj o cue miran la persona del trabajador, en tanto la
di .. rlpllnullll, y IR cesantra, con o sin causa, lo son desde la
PI'I"'II4'1 tly,. dl 'l
1.1 pollc 1,1 11,.1 !rttlllj O !oiC recorta en un campo ms limitado, pues
1' .... ,1'111'11 Vii 'Ir) .1 IjI 1111 !lIt /Id atribucin estatal para consagrar dere-
hl1t V rthU.w hUII" di' tmlJajndores y de los empleadores. sino a la
.'Ilhll 1'11 JI Olllp,'11'11I lu JlMII l.lpllcar y hacer efectivos los derechos
y IIldll!W 11111'" '1110 "I!'UIR"I 1"1 F: Ntlldo en ejercicio de su potestad
,ti .. "f' 1011 .. 1 1 tlr ," 1, 111"111
I "yrt 11'1' I.,1II1t '0 ''I' 1" dldu rll'l trdbajo: ley 18,608 y su decr, re-
f.llmlll'llt,illn 11,1//1114:01'11 I 110 1'1 tI .. 1 Imbajo; ley 18.692; ley 18.693 sobre
IlIhuI IlIr"'I, ro 11I1!,ro I ij 1'111 V Itlltl"mrnlo: ley t 8.694. sobre Infraccin a
Constitucionallsmo socia'
'"
las leyes laborales y otras; ley provincial 80 15 Y su decr. reglamentario y la
7565 sobre conflictos de trabajo y la ley 6658 conocida como Cdigo de
Procedimiento Administrativo.
BIBLlOGRAFlA
BIOART CAMPOS, Germn, Oereclio constitucional, Ediar, Bs. As., 1964.
OEVEAU, M.L., uneamient05 del dereclio del Trabajo, TEA, Ss. As., 1948.
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SAGS, Nstor Pedro, "Constitucionalismo social", en Tratado del derrxlio
del trabajo, dirigido por Vzquez Vialard. Astrea, Bs. As .. t 982.
SEGUNDA SECCiN
DERECHO INDIVIDUAL
DEL TRABAJO
CAPTULO 111
Relaciones contractuales
y la empresa
Primera Partt. El contrilto de trabalo evolucin lurfdlca e
histrica del contrato en general al contrato Individual de
trabalO tanto en el derecho comn como en el del traba-
jo, su incidencia en el (entrono individual del trabajo; na-
turaleza juridlca; caractefes; notas uplflcantes Semejan-
zas y diferencias CO/1 algunos contratos del derecho ci vil
!locacin de servicios, de obra e Innominados)
Stgllnda Porte Contrato y relacin de empleo concepto,
diferencias. teorfas contractuales y no contractuales; su-
jetos; requisitos esenciales y formales para la celebracin
contractual; objeto. Doctrinas referidas a la fleXlbllizad6n
y desregu]acin del contrato de trabajo.
TtrWQ Ptzrlt Los derechos y deberes de las partes; anli-
sis particular de cada facultad o potestad y obligacin
de cada parte
Crlllrfa Prtrrt La empresa concepto clsico y moderno;
grupos de empresas, clases de empresas en la legislacin
vigente. las pequetlas y medianas empresas en las relacio-
nes de trabaJo Participacin de los trabaJadores (en las
ganancias, C!:n el conuol de la produccIn y la colabora-
cin en la direccin) Anallsls constitucional y doctrinario
de la participacin de los trabaladores. La cosestln El
reglamC!:nto de fAbrica lequlslto5 para su validez
1. EL CONTRATO DE TRABAJO
La ley de contrato de trabajo pretende depurar y consolidar la e x p e ~
rienda normativa, doctrinaria y jurisprudencial de varias dcadas, a travs
de una filosofa inspirada en una aproximacin a la justicia social. para
reglar el contrato de trabajo,
En tal sentido, la ley define en su art. 4 como principal objeto del
contrato de trabajo, a "la actividad productiva y creadora de! hombre en
s" y contina diciendo que .. , s610 despus ha de entenderse que media
entre las partes una relacin de intercambio y un fin econmico", quedan-
do sellado en este concepto, el trabajo como fanna de realizacin del hom-
bre y la supremaca permanente de la persona humana y de su dignidad,
y en toda la normativa se ve reafirmado este concepto, poniendo
Ifmites y exigencias al dador de trabajo, para preservar la integridad
pSicofsica del trabajador y paralelamente imponiendo al empleado debe-
res de lealtad, fidelidad y diligencia. De esta manera, la vida del contrato
de trabajo se asienta sobre tres pilares fundamentales: colaboracin, so-
lidaridad y buena fe.
De modo que los derechos y obligaciones de las partes no se ago-
tan en los trminos del contrato, sino que su comportamiento debe ser
"apreciado con criterio de col aboracin y solidaridad" larlo 62 L.C.T.l y
"las partes estn obllgadas a obrar de buena fe, ajustando su conducta a
lo que es propio de un buen empleador y un buen trabajador, tanto al
celebrar, ejecutar o extinguir el contrato o relacin de trabajo' (art. 631.
Si bien se trata de una autntica relacin de intercambio, en que
una de las partes est sometida a un poder jurfdico ajeno, comprometien-
do asl su misma persona, Inseparable de la actividad que despliega, apa-
rece. adems, del obfetlvo patrimonial. el prioritario fin de proteger la
prrsonalidad del lrabafador Dicho de Olro modo, adems de obtener
esruerzos y remuneracfOIlf"S, !l{' Qt"neran vfnculos de orden espiritual y moral
que la ley reconoce y ttJl(' lo
'"
Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
Previo al anlisis del contrato de trabajo. es oportuno precisar la
particular sistemtica de \a LeT" cuyo texto, ordenado mediante decr.
390/76, ha de ser nuestro instrumento de trabajo.
En efecto, no se encontrar en el primer artculo el concepto del
contrato de trahajo. como acontece habitualmente en las leyes, que
mlenzan definiendo el objeto de la regulacin. Este concepto se desarro-
lla recin a partir del Ttulo 11. art. 23. Todo el Ttulo 1. bajo el acpite
Disposiciones Generales, da una serie de conceptos referidos a la aplica
ciOn de las normas laborales. pautas de interpretacin, principios espec-
ficos de la materia y conceptos que sern imprescindibles para un correc-
lo enfoque de esta disciplina.
Como ya anticipramos. el Ttulo 11 define y precisa el contrato de
trabajo y la relacin de trabajo. en tanto el Ttulo [11 regula los contratos
de trabajo especiales.
Los ttulos IV. V. VI Y IX a XII. se refieren a los distintos institutos que
conforman el contrato. tales como la remuneracin. la jamada. las
pensiones y la resolucin, entre otros.
Amblto de aplicacin
Analizaremos ahora la aplicacin de la L.CT. en el mbito temporal.
en el mbito legal. en el espacio -mbito geogrfico- y en el mbito per-
sonal. de conformidad a lo que la propia normativa establece.
AmbllO temporal
Slijulendo el nlll'rlo del Cdigo Civil. toda ley rige desde el da fijado
(111 IIU J'!rnph') tro"to '1111 lloIdll dice, a los ocho das de su publicacin, y su
YIQt'IIt'l.\ ,;ub"ll;,!(' hu .. 1W hU derosacln o por la sancin de otra ley que la
11,,,,,,,11""0
N ...... Ir .. I I I IIlul J" lludl" al mbito de aplicacin, y su
1'111 111 rhl 111, Ir! .. 1,'11"'('1 I,AII,.I() nrescrlbe que su 'vigencia quedar
{(ll1dld"lI"d .. "'1" .. .,. ,'III dr "\lS disposiciones resulte compatible
('un 1,1 11011111111.,.1 Y 1I\0IJ .. U,I",J.", d, 1/. acllvldad de que se trate y con el
C'''llI'(U!n) r".,lIl1r" 1111101" [l "!JIU .1'1 Iwl1e sulcta .. ."
Relacionescontractualesy la empresa 133
Se trata de una disposiCin, por lo menos confusa. que
mos esclarecer. Este prrafo dispone que la L.CT .. que regula al contrato
y las relaciones de trabajo (ver art. 10). slo ser de aplicacin cuando se
cumplan dos condiciones:
1) que la ley sea compatible con la naturaleza de la actividad:
2) que sus normas no se opongan al rgimen jurdico que pudiera tener
esa actividad o relacin de trabajo.
Para comprender esta norma se hace necesario recordar el texto
primitivo de la ley 20,744 que en el mismo artculo tenra un prrafo previo
al que analizamos y deca: ' En los casos reglados por estatutos o regme-
nes particulares. leyes generales y/o especiales. las disposiciones de esta
ley sern aplicables cuando contemplen situaciones no previstas en
1I0s. o consagren beneficios superiores a los establecidos por los mismos.
considerndose en particular cada instituto del derecho del trabajador.
En ambas circunstancias. la vigencia de esta ley .. ." y contina con su
redaccin actual. Se explicitaba as la mecnica de aplicacin del princi-
pio rector del derecho del trabajo: aplicacin de la norma ms favorable.
Se estableca un principio general:
al si existe un estatuto reglamentario. se aplica dicho estatuto:
bl si no hay regulacin o habindola no se prev la situacin
piada por la LCT., rige esta ltima:
cl si el instituto est tratado en el estatuto o ley especial y tam-
bin en la LCT. como norma supletoria. siempre que sea com-
patible con la naturaleza de la actividad y el especfica rgimen
a que se halla sujeto.
Al suprimirse el primer prrafo del texto, ha quedado sin efecto la
aplicacin automtica del rgimen de la LCT., y ello obliga a una serie de
deducciones acudiendo a los principios generales de la materia para inte-
grar la norma.
Ante una determinada actividad. debemos ver qu posibles normas
la regulan, y escoger el rgimen especfico y luego el rgimen general. si
fuese ms beneficioso y compatible con la actividad de que se trate
diante el criterio de congloba miento por instituciones. Recin en este
punto de deduccin podremos analizar si ese rgimen elegido es compa-
llble con la naturaleza de la actividad y el rgimen jurdico a que se halla
suleta. Si hay incompatibilidad. entonces prevalece el rgimen especial.
Pongamos un ejemplo: un trabajador de la construccin ha sido
despedido por su rmplf'ador y pretcnde reclamar en juicio la Indemnfza-
134 Curso de Derecho del Trabajo '1 de la Seundad Soclal
cin por despido. Debemos encuadrar primero la relacin en el orde,n.
qu normas regulan la actividad de este trabajador? y. encontraremos,
por un lado la L.C.T. que regula todos los contratos de trabajo y por otro,
un estatuto especfico que atrapa al personal de la constr.lcci6n, ley 22.250.
La pretensin de este trabajador era un resarcimiento por haber sido
despedido sin causa. Por su parte, la L.CT. otorga una indemnizacin
ame el despido intempestivo. en tanto que la ley 22.250 tiene un
to diferente: el llamado fondo de cese laboral. formado por una suma de
aportes mensuales que efecta el empleador a favor del trabajador. que se
depositan en una cuenta especial y que deben entregarse al empleado al
cese de la relacin laboral. El primer juicio que debemos hacer es ver cul
es la institucin ms beneficiosa. Supongamos que de acuerdo a la anti-
ueclad y sueldo del trabajador. le es ms conveniente la indemnizacin
que contempla la L.C.T .. Es en este punto en que debemos hacer el "jui-
cio de compatibilidad" previsto por la L. e.T.. es decir, establecer si se
cumplen las dos condiciones que enuncia el artculo como impreSCindi-
bles para su vigencia.
y en el caso del ejemplo, llegamos a la conclusin de que ambas
normativas se oponen, toda vez que el instituto del fondo de desem-
pleo (hoy llamado fondo de cese laboral) fue creado por el legislador,
precisamente para adecuarse mejor a las caracteristicas de la activi-
dad. En consecuencia, debe aplicarse al caso, la ley especial.
Anlhiro ptrsonal de apl;caci6n de la L.C.T.
La L.C T aplica, en principIo, a lodo trabajador subordinado, con
las nicas t"ltceprlones que Indica el ltimo prrafo del art. 20: .... las
dI8p(,r.iC'lnlll" di' .. \1,) Il'y no aplicables:
di I Iml rkpf'mll"IIII'fi dI' la udmh'lstracl6n pblica nacional. provincial
o IlIunh IpIII. r:,h "I)!tl qUf' por acto expreso se los incluya en la misma
n 1'11 ,,1 ,t4.mIl"f1 ti .. 1,,, l 'onvenclones colectivas del trabajo:
111 ilI I'JII _1' tI.1 lIof'rvldo domstico:
11 '" 1.IIIIIIr.h.loIIJ,II .... IW,ul06" .-
Rlllhltl" j, ,."", ,.../1'"
LA ,.lluln IllKI,.1 "or 1'1 derecho administrativo o por el
u.,r.dIQ .... '''bIIo ." _ .,"Irr dI' la persona que recibe la presta-
d"'ll 1\".,.0 la tey DI: fltU. .... 1 li!l1hUI) de apllcaci6n personal a la adml-
Retaclones contracruales '1 la empresa
135
nistracin pblica nacional, provincial y municipal. Entendemos que esta
clusula slo es vlida en el mbito nacional y municipal de Buenos Aires,
ya que las restantes entran en las facultades reselVadas de las provincias.
La ley marca luego dos excepciones: "que por acto expreso se los
incluya en la misma o en el rgimen de las convenciones colectivas de
trabajo', excepcin que la Corte analiza en una seri e de fallos respecto al
acto "expreso' y, manifiesta que se requiere el anlisis de la legislacin
que rige la empresa estatal. en cuanto de la ley respectiva o de su regla-
mentacin pueda resultar el carcter pblico o privado del empleo.
Se pregunta Krotoschin, con todo acierto, si es defendible esta ex-
clusin, teniendo en cuenta la identidad de tantas instituciones conside-
radas como tpicas del derecho de trabajo. la tendencia hacia una mayor
unificacin de esta disciplina que ya se revela en el plano vertical. al com-
prender sin diferenciar sustancialmente a todos los trabajadores, desde
el pen hasta el gerente, conduce tambin a un acercamiento en el plano
horizontal. pues abarca a todos los sectores econmicos privados y p-
blicos y apenas se detiene ante el sector de la administracin pblica. Es
sta una realidad aceptada por el derecho colectivo. No se justifica en-
lances insistir en la separacin en cuanto al derecho individual. La
lin es diferenciar con claridad entre trabajadores y empleadores.
5610 cabe agreear en relacin al mbito de aplicacin personal que
por ley 22.425/8], se estableci que se regirn exclusivamente por la L.C.T.
las relaciones de trabajo del persona! que se desempee en entidades
bancarias privadas, y en entidades de seGuros y reaseguros y de capitali-
zacin y ahorro correspondientes al sector privado.
Relacin de
Est regida por el decr. 326/56 y se caracteriza por: al prestacin
de tareas en la vida domstica y, bl que no importe para el empleador
beneficio econmico.
Es importante aclarar que en determinados casos la propia ley, pese
a darse los caracteres citados, excluye de su mbito otros trabajadores
(cuando prestan servicios de duracl6n inferior a un mes; cuando trabajan
menos de 4 horas por dra o menos de 4 das por semana para el mismo
empleador] y stos tampoco Ingff'san al mbito de la L.C.T .. Se rigen as
por el derecho clvll, quedando tO\Qlmente desproteg!dos pese a que su
relacin es de carcter labornl {rlla de una situacin de evidente
lusllcia que debe SN
,3<\ Cursode Derecho delTrabalo y de la Seguridad Social
Trabajadores agrarios
Dadas [as particulares caractersticas de la actividad. consti tuyen un
nivel normativo independiente del rgimen laboral comn. instituido por
la ley 22.248, que dispuso la modificacin del art. 2 que estamos
zanda, introduciendo al efecto el inc. e). La claridad de la regulacin nos
exIme de mayores comentarios.
Ami/o geogrfico de aplicacin de la L.c.r.
Este tema tiene hoy particular importancia. por los vertiginosos cam
bros en la poltica econmica no slo a nivel nacional sino a nivel mun-
dial. Es fcilmente deducible que del creciente proceso de integracin
econmica regional se desprende una mayor movilidad de los trabajado-
res. particularmente entre pases limtrofes, sea que los contratos se cele-
bren en la Argentina para ser ejecutados en el exterior o viceversa.
Advertimos aqu la necesaria conexin de las normas laborales con
las normas de derecho internacional privado.
Dispone el art. 3; "Esta ley regir todo lo relativo a la validez, dere-
chos y obligaciones de las partes, sea Que el contrato de trabajo se haya
celebrado en el pas o fuera de l. en cuanto se ejecute en su territorio.
Sienta este artculo el criterio de la territorialidad, donde la ley
aplicable es la del lugar de ejecucin del contrato de :rabajo, con pres-
cindencia de la nacionalidad de las personas y del lugar de celebra-
cin del contrato.
Este articulo tambin es resultado de la modificacin de la ley 21 .297
al texto or181nal de la ley 20.744. En su redaccin original. prevea, en
caso dt> canlllna de normas de derecho Internacional privado. el princi-
pio d/'I mil ... f.lVorable. lo Que permitira desplazar el principio de
Con 1" n"forma de la ley 21.297 desaparece esta referencia.
(CI1I1 qll" lOlI,,(!(w'I!cIU? SI el Contrato de trabajo es celebrado en el
".Alr'lI.,t '1 th. tu,tdo PIl tlUt'Stl'O pafs, o viceversa, es aplicable el derecho
q1ll l' IIIt 1114 ,11 trjbarador, si no es en el IUBar de ejecucin?
I \tol"'lIl. II1rlll 110 t,< ,1" pO!ilble cuando las partes lo hayan estable-
lId" ex,,! lil lA, IIl1l1lrnlr y "I1t'mpre que ello no se oponga al orden
11111.11, u Inl HUi I '11111
j 'OI COlt,1 <#in,. d t!'lun orlerna!. los lueces podfan aplicar de
"lit 1"I,tl. V IIlrllll19rM 1>t'10 e .. t .. posIbilidad rue eliminada con la reforma.
Nu P' I yl ... n .. j'\IIlt:11 y ,'pllcando los principIos del derecho
11111"""" l' ,,,.11 I 1I111,!tldhlo,lrln, r''itlma ColdschMrdt que se puede
Relaciones contractlJales y la empresa
137
arribar a la misma solucin, agregando adems que, al no estar expresa-
mente prohibido. rigen subsidiariamente las normas del derecho interna-
cional privado contenidas en el Cdigo Civil.
Hay casos especiales en Que el principio de su territorialidad debe
ceder: se trata por ejemplo de los trabajadores itinerantes, como los tra-
bajadores del transporte internacional. o el personal de un circo ambu-
lante que recorre varios pafses. Estos son casos que se rigen por razones
de orden pblico, quedando fuera de aplicacin la ley del lugar de ejecu-
cin del contrato.
Tambin tienen una particular situacin los trabajadores "fronteri-
zos" que cruzan las fronteras para una determinada actividad. Si bien la
reBla es la ley vigente en el lugar de trabajo, es frecuente Que la situacin
est prevista en los tratados internacionales. Martnez Vivot cita como
ejemplo de ello. la represa de Salto Grande y el puente sobre el o Iguaz.
donde la situacin de los trabajadores ha sido prevista mediante tratados
con el pas vecino. teniendo en cuenta la legislacin de los dos pases. y
buscando el rgimen ms beneficioso.
Evolucin jurdica e histrica del contrato en general al contrato
Individual de trabajo
Como seala Altamira GiBena, el contrato de trabajo ha seguido
el proceso histrico comn a la mayora de los institutos de derecho
del trabajo: primero fue resistido. luego tolerado y por ltimo recono-
cido Jegislativamente.
El sistema liberal . coincidente con los postulados de la Revolu-
cin Francesa, consagr como un dogma la libertad de trabajo e in-
dustria, Que implicaba, en el orden jurdico y en materia contractual.
dos presupuestos bsicos: la igualdad de las partes contratantes y la
autonoma de la voluntad.
Ello signific el reconocimiento a la plena libertad de contra-
tacin, no slo para crear un vfnculo jurdico. sino para regular su con-
tenido y efectos.
En este entendimiento, las relaciones entre empleadores y trabaja-
dores estaban regidas por un autntico contrato de cambio de bienes
econmicos: cambio de trabalo por remuneracin o precio.
Los doctrinarlos dt"1 derecho civil, Intentaban explicar estos nuevos
contratos encuadrndolos PIl figuras ya existentes.
138
Curso de Derecho del trabajO y de la Seguridad SocwJ
Planiol. por ejemplo. procuraba demostrar que la denominacin de
contrato de trabajo era falsa desde el punto de vista jurdico. ya que el
trabajo puede ser objeto de varios contratos diferentes: locacin.
sa, sociedad, etctera, y opt jXlT definirlo como una 'Iocacin de trabajo" ,
Paul Bureau. por su parte. se adelant a decir que se trataba de una
variedad de la compraventa: el trabajador vende al patrono su esfuerzo
fsico y mental o intelectual. mediante un cierto precio para ejecutar de-
terminadas tareas.
Born, en tanto, abog por la asimilacin del con:rato de trabajo al
de la sociedad.
De esta libertad rrestricta de contratacin surgen consecuencias
fcilmente previsibles: conductas abusivas de los empleadores en
clo del contratante econmicamente ms dbil; la libertad del trabajador
al contratar era una mera apariencia. ya Que su necesidad de subsistencia
lo llevaba a aceptar condiciones disvaliosas. aun sacrificando su propia
dignidad.
Es as como aparece el Estado, Quien cumpliendo con su misin de
velar por el Inters general. pone lmites a la autonoma de la voluntad en
las relaciones de trabajo, generando desigualdades jur'dicas favor del
compensatorias de la desigualdad econmica ini/io a favor
del para alcanzar as! la igualdad real.
Nace as este contrato "nuevo". diferente a los Que hasta ese
momento haban regido las relaciones laborales. en el que las partes
deben respetar una serie de condiciones y normas de carcter impera-
tivo, que pasan a "Inteerar" el contrato de trabaja. En nuestro orden
jurfdlco positivo. tambin se da la evolucin Que hemos relatado. Las
relaciones obrero patronales. se regfan en un prinCipio de conformi -
dad al Mt 1197 d,.1 C6dlo Civil. por el que "las convenciones hechas
"ti IO!f CllIltUUD!I fllllnlltl para las partes una regla a la cual deben so-
I tlt't'llit rumu . 11' h'Y mismo" y eran considerados. segn el caso. 10-
l' ," 11111'" oh". dI" ""Ivlclos. mandato, etctera. hasta que el con-
II,II'J d, " . I,V' (.,1110 ItilHll autnoma de nuestra disciplina, es
Iul,) 11" mtlrllh IH'I l., I",y de contrato de trabalo.
SI 1"1'11 '11111" .IIIU,,,' r 11.. 1.1 U,. un contrato especial. tiene carac-
1"lf"II'.1 OUlUI", , .. I HI ti !lId nUlIr,UOS. de modo que es aplicable el
Relaciones contractuales y la empresa 139
concepto Que en el ano 1137 nos da el Cdigo Civil: "Hay contrato cuan-
do varias personas se ponen de acuerdo sobre una declaracin de
tad comn. destinada a reglar sus derechos. Aparece aqu claramente la
autonoma de la voluntad puesta de manifiesto al celebrar el acuerdo.
En efecto, la autonoma de la voluntad para contratar. es imprescin-
dible. ya que nadie puede ser compelido a celebrar una convencin, pues
ello implicara una violacin a los principios de discernimiento, intencin
y libertad que rigen todo contrato en el derecho. cualquiera sea la rama
que lo regule.
Ese convenio puede ser verbal o escrito y ello debe tenerse presen-
te. pues en la mayora de los casos el contrato de trabajo es verbal y se
perfecciona con el acuerdo de voluntades.
Alonso Olea, catedrtico espaol. define el contrato de trabajo
como "una relacin jurldica por virtud de la cual los frutos del trahajo pasan.
desde el momento mismo de su produccin. a integrar el patrimonio de Utla
na distinta al trabajador".
Por su parte, la L.C.T.lo tipifica en el 3rt. 21 de la siguiente manera:
"Habr contrato de trahajo. cualquiera sea su fonna o denominacin.
pre que una persona fsica. se obligue a realizar actos. ejecutar obras o
prestar servicios en favor de otra y bajo la dependencia de sta. durante
un perfodo determinado o indeterminado de tiempo. mediante el pago
de una remuneracin .. .".
Surgen de este concepto de la ley dos prestaciones recprocas: la
del trabajo subordinado y la de la remuneracin. Pero esta definicin
debe completarse con otros preceptos de la ley. que nos muestran que
la relacin contractual no se agota en un mero intercambio. sino que
constituye una verdadera relaci6n personal. En este sentido. los postula-
dos de colaboracin y solidaridad, como seala Krotoschin, son aleo
as! como una tercera dimensin en el contrato de trabajo. Por ello.
tlnuando su pensamiento. y de conformidad al contenido de la L.eT.
que integra al contrato, concluimos que "Hay contrato de trabajo siempre que
una fJl!rsona fsica (trabajadorl entrcvo/un/anamen/e en re/acin de dependencia con
otra (empleador!. poniendo a disposici6n de sla su capacidad de tra&ajo con fines de
colaboracin y la otra se compromete a pagar una remuneracin a cuidar que el
"abajador no sufra ptr/u;eio. mallnal O moral, a causa de su estado de deptndencia,
rncluse tri cuatllo al drsarrol/u dI tu pmorlQUdad" .
14.
Curso de Defecho del Trabajo y de la Securidad Social
Notas tlplflcantes
Del concepto de contrato de trabajo que hemos dado. se
den una serie de notas tipiFican tes, es decir, notas caractersticas que
aparecen en los contratos con diversos grados de nitidez e intensidad.
Ajenidad
Esta es una nota que asume un rol protagnico en el contrato de
trabajo. porque alude. como seala Mximo D. Monzn, a la
nlzaci6n de la prestacin de hacer, debida por el trabajador. Dicho de
otro modo. es un comportamiento del trabajador ejecutado por cuenta
del empleador. quien 10 organiza para satisfacer un inters propio. que no
est comprendido en la obligacin.
Como derivacin de esta nota tpica. el trabajador:
a) es ajeno a los frutos o productos que realiza, que pertenecen a quien
realiza el trabajo:
bl es ajeno a la disposicin del trabajo, pues el empleador organiza la
actividad segn sus propios fines:
el es "jeno a 10<; riesgos. pues el resultado final perseguido. .el
empleador es, en principio, ajeno al trabajador (decimos en
porque sin duda le interesa que la empresa subsista para que
ne su fuente de trabajo).
Subordlrrilcidn
Intlmamel1te rcll1c1onada con la aenidad, aparece la subordinacin
o dl'prodl'Ildll que' {'I tombln una nota exclusiva del contrato de traba-
lo; .'It"'" (ftoI ('lJrWf'pIO mismo del contrato dado por el arto 21 la
ul qUtl 11"/110' Altrdlelt, lit actIvidad de una persona a favor y bala la de-
pr/ldl'/11 l.,. dI ot/II
t ,1 ,,.,j' ,1',,, 11. d,.ptnrlf'llcla tiene tres aspectos:
.. 1 lklloQ,oI,,,,i 1i1tt ""JII" s. IIII:Ullflesld poi el delecho del empleador
11,,, '" tr'j Inllftl u Ord"nt: y la correlativa obligacin del trabalador
d ,b .j. 111,,, AolvlI\lIijl IILII' nuhlamos de un que puede o no
fll
l
" 11,.,1 1\.1 t. l. .. d dI dar IMtrucclones u rdenes. aunque
.. 111) flr} H Ih I I1vh" , .. , .,.. rl y{nrulo laboral quede configurado.
Relaciones conuaauales y la empresa 141
Este se manifiesta en las facultades de direccin y de fiscali
zacin que tiene el empleador. Por sus facultades de direccin determina
qu se debe hacer, y por su poder de fiscalizacin fija el cmo se debe hacer.
Como se puede apreciar, esta nota se relaciona estrechamente con
la aJenidad del trabajador en la disposicin del trabajo.
Ahora bien. es necesario aclarar que no se trata de facultades
omnmodas del empleador, sino de facultades que reconocen sus lmites
en la razonabilidad. As lo destaca Altamira cuando expresa que la delimi-
tacin estar dada: al por la profesin o especialidad del trabajador Ino
podran exigrsele tareas ajenas a la especialidad que se tuvo en cuenta al
contratar, en forma unilateral); b) por las condiciones que rodean el cum-
plimiento del contrato Isi el trabajador fue contratado para laborar 4 hs.
diarias, no puede unilateralmente el empleador exigirle que preste servi-
cios 6 hs. diarias), y cl por el orden pblico (concepto que hemos analiza-
do con amplitud al referimos al principio de irrenunciabilidadl.
bJ Suordinacin tcnica: Se refiere a que el trabajador pone a
cin del empleador su experiencia, idoneidad y capacidad tcnica, de-
biendo seguir las instrucciones del empleador.
el Subordinaci6n econdmica: El trabajador recibe una remuneracin del
empleador. con independencia de la suerte econmica del establecimiento.
Esto es consecuencia de la "ajenidad" del empleado. no slo respecto a
los frutos o productos de su trabajo. sino a los riesgos de la empresa.
Cualquiera sea el resultado de su actividad, el trabajador est asegurado
por un mnimo legal. sin perjuicio de convenir algn tipo de comisin o
participacin en relacin a la produccin.
Jndelegailidad
Es esta otra nota tfpica que no puede faltar en un contrato de tra-
bajo. Ello se desprende de la propia definicin que la L.C.T. da en el arto
21, que alude a 'una persona ffsica que se obliga a realizar actos ... .
Tambin el art. 37 al tratar el objeto del contrato expresa que es
'una actividad personal e infunRlble"
Conforme esta nota. el trabajo es realizado por una persona ffsi-
ca y no es posible la sustltu(,ln de su persona. salvo expresa confor-
midad del empleador No podtr., sUI. por ejemplo. decidir que alguien
lo reemplace en la actlvldttd qut" debe realizar. ya que se trata de un
contrato ;nluilt persorror
'42
Curso de Derecho del Trabaja y de la Seguridad Social
Profesionalidad
Esta nota significa que el trabajador debe hacer de la actividad que
realiza, su medio habitual de vida.
CONtinuidad
Aquf se expresa la natural tendencia de las relaciones de trabajo a
prolongarse en el tiempo. Ya enunciamos oportunamente la continuidad
como un principio undante del contrato, previsto en el art. 10 de la L. e.T..
que expresa que en caso de duda las situaciones deben resolverse en favor
de la continuidad o subsistencia del contrato. Es importante destacar, sin
embargo. que hay casos en Que esta nota aparece desdibujada cuando el
lrabajador presta servicios por un breve perodo de tiempo, configurndo-
se no obstante un contrato de trabajo. porque aparecen con nitidez otras
de sus notas tipificantes, como la subordinacin jurdica, por ejemplo.
Exclusividad
El trabajador tiene libertad para disponer de su propia actividad y
puede. en consecuencia, conveni r preslaciones de servicios para ms de
un empleador. Lo que no puede hacer el trabajador es poner su capaci-
dad de trabajo al servicio de varios empleadores simultneamente. Este es el
sentido de la exclusividad. Por esta nota le est vedado al trabajador prestar
su actividad para ms de un empleador "al mismo tiempo, porque ello
Importarta una concurrencia desleal. pero s puede realizar actividades a
ravor de varios empleadores en forma sucesiva,
Hay algunos supuestos. como el caso del viajante de comercio, en
que la rxcluslvldad es la excepcIn, por lo que debe pactarse expresamen-
\t', d,\(lo quC' lo normal ts que se trabaje para ms de una firma. Lo que no
)1exhr ... I1llrl'l pi vlaliHlt
p
es trabalar simul tneamente para firmas que co-
IIlf'H 1.111/ 1111 ,'1 11111.1110 producto. porque ello implica conpetencia desleal.
11"1111'11 t'l1l11ldlldo dsl las notas Lipiricantes del contrato de trabajo
1111 I OI11f) tollllfl ',,1104tllC'lI Al comenzar este tema. aparecen en las relacio-
111" d II.IMI' I tI " dlv"I IiC'lIli ,vados de IntensIdad y nitidez. Y eHo porque
["., 1111111'1' 11111" .," I .. I.llnIl'111' CAmbiantes en cada caso, lo que impide
ro,.I, II,I" ''1 111111 l' l'lf , 11"1111
SIII .. IllI'l1lu I'IIt'1 que las notas que nunca pue-
d"1I f'I1t4H "11111 ,"H,I. I d tllh"ln la aje/lidad, la stlhordinaci6n jurldica
y 1.1 ,Jrlr,JJj','IJ"J 1'11111'1'11 "'101, 1lt)1,li ,lparecen confusas en determina-
1o)1I (' IJi' tI. 110" "1"1111.1, 111111,1, 1IIIu'tlvldlld laboral se cumple fuera de la
Relaciones contractuales y la empresa 143
sede de la empresa. La sagacidad y experiencia del intrprete, son funda-
mental es aqu para establecer y averiguar la verdadera naturaleza de la
relacin entre las partes,
Caracteres
Enunciaremos ahora los caracteres del contrato de trabajo, no ya
exclusivos de ste, ya Que aparecen en otros contratos, civiles o comer-
ciales. Estos son:
1. Oneroso: por el art. J 15 de la L.eT. el contrato no se presume gratuito.
2. Bilateral o sinalagmtico perfecto: implica obligaciones y prestaciones re-
cprocas, que hemos desarrollado al definir al contrato de trabajo.
3. Consensual: se perfeCCiona con el consentimiento de las partes. Ver
arts. 45 y 46.
4. cbnmutativo: las partes conocen ah nitio lo mnimo que percibir el
trabajador, con abstraccin de los resultados econmicos de la em-
presa. Se diferencia as del contrato aleatorio, que queda sujeto a
algn azar, riesgo o contingencia,
5. No formal: las partes al celebrar el contrato, pueden escoger las formas
que estimen convenientes {ver art. 48), sin perjuicio de que se exija
una formalidad determinada para algunos tipos de contrato.
6. De tracto sucesivo: porque normalmente se prolonga en el tiempo, reno-
vndose automticamente.
Semejanzas y diferencias con algunos contratos del derecho civil
Como expresramos al hablar de los caracteres del contrato de tra-
bajo, ste tiene notas comunes a todos los contratos Isean stos civiles
o laboralesl pero tiene otras, que enunciamos como notas tipificantes,
que lo perfilan y distinguen de las otras figuras. Enunciamos tambin enw
tre las notas particularmente decIsivas para su caracterizacin, la ajenidad
en los riesgos. la subordInacin y la indelegabilidad.
El tema Que ahora nos ocupa tiene gran importancia, porque hay
situaciones en que el problema de caJincacin se hace especialmente
dlffcil. y ello acontece porque. como afirma Rodrfguez Piero, la depen
w
dencla en sr mIsma es gm.dui1ble: no es un concepto firme e Inconmovl-
'"
Curso de Derecho del Trabalo y de la Seguridad SocIal
ble. sino que tiene un cierto carcter indeterminado. La ajenidad en los
riesgos. a su tumo, sin desaparecer. se hace difcil de diferenciar en los
supuestos de pactos de participacin total en los beneficios. en acuer-
dos sobre retribuciones a destajo o por comisiones, etctera.
Es en estas zonas "grises, en que hay que acudir a un sistema
de Indicios o pautas que nos aproximen a [a verdadera calificaci6n
del con trato.
En tal sentido. indicios de la dependencia son, segn la jurispru-
dencia, la asistencia de un modo regular y continuo a un mismo lugar de
t rabajo. el sometimiento a una jornada habitual de trabajo '1 a horas y
d(as determinados. la recepcin de rdenes de trabajo impartidas por el
empresario. la presencia de todo tipo de facultades en que se diluye el
poder de direccin del empleador, etctera.
En cuanto a los indicios de ajenidad, habr que estar al elemento
remuneracin, sus modos, la cantidad remunerada, y la comunidad de
riesgos o negativosl. Con razn afirma Alonso Olea, que cuan-
do surge del contrato la participacin en las ganancias, se puede tratar
de un contrato laboral. en tanto que cuando se desprende del acuerdo
de parles la posibilidad de compartir los riesgos, va desapareciendo la
figura laboral para entrar en las formas societarias.
Todas estas dificultades se presentan porque este contrato "nue-
vo', ha absorbido. en diferentes medidas, buena parte de las clsicas
figuras de contratos de locacin de servicios, locacin de obra. mandato
y en menor incidencia la figura de las sociedades. Ramfrez Groryda ha
esquematizado esta realidad, de acuerdo a los distintos grados de pene-
tracin del contratO de trabajo en otras formas contractuales.
Recapitulando, entonces los elementos calificadores de:
dI ',abalo
fJ lt,Il<IIAd,)f ,lf}ateCE' subordinado luridicamente al empleador, del
qur u-,.I", rd,..,II'' lru.trucclones
H 11011041 .. 11", r,.,lllld la obra o presta el servicio pero no asegura un
Ir ul'''',. V 111''' i\ U remuneracin. Es ajeno a los riesgos
Y.ld'JI.1 1'1 t., 1(111
lit "IIOIII'KII"I,,; 111'111'\
Ilur .. ,. JlI 111 I ,.1 .rvll lo tlt'!!" nll tonomia, tiene paridad con el otro
{'. 1111 t.I!.t ltl'
1 "I"' I'tl)lII"'" tIt! l' 111111 110 ' t"'1Iw'!('lO a la obra o servicio realizado y
dI' t'1I11,Ir-"rlllle .1,* . d, 1" .10 arre con los rieSfPs de su actividad.
. '[YO "IIVC"II' P"' l n ()lIlhHI"
Rdadones contracruales y la empresa
"5
Ikamos algunos ejemplos: el contrato de trabajo puede tener como
objeto. conforme el arto 21 de la Le.T., la prestacin de un servicio o la
ejecucin de una obra, pero lo que se tiene en cuenta es la actividad en s
o la puesta a disposicin de la capacidad de trabajo. En cambio. en una
locacin de obra, el opus es 10 esencial y el ejecutor del lrabajo asume el
riesgo del resul tado.
La figura del mandato tambin suele presentarse en las relaciones
laborales. Un trabajador dependiente puede ser mandatario de su
empleador. es decir, representarlo jurdicamente. como sucede por
plo con los empleados jerrquicos (gerentes. encargados) y los viajantes
de comercio. pero son ajenos a los riesgos de la actividad que despliegan.
Tambin es frecuente la dificultad de caracterizacin entre un con-
trato de trabajo y un contrato de sociedad. Hay que acudir en tal caso a
constatar si las notas que hemos enunciado como tpicas de la
rE' lacin laboral. o por el contrario si se manifiesta la a/cajo socielatis y la
participacin de los socios en las ganancias y prdidas.
11 . CONTRATO Y RELACION DE TRABAJO, TEORlAS
CONTRACTUALlSTAS y ANTICONTRACTUALlSTAS
Se ha conceptualizado el contrato de trabajo. conforme a lo
blccido en el arto 21 de la ley 20.744 ILo.!. asf como se han analizado sus
notas tipificantes y caracteres. corresponde ahora tratar !as doctrinas y
otros condicionamientos de la prestacin
El art. 22 de la misma ley, dispone que habr relacin de trabajo
cuando una persona reali ce actos, ejecute obras o preste servicios en
ravor de otra, baja la dependencia de sta, en forma voluntaria y median-
te e[ pago de una remuneracin. cualquiera sea el acto que le d origen.
Es as como la relacin de trabajo se entiende. al hecho mismo
de realizar el trabajo. la puesta a disposicin del empleador de su
la de trabajo.
La relacin de traba lo. as concebida. tiene su antecedente
tlo en la existencia de un contrato, aunque sea de modo implcito. Una
ve/. Iniciada [a relacin de trabaja, conforme el trabajador realice actos,
elecute obras o preste servicios en favor de otro y bajo su dependencia,
(sta se rige por [as normas que regulan los contratos de trabajo.
cabe preguntarse sobre la exislencia del contrato cuando la
cln de trabajo se ha puesto en dccln. sin el acto negoclal previO. Las
14
de Derecho del Trab.Jjo y de la Seguridad Sccial
teoras contractualistas sostienen que mediando consentimiento. expre
so o tcito de aceptar libremente poner a disposicin del empleador su
capacidad de trabaio. aun sin agregar nada a los trminos normativos que
automticamente regulan la relacin. existe un acto contractual , un acuer
do. cuyo valor reside en la libre disposicin de voluntades. expresada en
forma tcita. y que genera el establecimiento de un vnculo relacional,
obligatorio. que da lugar a la aplicacin automtica de las normas legales
que correspondan de acuerdo al tipo de actividad.
La L.e.T. explicita la teora cOl1/ractualista en su art. 23. al establecer
que la prestacin de servicios hace presumir la existencia de un con-
trato de trabajo. Por cierto que esa presuncin podr ser desvirtuada
cuando se demuestre que la prestacin efectuada obedece a otra'
causas no laborales. por ejemplo el trabajo benvolo. No se desvirta
la presuncin del contrato de trabajo, por el hecho de que. mediando
prestacin. se haya formalizado un acto negocial simulado. para ocul-
tar su verdadera naturaleza de contrato de trabajo. salvo que quien
presta el servicio sea un empresario.
En cambio. las tcorias al1!icol1tractualislas se fundan en la incorpora-
cin del trabajador a la empresa. sin necesidad de dar por supuesto acto
contractual alguno. Son teoras denominadas incorporacionistas y supe-
radas en la actualidad por la ya enunciada teorra contrc.ctualista. receptada
expresamente en nuestra L.e.T..
Por ltimo, cabe considerar la posibilidad de que se haya celebrado
un contrato de trabajo mediante un acto obligacional vlido. pero Que no
SE' haya Iniciado Id cf('C{jva prestacin de servicios. Y la pregunta a fonnu-
larw {'lO VIlla! dt' dIcha contratacin y sus efectos jurdicos. La propia
LCT, t"n IIU In J.t1. otorga validez obllgacional a dichos actos negocia les.
""1,1111,, Il"ndu qlm tillf t'leclos se luzgarn por el derecho comn. con
n;n'l'{ 1,'1n d, en la misma noma contenidas. ten-
dlt'nll II 111 H UIl mlr,lf!1o tllrlfado de indemnizacin por e[ incumplimiento
d, 101' 11111011.1111'''. t'ilul'hllt"IHI' a un mes de la remuneracin acordada
(1 111 11' ,.' 111,,01 .. !1t'!IIhl!lvun("nte segn Convenio.
l ul, 'ol
lA> 1I11111n. \'11\' .. otd, tll 1111 ('ulllruto de trabajo son denominados
1"" 1'1 h'V Ir.I1 14J411 , '1 fll'I'" Id .. ,
Rdacionescontractuales 't la empresa 147
La legislacin se ocupa de conceptualizar qu se entiende por estas
dos categoras de sujetos. en el Captulo 11 del Ttulo 1, arts. 25 al 31.
El art. 25 establece que el trabajador es una persona fsica que se
obliga a prestar servicios. en las condiciones previstas en los arts. 21 y 22
Icontrato y relacin de trabajo).
El primer dato proporcionado por la norma, est referido al carcter
personal de la prestacin. en tanto y en cuanto, las calidades y condicio--
nes del trabajador. han sido las que se han tenido en cuenta para contra-
tar. En segundo trmino. se advierte que el trabajador es quien (reitera-
mos en forma personal!. presta un servicio. lo que destaca la caractersti-
ca de actividad productiva del trabajo. Tambin como actividad humana
se enuncia su caracterstica de creadora. Ambas tipifi caciones de la con-
ducta trabajo se encuentran receptadas en el art. 4 L.CT ..
En tercer trmino cabe destacar que la actividad productiva y crea-
dora prestada por una persona fsica debe ser dirigida por otro. lo que
determina la tipificacin del trabajo como subordinado.
En cuarto lugar, esa actividad est dirigida a satisfacer necesidades
de otro sujeto. quien en forma inmediata recepciona los frutos. Esta
tipificacin se denomina ajenidad segn se ha visto. Efectuadas estas
precisiones. corresponde analizar distintos supuestos legales:
1) El auxiliar de/lrabajador (art. 28. L.CT.): en caso que el trabajador se
valga de la colaboracin de un ayudante. la ley determina que ste se
rncuentra relacionado por un contrato de trabajo con el empleador. [a
persona que requiri sus servicios. La explicaCin de esta norma surge por
,'1 hecho de que la ayuda de un tercero. no excluye [as notas tipificantes
dr trabajador antes efectuadas. Por ejemplo. el repartidor que con auto--
Ti,acin de su empleador se vale de una persona para que lo auxilie en las
IMeas de carga y descarga. determina la existencia de una relacin de
I','lbajo entre el auxiliar y su empleador.
2) Socio empleado l art. 27. L.e.T.I: cuando un integrante de una sacie;
dad, cual qUiera sea su forma jurfdlca. preste servIcios para sta. en forma
pl"rsonal y habitual. suleto a !nstrucclones o directivas que se le pudieren
Imparti r, ser considerado COfllO lm trabajador dependiente de la
d",d, aun cuando en el contriHO $ocln! esas prestaciones figuren como
y siempre que 110 Sf' Imll! de una empresa familiar. Ejemplo: en
tul\! sociedad de n.'!)poncnhllldllcl lImllda. se establece en el contrato
148
CU/so de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Soaal
social Que uno de los socios cumplir la tarea de efe de personal. liqu
dando salarios. controlando planillas de ingreso y egreS:), sujeto al mismo
horario que el personal y a las directivas que en tal sentido le asigne el
comador y/o dueo de la empresa; su calidad de socio no impide la de
trabajador. debiendo corresponderle por la prestacin Que efecta. los
mismos derechos que a otro trabajador.
EmpltQdor
El art. 26 L.C.T. conceptualiza al empleador como la persona ffsica o
conjunto de ellas. o jurdica, tenga o no personalidad jurdica propia, que
requiera [os servicios de un trabajador.
La norma se ocupa de destacar que carece de relevancia Que el
empleador sea una persona ffsica, conunto de ellas o ulia persona
jurfdlca, puesto que puede revestir tal calidad cualquiera df ellas. siem-
pre que hayan requerido los servicios de un trabajador prometiendo a
cambio una remuneracin .
De ello se siue que la caracterfstica esencial del empleador es la
facultad de dirigir y organizar la actividad de Ol ro lel trabajador! y que su
prlncjpal obligacin reside en el paeo de la retribucin
Para garantizar la organizacin y direccin de la empresa. el empleador
se encuentra investido de distintos poderes. entre ellos el disciplinario.
tendiente a encauzar la actividad de los trabajadores. hacia los fines pro-
pios del objeto social. Es asf como la ley establece el carcter de empleador
a aquel que se beneficia de las prestaciones del trabajador. aun cuando la
contratacl6n hoy, sido ('fectuada por terceros (art. 291; estos terceros
(agenclao; d(' COIOCIU-In! no se liberan por ello de responsabilidad, sino
qut'l f"SIIII,1II ,.ulld,IfI,UHrnlf' obligados con el empleador. respecto de las
IIhUtt_, 10f,,"1O (jUl' fl.l' "11 rj,Il'ontrato de trabajo. Por ejemplo: si una agencia
clu iIK'"tuhlolCIIIII'I",cCIIIII,1 I>C'r!;()nal de vlilancia a una empresa. que asu-
tu .. l. dI! ,,-It'Ut V I 'ftl.11I11,\{ln de la tarea (ejemplo una automotriz!, el
Ilth'I.1I01 j, . drpendencia directa con esta ltima, sin
11"" qul.u lo l' 1I111111 ." 1Jhl"u" d,. responsabilidad. puesto que resulta
cJ"UlJuI fi..III..I.,11I JIUI hupe'flu di" 1" It'y
1.11 Ilmblo, cu.wlu ,.1 tf,lhlljulor ha sido contratado por una em-
... rvlrlOl ewnhl"I .. .. ,1 J.I) bis L,e.T. modifi cado por ley 24.0 13)
t4",. reyl_'. ,,1 ,*KWf di .m.,lrl1l[' 'f.1 y quien se beneficia de los servidos
tr..Ulhl ",hd.n.ment. "'.JUII ... pOr ImperiO de la ley. al punto que
Relaciones conU'acwales 't la empresa 149
puede efectuar la retencin de los aportes de seguridad social, y su dep-
sito en el supuesto de que la empresa de servicios eventuales no lo haga.
Ejemplo: una empresa. debidamente autorizada para suministrar mano de
obra eventual. contrata con otra empresa. dedicada a una explotacin
comercial. la provisin de personal para reemplazar a los trabajadores
permanentes en el peodo vacacional.
La ley tambin prev que quien ceda total o parcialmente a otros el
establecimiento o explotacin habilitados a su nombre. o contraten o
subcontraten. cualquiera sea el acto que le d origen. trabajos o servicios
correspondientes a la actividad normal y especfFica propia del estableci-
miento, dentro o fuera de su mbito, sea solidariamente responsable de
las obligaciones contradas por los contratistas, tanto respecto de los
trabajadores como de las obliaciones que impone el Sistema de Seuri-
dad Social. durante el plazo de duracin de tales contratos y al tiempo de
su extincin (art. 30. L.CT.!. En el artculo mencionado se hace referencia
d las situaciones reales de contratacin y suocontratacin, estableciendo
una solidari dad legal fundada en el principio protectorio esencial en el
derecho del trabajo, que ha determInado que tales normas integren el
denominado 'orden pblico.
En cambio, cuando la figura del contrato o del suocontrato no es
real. sino simulada, la ley lo sanciona con la nulidad lart . 14, L.CT.!. "Ser
nulo todo contrato por el cual las partes hayan procedido con simulacin
O fraude a la ley laboral. sea aparentando normas contractuales no labo-
rales, interposicin de personas o cualquier otro medio. En tal caso. la
ff'lacin quedar regida por esta ley",
La vida moderna. con la diversificacin de tecnologas e industrias
hl1 demostrado la necesidad de recurrir a las fiuras de contratistas o
"iubcontratistas. tercerizando la realizacin de las obras de acuerdo a es-
pt'K'lalidades. Esta contratacin se lustifica por la naturaleza de las obras
.j ('ecutar, bien sea porque no estn referidas al proceso de fabricacin, o
"',ln trabajOS no repetitivos en el curso de la explotacin. o resulten ex-
4 "j)Clonales por la naturaleza del servicio o el sistema de produccin.
Ese tipo de contratacin, la L.C.T, las institucionaliza en la medida
rtl Que no exista fraude a la legh.lacl6n laboral. pero no modificando la
I'PfSOna del empleador. sino estableciendo entre ste y el contratante una
'mno se dijo- solldandild IfORal por las obligaciones que nacen del con-
IflllO de trabalo. tanto rC's,w(' l o atol trabalador como respecto de Jos or-
de Seguridad Scl\'lal
150
Curso de Derho dd Trabajo y de la Seguridad Social
*'" Requisitos esenciales y formales para la celebracin contractual
Estn previstos en el Captulo 111 , del Ttulo 11 , 2rtS. 32 a 36 de la
L CL Entre los primeros, es decir los requisitos esenciales del contrato.
se encuentran la capacidad de los sujetos contratantes, el consentimien
lO, el objeto y la causa.
LA cilpacidad de las partes
1. La capacidad de/trabajador
Pueden celebrar contratos de trabajo. los mayores de' 18 aos y la
mujer casada. sin autorizacin del marido.
La capacidad de los menores
El art. 189 L.C.T. prohbe a los empleadores ocupar menores de ca-
torce ar105 en cualquier tipo de actividad, persiga o no fines de lucro.
La norma excepciona a los menores que. con autorizacin del Mi-
nisterio Pupilar. estn ocupados en empresas donde slo trabajen [os
miembros de la familia y siempre que no se trate de ocupaciones nocivas.
per!udiciales o peligrosas.
Esta edad mfnima de admisin en el empleo resulta coincidente con
la determinada en [os convenios N"'" 5, 7. 10 Y 33 de la O.I.T .. Sin embar-
go. otro convenio, el N 138. suscripto en 1913. elev la edad mnima de
admisin del empleo a aquella en que cesa la obligacin escolar. o en
todo caso a los quince u10s.
La l.e T . en princi pio. se a!usta a esta disposicin. desde que prohbe
en f'1 JrL 189 ltimo el Ingreso al trabajo de menores que aun
hahlf'ndf) C'lltllpUrlr> 11111 IJI .11105 no hayan completado su instruccin obli-
" .. Inrld SI' (,"('[!IV" d, e!.1 prohlblrln a los menores, que con autoriza-
1'tt.1l d.1 MIr,I .. tr'lhl 1;'\111011 n""'I""ltan Indispensablemente trabajar para su
1""1'1>1 ... 1 ... 1 t. 1I M ti 1,1 tlf" !illS famurares directos.
IIUlI ,,1.111 IJ I (" 1 IUI m("llores desde los 18 aos pueden cele-
l'rll UI".IHr.tt. f' ,tllt,,"''I dIO r .. IMlo, norma que coincide con el arto 128
t.: [11 111110,11.4 O"IIII,j d. II,tluh1tJ quP. los mayores de 14 aos y menores
d. 1". qit. " OlllllItHI"!llo,l II!. ,"UI padres O tutores viven independien-
Il''''flIl., ,h 11, 1, M "1111 1" 1,:1 1111101\111 que los mayores de 18
,1!'loN l' 11.1 nlrhl"l I ')lIlt .. ln d,' tl,Il1,llo. es decir pl ena.
In rU.I1''l 11 .1 11 11' l' Id,uJ tf"ltltlva. segn se infiere del mismo
Illtllulel [II 1111 11' I 'IV Itt unos que viven con sus padres o los
Relaciones contractuales y la empresa 151
que viven independientemente de ellos, pero sin su conocimiento. ya
que se presumen suficientemente autorizados por sus padres o repre-
sentantes legales para todos los actos concernientes al empleo. de-
ducci6n coincidente con el contenido del art. 283 C.C .. norma que
sera de aplicacin a la situaci6n. Es decir que el menor entre 14 y 18
aos que ejerce un empleo se presume debidamente autorizado por
sus representantes legales. sin requerfrsele que esa autorizacin sea
expresa. la falta de oposicin hace presumirla.
En cuanto a la capacidad de derecho. la L.C.T. s610 la limita respec-
to a aquellas actividades renidas con la moral y [as buenas costumbres
larts. 39 y 41 , L.C.T.).
Por ltimo. para estar en juicio. estn autorizados los menores des-
de los catorce aos. en acciones vinculadas al contrato de trabajo, pue-
den hacerse representar por mandatarios o instrumento otorgado en el
modo que determinen las leyes locales. con la intervencin promiscua del
Ministerio Pblico.
Es as como el art. 33 L.c.T. reconoce al menor que tiene 14 aos.
plena capacidad procesal para eercer las acciones que nacen del contra-
l a de trabajo del cual es sujeto.
El aft. 35 LC.T. establece la plena capaCi dad laboral de los menores
emancipados por matrimonio. Sabido es quc la mujcr desde los 14 aos y
el varn desde los 16 pueden contraer matrimonio. produciendo ste el
efecto de emancipar a los cnyuges. adquiriendo plena capacidad para
tldministrar los bienes y de disponer, excepcin hecha de los adquiridos a
titulo gratuito, para cuya disposicin necesitan autorizaci6n judicial.
Los menores empleados desde los 18 aos tienen la libre adminis-
tracin y disposicin de lo prodUCido de su trabajo y de los bienes que
.Idquieran con ello. estando a tal fin habilitados para los actos que se
"'fjuieran a los fines de la adquisicin. modificacin o transmisin de de-
sobre ellos (art. 34. l..C.T.).
l Capacidad del empleador
La L.e.T. no se ocupa de ella. por lo que corresponde aplicar
uplrtoriamente el derecho comn. La regla respecto de la capacidad de
hrdlO o de obrar. es que SI' adquiere a los 21 aos. pero que los
IIIltyores de 18 arl05. puedrn tifOl hllbllltados por edad, por quien ejerza la
ptrlll potestad O por el Uf"' n Iwdldo del tu lar. Tambin pueden los me-
1I1l!f'S ser emancipados POI nulltlmonlo,
15'
Curso de Derecho del Trabafo y de la Seguridad Social
Son incapaces para celebrar contrato de trabajo como empleadores
los menores de 21 aos. los dementes declarados en juicio, los inhabilitados
judicialmente y los sordomudos que no sepan darse a entender x>r escrito.
Para celebrar contrato de trabajo, como empleadores. se reputan
actos de las personas jurdicas los de sus representantes legales o de
quienes, sin serlo aparezcan como facultados para ello l art. 361.
Se trata de un supuesto de mandato tcito que admite la
cunstancia de que un empleado. sin ser representante legal de una
persona jurdica. pero prestando servicios en dependencia de sta.
contrate un trabajador.
Consentimiento {arto 45. L.C.T.)
El negocio jurdico tiene un contenido preceptivo que adquiere fun-
cl6n conslltutiva en el sentido de que slo en esa fornla el precepto es
operante de nuevas situaciones jurdicas.
Lo que un individuo declara o acta con el negado es siempre una
regulacin de sus intereses propios en las relaciones con otros sujetos.
Ahora bien, esa regulacin se manifiesta con el consentimiento. Este
el! propueslas hechas por una de [as partes del contrato de trabdio.
dirigidas a la otra y aceptadas por sta, se trate de ausentes o presentes.
La fonna de exteriorizacin del consentimiento puede ser expresa o
tacita. El primero prev una declaracin positiva de [a voluntad manifes-
tada verbalmente o por escrito, ;:on signos inequvocos: la expresi6" tcita
resulta de aquellos actos por los cuales se puede conocer con certidum-
bre la exIstencia de la voluntad. en los casos en que no se exija una
sln fx>sitlvi o cuando no haya una protesta o declaracin expresa con-
Itarl; El cOr1"1.mllml,'nto M" presume si una de las partes hiciere lo que no
hulllrll' h"rhn .. 1 '11 11l,"rlcit'\n fuf'rf' no aceptar la propuesta u oferta.
1I nltl .I'llllnltr'nlo. o tcito, es vlido sie1'lpre y cuando no
"'1 "'\1 1".llt, .. por \-IIRuno de los vicios de la voluntad, es decir
IILI" II .. 11'1 1"""''''''1 con tll'iCtIl1Iml ento, Intencin y libertad. Por ende,
1011 h)l,ltolr,111 ",I!nl"nlt) : ,1' ti aror. que puede versar sobre la natura-
Iqa ti_1 .1 In 11 tohlr Iq 01'11'-10 tnllHldad, O cal idad de traba lo. tipo de
l.hO' n '"Ollhl 0-1. ,,,,"1011' "'"1 Ahora bien, sabido es que no es excusa-
bl .. t i .,mr qut PfOYMlIIO j .. 1" ru'""j1t'ncla culpable de quien lo alega: b) el
11010 H Ue' ... UN 11I1f ( t"" d,- , ,'(I!JIIr dano y que haya determinado el
tMI otro '-t-.u,,'" .'1 IrllllJlador que alirma poseer cuall-
d .. d que no Uana .. \lit, 4I1I1"PeJ"llles desfavorables; el o
Relaciones contractuales y la empresa
153
ttmor: se trata del empleo de una fuerza irresistible, de la intimidacin
para inspirar un temor fundado de sufrir un dao inminente y grave en su
persona, libertad, honra, bienes o de su c6nyuge, descendientes o as-
cendientes, legtimos o ilegftimos: dI lesi6Jl se trata del aprove-
chamiento por una de las partes de la necesidad, ligereza e inexperiencia
de la otra. obteniendo una ventaja patrimoni al evidentemente
percionada y sin justificacin,
Para que medie consentimiento bastar que se exprese el enuncia-
do de lo esencial del objeto de la contratacin, quedando regido lo res-
tante por lo que dispongan las leyes o los convenios colectivos o lo que
se concepte habitual en la actividad de que se trate con relacin al valor
e importancia de los servicios comprometidos lart. 46, L.c.T.).
El representante de un grupo de trabajadores que constituyan un
equipo, tiene la facultad de expresar el consentimiento para adquirir los
df'rechos y contraf'r las oblieaciones que derivan del contrato lart. 471.
puesto que los integrantes del grupo no negocian personalmente con el
pleador, sino por medio de su representante, que posee mandato para ello.
Ohjelo 1M. 31. L.e. T.I
El objeto es uno de los elementos o presupuestos comunes de vali -
dez de los contratos. Se trata de uno de los tipos de presldciolles en que
se han calificado como obligaciones de hacer, y se rige por [o que dispo-
ne el arto 953 c.e. sobre el objeto de los actos jurfdicos.
Como el contrato de trabaja es un contrato bilateral. con prestacio-
nes recprocas. las fundamentales que asumen los sujetos contratantes
son las siguientes:
al El trahajador: la prestacin de una actividad o servicio por cuen-
ta ajena.
b) La del empleador: la del pago de la remuneracin.
La primera requIere de detenninadas caractesticas: prestacin de
tareas por parte del trabajador es una prestacin infungible, puesto que
es la propia de la actividad personal como tal. y por eso irreemplazable
po r otra persona.
El art. 4
0
de la L.C.T, dispone en su segundo prrafo que el con-
1rlltO de trabajo tiene por prlnclpol objeto la actividad productiva y
neadora del hombre sI S610 despus ha de entenderse que media
I"IIlre ellos una relacIn tlr Inlrlf'amblo y un fin econmico en cuanto
,. discIplina por eSla ley
154 Curso de Derecho del Trabajo y de la Seuridad Socal
De este modo. la LC.r. rescata el valor del trabajo como actividad
humana, medio de realizacin de la dignidad del hombre y de su partiei
paci6n en la comunidad. mediante la produccin de los bienes y servicios
necesarios para la subsistencia, comodidad o progreso de aqulla. Luego.
en el Captulo IV del Ttulo 11. bajo el acpite 'Del objeto del contrato de
trabajo', se establece en el art. 37 que: 'el contrato de trabajo tendr por
objeto la prestacin de una actividad personal e infungible. indetermina-
da o detemlinada'.
Es as como la ley precisa las principales caractersticas del objeto
del contrato de trabajo, situndolo como un quehacer humano. manual o
Intelectual, pero fundamentalmente personal y por lo tanto no suscepti-
ble de sustitucin unilateral. Adems, debe reunir las caractersticas de
posible, lcito, determinado o determinable.
Se sanciona con la nulidad, el contrato de trabajo que tenga un
objeto ilcito, entendiendo por tal aquel que fuese contrario a la moral y a
las buenas costumbres (arts. 38, 39 Y 4 I .
El objeto pro/iiido es aquel que las normas legales o reglamentarias
vedan para determinadas personas. pocas o condiciones, y est siempre
dirigido al empleador. No afecta el derecho del trabajador a percibir las
remuneraciones e indemnizaciones que se deriven de su extincin (arts.
38, 40 Y 42, L.C.T.l. Ahora bien, si el objeto fuera parcialmente prohibido.
su supresin no afectar a lo que resulte vlido, siempre que ello sea com-
patible con la prosecucin de la vinculacin sin que pueda afectar los
derechos adquiridos por el trabajador.
Formas del co"trato de /flJajo
La L,e T I"tI ,,1 C.lpl1ulo VI, del TItulo 11. a partir del arto 1\8, establece
In lIhrrt.ld rll' 1011111111 l,oH.1 l'(lchrar contratos de trabajo, salvo lo que dis-
1\(111(.:11" 1.1
1
1 I,v,. .. tI colectivos en casos particulares.
A, f. ttllt!!'" IU dIO cutHratos de plazo fijo. se establece la for-
IIwlld"d ti..,] tt( tlltl, tl" IIIII' t".Io oponible al t rabajador los vicios for-
In I,., 'tl '111 ti ItI. lit". 1111111 Instrumentar el contrato. Igual requisito
1ft 11111".'" 1'11 ,,,ti , .. ],111 nu ... as modalidades de contratacin
qlll pll 1" I"y!jl' 1111'11"
I j 0111101' 1I Ihll .j,] ""rUl-ha por los modos alJlorizados por las
fll"" 1 .. 1", V 1" 11 1'1' d(" existencia de relacin laboral. ya
l1t1ull/ . d,1 .11 Inl. IUI I!! Il'flulo V jltI'vlMil en el art. 23.
Relacionescontractualesy la empresa 155
Se trata, en el caso, de un medio de prueba indirecto. consagrado a
travs del sistema de presunciones Que la ley sustantiva articula para
efectivizar el principio protectorio que campea en todo el derecho del
trabajo. Por medio de l. acredItado por el trabajador que prest servicios
por cuenta ajena, el contrato de trabajo se presume, salvo las excepcio-
nes que la propia ley prev, consistentes en la calidad de empresario de
quien presta el servicio, o la distinta causa judica por la cual se ejecuta,
pero esas excepciones debe invocarlas y probarlas quien alega la inexis-
tencia del contrato.
Doctrinas referidas a la flexibilidad y desregulacln del contrato
de trabajo
El nacimiento del derecho del trabajo reconoce su raz en la necesi-
dad de proteger a la parte econmicamente ms dbil de la relacin con-
tractual: el trabajador.
En virtud de ello, el Estado asume un rol tutelar para igualar los tr-
minos de dicha relacin y alcanzar as una mejor calidad de vida y condi-
ciones dignas de trabajo para una importante franj a de la poblacin.
Es as cmo. durante ms de un siglo, todo el sistema normativo
estuvo dirigido a incrementar paulatinamente la tutela de los trabajado-
res. Parecfan normas consolidadas definitivamente, construidas de una
vez y para siempre. slo modificables para mejorar la posicin de los obreros.
Pero en las ltimas dcadas, apareci en el escenario mundial una
serie de circunstancias que conmocionaron profundamente todo el siste-
ma de relaciones laborales.
Entre los diversos factores podemos sealar como los ms relevantes:
I t La crisis econ6rniw mundial, cuyo punto culminante se marca en las crisis
petroleras de 1970, que ponen fin a la energa barata; paralelamente
aparece la creciente competencia de Japn y de otros pases del su-
deste de Asia, ofreciendo productos de alta calidad y bajos precios,
lo que obliga a profundas revisiones y cambios en los sistemas de
produccin de los paIses europeos, para poder mantenerse en el
mercado nacional e Internacional.
2) La nueva lecnolog(a: los cambios lecnolgicos se producen con una
rapidez vertiginosa: por un lado es Imprescindible la adecuacin de
las empresas a esle lluevo lItundo, como condicin de subsistencia,
lo que exIge a!llslcS rnuIl!'lilrlOs constantes: por otro lado, ello Impll
156
Curso de Derecho del Trabajo y de la Segundad SocJJ1
ca menos cantidad de personal poco adiestrado y ms trabajadores
con entrenamientos especiales. En este contexto, aparece gran
la de mano dI:' obra. particulannente femenina, que no alcanza a ser
absorbida por el mercado empresarial, generando desocupacin y
amplias franjas de trabajo marginal. totalmente carentes de
cin legal.
31 Atenuacin del poder sindiC4/: como consecuencia de la desocupacin y el
estado de necesidad. el poder sindical se ve debilitado y correlativa-
rneme se fortalecen las prerrogativas patronales. generndose un dese-
quilibrio de fuerzas en las que resulta perdidoso el movimiento obrero.
Es en este contexto en que el derecho del trabajo: apto para regular
las relaciones obrero patronales en otras circunstancias sociales y econ-
micas. aparece como insuficiente para dar respuesta a las nuevas realida-
des, As es como se instala en todos los mbitos de disQJsi6n el problema
de la flexibilidad y desregulacin de sus normas: en congresos cientficos.
universidades. ambientes parlamentarios. clrculos pol:ticos. asambleas
gremiales y asociaciones de empleadores.
Toda esta realidad mundial que acabamos de desc'ibir. ha repercuti-
do en nuestro pas y en los dems paises en vas de desarrollo. con el
agravante de una crisis no ya coyuntural sino crnica, con escasos niveles
de exportaciones. carda de la industrializacin. elevada deuda externa.
polftJcas de ajuste con elevado costo social. etctera.
En la Argentina se presenta una marcada dualidad del mercado
de trabajo.
Por un lado. una leis[acin altamente protectora del hombre
que trabala en relacIn de dependencla En tal sentido. nuestras leyes
determInan:
ni t., eGtabllld.ld ",) "lrmnll'O,
11 1 COlllru!o tlplco j" !rubillo. con obligaciones predeterminadas e
lrrt',hrl'llhll" su ,umpllmlento: realizar la tarea en el local del
1"1111'''",1,,1 11<11,,*,., tlf'lIlpo completo. etctera.
(1 .... 1.,1'. "MI<I.,.. 'l,r. 111) hacer diferencias entre el personal.
di tt,::".'h, ,'" ,,,.IIU],) dl"l'llrO del marco de las ocho horas con
Ilmll.1 11111'" l., h"'.I_ 1lI;ltilordlnarias.
t'1 Ur f hllll'1II dlllc,lf' di' (,ollformldad a la "categora" que seala el
OIlY(llIlo, 11\ bid. I tI ,olllpllrI!ncntos estancos,
Pt.Ir olru .., 101 hroo. h, I "rt!ocupantes proporciones de traba-
l/lIJ. "ti qu. caItI.Wft Iodu 11$"' ti,. I"m.Hf>Ccln legal: realizacin de
Relaciones contractuales y la empresa 157
bajos clandestinos. que se manejan con formas de contrataci6n atpicas,
incremento del cuentapropismo que alcanza un 23% de la fuerza laboral. y
un alto porcentaje de desempleo.
Las empresas. en tanto. se han reducido en la medida de sus
posibilidades, se mantienen con equipos obsoletos tratando de ase-
gurar la rentabilidad mediante la disminuci6n de todos sus costos, entre
los cuales. el costo laboral es muy importante. Pero se trata de recetas
de corto alcance. dado Que si no renuevan la tecnologa y se ponen en
condiciones de competir. en el mercado nacional e internacional. no
podrn sobrevivir a la crisis.
La realidad econ6mica y social descripta ha llevado a la mesa de
discusin toda la normativa laboral y el interrogante sobre su aptitud para
acompaar esta poca de profundas transformaciones.
Luego de encendidas polmicas. cuyos resabios hoy repercuten, los
defensores de la Flexibilidad entienden que es la nica manera de buscar
soluciones adecuadas a la crisis. en tanto sus detractores entienden que
el derecho laboral en su actual normativa es altamente flexible y cualqUier
modificaci6n implicara asistir a la muerte del derecho del trabajo. para el
beneficio unilateral de los empleadores.
Dentro de este espectro hay una amplia gama de posiciones inter-
medias que aceptan la necesidad de Flexibilizar el actual sistema de rela-
ciones laborales. con distintos grados de intensidad. seen la institucin
que se vea afectada: contrato de trabajo. salarios, tiempo de trabajo.
condiciones laborales. etctera.
Los sistemas comparados han adoptado distintas formas de
flexibilizaci6n, segn se trate de paliar situaciones de crisis o de alentar
una mayor productividad,
As. para atenuar el desempleo y el trabajo clandestino. se han inten-
tado formas flexibles de contratacin o limitacin del tiempo de trabajo.
Para facilitar la competitividad. se ha acudido al costo laboral. tomando
como variable el salario. Para la incorporaci6n de nuevas tecnologas. los
Intentos se han orientado a la moviHdad funcional del trabajador lapartn-
dose de la rigidez de las "categorfas"1 y a la Flexibilidad horaria y geogrfica,
La flexibilidad tambin &C hd tlRrupado en dos modelos bien diferen-
ciados. segn privilegien la "movilidad externa" o la "movil idad interna",
La "movilidad exteTr'n" en acordar faclfidades al empleador
para contratar o despedir I'llIp!l''',It!()S litn las consecuencias lurfdicas que
hoy se dcnvan de tslt" "rlm. lurldl':o.
".
Cursode DerKhodel Trabajo 'id!!: la SeguridadSoditI
La "movilidad interna, en cambio. alude a la posibilidad de asignar
distintos lugares. tareas u horarios al empleado en el sera de la empresa,
segn la necesidad. durante la ejecucin del contrato de trabajo.
Es notable la preeminencia de uno u otro sistema en cada pas.
segn sus necesidades y caractestlcas. As EE. UU. ha acentuado la
bllidad externa. liberalizando el despido; en cambio. Italia ha acentuado
la desindexaci6n del salario; Francia se ha particularizado en el tiempo de
trabajo. etctera.
En nuestro pas. la ley de empleo se ha fijado como objetivo bsico
Implementar una poltica de empleo. como su nombre lo indica, incorpo-
rando en materia de flexibilidad distintas modalidades de contratacin
que sern analizadas ms adelante.
A modo de sntesis, podemos afinnar que la adecl;acin de las nor-
mas laborales a la situacin histrico social. aparece como una necesidad
insoslayable, pero la flexibilidad no es una solucin mgica a todos los
problemas, y debe ir acompaada de una planificacin estatal global y
coherente, y del necesario consenso de los protagonistas del cambio:
obreros y empresarios.
El debate debe centrarse, entonces, en los instrumentos legales
adecuados para acompaflar los cambios sociales y econmicos, sin
dORmatismos ni preconceptos, pero dejando a salvo un mnimo de garan-
lraS sociales fundamentales, como la dignidad del trabaio. la preserva-
('\n de In salud psicof{slca del trabajador, etctera. que hacen a la esen-
cia misma de nuestra disciplina y no podrfan ser objeto de Oexibilidad.
111. DERECHOS Y DEBERES DE LAS PARTES EN EL CONTRATO DE
TRABAJO
,,",Ult l. p."lclIl.r de cada facultad o potestad y obligacin de
u d. p."t
l .' I/, I'm ,i,. 'n,lu"., '1t1lll11'1 a los SUJtlOS tOn/fa/antes: w/"orQcin,
101,.1 . ..,..14,' 11 11.,.," .. Ir
1 I Wtl1l41 ,1111" 1'llq II 1 ... u"ludn de trabajo genera una serie de
I'I\ y h,,. 1.1 ... 1 .' hl" luYI'n no slo las expresas contrata-
dUI"'I .t lA" sil 'l 11."> "wU"ndo esas estipulaciones, las par-
,,,, '''11 Ir '1'" .. ',, P11)f,lJ.' V rll"udoras de prestaciolles funda-
Relaciones contractuales y la empresa 159
mentales que integran las obl1gaciones correspectivas. Esto es de la esencia
del contrato de trabajo. La obligaci6n del trabajador de prestar cierta
actividad con finalidad laboral y la obligacin del empleador de remunerar
esa actividad son, en su entrecruzamiento, el eje alrededor del cual giran
otras obligaciones con sus correspondientes posiciones activas y pasi-
vas. de crdito y de dbito.
Se admite, sin duda. que las partes del contrato de trabajo se de-
ben entre s prestaciones recprocas y fundamentales que constituyen el
objeto del contrato de trabajo: el trabajador pone su fuerza de trabajo a
disposicin del empleador y ste se obliga. fundamentalmente, al pago
de una remuneracin. empleando la terminologa de la L.C.T. (art. 211.
Sobre el tejido de estas prestaciones reciprocas y fundamentales,
se articulan funcionalmente (es decir, durante la ejecucin del contrato)
ciertos caracteres que definen al contrato y le dan "fisonoma de tal.
como deca Barassi.
Estas conductas se fundamentan en el hecho de que el derecho
objetivo no es un conjunto de normas extraas a la vida real (aunque ello
de hecho pueda suceder!. sino que se verifican en la vida humana de
relacin. donde los hombres estn unidos por intereses tipicos. unas ve-
ces contrapuestos y otras veces paralelos, pero Que siempre se limitan
recprocamente. Esta circunstancia determina la necesidad de establecer
conductas de cooperaci6n recproca.
En la base de este sistema de conductas subyace el concepto de
buena fe, que no es un concepto jurdico, sino que es un concepto que el
derecho toma de la conciencia social y lo incorpora al derecho poSitivo y
que se traduce en ciertas exigencias concretas de convivencia y solidari-
dad que se presentan en un doble aspecto que es conveniente diferen-
ciar: a) bajo un aspecto negativo, se traduce en una conducta de respeto
y de conservacin de la esfera del inters ajeno, y b) en un aspecto posi-
tivo que impone una conducta activa de colaboracin con los dems,
encaminada a promover un inters legrtimo. Esta concepcin de la rela-
cin obligacional constituye una revalorizacin de la raz tica de las con-
ductas de los sujetos vinculados. Se plantea as la posibilidad de que
cllando nace una obligacin, conjuntamente se conforma el compromiso
de ejecucin de la prestacin, de modo lal que no represente ni un exce
1tCJ, 111 un defecto, ni ulla omisin, dL>clr, que no sea invadida indebida-
m('me la esfera lurfdica alella po!tilulndose el sometimiento de las par-
1('5 a ciertas obllgaciOlw" .{"llv., .. dI' comportamiento. Estas $(' enC'uen
160
Cursode Defecho del Trabajo y de la Seguridad Social
tran desarrolladas en la ley de contrato de trabajo. en el TItulo 11. Captulo
VII denominado 'De los derechos y deberes de las partes' y que
de los arts. 62 al 89.
El primero de los mencionados artculos. establece que las partes
estn obligadas. activa y pasivamente. no s610 a lo que resulta expresa-
mente de los trminos del contrato, sino a todos aquellos comporta-
mientos que sean consecuencia de l. apreciados con criterios de cola-
boracin y solidaridad.
Como se advierte. la pauta de conducta exigida a las partes contra-
tatues no es jurdica sino tica, tal como lo sealara precedentemente.
En el art. 63 se establece la obligacin de obrar de buena fe.
alustando la conducta a lo que es propio de un buen empleador y de
un buen trabajador. tanto al celebrar. ejecutar o extinllui r el contrato o
la relacin de trabajo.
Es decir que la ley exige una actitud concreta. positiva. dinmica. de
cooperacin en favor del inters del cocontratante, dirigida al cumpli-
miento positivo de las expectativas de cooperacin de la otra parte. Asf
entendida. la buena fe no queda circunscripta a ciertos actos singulares
del contrato, sino que abarca el comportamiento contractual integro. y
revela sus aspectos ms destacados en la confianza. la fidelidad. la
tad. la veracidad. la prontitud en ayudar a la otra parte; todo ello supone
que el criterio de buena fe. en materia de obligaciones, i:npone que Quien
debe la prestacin haga todo lo que sea necesario para asegurar a la otra
parte el resultado til de la prestacin.
Se crean asr alrededor de las obligaciones fundamentales del con-
tralO de prestacin y de pago de la retribUCin) otras de tipo integrativo
o complf'menhultl, o Instrumentales. que no requieren expresa individua-
1I1,lcl'I , .Inu \llln n)llt.lltuyen verdaderos presupuestos jurdiCOS que
prt'elll .. t"'1 11 11 '1 que en consecuencia. son actuantes
.'1111 '1I4I1d() 1" Iry 110 [.)'i expresamente. Al decir de Vzquez
VIII.lld lit< [" de lumpllmlento, surgen las obligaciones de
! 01111 .. 101 qll I "11,1111 .. ,, 1,1 de determinadas acciones. Ade-
111.\ ti 1 .. 11 '111101' IUUlO o W'r\l'rales ya referidas larts. 62 y 63) la L.e.T.
,. t.,lt'j 11 1 j, I'tft Ilj, Ion"" !,.'omplementarias como son los deno-
11I1rr..d,"lD j l.. .1 11I1I,,"'11( lit dt mlaboracl6n. de fide Idad. de no con
nUtrll, lo. d llyutl I .111.", ,dlulUl . ,""Ire Otros.
1..- 1M' 1I'lhlll. 11. ti. htl dr' 1" [I', obligacIones, que son el motivo
JI! IIl1ftll h. d. (lIle .. phul., ..... 1. ,t,ld . por su nn. dado que estn dirigidas
Relaciones contractuales y la empresa 161
a asegurar de tal modo el cumplimiento de la prestaci6n. que su inobser-
vancia provoca una eiecucin defectuosa de la obligacin. falta de cum-
plimiento o cumplimiento inexacto. Ello es as porque la prestaci6n del
servicio est dirigida a la obtencin de un resultado que satisfaga la utili-
dad del empleador. de modo que tal prestacin debe efectuarse de la
forma en que fue la intencin de las partes que el hecho se eiecutase.
Para valorar el cumplimiento de tal conducta integrativa de la prestaci6n
principal. la ley recurre a un parmetro o standard similar a los de otras
ramas del derecho. dado que el modelo de buen empleador o de buen
trabajador resulta equivalente al de buen padre de familia en el derecho
civil. La conducta exigida descarta todo tipo de reticencias y equvocos
en el modo y condiciones de las prestaciones. desde el nacimiento mis-
mo del contrato hasta su conclusin.
Facultades del empl eador
Facultad de organizacin !I direccin
Conforme se ha serialado. la empresa es una organizacin instrumen-
tal de medios personales. materiales e inmateriales. ordenados bajo una
direccin para el logro de fines econmicos o benficos. Es decir que no
puede deiar de advertirse que la emlJfesa es una organizacin creada ron
un fin especfico. Por ende. la primera facultad que se le reconoce al empre-
sario es la de la organizacin o direccin de la empresa que disea. As. el
arto 64 de la L.C.T. determina que el empleador tiene suficientes facultades
para organizar econ6mica y tcnicamente la empresa. Esta Facultad que
implica la de disponer de medios tcnicos y econmicos y fijar obetivos.
reconoce como Ifmite la facilitacin del desarrollo de la actividad.
Estos lmites. fijados en el arto 65 L.e. T .. requieren un ejercicio racio-
nal de las facultades. debiendo ejercitarse con carcter funcional. aten-
dIendo a los fines de la empresa. a las exigencias de la producci6n. sin
perjuicio de la preservacin y mejora de los derechos personales y patri-
moniales del trabajador. Por lo lamo, el ejercicio de este derecho resulta
de un reconocimiento del carctet funcional e instrumental de la empre-
sa, de la necesIdad de ublcl'lr un organIzador con autoridad suficiente
para desarrollar el plnn dt' r!',llllacl6n Por ser s610 ese su obje-
to, se descarta por abusivo IOtk. otro tipo de acto de autoridad que no se
f!IlClIentre jllsllficado 1'11 ,,1 Clljl'lIvo buocado.
162 Curso de Derecho del Trabalo y de Ja Seguridad SocIal
Las modificaciones en {as condiciones de traba;o
El contrato de trabajo tiene un ncleo central constituido por sus
elementos esenciales que estn representados en las prestaciones fun
da mentales comprometidas: prestacin de servicio y pago de la retribu-
cin. A su turno, la primera tiene un continente temporal (jornadal y otro
sustancia! ttipo de prestacin requerida o categora profesional); y el se-
gundo. un componente cuantitativo (monto de la retribucin) .
Al organizar la empresa. el empleador ha diseado de antemano pi
lipa de prestacin que su organizadn requiere. el tiempo de trabajo en
que debe realizarse. y en general los c.eT. determinan para esa presta-
cin una categorfa profesional cuya justa retribucin tambin se encuen-
tra predeterminada, salvo que el contrato Individual entre las partes, con-
venga en superar esa pauta.
Circunstancias de organizacin, dada la contingente movilidad de
las relaciones de empresa, autorizan en determinadas circunstancias al
empleador a variar algunas condiciones del contrato de trabaJo, relativo a
las formas y modalidades de la prestacin. Pero esa autorizacin, recono-
ce tres Irmites u rdenes de cautela importantes: al fa eXllusi6n de todo tipo
de conducta irracional; hl la imposihilidad de alterar las modalidades esenciales del
C01ltrato, !J el la proftihin de causar un pujuicio material o morol al trahajador.
En definitiva, si bien la ley admite que la facultad de organizacin y
dIreccin requiere de una herramienta flexible que permita al empleador
adaptar la organizacin a cambios estructurales o nuevas necesidades de
su organizacin, descarta toda conducta que represente un ejercicio abusi-
vo del derecho reconocido. La teora del abuso del derecho, definida como
lodo ejercicio anllfunclonal de un derecho reconocido de modo que quien
asr aCI(," lo hact' rnl\ .. f'1l pt'rlul clo aleno que en beneficio propio. queda
ff'{'j'PloIdll 1'/1 1 .. norma ('n 8n;1l1sI5, como una defonnacin del uso de las
'11\.ullold.II, 01l11J,1I1 ljl qUf' autoriza al trabajador que sea objeto de
111'4 Il1rdld. .bu",w.l ... ('lllocM'i(, en situacin de despido indirecto.
C"IH1 pr"6MII.u .. , -IIlOllees, qu puede modificar el empleador den-
Irq lit 1 .. nlllu '1lI.1 I"tk.,ml ul$!'nada. al El tipo de actividad que
(1I1II"ltI .. 1 U.l*'iJ.il d"\llro ji"' la misma categoa profesional que tiene:
IJI ti 111'" ct. I're'lIIcltJn .. 1 i flmblo establecimiento en una empresa
que pONe 11 d. IIIM-olf 11. lrdbalo, salvo que para el trabajador se
tr.du.('a fn un P"luh lo IlIIH.jUl' lo "If'je slsnlflcatlvamente del lugar de su
Ilf,Id"fIC'I. O de donde 1" '06111111.1. o que el traslado al nuevo lugar le
O(' ... lun.,.. .. 'IGII 1n.1 p'illI'" 'A'.U. por cierto que debe mediar con-
1t'lllImlttllh.i tt.1 trtbttMor. V _11 ,.1 ""lUldo. adems. el empleador debe-
Relaciones contractuales y la empresa
163
r cargo de las mayores erogaciones que el cambio programado
ocasIonen en el patrimonio del trabajador; cl En el horario: ste ha sido
uno de I.os parmetros de modificacin que mayor discusin jurisprudencial
ha motIvado. En principio. el cambio de horario puede ser dispuesto
salvo que el trabajador pueda alegar y probar que le causa un
pond.erable: es por ejemplo. la privacin de otra fuente de trabajo,
o la ImpoSIbIlidad de continuar con estudios. Ahora bien, si la modifica-
cin horaria a disposiciones de orden pblico, de carcter per-
(horano de apertura y cierre de comercios, de funcionamiento
del sIstema bancario, por ejemplo). las modificaciones dispuestas resul-
tan plenamente justificadas.
Facultad disciplinaria
. Derivada del poder de direccin y organizacin, el empleador est
munIdo de la facultad de corregir los incumplimientos de sus dependien-
tes, con el objeto de obtener la funcionalidad de la empresa, encaminada
hacia el fin propuesto. Por esa razn, el arto 67 LC.T. autoriza al empleador
a .aplicar medidas disciplinarias proporcionales a las faltas o incumpli-
mientos demostrados por el trabajador.
el ejercicio de esta facultad se encuentra reglado en la ley,
para eVItar el abuso. Los requisitos de procedencia de sta estn determi-
nados en el art. 68 donde se establece que al ejercer esa facultad debe-
rn las condiciones que establece la ley, el convenio de
la el estatuto profeSional o los consejos de empresa o regla-
mentos Internos si los hubiere.
La correccin de la conducta del trabajador, tiene por objeto, como
se ha destacado suficientemente, el de facilitar la realizacin de los fines
de la e.mpresa; por ende, no se trata de fines meramente educativos y
c?rrectlv?s .de conductas de tipo general. El empleador, al imponer san-
diSCIplinarias debe cuidar satisfacer las exigencias de la organiza-
del trabajo en la empresa y el respeto debido a la dignidad del traba-
lador y sus derechos patrimoniales, recalcando la ley, nuevamente. que
queda excluida toda forma de abuso de derecho.
Las sanciones diSCiplinarias a que se hace referencia, abarcan una
serie de medidas que pueden variar desde la amonestacin o llamado de
atencin, hasta la suspensin. 5f! ha dlsculldo en doctrina si el despido
por Incumplimiento dC'! trabalador llene naturaleza sancionatorla. predo-
minando la opInin dI' qlJl", !'n a los fines Correctivos de la fa-
cultad diSCiplinarla. t'! d,'spldo flt) pt'tlt'nece a la categora de las
164
Curso de Derecho del Trabajo y de la Segundad Social
nes. sino que es un modo de extincin del contrato por incumplimien
to del dbito prometido. Por ltimo, la ley expresamente prohbe la
Implementacin de sanciones disciplinarias que constituyan una mo
dlricacin del contrato de trabajo. Si as lo dispusiera el empleador. el
aClO resulta ilegtimo. y autoriza al trabajador a colocarse en situacin
de despido indirecto.
Como este tema se continuar analizando en el caotulo de suspen-
sl6n. se omiten otras consideraciones.
Cont fO/es personales
Adems de las facultades antes rererenciadas, que se le confiere al
empleador en su carcter de organizador de la empresa, y a la par de
ellas. le son reconocidos por la ley derechos especficos que tambin
tienen como finalidad la facilitacin del fin especfico de la actividad.
pero estn referidos a la salvaguarda del patrimonio propio de la empresa.
como a la necesidad de que en oportunidades. el empleador pueda re-
querir otro tipo de prestaciones. que exceden las previstas en el contrato.
Consisten en la verificacin, al retirarse el personal, de los objetos que
portan para establecer que ninguno de ellos pertenece a la empresa.
Esta requisa para ser elerclda de modo regular. debe reuntr deler-
minadas condiciones de realizacin: al salvaguarda de la dignidad del trabaja-
dor. 10 que Importa no menoscabar su intimidad: en especial la ley dispone
que la revisacin del personal femenino debe ser realizada
por Ilf'rsonas del mlc;mo spxo y practicarse con discrecin. y b) Vltar todo
'ipo de diu"mmaci6n. para lo cual se imponen medios de seleccin autom-
tica df'c;lInadO!> n la totalidad del personal. haber sido dados a conocer a
la autoridad <.le .pllt:,wI", que podr verificar si el sistema implementado
no " IN'III lil dlWlldud c.j(1 trabajador
t .tl' '001, .1,1' .. 111, oH 1.1\ obUBilClor\es del empleador. derivadas del
plUl' Ipl,1 df II1..,.11 d lVul.ld"d y dlRlllddU <.le los hombres. que se impo-
IlfOlI lPI U') 1111 " I 'u. 1 1. < dI" ('()Iwlvencla en una comunidad de per-
11",1> 1111"11 l. j, 'lUid I ,111" .1 t..lro modo de coordinador y subordinador.
f\)f fl(l """'1'1' 1.. .' 111.1111 , .. " rmmcladas sean requeridas a cual-
4"11'1 CIII, I.I,J.III" ItI I T lid, 1"1 ... doll tipo de reladn que se regula.
Rdadones comractuales y la empresa 165
prohfbe al empleador exigir del trabajador que manifieste sus opiniones
polfticas. religiosas o sindicales. reafirmndose el principio de libertad de
pensamiento e ideas.
En igual sentido el empleador debe dispensar a todos los t raba-
jadores igualdad de trato en identidad de situaciones. La ley considera
que existe trato desigual cuando se producen discriminaciones funda-
das en razones de sexo. religin o raza. pero no cuando el diferente
tratamiento responde a razones de organizacin y funcionamiento.
como el que se sustente en la mayor eficacia. labori osidad o contrac-
cin a sus tareas por parte del traba jador.
En resguardo de esas libertades tambin los inventos o descubri-
mientos personales del trabajador son reconocidos por la ley como de
propiedad de ste. aun cuando se haya valido para lograrlos de instru-
mentos que no le pertenecen. Por cierto que existen excepciones.
nidas en el art. 82. referidas a aqueIlos descubrimientos que se deriven de
procedimientos industriales. mtodos o instalaciones de investigaciones
sobre los ya empleados en la empresa y que se traduzcan en mejoras o
perfecCionamiento de los ya empleados, que son propiedad del empleador
al igual que aquellas invenciones Que se obtengan por haber sido el tra-
bajador contratado con el objeto de conseguirlas. A su turno. y como
conlrapdrlida del deLer de colaboracin y buena fe. la ley le impone al
trabajador un deber de preferencia respecto de su empleador. en igualdad
de condiciones. en caso de que decida efectuar una cesin de los dere-
chos a las invenciones o descubrimientos que la ley reconoce como de su
propiedad (arts. 82 y 83 L C T.). Tambin congruente con las conductas
fundantes de todas las prestaciones requeridas en el marco del contrato
de trabajo. la ley impone a ambas partes la obligacin de guardar secreto
sobre las invenciones o descubrimientos logrados en cualquiera de am-
bas formas a las que nos hemos referido.
Deberes del empleador
Como contrapartida de las facultades y derechos enunciados. el
empleador debe cumplir con determinados deberes integrativos al que es
objeto esencial del contr.lt o. ('ual es el pago de la remuneracin en el
plazo y las condiciones en ley. y que son motivo de eSludi o
y anlisis en el caprtulo TI'''''Mdlvo.
166
Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
Deer de otorgar efeaiva oc;upan
El primer deber del empleador es el de dar efecva ocupacin al
trabajador. de acuerdo a la categora profesional para la que fue
do. Hacen excepcin a esta obligacin los motivos de justificacin lee
al
consistentes en las suspensiones por causas disciplinarias. econmicas o
por fuerza mayor.
Si al trabajador se le asignan tareas superiores a aquellas para las
que fue contratado, se le debe remunerar de acuerdo a la nueva categooa
por el liempo en que la desempe: ese desempeo adquiere el carcter
de definitivo cuando desaparecen las causas que dieror lugar a tal asig
nacin y el trabajador continuase en el desempeo de esas tareas.
El deber de ocupaci6n trasciende los contenidos propios del
trato y asienta sus races en el reconocimiento objetivo del hecho de que
el hombre se expresa, crea y parti cipa en la comunidad a travs de su
trabajo, razn por la cual el art. 4 de la L.C,T, consi dera a ste una activi
dad productiva y creadora. y slo en segundo trmino debe atenderse a la
relacin de intercambio. La inspiracin humanista de la L.C.T. determina
que se Imponga al empleador el deber de resguardar la dignidad del
bre a travs de su participacin en la produccin de los bienes necesarios
a la comunidad, y de los servicios que sta requiere. es decir trabajando.
Deber de pronlod6n profesional !I de formaci6n en el trabajo en condicioJ1ts
{lllalilarias dtl acuso trato
El C'nuncluO es un nuevo rnodo de expresin del deber de colaba
Meln y sCll!d.lrldac.!. Inr:orporado a la L.C.T. en la reforma introducida por
).1 h'Y J4 nlB O. I J/IIN5) al TItulo [1. agregndole el Captulo VIII " De la
!K"I'i(llhl!" l'\lyos artlculos an no han sido numerados. Lo con
..-.W .. C' 11111' 1IIIIh'I''1 !JI" 'fullddl1lE'nlal" de los trabajadores, para cuyo
1'111111,"1 rl "111,,1 ... 1<1011 dl'"'r Implementar acciones de formacin profe
Io!'JI1III ylo ,111tI. 11 1611 ""IIIt'ndo t'n cuenta los requerimientos de la em
1""" ... 1 .. t,u ' '1",1, 1111,- 111" I.HNI!i. las exigencias de la organizacin del
11.1'''1 y h)1 .1If1dIQ' 'lu PIIl"d., ].rovt'N para dicha fonnacin.
A I , lln ... dtt If.!II1.4U d I wnpllmlpnlo de dicho deber se le otorga
Illnl 11",111(,101.1 "-r.c 110 '1 l' los empleadores la implementacin
ti,. .011 1 Iml" lit form.t I'I tlll .,, .. I,}tlt,1 p.,r\1 mejorar la adaptacin del per
'(!\Ill .: 1<)1 IlUfilll punl, ,J Ir",I',llo
Relaciones contractuales y La emprt'Sil 161
la ley obliga al empleador a entregar al trabajador un certificado de
bajo (an. 80 Le.T.) donde conste la calificacin profesional obtenida,
que el trabajador no hubiere realizado acciones regulares de capacitacin.
Tambin obliga al empleador a otorgar, a solicitud del trabajador,
una cantidad de horas del tiempo anual del trabajo, de acuerdo a lo que
se establezca en el convenio colectivo, para realizar actividades de
tacin. fuera del lugar de trabajo y sobre el tema que juzgue de su inters.
Deber de seguridad
la directriz normativa est dirigida a preservar la salud e integridad
ffsica de los trabajadores. En su anterior redaccin, tal exigencia resulta-
ba ms acabada en funcin de que no bastaba para dar satisfaccin a
esta conducta requerida con el cumplimiento de las leyes de jornada y de
higiene y seguridad en el trabajo. sino que exiga una diligencia tal que
demostrase el standard del buen empleador. en tanto debla adoptar to
das las medidas que la tcnica y la ciencia consideraren adecuadas para
lograr esos fines. juzgada esa conducta diligente conforme las circuns-
tancias de persona, tiempo. modo y lugar. como califica la diligencia el
ordenamiento civil.
La ley 24.557 de riesgos del trabajo. derog el contenido de ese
deber, quedando circunscripta la exigibilidad de conductas diligentes a
aquellas que son requeridas por las ya referidas leyes de limitacin de la
jornada y de higiene y seeuridad en el trabajo .
... Tambin por la misma ley 24.557 se ha eliminado la posibilidad de
reclamar los darlOS y perjuicios que se sigan del incumplimiento negligen-
te de la obligacin, admitiendo slo tal posibilidad cuando se demostrare
que ha mediado dolo del empleador en la produccin del dao, tal como
lo recepta el arto [072 C.C .. es decir. el acto ilcito ejecutado a sabiendas
y con intencin de daar la persona o los derechos del otro .
Entre los deberes que emergen de la ley 19.587 de higiene y seguri
dad en el trabajo. revisle especial importancia. por su gravitacin en la
prevencin de daos en la salud de los trabajadores. la obligacin del
empleador de reallzar los exOmenes mdicos de ingreso. que demuestren
la aptitud pslcoffslca del postulante para el puesto de trabaj o; los exme
nes mdicos peridicos que dt>n cuenl a del grado de adaptacin del
bajador a Jos requerImientos de In actividad y los exmenes mdicos de
egreso que sirven par<l dNt'rmlnur ltl capaCidad ffsica del dependiente al
tiempo de cesar pn 1,1 prr'ol,ldn t.l,. 5t'rvlcios para ese empleador.
168
Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Sodal
Deher de proteccin, alimentacin !I vivienda
Cuando el trahajador habite en el establecimiento, el empleador debe
prestarle proteccin a su vida y a sus bienes. proveyndole una alimenta-
cin sana y suficiente y la vivienda adecuada a las necesidades del traba-
jador y de su familia. Este deber, contenido en el art. 77 L.c.T. resulta
InlegrativD del deber de previsin analizado en el punto anterior y s610 se
encuentra referido a la circunstancia apuntada de Que, por motivo del
contrato de trabajo. el dependiente tenga derecho a qloe se le proporcio-
ne vivienda o alimentacin. Tambin integra el deber de previsin la obli-
gacin del empleador de reintegrar al trabajador los gastos efectuados
por ste para el adecuado cumplimiento de su trabajo y resarcirlo de los
daos sufridos en sus bienes por el hecho o en ocasin de ste.
Resulta esta disposicin de frecuente aplicaci6n al de las
herramientas de trabajo, cuando stas son de propiedad del depend'ien-
te, as! como a la reposicin de los gastos que por ropa de trabaj o ha
sufrido el trabajador, cuando existiendo obligacin de proporcionrsela,
no se ha cumplido con ella. El fundamento del reintegro del valor de la
ropa o herramientas deterioradas en virtud de la prestaCin de servicio,
radica en la circunstancia de que el trabajador debe gozar en su integralidad
tic la relribucin, sin afrontar los riesgos econmicos de la explotacin.
Deberes de diligencia e i"iciativa del empleador
Como conduclas complementarias a la de pago de la retribucin, el
empleador tambi n esta obligado a actuar diligentemente en el cumpli-
miento de las obligaciones Que resulten de la L.CT., los convenios colec-
Uvos o los estatutos especiales y de los sistemas de sefiuridad social. para
aseQurarle al Irabajuc]nr el goce Integro y oportuno de los beneficios que
tolles cll6pD,;klontol 1''', ,I(:utordiln Esta norma responde a la concepcin
dt" comlurln dlll'l.lk.1 dI" cumplimiento de las obligaciones fundadas en
IH ,nl hnlll. I(Jo 111 ,,"oHdorldod y la buena fe. No puede. por ello, el
"III]ll,'.!!]", rkhlllr .... d. fiU jr\t"umplimlento invocando alguna omisin del
Ir.ll1"1,1'].11 rll,I.!.I< I.> .. u 11\lt'IOllva dependiere el cumplimiento de que se
1I"ld V 11' 1,,,,10,. t, ,11]"1114-, hatW'r satisfecho las obligaciones que a su
11'11'1'1 lo " '1II11f',rll j 1I 11' 1111\0 ya sea que acte corno agente
,,-1('11' (JUhlhu'r"III. I ti spntldo el empleador asume la
t(.ld.-\n d, 11111'.'" IIJI lulI.],11II 111 de seguridad social y sindicales,
)1111,,,,1 ...:"1111' dI' ll.j O lOl ll tl <lflente de retencin. Esta obliga-
dt'lnlt1lfOlrpl4 "nlll.v '111 d. "11W'1I contractual. debiendo el empleador
Relaciones contractuales y la empresa 169
al trmino de la relacin dar constancia documentada de su cumplimien-
to; tambin puede el trabajador, cuando medien causas razonables. soli-
citar dicha constancia durante la vigencia del contrato.
Cuando el contrato se extingue, por cualqUier causa, el empleador
est obligado a entregar al trabajador un certificado de trabajo donde
conste el tiempo de prestacin de servicios. naturaleza de stos, monto
de las retribuciones y 105 aportes y contribuciones efectuados a 105 orga-
nismos de la seguridad social (arts. 79 y 80 L.c.T.).
La certificacin de trabajo adquiere especial relevancia porque resulta
necesaria a los Fines de acreditar tiempo de servicios y cotizacin en el sistema
de seguridad sodal. a los efectos de obtener beneFicios de seguridad social.
Deber de alargar certifico.dos de trabajo
La obligacin del empleador de entregar el certificado de trabaj o que
nace de la imposicin legal establecida en el art, 80 L.C.T. ha generado desde
siempre connictos y controversias, los que en definitiva recaen en los estrados
judiciales, con todos los inconvenientes y demoras que ello conlleva.
El ci tado art. 80, ltima parte. prev que cuando el contrato se
extinguiere por cualquier causa, el empleador est obligado a entregar al
trabajador un certificado de trabajo.
Al tratar de su contenido, superpone 105 de dicho certificado con
los del atinente a la certificacin jubilatoria. En realidad se trata de dos
certificaciones distintas, uno el propiamente de trabajo y el otro el necesario
a 105 efectos de la seguridad social.
El primero no tiene otras formalidades que las que establece el art-
culo, se extiende en papel con membrete del empleador y en especial se
deja constancia del tiempo de prestacin de servicios y segn lo normado
por la ley 24.576, la calificacin profesional obtenida.
El otro, se registra en formularios especiales del organismo de segu-
ridad social. y que tiene una finalidad determinada cual es la acreditacin de
servicios ca" aportes para hacerlos valer ante el ente, al solicitar una presta-
cin por desempleo o un t>E-nenclo previsiona1.
La superposicin normativa sobre el contenido de estas certificaciones,
no implica que sean instrumentos diferentes. sr que tienen distinto objetivo.
Se podran subsumIr en un nico certificado, en la medida que ade-
ms de la certificacin del tiempo de servicios contenga referencia
creta a los sueldos pNclbldos y a los aportes efectuados con destino a
los organismos de seurldocJ S<X' lo[
170
Curso de Derecho del Trabajo yde la Seguridad Social
Esta obligacin contractual tiene su correspondencia con la deter-
minada en el nc. g del arto 12 de la ley 24.241. la que es repeticin de la
establecida en la nonnativa previsional anterior (ley 18.037/69). que entre
otras exigencias impone al empleador la entrega de la citada certificacin
a los efe<:tos previsionales.
StIJ1ciolles
El art. 45 de la ley 25.345. en vigencia a partir del 17 de noviembre de
2000. incorpora como ltimo prrafo del art. 80 de la LCT., las sanciones
para el empleador incumplidor de esta obligacin.
Determina que la falta de entrega de cualquier" de [os dos docu-
mentales, certificado o certificacin de servicios a Jos efectos de la segu-
ridad social. en el trmino de dos (2) das hbiles. contados a partiF-de la
intimacin fehacient e que le cursare el trabajador. ser sancionado con
una indemnizacin. equivalente a tres sueldos. de la mejor remuneracin
normal y habitual. percibida en el ltimo arlo o durante el tiempo de pres-
tacin de servicios. si este fuere menor.
Esta indemnizaci6n. que es a favor del trabajador. lo es sin perjuicio
de las sanciones conminatorias que pudiera imponer la autoridad admi-
nistrativa (ley 25.512) o iudicial competente.
Siguiendo una prctica usual de nuestros legisladores. el ) 3 de fe-
brero de 200). se publica el decr. 146 el que reglamentando. en definitiva.
modifica el texto de la ley antes ci tada.
Determina que el trabajador, despus de transcurridos treinta das
corri dos. desde la extlncin de la relacin de trabajo, recin estar habi-
litado para IntImar a su empleador. en el supuesto de que ste no le hu-
blN;] r-mresado lA t"<,rllllcacln de servicios.
EII'nlpIIUc-,lIlrln 'if'.tn (.) texto del decreto. y de la ley. sI el contrato
",.. ,.1111"11" f!Ol JU dI Imvh!mbre por cualquier causa y el empleador no
hAll' f'rll/t'tH dt'\ 111 C""'IHlnlcI6r, de servicIos. recin el 2) de diciembre el
lrollMllllh'l !'olh\ 1r1!lmul111 ff'haC'icntemente. a ello. El empleador tiene
d'll dl.1l1i 11M di", I'.tr ll "l1lft'lloll la certifi cacin, vencido ese plazo, sin ha-
1, r ,1.llj'l \11I111,tlllllrlltll _1 a.u Ol llliilcln el trabajador adquiere el derecho
.11" 1" t, I"!I 11, 1" Illr!t'lIllll/at"!l"ln corrpspondiente.
Ill'/lN d, 111/,""'''' ''''1
111, ,dUi iI 11'" .1, 1.1 I ( l' 'j{\ ha Incluido como deber expreso
dl1 [flM fOlllpl, .. tl '1 , ""'MU IIIInrnwd6n a la organizacin sindical que
Relaciones contractuales y la empresa
171
represente a los trabajadores de la actividad sobre la evolucin de la
presa y de las innovaciones tecnolgicas y organizativas que realicen. Este
deber de informacin. limitado a los contenidos enunciados en la norma.
atiende a la necesidad de arbitrar los medios para obtener la recalificacin
del personal en funcin del impacto que sobre los puestos de trabajo
producen los cambios tecnolgicos. Ante un marcado fenmeno de in-
novacin tecnolgica y organizativa. las organizaciones sindicales
den y la empresa debe informarse e informar sobre la orientacin. exten-
sin y profundidad de esos cambios a fin de que los trabajadores desarro-
llen nuevas habilidades acordes con los requerimientos de la empresa. en
resguardo de sus puestos de trabajo.
Deberes del trabaj ador
Por cierto que los deberes de conducta resul t an recprocos para
ambas partes. por eso la ley se ocupa de establecer con carcter de obli-
gacin contractual. diversos comportamientos del trabajador dependien-
le. Entre ellos. y de manera especffica. se hace referencia:
Deheres de diligencia y de ca/ahoracin
El trabajador debe prestar servicios con puntualidad. asistencia re-
gular y dedicacin adecuada a las caractersticas de su empleo y a los
medios instrumentales que se le provean (art. 84). La conducta requerida
hace referencia a dos aspectos de la prestacin prometida por el depen-
diente. cual es la certeza de que pondr a disposicin del empleador su
luerza de trabajo. en el lugar, tiempo y modo convenidos. La contraccin
o el esfuerzo para satisfacer la prestacin tambin resulta una conducta
r!"querida que deber ser evaluada en cada caso. segn las circunstancias
de la persona, el tiempo y lugar, Cuanto ms elevada sea la calificacin
profesional del trabajador. ms estricta ha de ser la valoracin del cumpli-
miento satisfactorio de su prestacin.
O/!her de fidelidad

Como se destacara al comenzor a analizar los derechos y deberes
I.:t,mplemcntari os O InlCratlvos d(' la relaci6n o contrato de trabalo. la
fidelidad es una de las conduct;ul ese:nclales que deben guardarse las
IMrteS recfprocamellle fOlI!I,..r No obslanle. el arlo 85 L.C.T . deslaca
172
Cursode Derecho cIeITrabajo y de la Seuridild Social
con precisin que esa fidelidad debe estar calificada por la ndole de las
tareas que se le asignan al trabajador. y que consiste en la reserva necesa-
ria de los hechos o documentos de que tome conocimiento en razn de
sus funciones. en tanto y en cuanto lo conocido requiera de esa conduc-
la o bien del ms estricto secreto. la imprudencia puede derivar en dai'los
Importantes a la organizacin empresaria, como cuando se pone en co-
nocimiento de terceros que pueden aprovecharlos en beneficio propio,
detalles de los lugares donde se guardan valores, o procedimientos de
fabricacin. El deber de fidelidad aludido requiere de un obrar diligente
de modo tal. que se incurre en incumplimiento aun cuando no haya me-
diado intencin de daar, sino cuando la difusin indebida de datos haya
obedecido a la Simple imprudencia del trabajador.
Cumplimiento de rdenes e instrucciones " ..
Se ha destacado con suficiente claridad que el empleador posee la
facultad de organizar la empresa de modo tal que se facUite el cumpli-
miento de los fines para la que fue organizada. Si ello es as. es evidente
que el empleador determina mediante rdenes e instrucciones. los mo-
dos de ejecucin de la prestacin. Corresponde al trabajador acatar tales
dlrectlvas. sin que le sea posible variarlas por iniciativa propia.
Por otra lado. el mismo cuidado que se le exige al empleador respec-
to de las herramIentas y tiles de propi edad del trabajador. le es requerido
a ste en relacin a los elementos de trabajo que el empleador le suminis-
tra. debiendo proveer lo necesario para su cuidado y conservacin. pera
sin que se le impong,) responsablltdad alguna por el desgaste normal de-
rivado drl uso dI:" las Ilf'rrarnlt'ntas de trabajo. Esta eximicin de respon-
sabilidad driNo) el!"l prlncfplo dI.' alenidad en el riesgo de la empresa. el
quP t'1 A'lutrlltJo pm l'rnpresarlo. y dentro del cual se comprende el
II\.lro d'"W, ... h; dt. 1m "le'mentos necesarios para la produccin de los
bll'lI"" 1\ IC'lvld!)1 '1lU' ,." 11<1 propuesto como fin empresarial.
I nlpt"rO. 1"1 , . no "1\ dichos elementos o en los intereses del
1111,1,.,.,1')1 111 ,o ''-'I1'',I<lu por t'1 dependiente en razn de una conducta
tl"I"I. ti III ..... 'III"I.J IIIIM $t(' deber responder por el perjuicio
'MUUI'" UlIItIIII .... 'lC .. tjl.lvr "111'1 CUidado de los intereses del empleador.
qtu. , .. ullf' In-II' " blfl d .. !IlIIllml liI I't'sponsabili dad de reparar el perjui-
d. 1, ton ,.,tln di ti ()fM'hIUvld04d dI- III ('lJlo genelal de derecho que dispo-
q". Indal II1U111 .. ue 11(11 1ft, lulp.1 o Ilt'gllgencia ocasione un dao a
CIliO, obh .. cIo. , ..... ,.,1" 1"'" (lC'TlO que en el empleador recae la
RelaciOoescontractua\es y la
prueba de la existencia del dao y tambin del obrar doloso o gravemente
negligente de su dependiente. La accin de responsabilidad caduca a los
noventa dfas de ocasionado el dao. y el empleador tiene derecho a rete-
ner el veinte por ciento de las remuneraciones del trabajador. consignn-
dola judicialmente a resultas de las acciones pertinentes (art. 133. en
funcin del 13 1 L.C.T.).
Deber de no concurrencia
El trabajador tiene la obligacin de no ejercer negociaciones por
cuenta propia o ajena que puedan afectar los intereses del empleador.
salvo expresa aulorizacin de ste lart. 88 L.C.T.).
La norma vuelve sobre el requerimiento de conductas asentadas en
la buena fe y la fidelidad. exigiendo al trabajador que no asuma conduc-
tas que representen una competenca desleal respecto de la actividad de
la empresa. con rigurosidad tal que basta que dicha conducta resulte po-
tencialmente daosa. aunque efectivamente no se haya concretado dao
alguno. para que se haya incurrido en el incumplimiento de este deber. Se
hace alusin en la emergencia al desvfo inleresado de clientela. bien sea
a un negocio propio o ajeno: a la instalacin de un emprendimiento de
igual actividad. en aprovechamiento de la experiencia. la clientela o la
productividad de la empleadora.
AUXIlios extraordinarios
Cuando circunstancias excepcionales lo requieran. el trabajador est
obligado a prestar auxilios extraordinarios al empleador (art. 89). La nor-
ma alude a hechos verdaderamente relevantes como son aquellos que
colocan en situacin de peligro grave e inmi nente a las personas o a las
cosas incorporadas a la empresa. Es indudable que nuevamente. la con-
dllcta requerida al trabalador es de colaboracn y de solidaridad. No puede
admi tirse que el dependiente circunscriba su prestacin a la propia de su
calegorfa profesional. cuando existen extraordinarias circunstancias que
colocan en peligro la Integridad flslca de las personas que integran la
comunidad de trabajo o corren rle8o de daos graves o destruccin las
l:tH,dS colocadas en el establecimiento. Ulla inundacin. derrumbe. ema-
ilacIones. IncendIos u otros hrchos de sImilares caracterfsticas obligan al
dependiente a eXlfemar In colllbora('ill y la soli daridad para evi tar en lo
posible o al menos IImll .. , t'1 n,lnO que plledan sufri r los Integrantes de la
I'mpresa o las cosaIJ ("o!r".Hu, .. "11 1"11.1
,7< Cursode Oetechodel TrabaJo y de la Seguridad Social
IV. LA EMPRESA. REGIMEN IURIDICO
El concepto de "empresa" vara segn la disciplina q'Je intente definirla.
En nuestra materia, el arto 5LC.T. bajo el acpite Empresa-Empresario. dis-
pone; "A los fines de esta ley se entiende como "empresa" la organizacin
Instrumental de medios personales. materiales e inmateriales. ordenados
balo una direccin para el logro de fines econmicos o benficos.
A los mismos fines se llama "empresario a quien dirige la empresa
por sr. o por medio de otras personas, y con el cual se relacionan
jerrquicamente los trabaadores. cualquiera sea la participacin que las
leyes asignen a stos en la gestin y direccin de la empresa".
De modo que para la existencia de una empresa. el los fines de esta
ley, deben darse los siguientes elementos: 1) personas. 21 cosas, 31
nizacin y articulacin de esas personas y cosas, y 41 finalidad, ...
Hablamos de personas y estamos aludiendo a un elemento
cial dentro de la empresa, y ello se explica desde la raz misma de la
bra "empresa", que viene de "emprender', lo que significa "actividad" que
slo es referible a la persona humana,
Las cosas, por su parte, son los elementos de que se vale esa activi-
dad humana y pueden ser materiales, como las maquinarias, la materia
prima, el inmueble, etctera, o inmateriales, como la tecnol08a.
Pero esos elementos de la producci n, capital y trabajo, s610 se-
rn empresa en la medida que se organicen adecuadamente para
canzar una finalidad,
Culen or8aniza esos factores es el "empresario", que puede ser un
sujeto individual o colectivo l sociedad o asociaci6nl: es l quien determi-
na cmo han de relacionarse personas y cosas.
Por ltimo, 100U "SU nrticulacln de personas y bienes tiene una
fl!Mlld,ld ,.j ('fI"clrnlrflto. f'1 l>erfecclonamiento de la institucin, y la pro-
ylh'lll UI'1 t'"1II"4 y "IYldl)!o f.ldtil Id comunidad. Adviertan ustedes que
"lwLlI,."do 1ff14! t, .. Hu"l 1,\ J,')' exle una finalidad, Con prescindencia de
qun III t'lIIp'. 1"11+(,1 ti IIn IllIes de lucro. Esto es importante de destacar
I".t'lll' 1t11J' ti I V epl" uhjf'tlvo del empresario se confunde con el fin de
1.1 rlrll'I"'1 1I .. mpl .1110 Iltlf'tlt" tener un fin "personal" de lucro, pero la
rml'( '''' 11"11. tlIIU '''1,11101,,1/ Il1UdlO mAs trascendente, cual es prestar un
,.Ivil 101 " l., '''l1hUlloj .,1 KIIII,.II. Y ello est comprometido no slo el
rlilw t' dll "'1" .,jl!'1 1I1t";1 ",1 dI' 1I,x.lo ('1 grupo humano que "Inte8ra"la
-f' IIIJIII JI) ,,'111 .. U". ttlll',lllldf'ltes.
I tul""_ ,lo IIIIIV. rlllllllt'e!t, una realidad social de doble
plUyl'l1 11'111 n I mol. 11 Hlt""hi HflllNil vinculas comunitari os entre
Relaclofles cOfllractuales y la empresa 175
sus inte8rantes; en el medio externo brinda bienes y servicios al medio
social del que forma parte.
Veamos cmo ha previsto la ley la Insercin de los trabajadores en la
comunidad empresaria. Siguiendo su aspiracin humanista y social.
tro de una concepcin capitalista. reconoce el orden jerrquico del
presario respecto a los trabajadores, estando a su cargo la organizacin y
direccin de la empresa, pero tambin le marca un lmite a sus facultades:
que tengan carcter funcional. de acuerdo a las exigencias de la
cin y sin perjuicio de la preservacin y mejora de los derechos patrimo-
niales del trabajador (arts. 64. 65 Y concordantes L.eT.). Asimismo, como
lo determina el ltimo prrafo del artculo bajo examen, sus facultades
implican correlativamente obli8aciones, legales o convencionales.
quiera sea la partiCipaCin que las leyes asl8nen a stos (los trabajadores)
en la gestin y direccin de la empresa',
Concepto clsico y moderno, Grupos de empresa
El concepto de "empresa" ha ido evolucionando de acuerdo a
tIntas circunstancias politicas y econmico-sociales. La tpica empresa
del industrialismo tena un sistema de produccin masiva, cuyos
tos bsicos eran [a simplificacin de tareas. la divisin del trabajo y la
separacin de cada proceso en sus partes ms pequeiias.
Pensemos en la coordinacin de los distintos elementos que com-
ponan este tipo de empresa.,. Podemos afirmar sin duda alguna la preva-
lencia del capital sobre el trabajo, capital que era de propiedad del
presario', que a su vez concentraba las facultades de direccin. Los
haladores. en tanto, aprendan una actividad ms o menos sencilla y con
,.110 les bastaba, La empresa no les exiga particular experiencia y como
consecuencia eran fcilmente reemplazables sin mayor prdida de
rlencia. Concluida la Seeunda Guerra Mundial. y como producto de la
llamada segunda revolucin Industrial, la actividad mercantil sufre
blos radicales; [a aplicaCin de nuevas tecnoloeas a los inventos
cos del siglo produce hondas transformacIones en las leyes econmicas,
lo que genera nuevas formas socIetarias, resultado de la asociaci6n y unin
empresas: se trata de lolol "II mpos o "concenlraciones empresarias.
Aparece como COI15('t'U(' IKlo ulla nueva concepci6n de empresa: ya
110 se trata de un orS9nl!tll10 ,Iwl'lnomo, Intesrado verticalmente, que tra"
t.1 producir todo 1"11 111 1..11 complicacin tcnica del proceso
176
CUI'W de Offecho del1rabajo y de la Seguridad SocIal
productivo nos muestra un conglomerado de empresas que producen.
compran e intercambian servicios y ensamblan varios productos al mismo
tiempo, con una nexibiJidad que se adapta continuamente a los
mientas de un mercado en cambio permanente. Para el ejercicio de sus
actividades econmicas. estas empresas o sociedades se relacionan de
mltiples maneras. desde la ms incipiente cooperacin. bajo la forma.
por ejemplo. de cambio de informaciones, hasta las estructuras ms com-
plejas. como Jos "grupos', que consisten en la reunin de dos o ms em-
presas o sociedades autnomas. sometidas a una unidad de direccin.
'kamos cmo se aniculan en este tipo de empresa los elementos in-
lemas Que la forman: personas y cosas (materiales o inmateriales) se rela-
cionan de un modo totalmente distinto al de las empresas tradicionales.
Ya no es dable pensar en el predominio absoluto ce] capital sobre el
trabajo. ni pensar la empresa en manos de una sola persona. I.a exigencia
dE' mayores capitales trae como consecuencia qllE' en gran parte de las
empresas haya desaparecido el empresario como dueo de los bienes y
nico titular de la direccin. La propiedad de las empresas pertenece hoy
a un gran nmero de personas sin conexiones entre sI. a las que no les
preocupa dirigir la entidad sino s610 asegurar un cierto nivel de renta.
Nos preguntamos entonces quines poseen el poder de direccin si
ya no est en manos del empresario. Este dominio se apoya en los niveles
administrativos jerrquicos.
En efecto. para abordar los requerimientos de la nueva tecnologa.
se requiere de un grupo de personas con alta capacitacin tcnica y de
planificaci6n. siendo esta actividad tan decisiva en el destino de la em-
presa, que algunos doctrinarios han afirmado que stos constituyen hoy
el grupo dominante que ha desplazado el poder del capital. y nominan
este nuevo factor de produccin como tecnoestructura.
En este contexto los trabajadores tienen un rol altamente creativo y
se les exige gran ductilidad para acercarse a los cambios que la empresa
requiere. de modo que ya no [es basta el manejo de ..10 oficio limitado.
sino que se les requiere permanente capacitaci6n y entrenamiento para
diversidad de aclividades.
El creciente desarrollo de estos grupos o conjuntos econmicos, ha
tfaldo profundas repercusiones en el mundo del derecho. que ha tratado y
trata de atrapar normalivamente las consecuencias que derivan de su acti-
vidad. desde el puntO de vista tributario. laboral, penal. etctera.
En el orden labordl. 1 ... It,y di' COl1trato de trabajo ha previsto en su
normativa la situar In di" 1m. 11,l hnlolClores ante distintos ti pos de con-
Relaciones contractuales y la empresa
177
centraci6n societaria, para protegerlos de los abusos a que pudieran ser
sometidos y para evitar que se diluya la responsabilidad patronaL
Asf. el arto 3 l prescribe: "Siempre que una o ms empresas. aunque
tuviesen cada una de ellas personalidad jurdica propia. estuvieren bajo la
direccin, controlo administraci6n de otras. o de tal modo relacionadas
que consti tuyan un conjunto econmico de carcter permanente. sern a
los fines de las obligaciones contrafdas por cada una de ellas con los
trabajadores y con los organismos de la seguridad social.
mente responsables. cuando hayan mediado maniobras fraudulentas
o conduccin temeraria" .
El anlisis de esta norma requiere las siguientes precisiones:
l. Al enunciar como sujetos a esta disposicin a los conjuntos econ-
micos de carcter permanente. el precepto alude a dos conceptos:
a) A los Que hemos caracterizado como "grupos de empresas", es de-
cir a los casos en Que dos o ms empresas autnomas estn someti-
das a una unidad de direccin. Dicho de otro modo. cuando dos o
ms sociedades aunque tengan forma jurdica Independiente de la
sociedad que integren en su conjumo, estn bajo el contralor de otra.
La unidad de direcci6n o el contralor de una empresa sobre Olras no
siempre se presenta de manera ntida, por ello la doctrina da algunos
indicios para su encuadramiento. tales por ejemplo. la unidad de do-
micilio patrimonial de la empresa. utilizacin en comn de implemen-
tos industriales, identidad de organizaci6n administrativa o comer-
cial. identidad de directores en las distintas empresas. etctera.
bJ Esa unidad econmica debe tener un carcter pennanente. de modo
que la norma no atrape las uniones transitorias o accidentales.
El efecto que marca la norma es la responsabilidad solidaria de las
obligaciones contrafdas por cada una de las empresas con sus tra-
baladores. para garantizar as! el cobro de sus crditos laborales y
con los organismos de la seguridad social. Pero esta solidaridad
requiere como presupuesto la existencia de maniobras fraudulen-
,as O conduccin temeraria
Estos conceptos han provocado discusiones doctrinarias en cuan-
111 Q su alcance. As/. alsunos entienden que la configuraci6n del fraude
''''lulere actitud dolosa, plIra provocor aJgn perjuicio al trabajador o a los
II/Wdnlsmos de la seguridad social Ovo sector de [a doctrina interpreta
qllt" no es necesario el dolo df'1 tmpll"ador. toda vez que "defraudar "O es
,,,,, suSfratrst Q la $'"0 ilWrilflf1.1' el ,l/a"'Cessari. elt. por justo Lpez).
178
Curso de De!cho del Trabajo y de la Seguridad Social
En cuanto a la conduccin temeraria. sta se determina por una
conducta culposa o imprudente en la conduccin de las actividades del
rupo econmico.
La soHdaridad de los grupos econmicos respecto de las obligaciones
emergentes con sus trabajadores ser. en definitiva, una cuestin de prueba.
Frente a este escenario en el orden mundiaL en los pafses en vas de
desarroll o. Latinoamrica en su totalidad y Argentina entre ellos. existe
una crisis eminentemente econmica, desocupacin. deterioro de las
empresas y la precarizacin del trabajo y por lo tanto del nivel de vida.
Anle este cuadro de situacin, se impone refundar muchos concep
tos y capitalizar la experiencia de otros pases. Ese es el gran desafo. En
un mundo interconectado. de relaciones glabalizadas. la empresa tendr
que reformular sus conceptos como condicin de supervivencia.
Parece importante recordar aqu lo que dijo al referirse a
las empresas japonesas: "Porque nemas comprendido me;or. que ustedes el tamao
de los l1uevos desafos tecnol6gicos y econmicos. sabemos hiel1 que la inteligencia de
unos cuantos tecncratas por muy brillantes que sean. es totalmente insuficiente PQra
enfrentarlos. Paresa nuestras grandes emprtsQs dan 3 04 vues ms formacin que las
de ustedes -se refea a los americanos-o Por eso esta/fUn en su seno un dilogo
y unll comu"icllci6n tlln densos que eslimullll1 /115 sugerenas crelltivas de todos, 11
txige". adems. "acia arriba. QI sistema tducaril'O nacional. la orePllraci6" de fIlnem/isfas
esclllrecidos y culrivlldos, temno indisf'enSllhle fXlTa una industria que na de nulrirst
de la i"'efige,,cia
Hoy. capital y trabajo deben tener un amplio sentido de colabora
cin para poder competir en el mercado. Las empresas avanzadas en el
mundo consideran hoya su personal como un capital Fijo e Inamovible. y
ya lo cuentan como la mayor hwersln que tienen porque han comprendl
do que los reculsos humanos son lo central. No sabemos con qu Inlcn-
sl dad sem po!Olbll' Im:,Mm(,lltar estos conceptos. pero pareciera que pen
&df en c.:oc.l l.wr,wln 't c;omo dos caras de Id 1I11::'IIIJ mOIlt.-cl"
fOIl Il)! n'('url'oOll hunllltto. C0l110 el ele de la empresa. es un saludable r("lm
no ,1 Itl 'jI,.IU,.", ZI 0.' 1,." CCJS<I'f'. donde el hombre es lo central
CI ... i d "'p,. , n l. lellslactn vlaente: las pequeas y
medl.n rnp,. n l relaciones de trabajo
(, ItI 1" 11\1"'11 h',tl,.d ... d., 1I,1t 111 1.'&15IacI6n eIClstente a las IIW'VIII
1('.,lId,ld,', 1101' 1, .. , V IHUU.jI,,1 ,"11 11..Htlcular en lo relativo a la!!; 111 tUII
1('" l'onn'I''ll1l1"1 .. onml ti V ,.1 1I"iCOlo de la desocupacin, qur h.
ReIadones contractuales y la empresa 179
"kdnzado niveles insospechados. se ha sancionado la ley 24.467, que
ti,tu' el objetivo primordial de promover el crecimiento de las pequeas y
u",dlanas empresas, y fleICibilizar las relaciones laborales.
El mencionado instrumento legal no da una deFinicin de las Pymes.
V f'!\t'omlenda en el art. 2. a la autoridad de aplicacin, la determinacin
d 1,1<' caracterfsticas que debe reunir una empresa para entrar en esta
, de acuerdo a las particularidades de cada regin del pafs. No
,,'.Inltte. Fija dos condiciones que deben reunir necesariamente. a saber:
11" Iupc-'rar los 40 trabajadores y tener una facturacin anual inferior a la
111 lit' para cada sector la Comisin Especial de Seguimiento, As por
I IIIplo. mediante resolucin 1/95. se fij como topes de facturacin anual
I l. l>f'QlIet'la empresa. S 5,000.000 para el sector industrial. S 3.000.000
I "'d .. 1 M!('lor comercio y S 4.000.000 para el sector servicios. Estas con
Ir l' '!JI". pueden variar en algunas circunstancias que la ley seala. en las
'1"" 11.1 "ntrarf'mos, por tratarsE' en este tema ne una visin conceptual y
1, ti 11Il pormenorIzado de la nonnativa. El eICamen de la ley se
r ,,11 111.1 COI1 el tratamIento espedfico de cada Instituto del rgimen de
1," .. 1<' d,' It,lbajo. A gr;1ndes rasgos. se pueden sealar las siguientes
1 "l. ,'hltll'!i al rgimen general. las que se analizarn en profundidad
, " ,hu (' ,010& UlIO de los InstItutos afeclados:
I I hl C"tIlJlfl'lItlS puedcn los libros y registros eICigidos por las
!I 111". ht.ll,', 't convencionales vlgenles. por un registro nico. de
n IIIHwJn Unlco de Personal. Ello tIende a simplificar las
11' 1"I!I11'lltl co!i abaratando costos al empresario.
11, 1, V. r!PH,+!atlns de las modalidades promovidas (Cap. IV) con
1 .. '11' "'11 IItl,'y 2'.013/98.
11 1111 IlIl1pllo 111111+11'11 (l lo disponibilidad colectiva. es decIr a las
1\ Inl!ltn .. 111".1141111' los convenIos colectivos, las que determl
, 111'101 1"1" , 1(1. tifo! des('nvolvlmlento del contrato.
I 1 .. 11 '''1I41IV4 VIW'lltr t11 respecto. Por elemplo, en materia de
u .. l, l.) ,.,111<11 complementarlo. movilidad interna de los
,1 .rr. rl, "1"'.1
<tI "1 11II1]1UI.1 d"ttcll1 1'1 dIo SIguiente a su comunicaci6n por
W 1 dllh" 11',,, d,'un mes, cualqui era fuere la antigedad
.11111111 "JI 11ft rlt'fC'C'ho dt' los trabajadores d(> la ..
'1'1'" 11 1 '1 1,011111,111 .. ('n'so ti los proramas de formacin
11 ,,1 '1 't,l r I'llflmtco df' fondos pllblJcos
180
Curso de Derecho del TrClbafo Y de la Seguridad Social
La posibilidad de lograr los objetivos que la ley se propone a travs
de las modificaciones que instrumenta, se en el transcurso del tiem
po. Los especialistas en su mayora, no son optimistas en el pronstico y
estiman que la tan mentada Flexibilidad no ha quedado plasmada en la
norma que comentamos.
Participacin de los trabajadores. Principios constitucionales. La
cogestl6n
COllcepto de partipadn
Entendemos por participacin todas las modalidades mediante
las cuales los trabajadores influyen en las decisio1es que toma la dI
receln de la empresa. \
Es indudable que la participacin de los trabajadores trasciende f"l
marco estri clamente empresario. para caracterizar un sistema eco
nmico en su conjunto. Un Estado y una sociedad sern ms democrll
cos cuanto mayor sea la participacin de los trabajadores-ciudadanos en
los mbitos de poder en los cuales estn implicados directa o Indirecta
mente. Con razn manifiesta Caro Figueroa. que la participacin apunta j
democratizar las relacIones de poder.
Norma/iva Clmsti/ucional
El art. 14 bis C.N. en su primera parte. al referirse a los derechOl
Individuales de los trabajadores expresa: "El trabajo en sus diversas fOf
mas. gozar de la prolf'!cct6n de las leyes. las que asegurarn al trabala
p.lrtklpdclO" en Id!. i.:m.lIlclas de las empresas, con control dl' Id
producrl6n '1 J, ('o)lbOrlirln f'O la direccin ... ,
5,lbt'lno, pUf df'ff1('ho constitucional que el enunciado es uno dn
lo ",llIdplo. IUllw,H1"'hkos contenidos en el texto constitucional. sulr
tu l)lo, 1'1\1),. ,1 111I1.lIIlrlUadl1
',1 h 1111.111"1"111,1&1 t!('1 prrafo nos lleva a aFirmar que no se trdl,j d,'
tri" .It're hit IIhlllll0 .. Ip,ullclpl l(:i6n, cont rol y colaboracIn ] sino d,'
Ltlj, I ",1" VI. 111" l. ti, 1IIIJltlmolt t'bln vInculados al primero a dI' II
PII'I"IIIoI,I'111 \t'll d. lI1udu qw' lud .. IJdrlidpdc!611 il1llJlic.:(I l:orllrol ,,1
1I111111'In d, llf '1111'11 1 1" '. " .. nll II,'lIi Iraba[adores.
1 .... 111, 111 1111' I1I l. '11 ,I! I de favorecer a los Lrllb.l[mlt
t,'. 1m a partIciparen las 8<lflaI1L'1nf< .1.,
11' "111111".1 "111 IIdojutllJ ."'1. 1"1" I'plO sigue siendo una asphJdc'l1l 111)
Relaciones conllactuales y la empresa IBI
I rI<.;aHzada en la realidad. y esto porque ambos interesados. trabajadores
V "I,'presarios, miran con desconfianza el sistema.
La parte patronal. por un lado. es adversa a los sistemas de
1',"'ln porque el reconocimiento de ese derecho implica el de control en
l., p,oduccin y cooperacin en la direccin de la empresa. lo que sigoifi
,1 rllnevitable derecho del trabajador a conocer e investigar la verdadera
I"mcin econmica de la empresa. con objeto de determinar la
1" t') Inexistencia de utilidades. as como la cuantra de stas.
Por su parte. los trabajadores individualmente. parecen indiferentes
l' 111 modalidad. ya que ms bien les interesa mejorar su salario que
""'IVf'nlr en la vida empresaria. Los dirigentes sindicales, en tanto, esti-
r""' llul'la participacin de obreros en la direccin de una empresa debi-
11I t') \rol'ntldo reivindicatorio de las luchas por mejores condiciones de
,d 1 1.IIIIl'nden que este sistema perjudica a gran canlldad de trabajadores
11., pOI 110 pertenecer a las grandes empresas no tienen posibilidades de
, ,j"1 n 100S formas participativas. generndose irritantes desigualdades. Con
! 1, '411, 1'11 suma. que la solidaridad entre los trabajadores se ve afectada.
I ., "!jln Jormas de participacin
II .IV IIlJmerosasclasificaclones en esta materia, Por razones didcticas,
1 11,,,,.moll lil distincin entre cogestin y codeterminacin. que
11 .,1 "MI'Jlt'ro" del que se desprenden multiplicidad de especies.
el conjunto de dispositivos, leales o no. que posibili
j, tf,lb,rladores Intervenir en el gobierno Igestin) de la empresa. a
d, ,,'pr('$Cntacln en los rganos de direccin. Aparece por
_" ... h'lIlallla. con la presencia de trabajadores en los rganos de
/ fU lit .1,' 131'1 sociedades mercantiles.
, to'/tlm""lAti6n: Son fonnas de participacin contractual sin
11 ("1 ,,,,anos societarios y centradas en las diferentes modalidades
lfll! colectiva.
111, I lurl/lla Caro Flgueroa. la crisis econmi ca ha potenciado el
1"'''''''''''1, "" '0 de contenidos en los convenios colectivos. As. por ejem
1.1 IIIK'!'!ildo.ld de aceptnr restricciones econmicas en el salarlo.
I"tlllll'. dI' flrxlbllldad. se acuNdan mayores competencias de
I V VfllQ rn favor de los trabaladores. en un creciente nmero
11 '110108(a. Inversiones. productividad, medio am-
, 1. r'tn'tf'Til
182
Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
Su implemel1taci6r1 tn nuestro pars
De acuerdo a lo dicho. podemos afirmar. sin temor a equivocarnos.
que la participacin de los trabajadores en los beneficios de la empresa
armoniza el trabaj o con el capi tal. toda vez que el obrero se "i ntegra" en
la comunidad empresaria. aumenta su rendimiento y con ello la product
vldad por el estfmulo de la retribucin. desdibujndose la oposicin de
Intereses para unificarse en un mismo fin.
En nuestro pas slo aparece como aproximacin a los modelos
partlcipativos la figura del 'delegado de personal", prevista en la ley 23.55 1,
que regula las asociaciones gremiales de trabajadores. y en el 3rt. 40 y
siguientes. se refiere a estos delegados. que son los intermediarios o me-
diadores entre los trabajadores, la empresa y el sindicato. Son stos los
que pueden plantear a la empresa o al sindicato, orgnicamente. las ne
cesidades de los trabajadores. Tambin constituyen, habitlf,almente. la"
llamadas comisiones internas, que tienen la funcin recibir la informa
cl6n o hacerse cargo de diversos aspectos de su realIdad laboral ladml
nlstrar, por ejemplo, el comedor de la fbricaL
Las posibilidades de implementaci6n de formas ms avanzadas pa
recieran vislumbrarse a travs de las convenciones colectivas, con las ca
ractersticas de la codeterminaci6n que hemos comentado (ms que de 1"
cogesti6nl , que son por otra parte las que han tenido menor resistenC'l,
por parte de los sindicatos en la experiencia extranjera.
Debe quedar claro, sin embargo. que la participaci6n en las ganan
cias no puede resultar slo una decisin legislativa. sino que ser coral ..
rio de un estado de 'conciencia" empresaria y obrera. del convenclmlento
de la necesidad de cooperaci6n para recibir el nuevo siglo. De entend,,
definitivamente, que esta conciencia social es presupuesto de supervl
vencla pilra la l'lllprt'sa modt"rna que hemos reseado y de humanizad(,.,
cJl' quh'nc, In ronfurmall
NII"', ,.",/u",""\ fftl,.'IOII ,11' dl'Pttld'fICa PftStacitl ptrsonal
Il l' ,,11,.'(11 d.- (1I.b.'lo III'n.- por obleto la prestacln de ur,a ."'Ivl
d"d of'l!llllll,l l"hI .. ..:ll.l" "'",In HIRnlflca que el dt!udor de Ja plcstllcln
.,.0111 l'IJl'lj ", t IUlII,II' ,,tU 1,1 \,u]111" 111'rsonalmente. siendo el prt>S(IUh" d.
1I.,h"lo. , ,, .. litll'"''
,,, ,,,0I1t,,,1. 1 .. ,1,. . de cobranza diaria mlnllTlu, l 1.ltI
di' (l,llr.,I"r 111" ,*'111 1 .. d. 11loll1d,lrl.1 respecto de los dfas y h(lllll"
contractuales y la empresa
183
'1111
1
1,1 cobranza de las cuotas se llevaba a cabo. la imposibilidad de que
l., lli.baladores fueran sancionados, y la falta de fiscalizaci6n en las
"'11'4 nHnplidas. entre otros aspectos, permiten concluir que entre el co-
"".dnl libre y la accionada no ha mediado relaci6n de dependencia. (Cm.
,- .1111 PI, de Crdoba, " Bande. Manuel el Servicios Sociales Juan Caruso
I ( t F - Demanda", Sent. del 8/6/84).
IJ eJercicio de una profesin liberal. no obsta para que se considere
".h_j.ldor dependiente al sujeto si se dan las notas que hacen a la exis-
{fllI' 1" dt' una relacin laboral.
<tnn trabajadores dependientes los mdicos que trabajan en una
'hll, "ti prestadora de servicios mdicos. que logra fines econmicos a
If vII d(' la labor de dichos profeSionales.
Ante la prestacin persona! de Jos servicios que hacen a la actividad
11\1 es sta la que debe demostrar la inexistencia de un contrato
11111. ll'lacln de trabajo. K.NAT .. Sala IV. 'Consultorios mdicos Dr.
"-11., Spnneke S.RL.". noviembre de 982)
i' 1" J,. Jrpetldetlcia
N, I puede ser considerado empleador en los trminos del R.C.T ..
, nnlltlta un albail para que le construya su casa particular; para
, 1,111 lA r('laein de dependencia que se mencona en el R.C.T., el
I mplt<ildor debe ser un empresario por mfnima que sea su
'1 ,IIHlllu(' se trate slo del comienzo de una actividad destinada a
I los fines a los que laude la ley citada.
H"I1('" relacin de dependencia los mdicos que desarrollan
p,"lt''ilonal en una clnica segn pedidos o llamados para cubrir
"'"/1",,.1<1 ... necesidades o para Intervenciones programadas y cuya con-
flO 1" obligatoria sino que est supeditada a sus posibilidades.
I IUI I'roplos honorarios y tienen total libertad en cuanto al modo
"11' sin sujecin a rglmen disciplinario alguno. ICNAT ..
VI l A S FE,C, el COTEC S.A:. aasto de 1983).
11 1'1" jWlllldos de desempeno de los faculta Uvas eran muy reduci
l lI'U1I)1.1I105 eran perCibidos en forma diaria, con una deduccin
" I"v()f del Centro Ml'dtco. pudIendo ofrecer los domIcilios de
101!!.,,,II ,,,,, pord la atencl6n de los paclent"'s, ('Ilron
184
Curso de Derechodel Trabao y de Ii! Seguriddd Socii!1
trndose inscriptos como autnomos, no se dan las caracterfsticas de
una relacin dependiente. C.N.P.S .. 'Mussini, los y Souto, Roberto SH",
mayo de 1983.1
Ael1idad en los ritsgos
La participacin del trabajador en los riesgos de la empresa es un
elemento esencial para determinar la existencia de un contrato de traoo
jo. y acreditada la existencia de tal nota distintiva, se desvirta la condl
cln de asalariado.
Se trata de un contrato innominado dado que existen aspectos im
portantes que le quitan tipicidad a la figura pero que se encuentra ampa
rada por el prindpio de la libertad de las convenciones (art. [197 C.C. I '1
de acuerdo a las tonal idades impresas por los no se tuvo
por finalidad que la demandada, al contratar del actor,
se desempeara como empleado, ya que se integraba con una serIe nI"
requisitos a cumpli r y una serie de exigencias y modalidades impllcstll
por la demandada, quien otorgaba un local para el cumpli miento de dtWr'1
recibiendo el trabajador. en el caso de la cantina, el producto fnteero tlI
su trabajo. soportando in inlegrum el riesgo de la empresa, el que respr,!1'
a los botes y salvavidas, era compartida con la demandada ICm. CIVil
Como y del Trab. Villa Dolores, agosto de 1982).
REGLAMENTO DE EMPRESA
Vigencia y validez de los reglamentos de empresa
Como lo expresa Livellara, tradicionalmente la doctrlTm y [lItl '!,II,JI>
dencia nacional han reconocido la validez y obJigatorl<,dad dI' ,,.Cl,
mentas de empresa o estatutos intemos, dictados por el f!mp]t.lIlm ,111
que no existieran normas legales especficas al respecto y 111' .. 11 It ,,!JI
implcitamente est contenido en un sinnmero de dlsposlcloflr ..
tivas en la L.C.T .. En efecto. y a manera de ejemplo. el rl'fl'fldn
sef'tala el art. 5 antes cllado, partiendo del concepto de
continuar lueeo con el art. 68 sobre las modalidades del rjl"lch'1i \
facultades del cmplf'fldor, con las limitaciones Impuestas por le,.
rnerltos Internos qUI' dktt'll los consejos de El <lrt no J-
Relaciones contractuales y la empresa 185
,1 In\' ul observarse las rdenes e instrucciones que se impartan al traba
I 1, 1 lit .. empresas logran mejores resultados cuando de antemano se
filio o 11 conocer las formas y condiciones de trabajo; el art. 172 primer
f1 ",,.1 .11 consagrar el principio de que la mujer pueda celebrar toda da"
1, Irtlh.ljOS, no pudiendo consagrarse por las convenciones colectivas
Ir 1, .. 11.110 o reglamentaciones autorizadas, ningn tipo de discriminacin
tI l' .Id.1 rn el sexo o estado civil: el arto 180 que prohfbe reglamentado-
IIlh'roas que establezcan el despido por causa de matrimonio: el arto
Ilfl I ,1.1tr;)'0. cuando Olorga facultades al empleador para distribuir los
I 1I 11" trabalo. A su vez, el arto 6 de la ley 11.544 expresa que para
PII,II 1,1 Ilpllracin de esta ley, el patrn deber hacer conocer por me-
I ,wl.us colocados en lugares visibles en su establecimiento las ho-
11 '1111' comIenza y termina el traba lo. o si se efecta por equipos y
, Irlll<'N de' la misma manera los descansos acordados en la loma"
1 I",h.,ju y Que no se computan en ella (inc. b) e inscribir en un
1 t, "tilo! 1115 horas suplementarias de lrabajo hechas efectivas a mrito
,It por los arts. 30, 4Y 5de la misma ley.
111, h I dltipnsldones. si bien no estn expresamente referidas al re-
,t, /"lllpIP';iI, inducen y autorizan al empleador a dictarlos y eUo
motlvos, pudiendo citarse entre los principales. una
11 ,.. Ie"l Y ord('n dentro del establ ecimiento, Plles al conocer el
, Ip,ldamentr su proceder en el caso concreto. evitar alte-
Ilt'mpo en obtener explicaCiones. las que al estar
dud,1 O que xxirfan incidir negativamente en
.. I ".11 dP ello. y poi defectos de redaccin u otra causa
.1\Ilt"dOS dudosos. sern los menos y pOOrn tener ex"
h 101111.1 !:'ClII[unw O ampliatoria para todos los trabajadores .
.. , .1111. !tI 11)11"'. Introducidas en el reglamento de empresa en
,,[I(lnll di' trabaja para un determinado establecimiento
1,,101 ., I nll ddones ms favorables para los trabajadores como
'1"" 1.1 .. mfnlmas fijadas por el convenio o estatuto de
1111 tildo abarcar dIversos aspectos que podran
1I11'III<'U". 'JIU< hacen J situaciones personales del trabajador
IIdl t .. tlr Il.lrd l'oU admlsl6n en el empl eo. plantillas de per"
, JI 1'111'" 1""1' .I'irl'ntos. slwaclones de despido. entre otras.
I 1 J (lItl 111'1 dlJ;posle-lollcs que apunten hacia las estricta-
",Ir l 1"'(1111 lijar pautas leferldas a sefSurldad e hlfSit>nt',
;If). V rf'ndhnlf'nlOS mfnhnos eltlgidos como ('{In
186
Cursode Derechodel Trabajoyde la SeguridadSocial
Asimismo. pueden tratar condiciones de carcter econmico al fijar
lugares y fOnTIas de pagos de salarios. forma de c6:nputo de h,oras extra,s
y su remuneracin. Puede comprender disposiciones ms tcnIcas. refen
das a entregas y manejos de materia prima. la forma en que debern ser
manipuldas ciertas mquinas o instrumentos de labor a fin de evi tar su
destruccin o deterioro prematuro, como as tambin la responsabilidad
que le cabr a quien incumpla con los dbitos establecidos al respecto
Comprender asimismo Jos sistemas que ha adoptado la empresa para la
ulilizacin de elementos y mquinas para la elaboracin. Por ltimo, y sin
que este muestreo sea taxalivo sino enunciativo de situaciones que pue-
den ser muy particulares en el trabara de un determinado establecimien-
to. tambin comprender las normas de disciplina a observar, lugar don-
de se servir el almuerzo o refrigerio en los casos en que as se haya esta
blecido, su duracin y especial sistema de premios y en el In-
cumplimiento del dbito laboral.
Se advierte a travs de lo expuesto, que el reglamento de emprc5u
puede tener un contenido mltiple, variado, que est referido a las ('11
ractersticas que son propias de las modalidades y condiciones de un
determinado establecimiento, porque PO! S1JS especiales ,1'.
no podrfa ser adaptado a otro.
El reglamento de empresa es una verdadera manifestacin del J'!od{'1
de direccin tcnica y disciplinaria de que dispo,e el empleador.
como se dijo precedentemente no puede servir en ningn caso parll In
traducir con su dictado, una variacin sustancial de las condlclorlt"It d"
trabajo ya establecidas, rigindose siempre. haya o no reglanH'lltn, f" 11
los condicionamientos del art. 66 L.C. T .. Es obvIo que 51 se dlrllue ,,1
reglamento sin alterar el contenido precedente de las condlc"lol1,-t. l
trabajo, la reglamentacin se considera como implfcita rn pi rf"fNI(],) 1', '11
trato con la misma naturaleza que las rdenes de servIcio y nlnQl1Il 111 11
venienle habr si se requiere la firma de los trabajadores I..a ptllhlrluAII I
puede suscitarse si mediante el reglamento se excede el emplNdll1 11 IUI
facultades de introducir mooificaciones, se pretende leslllnhll lIl1l1 Vlu'"
cin ilegal en cuyo caso podrfa producirse un despido II1(JIII'('I,) ti I
trabajadores se negaran a suscribi rlo.
Experiencias extranleras
A travs df" ;lCPt'dcndas de distintos pars{'s qut" 111111
dentro dt:' su rol ft"Rlall\t"nto de empresa IFranclll, MI ).1, O
Relaciones contractuales y la empresa
187
IILIIIISI. se puede advertir dos sistemas: uno que poeMa llamarse unilateral,
"'1
1
\ j'<; dictado solamente por el empleador segn se ha referido en lneas
Itrl"rlmes, y otro hila/eral que obliga a su redaccin entre el empleador y
,rnpleados. ya sea con la intervencin de comisiones internas, o del
.ultUrtllo representativo, estableciendo en algunos casos. contra lar del
l ' ultor tldminislrador.
De dichas experiencias surgen posiciones doctrinarias referidas a
.. lIllnu la naturaleza juridica que tiene el reglamento, y as parte de la
j,. IIlnn JPlaniol. Capitant. Barassi, Riva Sanseverino y otrosl se inclina
I I -'IIslderar que la fuerza obligatoria del reglamento deviene de su
," " , ("!:.mv('nclonal, toda vez que si bien es elaborado por el empleador,
1" 1 ',II,ldor concurre con su voluntad al acuerdo contractual. ya sea con
t'I . , .. expreso o tcito, o en el peor de los casos.
111111 un contrato de adhesin.
Olt" poslrln doctrinaria en cambia, sostiene que el reglamento de
'tll ohrd('('(' a un prlnciplo de organizacin social dentro de ella.
nll- J. 1,111dCllo como la legislacIn natural de la sociedad profesional.
111 lid, pl11 fllndn coordinar los elementos y asegurar el bien comn
I rllll1. Wlld Durtind, De la Cueva. Ardaul. El empleado, se expresa, se
I I "' I 11" It"RI ..unento. no en funcin al contrato de trabajo, sino por
"jrr 11, '11 111 oldt'n, d la institucin constitUIda por la empresa. Dicha
" 111 (,111, 'Id .. por conslderrsela, entre otros aspectos. como una
,t1t"tllt',1 C,lrenle de Juridicidad.
d. 1 r. clDmClnlo de empresa
ItI 1" Y 1" d.o 1.1 It,y 14 250 impiden modificar mediante contra-
Ilw,w.,I,. d, 111111 10. los beneficios otorgados por ella a los traba-
l! 1111" lllIIlilrqw'n en sus condiciones de trabajo. Si se
11 .. llIt 'pkl d,' tlrdrn pblico de que estn Investidas las normas
J 1II'.'l1jo. p.r,l dt-dudr que la dlscrecionalidad a instituir
tll mil ni,) d,' es en verdad limitada. Los convenios co-
I' ,1"'1') lit "lrhtlrrlt'lltt' regulan de una manera concreta, precisa
1I I 1041 ", Ilvlcllld ti que estn dIrigidos. Si a ello se asrega
1 N.I 11111"11 j'_PUt'h!, I, pOreclera explicable que la omIsin le-
I 111 .,.,111111 j . I"l11presti no obedezca a actlludes caprichosas.
'1 r 111 e 1I,IIUlo ,1 Krlo.t"n. que el campo de dlscreclollRlldad
11 I h ... rrlplh b..allllldo para ello pensar qu<, si ,.1 prlll(II*1
188 Curso de Derecho del Tr;,bajo y de la Seguridad Social
ontolgico del hombre es la libertad. las normas s610 pueden dar un
lego de restricciones a esa libertad, que nunca se agotarn y que siempre
delarn un amplio margen para la iniciativa individua1. Si bien la posicin
adoptada tiene su fundamento. la renovacin peridica de los convenios
colectivos de trabajo pennite adaptarse a las nuevas exigencias tecnol-
gicas y socioecon6micas resolvindolas y adecundolas de manera
consensuada por quienes resultan protagonistas de la relacin de trabajo
con amplios conocimientos acerca de la forma. mooo y condiciones en
que se realiza el trabajo de una determinada actividad, por lo que no
encontramos que sea se el nico motivo de la omisin legislativa a que
se hada mencin en lfneas anteriores.
Encontramos, en cambio, que tan slo las particularidades de una
empresa y de una mejor oraanizacin para lograr una mayor productlvl
dad, pueden justificar el reglamento constituyndose en algttnos casos,
que las previsiones contenidas en el gnero (convenio colectivo de traba,
[01. resultan Inadecuadas. insuficientes. o carentes de aplicacin en 1.1
especie (determinada empresa). Es ms, el rgimen de sanciones del rt'
glamento. puede diferir de una empresa a otra. a pesar de tratarse dE' 11.
misma actividad, de a11f entonces Que las normas disciplinarias enconlru
rn limItacin en el convenio colectivo de trabajo para [a actividad de qur
se trate, en los contratos individuales y en las leyes de trabajo, cuy
condiciones mnimas no podrn alterar.
BIBLlOCRAFIA
ALTAMIRA OICENA y otros. de Controlo de TrtJhajo, comentada. anollld8
y cOllrord.ul,I A'ttrC'cl , Os As .. 1981.
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111A/Wl '11/11-. Pjlntl'l UU/'S 24 465 !I 24.467, Marcos !.emer, Cba , [Qo;,
[ IVI liANA ( 1111111, MI-,IIIII1i1, hllllfl1t U St'guridad e" el tra<ljo, Astrea, Bs. At;" lIJA'
l,U\j'f'l1I1I111 ,'Ir". 'lt/\14 III'lrUlu/aril1 del ,,,ralo de trabajo, ASlrea, Os. A'_ I tlV)
MA"'I INI " ,. 11111<.1 IJ'1/ ""'/CJUld dI' cmplro cotlltl1tada. Astrea. Ss. As I IJlJJ
NIJPf.l1 { 11 r AlIt. ,I' l MII.t"llal/I" ollrrQc!ualts, Zava!ra Bs, As" I
[1,,,,,../0 lit !m,'/'tI 11 11('<.(Jw(JQu6", Zavalfa, Ss As" 1992
SAIHUt,N" MllIllrl NhlmrH IIr ,mlralo d, trabajo y Itr de tmplto, L ji,.
O .. A I 'No!
CAPTULO IV
la estabilidad
y sus modalidades
contractuales vigentes
11'1/111'111 Pdflt La estabIlidad, concepto y clasificacin; la
f' t.II.IIUdad de los p(bUcos y en los estatutos
l"Ir\I('ulues la proteccIn contra el despido arbItrario
I 'nnd<l dI:' El seWO de desempleo. Sistema
1111"111 _1 de desempleo. Las polrucas de
rU'llh"tl lm 1 y I 21 de la O I T Las teorfas de
n y de'i/rtJulacln con relacin a la estabilidad
!lltrr, Modalidades de contratacin laboral en
11I1 .. y j,. ro/u/ita de trabao y sus reformas en [a ley de
111111'1"'1 V (In l os conveni os colectivos Doctrina y luris-
P"I<t .. /u"
I I A CSTABILIDAD
UNIVERSIDAD
EM PHE SAR IAl
.... ;.:::;;;.....1 S:CLO VEINTIUNO
l nnCC'lpto y clasificacin: la estabilidad de los empleados pblicos
' " lo. estatutos particulares. La proteccin contra el despido
.,"lllnlo
t 111110 consecuencia del principio de continuidad, que fue
1.1 1 1I11l'rlormenle, la relacin laboral posee una cierta vocacin de
WloiInrlKI,1 y por [o tanto. no se concierta por un plazo
, .. Iv 1.1 <; "xcepciones marcadas especficamente por la ley.
11 ji 111 1'11,1 l'xpresin, es comn que se confunda e[ concepto
111 j, qlll' 1'1 trabajador, a[ poseer dicho conl rato un carcter de
",,'!I"lli I,t posea estabilidad.
1'111"1,<10 t'11 el concepto a lulio Martnez Vivot. ste dice que
r'tI Il/UIt!"" rlI/Ul IIMt eSl abilidad el1 el empleo ti Irabajador que 110 puede ser
/u Itt"" de su empleador. sino cuando ocurren algunos flechas
Itd ",",,,," la (Ol1lil1uidad dt la relaGi l1 !I juslifican la util1GiI1 por esa
I t; /d W/,/,lrlO. la volun lad uni/ateral del empleador no prevalece, y si no la
,1 '/ol"",,,J.,r. Irlld,d 1s1. dcrec.ho a su reintegro. a percibir los salarios cardos !I
14141' 111 dl'flSi6n cl1tpresana constituy un acto l1existente .. :.
I h.HlI(j. tal concepto de estabilidad resulta a veces utilizado
.. U, erecto. el arto 14 nuevo de la Constitucin Nacional
".I,.bllldad con relacin al empleado pblico y diferencia
11. 1 .. 1'1t1l<ld6n I"n que se encuentra el trabalador privado. a[
, V di 111I.ulr unA proteccin contra el despido arbitrario para
111111111,.. V wl como lo expresa Antonio Vzquez Via[ard- que
'I"v" .1/\/"'(1111'11 1'111" permanencia !I tSlabifidad. lA primera aludt a
J npt't; /al vU o posib{iutld dI cOl1 strvarel puesto, ,"iel1tras que
,1 .1",t,1I0 qUIlo gafaHI; ZQ.: En base a ell o podemos afirmar
"''''"11",,,,,.1, 11 1"1 d"rl'C'ho que KMantiza la vocacin d(' prnn.1I1"1I
1'1' 11 d, lIall.ljo
'92
Curso de Derecho del Trabajo y de la Segundid Social
El problema resulta en sealar la diferencia entre la estabilidad de fa
proteccin contra el despido cuitrario. y si efectivamente sta existe en nuestro
ordenamiento iurdico. En cuanto l la diferencia, ya ha sido dada por el
propio art 14 nuevo de la Constitucin Nacional que incluye ambos con-
ceptos. como pretendiendo -de hecho que ello ocurre- establecer dos
situaciones distintas. Como ci ta Martfnez Vivot. "'(1 estabilidad es lo que es,
vale decir. el derecho que garantiza la permanencia, mientras que la protecci6n contrI! el
despido arbitrario acta median/e una indemnizacin (0tI cardcter sanciona/orio O
compeltsador". Como ha dicho la Corte Suprema de lusticia de la Nacin, la
estabilidad es ajena l la mesofia del sistema del empleo privado. Con ello
queremos significar adems que la filosoffa de la ley de contrato de traba
jo es ajena al sistema de estabilidad y se ajusta a un sistema en qur,
rrente al despido injustificado. o sin pruebas suficientes de la causa Inv('to
cada el despido surte efectos jurdicos y debe abonarse indemniza
cln al trabajador despedido.
Otro problema que plantea la doctrina es si en la prclica ex!Slr o
no estabilidad. ya que de aceptar sta, tal cuaLha sido conceptual1zl1d.
precedentemente. el trabajador que ha sido despedido sir'! causa alutlu
o la invocada no ha sido probada. podra solicitar su reincorporacin. 1'1
pago de los salarios cados y considerar que el acto jurl'dico result Ineh
caz, Pero ello. resulta inadmisible en la prctica por cuanto. aun cuantkl
el trabajador obtenga sentencia favorable, si el empleador no dese.1 IU
reincorporacin. el fallo judiCial no la podra exigir ya que ello oteonl.'"
contra el derecho de propiedad y el de ejercer toda Industrla lcIta. fluro ..
reconocrn al empleador La solucin se tendr. abonando el en1pl .. ,.
la Indemnizacin correspondiente,
Ello 11'.(, Iilifllll'lldn a Martfnez Vivol. por CJanto, ' . s, tI
drbmlJ ftln/rgr,fr al /f,fN,,,dor, no 5610 su auloridad quedar(a a{telada SI " O I
"n." 1(1 JII ".lJtr dr dlftCd6" dt orgamzaci6", que se It Aa "'"ferido por 1" 1,'1 11
f1 '1' .1,/ JI/,"'II ," 'JI uno la mputSla adecuada ser u"a sol1ci6" lco"mua,
tlfIA1'fJ,,' pUl'd nlllr "iada a las circu"sla"cias mismas qUl
,./1""11,, tlt fJoI YI,IUIIIIlJ tI, ,m/)Itadar As,misma poeMa resullar
, fu, /tI IjJl.'lum"., IltdlM ",11, ll'riumtnle, corno ocurre tll el despido N'
J,d o p" I'UI" ,""UIf/ti. ,,,ro IUIrI aff d,b, d crilerio .
1.11 IIJII\ 16n lu ,,.'II, .... Hh no puede admitirse qut' t"1
rlU purd.- ".!lfltulr .in \ RlIfoM l. relacin de trabajo d(" unlJ
df'rH'n drl IMHf lMI11("f!C 'JI! el,' embarazo. A lal efe<:IO. 81 lu
La estabilidad y sus contractuales vigentes
'93
-j, ,,"ncllenle tendr derecho a percibir una indemnizacin agravada de
,UI .. no de remuneraciones Uncluido el Sueldo Anual Complementario) con
1111'1 111 correspondiente por el despido injustiFicado, No existe
.I,d como tampoco existe en la llamada 'estabilidad gremial', puesto
.I'M' dI" ,1('uerdo al art. 52 de la ley 23.551 y arto 30 tercera parte del decr.
.nt qll t.' rf'glamenta la citada ley, si el empleador no hace efectiva la
1.1 'ltlll, el trabaador podr colocarse en situacin de despido indirecto
, , I,mltlr las indemnizaciones correspondientes,
( nncluyendo con el concepto del tpico que nos ocupa, podemos
""II1.r que "la estabilidad es el derecho que garantiza la vocacin de
m,.rll'l1cfa del trabajador, pero que. para nada significa un derecho de
,'.,d sobre l. y gozan de dicha estabilidad solamente los
j ya que la Constitucin Nacional ha previsto una solucin
I trabajador privado. que lo protege contra el despido arbi-
I I por el empleador mediante el pago de una indemnizacin
prrwlsta en el ordenamiento legal.
T 1111.) 1.1 doctrina como la jurisprudencia se ocuparon de efectuar
ll .. ,I< ,lClones de estabilidad con el objetivo de diferenciar ti
I qUI' Ix'rmltleran agrupar diferentes circunstancias referidas a
" .. 1 1r,lb,II,dor despedido. a la validez del acto jurdiCO o eficacia
11"l d., .pldo y los efectos que dicho acto produda.
I ulld,ld lo qUf" se pretendi considerar era que el trabajador que
rlt hllldad como el empleado pblicOJ poda accionar judi
p
Hllllla su rmJ)ll'"ador y requerir del juez un pronunciamiento
./",'1111,11.1 Hltl'tal el acto jurdico del despido o la cesanta.
r l. '.'Hl' <I'Il<lIcln del dependiente y abonar Jos salarios caf
p
-1 ". "I,ld(1 1I.I';liI la efectiva reincorporacin,
lIIl .ltu,,.l)ll "16 d(' apllcacln en la prctica por cuan
p
I y ullhlfflll' 11 los argumentos esgrimidos al abordar el
, . I 1.1 IlIrl!tprudencla se encarg de seiialar que re-
I'I(IAI' 1.1 l!'hllOrporllcl6n del trabalador, y mucho menos
cotft l" " rt'l1to fI la falla de prestaci" de los servicios,
.... I tI. 111111/.1111/.1'" nm el pago de una indemni78cl6n. qUf'
IlInll .. d" oI.llflmrntr. a los empleados pblicos
194
Curso de Derecho del T rabalo y de la Seguridad Social
Por ello. consideramos que en la actualidad carece de significado
prctico intentar efectuar una clasifi cacin de la estabilidad. ya se tri
te de absoluta o relati va. propia o impropia. plena o semiplena, como
ha realizado en su obra Vzquez Vialard. Entendemos que. al no existir
la estabilidad en nuestro ordenamiento juridicc privado en el sentido
estri cto del trmino. resulta Inapropiado realizar una clasificacin. 1:11
consecuencia, conduimos afi rmando que no existe estabilidad para ,.1
trabajador privado y que ella es comprensible solamente a los emple4t
dos pblicos, conforme la diferenciaci6n marcada por la Constitudr
Nacional en el art. 14 nuevo.
La estabilidad del empleado pblico
As como se ha analizado el concepto de estabilidad ,/"su dlferl"llf 1.-
consti tucional con la proteccin contra el despido arbitrario, en el 111
pleado pblico rige el derecho de permanecer y mantener su pueslo d,
trabajo hasta tanto se encuentre en de gozar de los bprwll
cios previsiona! es. o antes si el rgimen de empleo pblico se exllngult !<I
por cualquiera de los modos normales de extinci6n lrenuncla, lalll'CUnhfI
too etctera !. no pudiendo el Estado empleador extingui r la relarlt"lrl 1'"
empleo pblico sin un sumario previa que determine las causas Sf,f,ll.ld ...
en la legislacin para que ello ocurra. Asf. la ley 22.140 del Rs:lml'll lud 11
ca Bsico de la Funcin Pblica que comprende a los empleados p(bll.,.
nacionales, ha previsto expresamente en su art. I el derecho R la '',11111
lIdad. enlendi ndola como 'un derecho que garanllza la permant'ncl,l ti
el puesto de Irabalo, en el cargo. luego de haber adquIrido la mlMlI1l .1
transcllrrlr el plalo df' un ,)110 desde el comienzo del empleo pb1l1 1\'
"'fU -1I0, no "lgnHIc,1 que el empleado pb.lco goce de UllU "'!I'bf.
IId.ld con rl <;4 IllIdo {".aleto del trmIno. tal como se ha 4111
rtnrmrlll 111 rl (OIl(""I"pIO, R'n Ricardo Mlrolo ha expresado. 111-
I(mln', "1" 'JI Jrfrr'III,clrid" IrMe un stno!l atinado fundamettlo no \t 'r,,';
!la'llU\rr 11'"1'1 lrlrr.mil1 m,"os QUil. por cierto, aseverar como sos/"nrtt
"u/vrl', J" 1111"" 1M CNf\ III"lIdo una dlstin,i" que Ita ar'lerado el
/ld "",.. Id 1(11 /" t\lllbi /idQd a un gfUpo de traba/lJJow
pU"'II QI I U I<In &ti/ti " o/ros (empleados pnvlldosJ. con lo nlIII
It<l/lll 1 .. 111' '1U/I/U!lIIIl,llhl."I.I,\ /iJI('\ pnn"pros . . ' ndudllblementl. ,/Jo nc!
11"1(,1 .. ,1 1 .. ",/rJ .. m ,'"r'"IJo ,.blr ,o pnvado Iltne "n" notQ/r
uD" "'" .. ,,' ".If IIIIM""'" /tbl SI' diferenciad" IIU"4111' si" /fut ro"
La estabilidad y sus modalidades contracruales vigentes 195
l',tltl1lla negar deredlos a aquellos que estn ligados con el empleador medianle
... "I'lidn de trabajo. siguiendo las enseanzas de Bie/sa . Si biell dicira re/adn
....... ,,"'o fuenle !I origen al trabajo. no es de olvidar que los empleadas pblicos
.. , /01 (uncin administrativa que Ita llevado a algunos convendonales constltu
" ""mar que no Slo se deberla asegurar la estabilidad del empleado pblico
'rrla necesario un es/alulo completo que ccntemple su situacidn".
1" Il"y 22 140 Y su modifi catoria 24 . 150 del rgimen jurdico bsi
[, 1./ funcin pblica. ha sido derogada y sustituida por la ley
. dnclonada el 15 de setiembre de 1999. publicada el 8 de
'11' dI" 1999. la que ser regl amentada dentro de los 180 das de
,,11.1.1,1 en vigencia.
I 1 .. 14'Y, denominada ley marco de regulacin del empleo pblico
t m;lntlene la vigencia de las leyes derogadas hasta tanto se fir
I ,nnv('nlos colectivos de trabajo o se dicte un nuevo ordenamien
l I qUI' rf'emplace al anterior.
1 y garantfas acordados a los trabajadores del Estado.
""'"1'11"'1111 II1lnlmos que no podrn ser desplazados en perjuicios de s-
/1 1, l'(mVenl0S cole<:.tivos a negociarse.
l' 1110 lIl' t'sos derechos preservados se encuentra el de la estabili
I MNQ, tal como ha sido analizado. ratificado por los arts. 7
0
y 8
0
1 tul,) 111. de-l Anexo I de la ley 25.164.
allll,.bIIU' I. d en s llunos estatutos: Jurisprudencia
\ .. 11l11_l'n,dl'nr; la tambin se ha ocupado del anlisis de la estabi-
11 .IIIIII10!f estatutos, como ha sucedido en el estatuto del banca-
,,," rl l lW'O 'Oe Luca. los" 11969. D'f XXVII- 159J. la Corte Supre-
'1' 111'" !JI" lil Nacin declar la nconstitucionalidad de la norma
, "" 1"11 bancari o que establ e<:.fa una estabilidad relati
oIlt1LII'Lf'tltando el mximo tribunal , que ... lesionaba el dere
dl' sestln de empresa. adems de la inmoralidad
1I'lnllll",I',11 pago de una suma similar a la del sal ario. sin que
...... ',.dO" 1 111"una de trabajo'.
I 1 1 .. C{)l lt' tambi n se pronunci en el caso ' Flgueroa cl Loma
'1011'11111'1,11 Improcedente que un convenio colectivo de trabalo
1,1, ,' j 111 "lIililbrtldlld del personal ya que excedra los lmites de
1 l\tL e 1lt'Cl lva por las razones constitucional es expuestas y los
1, n)fC'('rtll('ntes al ('jercleJo del comercio Il1du<lrlil
196 Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Sodal
TRABAJADORES DE LA INDUST RIA DE LA CONSTRUCCION y SEGURO
DE DESEMPLEO
La ley 22.250 instituy el Fondo de Desempleo para los trabajadores
amparados en ella. el que funciona de la siguiente manera: luego de Que
el empleador cumpla con determinadas formalidades (inscripcin del Ira
bajador en el Registro Nacional de la Industria de la Construccin) cada
vez, "dentro de los primeros quince das del mes 5iguiente a aqul en que
se haya devengado la remuneraci n", el empleador dee UI1 aporle del
12% {doce por dentol durante el penado correspondiente al primer
de la relacin laboral y del 8% {ocho por cientol en los restantes, sobre (')
importe mensual en bruto que perciba el trabajador en concepto de sala
rio, incluyendo el bsico y los adi cionales establecidos en la convencin
colecti va, acuerdo privado, disposiciones de carcter administrativo y
que hayan sido concedidos por el empleador en forma voluntaria, sobrl'
los salarios bsicos larts. 15. prrs. 1 a 3 y 16J. Dichos aportes deben st' r
depositados en una insti tucin bancaria en cuenta abierta a nombre d,.l
trabajador. debiendo entregrsele a ste una constancia fehaciente dl1
depsito de los aportes al Fondo de Desempleo.
El importe que integra el referido Fondo de Desempleo.
un patrimonio inalienable e irrenunciable del trabajador. que no puede ,.,
embargado {salvo por deudas de carcter alimentarlo y una vez
la exlincin del contrato de trabaj o!. ni cedido. ni gravado.
Dicho Fondo de Desempleo reemplaza al rgimen del preaviso y rhl"
do a que se refieren losarts. 232, 245 Y ce. de la L.CT .. pero no excluye dI ....
RO de las Indemnizaciones y beneficios establecidos en la ley 22.250 larl 'U, I
Una vez qw' ha cf'sddo la relacin laboral. el empleador debe ('nUtI
QiH al trabalador la Ilbrt'ltl dE' RpOrtes con la acredItacin de los dl"p'tll, "
ff',11l1'ldos. t!1'1l110 rlt 1111; 48 hs. de finalizado el vnculo. SI el If.lb,llnolOl'
110 r,.,lrll lu 1I""rldll !lbll' ld. 1"1 empleador deber 'intimarlo para qm' .11f 1
hu.:., ' .1 ("VO rt.", l o dt>ht.r rem[tlrle una notificacin fehaclenl(' n.II'WI.
"'" col." 1 11I"!' 1, ' .ltllI (ilxumentol. dirigido al domlcllJo. balo ",,"rl 1I I
11111' 1\11, (1 '1",. 110m dnco dfas hbiles desde la fecha (It- 111 IHU
11111 161,. 1" .. 11 1,' 1 I'lII l rllo,rl41 al r<"elstro sealado anlerlormt'ft!l'
"tll') It' 1101 '11111" di! ho Fondo de Desempleo no tI(Ilt.' 11111"1111
,.!.H t", \ ",1,.1.', 1,1 t:"lhl,ul que cubre la tlI' 1111'"
11111"1" d, 1"1111'1 .,j,... .",11 11'" /1' ,0 Ir,lI a de un salarl o 1'11
"',. Irlll"'ll' 1I 11 I ,'In '111' ..... nlX' ra en funcin d("1 Ut>mpo d,
y ("1m PI 111U1 111111 ,1 1, 11111.1'1611 ti,. desempleo ('n qUt' pUf'd.
La estabilidad y sus modalidades contractuales vigentes
197
I tl"b ..1lador 110 mismo da Que obtenga otro empleo a [os pocos das o
'1
110
MSlo lo logre despus de varios meses, cuando el importe de!
,J., 'olldo se hubiera agotado en la atencin de los gastos normales para
tl ..... /l1I a sus necesidades y las de su grupo familiar!.
Ahora bien. la ley 25.371. sancionada 29 de noviembre de 2000 y
(!I.I ,I'tldJ 2 de enero de 2001. crea el Sistema Integrado de Prestaciones
l I U"M'mpleo para los trabajadores comprendi dos en el Rgimen Naclo-
I dl'l lu Industria de la Construccin estatuido por la ley 22.250.
lllllt. [[ 2. ltimo prrafo. de la ley de empleo 24.01319 J. prev que
,.II U d" los noventa dfas de promulgada esta ley, se Instrumente un
111' 11 r!lpec.lal para estos trabajadores, los que estaban excluidos del
l' ,wneral de prestaciones por desempleo.
l ... 1 dlt'z ai'los despus de esa previsin se lo instrumenta por la ley
n primer t6rmino y ser de aplicacin en todo el mbito del terri.
11," 101101
llll/(tI,1 1,15 siguientes prestaciones:
_11"".'I",IOn econmica por desempleo:
1" 1'1 ""Klones mdicoasistenciales para el beneficiario y su grupo
I (IIU""IXllldientes al Programa Mdico Obligatorio (PMOI. las que
lllrulld .... por la obra social en la Que el trabaiador se encontrare
111 del cese laboral.
f l; 11'iIWt1udorlt's familiares que le correspondieran. segn el
'11 llrv 7111) durante el perlado Que percibiese la prestacin
, I "
I "11 .jl,lol d,.hc acreditar:
I t" ml'I1' .... "11 situacin legal de desempleo y esa situacin se
, r 1.. (.'I/,""llel establecidas en el arl. 5 de la ley. las que son
nll 111" tI,.1 rl'fllmen general
In, tlplo en el Instituto de EstadfsUcas y Registro de la
t tll''' 'llIrdn
I 1.) 11 (. ,dn ., 1 Fondo Nacional de Empl eo. durante un perro-
fa ho IIU durante los dos aflos Inmediatos anteriores
1.1 'lIt dio IU;ilr a la situacin de desempleo.
tti Ir Ir 1 .. pI. ' ... [611. dentro de los noventa (901 das. posterio-
r I 10fl d 1.1 rl'lacln laboral
1 !J1'q. 101ft. d,. IllAbtlladores que hayan percibido el Fondo de
," f)' J lit 'l1lIM fondo de Cese Laboral). tendrn derecho a
lO 11 .111 rt'ltl!ONtado t'n ('1 mercado laboral. dentro di'
1"'" II dl'lr:-I .11 cese
198 Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
Cuando el trabajador no ha percibido el fondo. podr solicitar la
prestacin por desempleo. de inmediato al cese laboral. En es te caso
tambin debe acreditar. Que en forma fehaciente ha intimado el pago del
fondo del cese laboral.
El tiempo de duracin de las prestaciones depender del periodo de
cotizacin previa. as:
Cotizacin
Meses
De 8 a 11
Oe12817
Oe18a24
Prestaciones
Meses
3
4
8
Con el objeto de precisar [as denominaciones y evitar confusiones.
el tradicional Fondo de Desempleo [Captulo V de la ley 22.2501. pasa a
llamarse "Fol1do de Cese !Aoral", dejando para este beneficio de segurlddd
social. la denominacin de "prestaci6n por desempleo',
- ,
EL SEGURO DE DESEMPLEO. SISTEMA INTEGRAL DE
PRESTACIONES DE DESEMPLEO. LAS POLlTICA.S DE EMPLEO
El tpico que nos ocupa se encuentra nUmamente ligado al lellhl
de la "desocupacin". vale decir, que en diversas circunstancias y por di
rerentes motivos. algunas personas se encuentran sin trabajo. Ello ha !jIUfI
casi nonnal en la mayorfa de los pafses sbdesarrollados o llamados 'rn
vras de desarrollo' Es por esto, que el Estado a fin de salvaguardilf rl
derecho de trabajar consagrado consti tucionalMente, debe afrollHII ,.1
problema c'llcariwdo polftlcas con soluciones coyunturales y de fom.lo
A'it, rl'suha <lpruplado que una solucin de fondo sea la d" formulu
poIUk.l't d" l'ITlpll'!O que Upndan a disminuir este verdadero problema .....
clnL prlO n vr, j'1I, 1.1 IC",llId,ld eCOI\mka y social del pas ha Ilev.ldn ,
hUM ., 0 1111' 111111 j,. 1'l!lI'rg!'ncla, Sin peMuicio de un anlisis profllfljIJ
dI'! [1'tllll 11 r. ,111. ,H ,, 1 \'11 1,llI .mld,Jdcs de seguridad socloL pod(,llllli 11,1
IOIlIIH ,W 1 .. I,'y ) 4 U I '. " IIldonullll en 1991 y vigente en nuestro purli. h.
l!d!ldo diO ('11' ,11,11 1011'1" 1" "'JIUl'IOIIl'S de fondo, IlIecJlallle )),OV,.UlU"
de tIllP"") 1'4111 MIUjI'''''' ro 1" I ,]I' trtlbajadores ICaP ttl , arlH tI 1111'11
fornf'nlt) cid IU I.ltlll.- tI"VOS l'mprelldlmlentoli y rccolwr,.lt,"
la estabilidad y sus modalidades contractuales vilentes 199
,tlvldades infonnales (Cap. IV, arts. 90 a 94); reestructuracin praduc
rmpresas pblicas o mixtas, a sectores productivos privados, p-
'lIl " u mixtos {Cap. V. arts. 95 a 97); y procedimientos preventivos de
,. I ti" (Cap. VI , arts. 98 a 1051. como soluciones de emergen"
.. I II>yunturales tales como los programas de emergencia ocupacional
I _p VII , arls. 106 a 110) y una proteccin intesral a trabajadores
.. ' tlllllt'.luos (arts. 1 11 a 127 de la L.N.E.).
V6/quez Vialard expresa que un servicio de seguro de desempleo tie
Itll luncionar junto con otro de empleo, y cursos de recalificacin
1, 1, IIla1. y en realidad, eso parecerfa que es lo que se intenta con la
.,. 10111 esperar el transcurso del tiempo para comprobar cules sern
" h)1j Y consecuencias de los institutos fijados en la nueva norma.
1llltbl"'n debemos considerar que no siempre los integrantes de la
111 1]" trabajo, ya lo hagan en relacin de dependencia o en forma
h 'IU,I una ocupacin efectiva: a veces estn "desocupados,
"11 condi ciones de subempleo".
del desempleo
111 1,111:..13 del desempleo son variadas, y d tdl efecto. la mayorfa de
Iftr!>. I nlf\cide en que ellas responden a los siguientes aspectos!
11! tlrmpo que media entre la prdida de un empleo y el lcero
I e.I", !)I;'upocln:
t '.1, '!Uoll cnma consecuencia de los ciclos de la actividad agraria. de
1I11I11Inll . I"'(.c'tera, que Imponen perrodos de descanso:
lit' ",n./If1 como consecuencia del desplazamiento de traba
lid ." ti" unos sectores para transferirlos a otros, o por la apari.
I JI ,1 .. 11\II'VII tcnicas, que originan una reduccin del personal
.'11 .IIIllIu"He dfectado a la produccin. Entre otros, inciden par
w
,1.1111"1111' (In esta sltuacln la automatizacin y los progresos
l. 1I1Io,,"'IIC<1 y la robti ca
,..., 'd .',., vlnclAladas con el proceso t'Wn6mico: ya sea por motivos de cQw
IIlh". lrul"lural o de orden dc;lIco para absorber la mano de obra
jlT'ltlhl, Lll se admite que un determinado porcel1taje, no
d tm ,'lJIttro por ciento ]4%) de la fuerza de trabajo desocupada,
I lj1II",1 tUI rave problema mientras la comunidad dlspongB de la<;
1111' '11" ""l/Ios seguro de desf'mpleoJ para hacer frente a 111 111
I 11 'lUr ",uponnn los Irabajadorf.'s desocupados. Para pallllr
200
Curso de Derecho del Trabajo yde la SegurldadSoclal
situacin se utilizan los llamados servicios de empleo", que en la
actualidad, y luego de la sancin de la ley 24.013 se estructura balo
un Sistema Integral de Prestaciones por Desempleo' captulo nico.
Ttulo IV, ley 24,013). y que ampara a todos los trabajadores que se
encuentren comprendidos en las disposiciones de la ley de contrato
de trabajo, excluyendo expresamente a los trabajadores incorpora-
dos al Rgimen Nacional de Trabajador Agrario. a los trabajadores del
servicio domstico y a quienes hayan dejado de prestar servicios en la
administracin pblica nacional. provincial o municipal. afectados por
medidas de racionalizacin administrativa.
Del estudio de los arts. 1 11 a 127 de la ley 24.013 vemos que Se'
prevn el mbito de aplicacin y los beneficiarios, os requisitos para ac-
ceder a las prestaciones y su duracin, sin perjuicio de adelantar que po-
drn acceder a este sistema de prestaciones los trabajadores dese((lpleado!l
que estn inscriptos en e[ Sistema Unico de Registro Laboral o en el SI!i
tema Integrado de Jubilaciones y Pensiones, no perciban beneficio"
previsionales o prestaciones no contributivas, y haber solicitado el atar
gamiento de [a prestacin en 105 plazos y formas-que correspondan.
En cuanto a los beneficiarios del sistema, el aft. I 14 determina qUI'
sern 'aquellas personas que queden comprendidas en los siguienles hll
puestos: al despido sin justa causa: b) despido por fuerza mayor o po'
falta o disminucin de trabajo no imputable a[ empleador; el resolucIn
del contrato de trabajo por denuncia del trabajador fundada en justa {III
sao dI extinci6n colectiva total por motivo econMico o tecnol6glco dI'
los contratos de trabajo; el exllllcl6n del contrato por quiebra o coonu
so del empleador: n expi racin del tiempo convenido, realizac[6n dI' l.
ourd, \lJretl lIsIQ!1i1ua o servicio objeto del contrato: QI muerte. jubll
cln o Invillld"l d"ll'mpresarlo Individual cuando stas determinen Id ""
IlndlI dl'l nmt rl,t o, y hl no rclnlclacln o Interrupcin del contrlU,,-' rl_
Iwhuju d,' t"1I1lxlllld, por causas ajenas al trabajador',
N!1 n' J,,. tllldll. qWI ('1 Slslema huegral de Prestaciones por Dt'IIirln
I,I,,) Ilu '\lj"\'1111<\ jXlI lu 11''1 24.013, tiende a disminuir o alenuar 1011 ... fI"C
1"_ di 1,1 di'" u 111'.1.-1(111. Nl lllrolldo de los limitados sistemas de sub!tldlnl
pnt 1..1 c<ltltlllK' tI' t., 1',lId InrorponlT un rgimen de seguro por clP""1I1
pltI' . ("''' '1 11' 1.11 , 1"rhttt'.l!!i cnnwr"lt'S que contiene" al respecto II"IIP"
1.11"1011'" 11.. 1'1' 1'111' rrl Itldp,lrlull/ados europeos.
111 1'1011110 1I {llIlrlh ,1" de empleo proyectadas n In IU7 di' 1 .. 1.,
,It 01 I d,.hfl",')I .,W .. q!! . ,.1 Ministerio de Trabal o y 5egutldd c;. lO 111
nltlrnrll" 11111111,1"'1,,.1"1"'1,.1 ull 118. deber eliloorar pror.l!1lil'l ,1 .. f.
la estabilidad y sus modatidades contractuales vigentes 201
'"'" profesional para el empleo que incluirn acciones de formacin,
tlllIll 4{"In. capacitacin. reconversin, perfeccionamiento y especiali-
... ' "m de los trabajadores, tendientes a apoyar y a facilitar la creacin de
111111" 0 productivo. la reinsercin ocupacional de los trabajadores des-
la reasignacin ocupacional derivada de las reformas del sec-
tt I'ilhllco y la reconversin productiva, a facilitar el primer empleo de los
tfh 11" 1 '1 'iU Formacin y perfeccionamiento laboral. y a lograr la mejora
1" pro<.!ucUvidad y transformacin de las actividades informales.
1'.11;' dio, se han otorgado amplias facultades al Ministerio de Traba-
v f"'''lIlldad Social. las que se enumeran en el art. 129 de la L.E .. Asimis-
In V o"nl) leual objetivo. dicha autoridad organizar y coordinar la Red
'" 1\111'109 de Empleo, gestionar los programas y actividades tendien-
11' llHermediacin. fomento y promocin del empleo y llevar el re-
'1'1' \ dll tf.,baiadores desocupados, disear y ejecutar programas de
.,It.lhllll en Informacin labora!. los que se coordinarn con el Institu-
N,, .jIMI ue Estadsticas y Censo.
", tuulmenle, como consecuencia de la resolucin N 47/95 del Mi-
I 1111 Trabajo y Seguridad Social. rige el Programa de Promocin de
Prlvlldo para la Peque"1a y Mediana Empresa PEP, PyMEI que otor-
, '111 beneficios para el empleador, entre ellos, bonificacin de las
tlM" IOIII'$ patronales al Sistema Unico de Seguridad Social (entre e[
I t nO%I. segn la modalidad de contratacin que se adopte y una
I l!lt'lmlco a cargo del Fondo Nacional de Empleo por cada traba-
'l1ttlltallo por mes.
A Ill1huno por resoluciones N'O461 y 35/95 del Ministerio de Trabajo
.. .. ",101",,1 &K:lol se puso en vigencia el ' Programa Aprender destinado
, I laboral. por el cual las empresas que se inscriban en
I""M"""''' podrn suscribir un C011lrato obligndose a satisfacer la
""lhltlVO de la relacin de aprendizaje, en [os trminos del art.
I"V l it 465 . Dicho artfculo se refiere al contrato de aprendizaje
lIt 1 por la ley citada, cuyos beneficios y requisitos sern trata-
en el rgimen de menores.
., I "IIv"nlo N 2 dI' [a Organizacin Inlernaclonal del Trabajo. Jla-
IIVI'lIhJ Rt'lnUvo 01 O('st'mpleo. del 29 de octubre de I Q I Q Y !:lUI"
202 Cmso de Derecho del Trabajo y de la Segundad Soaal
entrara en vigencia el [4 de julio de 1921 establece "que todo miembro
que haya ratificado el mismo, deber comunicar a la Oficina Intemacional
del Trabajo, a intervalos [os ms cortos posibles, que no debern exceder
de tres meses, todos los datos estadsticos o de otra clase disponibles
sobre el desempleo. comprendida cualquier infcrmaci6n relativa a las
medidas tomadas o en proyecto, destinadas a luchar cantra el desem
pleo". Siempre que sea posible. los datos debern recogerse de manem
Que puedan ser comunicados dentro de los tres meses siguientes a lil
expiracin del perodo a que se refieran.
Por su parte, el art. 2 ordena que todo miembro que ratifique el
Convenio. deber establecer un sistema de agencias pblicas no retribul
das de colocacin. bajo el control de una autor dad central. debiendo
nombrarse comits en los que debern figurar representantes de los tra
bajadores y de los empleadores. que sern consultados en tod.o lo qut'
concierna al funcionamiento de dichas agencias. Cuando coexistan aBen
clas gratuitas. pblicas y privadas. debern tomarse medidas para coordl
nar las operaciones de unas y otras. con arreglo a un plan nadonal El
funcionamiento de los diferentes sistemas naCIonales ser coordinad/:'
por la Oficina Intemacional del Trabajo.
A su vez, el Convenio N 122, denominado Poltica del empleo. cstabll'
ce como objetivo el pleno empleo. productivo y Ibremente elegido. DI"
pone que 'todo Estado ratfjcante deber formular y llevar a cabo. COIIIO
un objetivo de importancia mayor, una poltica activa destinada a fOIn!"11
lar el pleno empleo con la finalidad de estimular el crecimiento y el dt ......
Trolla econmico, elevar el nivel de vida, satisfacer la demanda de mi"'"
de obra y resolver el problema del desempieo y del subempteo'.
Tal poll!lca dt'bto prOC'urar que haya trabajo para todas las PN"'"
I1Uf d.,pOlllhlr!i quf' busquen empleo. que di cho trabajo sea tan pm
du(llv!'l lOIlH,) .",1 po,.lhle, y <:lue los postulantes puedan escoger IIb, r
mrntr \11" t'l1\plrflli Adl'ms, cada trabalador tendr t oda poslbtlhJ.d
,. .. tl'llltrl' I"fll1'" 16n para ocupar un empleo que le COf!
vrlll. 1 V 11,. ullllt.tf t"1I I' .. e t'mplco la formacin y las facultadp, qut
1'0M,. flll! fl1'I "'II'''> dt'! dl'lC"tlmlnacln
14' 1,{.llth d. I "lIIpl,'o tener en cuenta el nIvel y la et,ip,1 d,
dl lllfi l!., 011(111111 11 11t-1 11.lr" de Que se lrate. as como las rel <Jrlun
""t,.. h'l 1 'H' jl vot ti 11'11111 ti y It)!t dpms objetivos econmicos y ec;, I
JI .. Su .ll'lh ,,1611 . Irl; 1 , .. ,., fTll-dlanll" mtodos apropiados el lu. '::()j
elldoll"'l 'ti 111,l, 11tH 1'''' f1,111 IOQrilr 10$ obletlvos previsto., c
La estabilidad y sus rnod.Jlidades contracruales Vigentes
!,IoI'1 d,'be determinar y revisar con regularidad las medidas necesarias,
como elementos inseparables de una poltica econmica y
Itll LQOrdinada.
II Convenio dispone la consulta de los representant es de los
l. hll"le!>ddos, y especialmente de los empleadores y de los trabajado-
r "'1 ",Idcln con la formulacin V ejecucin de la poltica del empleo.
("otlw agregar que el Convenio N 122 fue complementado por la
'1Ill'lld,u;; in sobre la Poltica del Empleo. en 1964. que neva el N 122,
. hit. 11!10S ms tarde por la Recomendacin sobre la Polrtica del
t I complementarias) que lleva el N 169, cuya lectura se
IIIt'IHI,1 para mayor comprensin del tema.
1I ORlAS DE FLEXIBILIDAD Y DESREGULACION CON RELACION
1 Al TABILlDAD
,ttl h(' ha podido apreciar al desarrollar las causas del desempleo
n,tl,ulll el1 el anterior captulo. relacionado con [as distintas teoras
I 11 tI,llld,ItJ Y desregulacin del contrato de trabajo, existe una
l' , 'up,wI6n sobrc el dcsempleo, y de hecho constituye un grave
l 1111' d" pt}Jrt[ca social que requiere urgentes vas de solucin. com-
I t 1111 1,1 d!frcll situacin socloeconmica.
l'"".! rilo han efectuado distintas propuestas, sugiri ndose la
I 1"11 dt' la norma para facilitar la contratacin de nuevo personal
I ,nntrarlo no lo serfa. A tal fin. se hace referencia a una
, 1"'11 de entrada", otra "de salida' y de una tercera rererida a la
lit 1,,1 I"Ontrato, de manera de acompaar el cambio con solucio-
1""1
1
1\',". l'l!llllotlvas, adecuadas a una realdad. Gran parte de ellas
, I III utltnlsln de contratos atfpicos Icontratos temporales,
1" It 11""'1'0 parcial. a lo que se agreg, a fin de facilitar la contrata-
I .111<'1"1611 de cargas sociales, etctera), por oposicin a los que
I "''Ir, de trabajo hasta la dcada del 70 que, salvo algunas
lu admltfan un tipo de contrato 'con un solo empleador du-
," .tlltUJiI U para foda la Esto, sin duda alguna, viene a afectar
.. ,,,,,1'01.111 ,.1\ "rnpleo, ya que, como se dilo anterlormente. nos lleva
1,It 111"'111" Su precariz8cln
h , 1t11ullo, d la luz de un anlisis dt"1 tema que nos ocupa, podt-.
,., 1 .. lud Itl trllltlca dI' la del derpcho dt'1 trllb .. jo
""
Curso de Derecho del Tl'ilbajoyde la Seguridad Social
concentra actualmente la atencin de juristas. economistas y socilogos,
como as tambin de [os sujetos que integran la relacin de trabajo. con
motivo de la variacin permanente de la vida poltica. social y econmica
y de la tecnologa. Es de rigor entonces. para no quedarse a la zaga de 10'
acontecimientos expuestos. que el derecho del trabajo deba
las necesidades provocadas por exigencias modernas, sin descuidar el
precepto protectorio y que esta rama del derecho tiene por principal ob-
jeto el procurar que se consagre un justo equilibrio entre las partes con
tratantes)manteniendo vigencia la premonicin del maestro mejicano
Mario de la Cueva cuando hace muchos ai'los y en su seera obra expres
Que el derecho del trabajo ser. siempre un instituto jurfdico inconcluso
Como ya se adelant6. la afligente siwaci6n socioecon6mica provo-
cada a partir de la dcada del 70. puso nfasis en considerar Que lo.
cambios tecnol6gicos no conllevan como necesarios una
de principios. y rlexlbilizacin laboral puede constituir un Instru
mento de adaptaci6n del derecho del trabajo a especiales situaclonr.
econmicas. o incluso ser el medio de desregular. tanto el conjunto d.
las relaciones de trabajo como ej sistema de las relaciones profesio
nal
t1
Otros autores como Rodrfguez Pi ero distinguen entre desregulacin C0l110
reprivatizaci6n del mercado de trabajo y flexibilidad no como cambIo
derogacin de normas sino en la medida de su aplicacin como ndlC't'
flexibilidad o rigidez. LSe fundamenta tambin la iniciativa fle";;bUllzod,,,ro.
al expresar que la legislacin actual hace encarecer el costo laboral y
voca dificultades en la competitividad de las
Es sabido que las tendencias desregulador<is decontrato de
jO se manifestaron en la 81- Conferencia de la O'ganizacin Inlen10,'lo,.
del Trabajo en el mes de lunlo de 1994 y que ello signific una
Incidencia df> IAO Idl .... i nt"OlIberales en las normas de la O.I.T., En un
cl('nlro t(,balo d'1 director de Normas Internacionales de la O
y tl'nh'nd,) .'., CW'f1\ Ino: opiniones expresadas en el seno de la
cln qU" lu'rI111 sin duda tratadas, en la reunin del
Adtnlrlllitttld,'IIl, l., IIrINI-*,<,llvilS de adopcin de nuevas normas; la 1
IId.ul Ir ... I"(I" ,1" .11MIH\.I! normas actuales. incluido el examen dt>1
tl'llImlt'lltq IIII_w" dlf Tl'vllil()1t: (1 prol.:edi1l1iento de la elabordd6n dt
1110'1, ""Irn Il'Iu 111' 11"11111''1, .... v!Nln (lrl sistema de cuestionarios:
dto frolhillll dl'l 1", (onU.II1"I', ,fIocnlcas de la Conferencia; poslblllded
Indulr Ulli. lit"'ult'I"" pfItYld .ml" dI" Inscribir un tema en el ordl'n tI,.
de la Cllnl .. r,.nrle uJII \I'lt " ljl ('laboradOn de un Instrumento I
la estabilidad y sus modalidades contractuales vigentes
lO'
1I1 t U.Hlto al contenido de los convenios, existe una cierta tendencia
I"V\lt de los convenios "marco sin disposiciones demasiado rfgidas.
recomendaciones ms detalladas; problemas referidos
I de convenios y el valor jurfdico de los instrumentos de
",,,,lIzo,,e los mecanismos de valuacin; el estudio de promocin
dE" convenios fundamentales corno el de libertad sindical. liber
IUlhalo. igualdad de trato, abolicin del trabajo de menores. Estu
1I' ,llwr sobre fortalecimiento del procedimiento de control y la
I 1, cle extender los procedimientos de queja en materia de liber-
IUlIllf 111 a otras materias.
1 (1.110 se advierte. la finalidad de este ultraliberalismo econmico. es
I 11,. a!euna manera. un debilitamiento de las actividades normati-
01 T" colocando en todos Jos casos al ser humano al servicio de
, , 1 Y en ningn caso la economfa al servicio del ser humano.
1 !111m Aijfcga el autor citado ltimamente. el director de Normas In-
l'Ithtl,. .. h<1 dicho que resulta difcil responder con ideales a quienes
i ,1,111 d(' nltmeros. La ge.,eralizacin de la corriente ultraliberal nos
1, vllt'ltll a los comienzos de la Revolucin Industrial. a las condi
vld,1 y de trabajo que prevalecan a principios del siglo XIX. Si
1'1 l'iI'O, no dudamos que tendamos un nuevo Manifiesto Comu-
'Iillt " UOnlarfa quizs "manifiesto de desempleados'.
111111 IId/' cuada transformacin cimentada en las libertades Indivl-
V '111 Incidencia sobre las economfas de mercado, despojada de
to,;ollmi cos. se presenta como la mejor poltica de futuro en
,11.,n'o de la actividad normativa de la Organizacin loter
Tr"bajo.
1tlftJo a colacin el an.IJsls de lo que est. sucediendo dentro
,t"/10 de la Organizacin Internacional del Trabajo, a fin de
I vI'rdadt>ra y marcada comparacin con lo que sucede actual
tllll'i'ltrO pafs. donde la corriente ultrallberal pretende efectuar
It>rJ,o"lr'., trtlnsforrnaci6n del derecho del trabajo. en la mayorfa de
, y 1'11 especial a la establl1dad del trabajador con normas que
Il0l 1,,", ",.,,,,, llevan a la precarlzacin del empleo, o Jo que podrfa
I (omo la flexlbl1Jdad en la entrada, durante y en la salida.
COI1 amNiorldad
1 d'ltlmentt' una tendencia a flexibilizar la estabilidad pn
1 Iltl lt!lUnas que d('blllten el protectorio del trabajador, 'i l". tul
206 Curso de Derecho del TrCl balo y de la Seguridad Social
sentido Osear Ermlda Uriarte ha sostenido que: ... si" la garanta de estabi
lidad. las recla maciones por incumplimiento del pat rono wrrtn el riesgo de provocar.
prec;samet1lt, la exti ncin de la relacin de trabajo. Ms an, podra decirse que sin
cierto grado de estaUidad, todo el derecno del trabajo podra amur de efectividad
Porque, qui sentido tiene fija r niveles salariales. limitar la jornada
presaib;r el dtsaJt1so obligatorio y la ;rrenunailidad de los deredlos oreros, si 110
existe un m(n;mo de seguridad de que el empleador no puede sustituir impunemente 11 /
(ahajador que pretende usufructuar esos deredlos .. .?".
Siguiendo en el concepto al autor citado, "/,1 dignidad de la persOtlQ dtl
trabajador es el bien final tutelado por la estabilidad en ti empleo", Agrega que ",H
defi"itiva. creemos /fue la estahilidad "O s610 es u"a proteai6" real. si"o adem,:h
Hecesaria. que HO se ...iHcula HecesariameHte con fi" alidades eamomicistas "reales O
presu"tas. ms de klas que de por lo cual no debe ser apreciada con ,ril,
rios de adecuaci6H ata/ cual est rategia econ6mica. Los valores en jueg;- no se loca
lizan eH es/e terreno sino eH el de la Me/a de la personalidad de/t rabajador. eH el dI'
la digHidad del que trabaja para o/ro'.
Por su parte. Vzquez Vialard en la obra citada, aludiendo a 1,1
flexibilidad en relacin a la estabilidad es coincidente con lo afi rmad"
por los otros juristas mencionados, agregando que 'la proleai6H que ,1
trabajador "ecesi/a (entre olras. seguridad, prestaciones referidas a los iHforruHlP\
HO laborales. capacitaci6H tctlica. etctera). debe ser cubierta por la COI'tlUtllJUJ
glohal que adems debe velar para que cuando UHa persoHa pierde su empll,!
pueda hallar UHO HUevO'. pero a ello le agregamos. que tal solucin ti'!
vendr de la mano de nonnas flexibilizadoras que precisamente VjlJl
producir la llamada 'precarizaci6n del empleo",
A continuacin se estudiarn las distintas modalidades de COljl , ..
taci6n Que reflelan avance flexibillzador en la normativa laboral. !l1,j"
yendo el aspf!(to di" la estabilidad.
11 . MODALIDADES DE CONTRATAC'ON LABORAL, EN LA LEY DE
CONTRATO DE TRABA' O
1.11 virtud 11,. 1" '1 11< ifllI' (/r HmtlHurdad. la relacin laboral se f"!tlhl1l1
certddl. IXlI Ih'IIII'" itlJhjlnldn. o dicho de otro modo. con VOftl,I,')"
conllnulll ... 1
La estabilidad y sus modalidades COfllrc!CtuaJes Vigentes
Xl'
Ahora bien. segn la doctrina. dicha permanencia o continuidad
lIul lona con dos limitaciones:
I 1..1 primera surge de la propia voluntad de las partes en fijar un
piUlO para su determinacin etl forma di recta, como lo es en el
!flltO de trabajo a plazo fijo que veremos en esta unidad. o Hdirecta
1"('1mo lo es en los contratos para obra detenninada o para cumplir
"rvlcios eventuales.
adara que con la incorporacin del contrato de trabajo a prueba
l,ullbin se estara limitando la permanencia o continuidad de la rela-
In laboral.
t 1 1,1 Ht'unda limitacin est fijada en inters del trabajador y para pra-
l, W'rlo: por lo tanto ste tiene plena libertad para dejar su trabajo y
/I'llIHlClar cuando tenga inters en hacerlo. sin perjuicio de preav!sar
11 IIU ""mpleador con un mes de antiCipacin su decisin. tema ste
' 1111'1 t<;I', dbordado ms adelante.
ltimo. tambin debemos considerar que existen otras causales
d, 1
1
,111111('16n del contrato de trabajo que van a detenninar su conclu-
I,'u, y, por ende, de la vocacin de permanencia sei'ialada preceden-
I !l!M,IIt-', el que ser molivo de anlisis en la unidad novena.
...... 1,.10 lenera l: contratos por tIempo Indeterminado
I I.Jn QO de la L.C.T, y el arto 27 de la L.E, receptan el principio de
"'''".,",,,.dH del plazo del conlflllo de trahajo, declarando la primera norma
1I IllIralO de trabajo se entender celebrado por tiempo
I qul'I es ratificado por el citado art. 27 de la ley 24.013 al estable-
'1IIHkdSC la vlencia del principio de indeterminacin del plazo,
111 .. lidad princIpal del contrato de trabajo. de acuerdo a lo
r t'1I f!l1 primer prrafo del <l rt. 90 de la ley 20.744 It.o. 1976)".
I 'r 11 ]1drte. el arto 91 de la L. C.T determina que el contrato de
p. \r tiempo Indeterminado dura hasta que el trabajador se en-
. 11 r'ondlclones de gozar de los beneficios que le asignen los
, l' Id" o;;curtdad social. por Ifmltes de edad y aos de servicio.
' 111r 'il1 algunas de las causales de extincin previstas en
l,rlvlli'itando esw modalidad de contrato por un tiempo lnden
","1" ''''"('''"0 .. el art. Q2 de la L,C.T. Impone la caria prObt110rla ni
I ,.1 colltrato I'!I ])01 1II'IlIno determinado o no.
lO8 Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
Exupciones
Pese a la regla de indeterminacin del trmino de los contralOS,
tanto la L.c.r. como la ley nacional de empleo. han establecido algunas
excepciones que sern analizadas a cOI,tinuaci6n.
Merece especial inters efectuar un anlisis en primer trmino de 108
incisos a) y b) del <lrt. 90 de la L.e .T .. por cuanto la ley consigna quC',
como regla general. el contrato es por tiempo indetermi nado. salvo que
a) se haya fijado en forma expresa y por escrito el tiempo de su duracin.
y bl que las modalidades de la tarea o de la actividad. razonablemf!rlll
apreciadas as! lo justifiquen. Martfnez Vivot expresa al respecto que '/u
redau;l1 de/art. 90 d/l lugar Q una doble interpretacin. Con criterio reslric/;\lO
mayor parte de la doctriJ1a, y aun de /a jurisprudeJ1cia. sos/;eJ1eJ1 que so/amenlt PII(J,
conlratam por tiempo determinado cumpUeJ1do las dos circufl staJ1cias expuestaS. "
dec;ir eJ1 forma expreSQ IJ por escrito. indicaJ1do el trmino de su duracin. y ademlh
requiriendo ue las modQlldades de las tQreas o de la actividad. razo,ulhl,"
me"te apreciadas. as lo fusI/flque,,". Esto sin duda alguna, es la dCX' IWIII
mayoritaria a la que adherimos. por cuanto sta ha sido la intencl6n d.,1
legislador al consagrar como regla general la indete:minacin del plillO d.
duracin del contrato. y que con [a sancin de la le)l 24.013 se ha rdulh I
do en el art. 27 citado arllcrionncnte.
Contina afi rmando Martinez Vivot que ... Otra interpretacin " ,".AI
amplia IJ marca d05 posibilidades. Una es la voluntad misma de las partes. que IfI'.nI
riamen/e se manifiesta por escrito IJ en la que se fija el trmino de duracin t'Wfn.
mente. IJ otra. ue sena de plazo incierto. que resu/laria de. lal modalidadn J, /
tareas o de la actividad. La (alta de la co"iunciJ1 "!J" altumi"ar lo exprtSlld(l'" If
inciso a). indicarla que son dos cinunstancias disllntas .
Por su parte. VzQuez Vialard parece Indicar que pata la m' ll'lIlIlIla
cin del plazo resultara necesaria la conjuncin dI> ambac; !'iIIIlA('ioOt 11
de ambos incisos al senalar Que: "Las partes puede" pactar - trltltrr /fUI' ha lffI
en forma expresa IJ por escrito" - un contrato de este tipo prot6a a
empleador. lQ posibilidad de su cDncertacl6" "O responde .610 11 ,.
IQS pIlrtes, 5/"0 f4.mbll" Q "'QS mod,dldQde. de 'dS '"red' , 4e , ... "., .....
raUJ"tJ6lemellte "pred_das .,. (el destacado nos pertenec"j
En definitiva, se recalca que la doctrina y jurisprudencia " ", "",,11 ....
consideran que el contral o de trabajo es por tiempo ,,,,lete.,,,,",,,,,,",
lo seal a el pllnclplo o reala enel al del art. 90 de la L,e T
ratifica el art 27 dI' lu1cy 24013. y que para que el plazo S("i ""'"",,1ftIII
do. deben dOli ('In un<l.uIClar; para que lo hagan vlido
La estabilidad y SlJS modaUdades contr.JCruales vigentes
lO9
lijado el tiempo en forma expresa y por escri to. y bl Que las modali-
10101.,,, de las tareas o la actividad razonablemente apreciadas as lo jusU"
1I 1""11 Entendemos que la inexistencia de alguno de estos supuestos.
luvlr rl(' automticamente al contrato en uno por tiempo indetermina-
. 1I .. lamente porque no existen circunstancias de carcter objetivo que
nrlllUn justificar la limitacin de su tiempo de duracin.
Mltdalldades de contratacl6n en la ley de contrato de trabalo: tipo
.. prflltaclones en el contrato por tiempo Indeterminado
i llil prestadones en el contrato por ti empo indeterminado ofrecen
AlilOlt'S. segn sea la manera en que se lleve a cabo el cumplimiento
o actividad:
'H rf'tSfac!ones continuas: son aquell os contratos en los cuales las pres-
Ir,lon!'s se cumpl en en forma continuada en el ti empo (todos los
,h ... dI' la semana; lunes. mircoles y viernes; o das hbiles salamen-
ti dl.lr; Inhbiles. por ejemplo un profeSional mdico que cubre guar-
.,,,. fOil UI1 hospital los das viernes y domingos. etctera) y san deno-
III'lIIIdos contratos con prestaciones continuas porque se identiFican
, n lino prestacin normal continuada. Este tipo de prestacin es el
I
I
1 ,iRl' normalmente la actividad laboral y es el ms habitual.
( 1'" ''fI'stacioncs discontinuas: son aquellos contratos en los que hay
I rl .. o ciclos de lrabajo donde la prestacin o la tarea se cumple
11 I j"h'lIninadas pocas del ao. y la prestacin es interrumpida en-
Ir r pm un receso. llamados contratos por tiempo indeterminado
. 11 I'It'wlllclones discontinuas. que en nuestra legislacin son los
.,hul",; de trabajo por temporada (por ejemplo. dependientes de
h 1.00'r/.III, hoteles de verano. etctera). modalidad sta prevista en
I dll . 1J6 Y 97 de las LC.T. con [a reforma introducida por los arts.
V M dI! la L_E. y que se analizar a conUnuacin.
de Irabalo de temporada
1111 '1llrnhl ('1 aulor antes citado. el contrato de trabaJO de l empo-
.J. pII""IBclones discontinuas. pero de tiempo indeterminado.
I l .. tl ,1 h!' efecta en dt,termlnadas pocas del a"o y h'pltr
"'
CuISO de Derechodel TrabaO y de la SeguridadSocial
sucesivamente en el ao siguiente o en otras oportunidades. a causa de la
m!turale:4 de la actividad. Entre cada temporada existe un perodo de
lividad, en donde la relacin de trabajo queda suspendida y la contlnul
dad se manifiesta en la circunstancia de [a posible reincorporacin d(O!
trabajador. al ocurrir nuevamente el ciclo o temporada en que se origina lit
necesidad de su prestacin laboral. Lo que falta a la actividad de tempo.
rada no es la permanencia, sino la continuidad lineal. ya que la primera sr
da mediante 10 que se podra llamar una continuidad por ciclos, como til'
expres en una sentencia. El citado autor distingue adems entre los COI1
tratos de trabajo de temporada "t(picos o propios' g "allpicos o
dndose los primeros en aquellos casos en que el trabajo se cumple ex
clusivamente en una poca del ao y guarda estricta relacin con la or8"
nizacin empresaria. A la poca de trabajo sigue la de receso, con Intt'
ffilpcin de toda clase de tarea, aunque persistan ciertas de l.
empresa para mantenimiento, etctera. En cambio, es atpico cuando l.
actividad empresaria contino, pero, en determinadas pocas del ar'o 1 ..
mayor demanda, el volumen de los negocios-o la afluencia de cllelll"
exigen la incorporacin de ms personal. coexistiendo de ese modo 1111
plantel de personal que presta servicios durante todo el ao, Usado II1
empleador por un contrato de trabajo comn, y otro que lo hace S(').J
durante una poca y que tiene, en consecuencia, formalizado s6h> IUl
contrato de trabajo por temporada .
Sin embargo, pese a la distincin que realiza el jurista citado, ("! '11 ..
modificacin introducida en el art. 96 de la L.C.T. por el art. 66 jr l.
L.N.E. que sustituye la antigua caracterizacin del contrato por "'''1''''''"
da. entendemos que deja de tener aplicacin prctica la dlferenrlo
entre contratos tpicos y atlpicos, por cuanto se permite la rea1l1ad6n
este tipo de contratos cuando ello responde a aclividades propias url
normal de la empresa o explotaci6n. tal cual lo seala la nueva norma
Es por ello, que resulta preciso aclarar que la ley 211 013 en 511'
66 y 67 ha sustituido los arts. 96 y 98 respectivamente de la LC.T
buen criterio ha establecido en el nuevo arto 96 de la LC.T que t'1
to de trabajo por temporada se entender celebrado cuando In
entre las partes, origlllada por actividades propias del giro "o,."ull lit IQ
explotaci6" lel destacado pt>rrenece a la modiOea(ln
ley 24 .0131 se cumpla en determinadas pocas del ao solamt'l1l"
sujeta a repetirse en cada ciclo en razn de la naturaleza de la 1
Como quedo la modificacin Introducida po, l . I,.y 14
viene el aclarar la dllt'frnd.1 .I,llltt'ada entre contratos dt> trabnlo de
La estabilidad y sus modalldadesconrracruales villefltes
211
11C. 1fIJ da tpic?s. y atpicos. quedando solamente el contrato de trabajo de
1, I1Iporada tlplCO. puesto que podrn celebrarse cuando la necesidad est
,'"II.ada en. actividades propias del giro normal de la empresa. y si es
p"( 'I"o cubnr en determinadas pocas del ao picos de trabajo. deber
I a la contratacin bajo otras modalidades, si ello resulta posible
; 111 1 lIc ud;r al de temporada. ya que no va a responder a la
'1'\1\ [!Ida la nueva normativa. y ello es as! ya que no se van a dar los
1 '"""Ios objetivos que indica la ley. haciendo la advertencia que el viejo
'It lit holblaba de necesidades permanentes de la empresa o explotaci6n, y el
'IW \ ti Ol! 96 reduce el abanico de posibilidades. quedando limitada la
1.lor.' f' tn de estos slo cuando se cumpla el elemento obje.
v .. hhlh ,Ido: que la relacI6n de las partes est originada por actividades propias del
I!,'mul de lu empresa o explotacin.
'11 111(' 1\ durante el perodo de receso las partes no cumplen con su
1,IIlUtilL es. la prestacin del servicio por parte del trabajador
I 1I1' ,lprp'i laCIn o remuneracin por parte del empleador, surge in.
II\r ntt' que co"Unan con sus obligaciones de conducta. atento
1 IlJIII rtllo no se ha extinguido.
l' 111 t}7 d(' Id L.C.T .. que no ha sIdo modificado por la ley 24.013.
1, ' 11 ,'Olllratos de lemporada a los contratos a plazo fijo, en cuanto
I ,tlllll' xtlllcln sin justa causa. C"'Uldo estn pendientes los plazos
"'",,',' Cl te. del ddo o temporada, consignando que. adems de
, I .j, lrlllcspor la extincin Incausada, le corresponder al tra-
1- '11.1."tlllmwn por daos !I perjuicios provenientes del derecho C"
1]11. Ujolr (' n funcin directa de los que justifique haber sufrido
l 1. 1101 es el trabajador. o los que. a falta de demostracin
1"'" u tdhunal prudencIalmente por la ruptura anticipada del
h. 1'11, l obvIamente en funct6n del principio de equidad {ver
"1 '''IIIIHI6n al {lrt 95. prImera parte de la L.CT. ).
,ut 08 de la L,C.T. Introduce dos cuestiones importantes:
lI'h la flIactn del plazo de comunicacin y la segunda.
111 !'rnpl".ador la obllacln de comunicar. Asr. establece
1 no menor a treInta dras. respecto del inicio de
,1 llt/plludor de6tr4 notifica, en forma personal o por me.
J,).1r''''i ti los trabajadores su voluntad de reiterar la rela-
11 lo" t<"rmlnos del ciclo anterior. A su vez, el trabajador
111""/"',,,, .u df'l'lbln de contllluar o no la relacIn en un pIlilO
212
Curso de DereCho del trabafo y de la 5eguri:Sad SOcial
. . sea r escrito. o bien presentndoSf'
de cincO das de nouflcado. y: r : la norllla establtK:e que para el
ante el empleado!. El ltimo P na o I rf" acin a que hace mencin
I le
ador no cursara a no 1 IC
caso en que e emp . de unilateralmente el contra
r nsiderar que rescm
el primer prr
a
o. se ca \ consecuencias de su extincin.
too y por lo tantO responder muy importantes. que vienen
Este artculo incorpora 1 t st il1corpora un trmino
a cubri r el vaco legislativo antenor 7
r
tiempo til y oportul'O
torio de treil1ta das en lugar del. con uso e d lugar st impol1f al fmpltaao,
. normatIva' en segun o !
segn citaba la .. la continuidad de la relacin labora
la oligan de comuJ1lUZf al . textO legal que impona dicha
hecho que difiere totalmente de. no cursa la comunicac\6'1
obligacin al propio trabajador. SI e emp nde que l ha rescindldn
bl" do entonces se en le d I
a que est alga . d d ber abonar al trabaja or 11"
unilateralmente el contrato y. por en e. e . se tratara de un despIdO!
. t S en la ley como SI .
indemnizaciones prevls a. I '( taci611 dt voluntad del traoa/ad!',
trmino 111c1u\l a manl es I
incausado. En tercer . I 'onado carta documento. o no!
ya sea por escrito lpor telegrama co ae! '6 po' r parte del empleadOlI. '1
stancia de recepcl n I
ficaci6n simple con con lIaza oerentorio de cincO f IH
d
le el empleador en ePI
presentn ose an dra presentar con respecto a a con
aludido en la norma. La duda :1 que se ha presentadO y ha
tancia que queda en poder. la relacin Por e110. enu'nllf!
. 'n de contlOuar con . I
manifestado su lOtenCl . 'pios que las que se np " oIn
d 1 mismas normas y pnnc!
mas que. apllcan o as terminado con prestaciones conthuh"
para el contrato por tiempo lnde de duda a la subslslt!11l1 .. ,
en todo momentO se deber estar. en caso .
conllnuidad de la al significado Y alcance de los
Oueda .slsuna du a en r medios po/icos idl1fos' , ya quE" la r
nos "noup<atrdn tn {ontia ptrsona: o po d rcialmente por el decr. 27
rnt'nlOcln dl' Id ley 21\.013. e ::'rtnez Vivot. dicha I
no ac\urn liohr" f"l IPIIl(\ Como s d los convenios colectivOS dt"
Importlirltt" 4u" .... td.ue a t.-av :ventuales conflictos.
paro t>vll.1I 1.1 h\ .:ufldod jurld\ca Y 1'1 1 ue la acepcin
Sin C!ub.lltlu7 ni>. P"llIlltlmo
s
sef a ar comunIcacin po
pbllcOfo Mill
l
'" . ro tiA no cuentan con d.,,,.,11I
"1)1 ".\.1\ .11"lltl 01 I .., .w, . d I
.... I fl" vlld.l la cOlmmlcscl6n C:
postalf'!o y. t'1I , .. ,.,
la estabilidad 'i sus modalidades contractuales vigentes 213
cualquier otro medio como puede ser por radio. televisin. avisos en un
tliario local. es decir. por medios grficos, televisivos o radiales. La
tancia extendida por esos medios sobre el aviso realizado. tenda el valor
probatorio de la comunicacin sealada por el arto 98.
Contrato de trabajo a plazo filo
Los arts. 93 a 95 de la L.C.T. (que no fueron derogados ni modificados
por la ley 24.013) han previsto la regulacin de esta excepcin al principio
general de indeterminacin del plazo. en cuanto se refiere a la duracin de
los contratos de trabajo. Asf el arto 93 establece que la durcin se ajustar
al vencimiento del plazo convenido. el que no podr exceder de cinco aos.
Ahora bien. es necesario poner de relieve y reiterar una vez ms que la
normativa general de la L.C.T .. como expresa Vzquez Vialare!. se pronuncia
t'11 disfavor de este tipo de conlratos. y requiere para su concrecin, que
existan razones de orden objetivo (vinculadas a la naturaleza de las propias
tareas. por ejemplo. la organizacin de un nuevo sistema de trabajo. de
una campai'ia de publicidad. etctera! que lo justifiquen. Y ello es
cuencia del principio plasmado en el arto 90 de la L.C.T. que slo justifica la
determinacin del plazo cuando concurran las dos circunstancias concre-
tas sealadas anteriormente; a) que se haya fijado en forma expresa y por
escrito el tiemx> de su duracin. y b) que las modalidades de las tareas o
de la actividad. razonablemente apreciadas. justifiquen la determina-
cin y limitacin del plazo. En cuanto a los dos requisitos citados. la
jurisprudencia es unnime al entender que deben conjugarse ambos para
la celebracin de este tipo de contratos. y la inexistencia de alguno de
ellos. o por supuesto de ambos. torna nulo el contrato y se entiende
celebrado por tiempo indetermInado.
Por ello es importante recalcar que no basta la redaccin del
trato en forma escrita y con un tiempo expreso de duracin, pues resulta
Imprescindible que se d el otro requIsito obletlvo especificado en el arto
90 inc. bl de la L.C.T., hecho ste que se Infiere del segundo prrafo de la
normativa aludida al expresar que si clIct"de las exigenCias previstas en el
apartado bl del artculo. t"1 Contral o en uno por tiempo Indf'lf'r'
minado. tal como se analiz anteriormente.
Curso de Derechodel TrabajO yde ja Seurlddd Social
Por su lado, el arto 94 impone a las partes el deber de preavisar la
edincin de! contrato de trabajo con una al1telacin no menor de un
mes ni mayor de dos. respecto de la expiracIn del plazo conveni do,
cepto en aquellos casos en que el contrato sea por tiempo determinado
y su duracin inferior a un mes, La norma contiene adems una
cin tci ta al establecer que la parte que omita el preaviso (generalmente
es el empleador) se entiende que acepta su conversin como de plazo
indeterminado, salvo acto expreso de renovacin de un plazo igualo dis
p
tinto del previsto originariamente. y sin perjuicio de cumplimentar
mente con los requisitos del art, 90 de [a LC.T..
En cuanlO a la obligacin de remitir el greaviso exigido por la norma,
ste debe ser comunicado por escrito a la otra parte por mediQ de tele-
grama colacionado, carta documento o nota con aviso de recepcin, siendo
ste el nico medio eficaz probatorio. Caso contrario. el contrato se con-
vertir en uno por tiempo indeterminado.
Al respecto, Martnez Vlvot seala que dada la fijacin de un trmino
de vencimiento, antes de que ste ocurra. la extincin slo puede produ
cirse por voluntad de las propias partes o por un hecho que justifiqlle 111
extincin. o que signifique lisa o llanamente la imposibilidad de continuar
la relacin. Aquf se plantea uno de los problemas que anticipbamo!i
respecto de la responsabilidad que se asume en ocasin del despido In
justificado. dispuesto antes del vencimiento del plazo. El art. 95, prralll
primero de la Le.T. dispone que en esta situacin el trabalador tlfla,4
a pertibir, adems de l/u indemnizaciontS que le (!J"tSpondan por la almuDn
del cantralo de Irabajo en tales condiciones. las de daos y perjuicios provenltntrs tI,1
dereclio comn. la que se filar en funcin directa de los que lustiflque hl"lflr
sufrido quien los o los que, a falta de demostracin, file t"1 fu'"
prudencialmcntt> por la sola n.lptura anticipada cel contrato,
L...1 norma !'n t'l art. Q5, segundo prrafo. establece que: 'Cuando l.
extlnc.:IO., e!c'1 nmtral O se prodlllere medIando preaviso, y estando rl {"On
tralO fnlt'fHI1I11rnll' nUl1plrdo. ('1 lrabalador recibir una suma de dln.,.,
lot IlIIi, tTlnllilc:ln prevista en el art. 250 de esla h'Y" lita
slluQcl611 ,,111"" "lO yl' .1 1.1 '''tlneln "nle templAS sealada prtc.:ldr.n.
mell1P "Ir le, CIMIlI !' ) ,.1 ('C)II !",l c) "' .. t'nruC'ntra rnlegramente cumplido
ha rf'lflltld" rl O'II",,(I/Idl' '11" pfc'"vl!tO de extincin. y cuandQ pI
to tuvo IIthl !lllftl',( ,,1 lino. conforme surge de [o " .. ,")('.
La estabilidad y sus modalidades contractuales vigentes
215
"iI,.I.III 250. el que remite para el monto al art. 247 de la L.e.T.. A contra.
'"' H'n'll ::;e interpreta que aquellos contrat os pOr tiempo determinado a
1,1'lIu filo Inferior a un ao no generan indemnizacin alguna, salvo que se
b")'11 JIoducido la extincin ante /empus.
j)(. lo expuesto en los dos prrafos ameriores se infiere lo siguiente:
11It! "lIl!>te obligacin de preavisar cuando el contrato es superior a un mes
[. thlt,teln, y existe obligacin de Indemnizar cuando el contrato es
1" l't)1 011 ar'lo o cuando siendo inferior. se produjera la extinci6n ante tempus.
I.n C'uamo a la indemnizacin. de acuerdo al sistema implementado en
I r T se determina en dos sentidos: II la indemnizacin del arto 245 de la
I I I mn ms la de daos y perjuicios por despido anle tempus: por su parte
.1 1IIIlrno prrafo del art. 95 establece que si el tiempo que faltare para
IIlupllr el plazo del contrato fuese Igualo superior al que corresponda al
-Ir pl1'.tvlso, el reconocimiento de la indemnizacin por dao suplir al
1
11
' 'tlll!'sponda por omisin de ste. si el monto reconocido fuese igual
111,"r!UI a los salarios que ste comport a; 21 la indemnizacin del arto
"'JI "11 luncln del alt. 247 (reducida). cuando el contrato est fntegrap
m IIII nUllpHdo. ha mediado preaviso, y es superior al ao de duracin.
... lrlto de trabajo por obra o eventual
A dl!"fI'ncln del contrato de trabalo a plazo fijo. que posee un tlem.
,f en cuanto a su duracin (se sabe a ciencia cierta cundo
nl!fllr'f y l'u,1ndo termInal. el contrato de trabajo por obra o eventual
11." IMrll..1 po, la realizacin de una tarea o una actividad determinada
n,l, tll) puede especlflcarse el tiempo exacto de duracin.
AII '1,1 blt'lI, el Cap. IV del Tftulo 111 de la L.e.T. que prevefa [a caracp
, I'II contrato de trabajo eventual o por obra determinada. fue
l' pO. el flft. 68 de la LE., qlle agreg al vielo artculo [a siguiente
l. 'wf. , toda va qUt no putda preverle un plazo cierto para la {inaUzaciDn
olff, .. ", qllt'dando redactado en consecuencia de la siguiente
t u.[qul'Jtl sea su denominacIn, se consIderar que media contrato
t "VI'JlIual cuando la acUvldad del trabalador se ejerce balo la
l' 1,1 C!@' un t"mple<ldor para la satisfaccIn de resultados cOl1cr('-
"11 vh.tt) porsle, tn relacl6n a o;elVlcios extraordInariO!> df'!"llll"
216
Curso de Derecho del Trabajo y de Ja Seguridad Social
nadas de antemano o exigencias exlraordinarias y transitorias de la empre
sa, explotacin o establecimiento. toda vez que no pueda preverse un pla-
zo cierto para la finalizacin del contrato. Se entender adems que me
dia lal tipo de relacin cuando el vnculo comienza y lennina con la realiza
cin de la obra. la ejecucin del acto o la prestacin del servicio para el qU(\
fue contratado el trabajador. El empleador que pretenda que el contrato
Inviste esta modalidad tendr a su cargo la prueba ce su aseveracin"
Segn Martnez Vivat, el agregado significa introducir un recaudo
nuevo, pero Fundamental. para caracterizar este contrato que s610 ocurrl
r en las circunstancias extraordinarias descriptas o necesidades transl
torias de la empresa, explotacin o establecimiento, pero, a partir d(' 1,.
reforma se requiere tambin que el tiempo contractual no pueda precisDrlH"
con antelacin. es decir que. a contrario sensu se trate de un plazo rrclerto
Agrega que se deben distinguir las exigencias extraordinarias o lo.
servicios extraordinarios. aeterminados de antemano, de las necesidad,..
transitorias de la empresa. En el contrato eventual se trata de unD t..Ir!!.
circunstancial y destinada a agotarse. que no admite la expectaliva de .. u
continuidad o permanencia.
Notas tjpificantes que caracterizan el con/rato de trabajo eventual
Segn ha sido la casufstica judiCial. existen diversas 110'
tlplflcantes que caracterizan al conl rato de trabajo eventual. slelldn 1111
guna de ellas las siguientes: al es un contrato para una obra, servkln O
tarea determinada. por ejemplo, la realizacin de un balance: bl et IlU
IIzado pare! V'rvl,l<x I"xlraordlnarlos: por ejemplo, en un caso dC" lucortl
mayor () Inrt'llcJlo; el para exigencias transitorias fuera de lo comull
rcrrnpl.ujlf a trabal adores con licencia lart, 69 ley 24 0 111
11M.' IIt"lld"1 ph'n. dt! df"lIldr\da: di el empleador no est obllilldo
IIII.IVt.ou l 111111111111'1611 dt"l COII[rUO, a diferencia del contrato dI"
111 .. "1 .. ,,,_, 111'1 '.111 n L,E I 110 existe obligacin Indemnllih.rtl
11I1>llIt.III'J. ',lhlU CIIWI\'h'lll Inlw,llflcada lort. 74 LE.)
fj .11.-010 ul M conrlny,. ('n los mismos lrmlnos en Que \j"
,114 .. 1 , ... ,<) (1"11'111111 IInp"rll"llcJO ni empleador que prNcl,da qu,. .. 1
tl t.] Irw',t" 11.1. TIIof!alld4d l plUl'b.1 de su aseveracin. r.I('lhlllr'
C'lft un"IlII1CI. 1111 nf tttld"d l hll'lIte Impuesta (art 31 L El ti ... qUl
la estabilidad y sus modalidades COfluacwales vigentes
lI7
I ItllMO se instrumente por escrito. con copia al trabajador ya la
, 111 sindical. En el contrato se debern expresar sus causas y
'" P,ITJ permitir caracterizarlo como contrato de trabajo eventual, en
1, '''rminos ya descriptos.
" ,lInpoco podrn conlratar bajo esta modalidad (contrato de traba-
1<1 rtvl\nluaJ) aquellos empleadores que hayan producido suspensiones o
d pitios por falta o disminucin de trabajo durante los seis (6) meses
ItIlll'rlores. segn expresa el art. 7] de la ley 24.013. Oicha prohibicin
'" ult,l atinada. y esto es coherente con la filosoffa del sistema. donde la
"lIlll1uidad es la regla y tiende a evitar que en la plantilla se convierta a
l. tr .. baladores permanentes en temporales. Parecera adems. en este
.. {l qUt' la situacin importa una verdadera peticin de principio, porque
,. "ltllspende o despide por ralta o disminucin de trabajo, la
'11 di' otros trabajadores para las mismas tareas importarla 'que aqulla
". I t'XI"'Il', y no justifica tal medida.
Como se afirm, el empleador no tiene el deber de preavisar la extin-
I,\n dt' l contrato, ni abonar indemnizacin alguna por ello. salvo que la
ulwln se produjera sin justa causa. antes de la finalizacin de la tarea.
114 u servicio, en cuyo caso la norma remite a las indemnizaciones fija-
dI 1'11 1.1 L,e. T.. Ahora bien, el art. 74 ltima parte de la L.E. es poco daro
.1 r' I'.'(-to. por cuanto no se sabe si remite a la indemnizaci6n Ofdinaria
I.trl 245 de la L.C.T .. o a la del arto 250 por extincin ante tempus. LD
.'to es Interpretar que la remisin de la nonna a las disposiciones de la
I refiere a los distintos supuestos de extinci6n del contrato de
1'1 J1'blendo estarse a cada caso, por ejemplo renuncia, fallecimiento
'r ,.h.llador. etc. ha determinacin del monto indemnizatorio lo ser segn
_1 Il'lIla aplJcable en funcin de la fecha de ingreso del trabajador.
I"Wntual de reemplazo e nUrinalo
11 art 69 de la ley 24.0 13 crea la figura jurfdi ca del contrato de traba-
.v< tUlIal ptJra sustituir transitoriamente trahajadores permanentes de la empre-
de licencias legales convencionales, o que tuvieran de-
" del puesto por un plazo cierto incierto de duracin.
Inl"lusln, estaba comprendida tcitamente en los trminos gene-
la caracterizacin del contrato eventual del viejo arto 99 de la
la nueva legislacin ha venido a cubrir un vaco sobre el tema que
l' mostraba, ya que era necesario incorporar en la legislaci6n
I , figura lurfdlca que permltJera al empleador cubrir las ausencias
de personal pf'rmaocnte de la empresa, sIn correr el riesgo
218
Cursode Derechodel Trabajoyde la Segurid.ldSocial
de acrecentar el plantel permanente con un nuevo dependiente que sola
mente le sera til para dicha ausencia. Si bien ello se encontraba previsto
impllcitamente en el viejo art. 99, con la reforma se ha incorporado expre-
samente la incorporacin bajo esta modalidad.
Determina este arto 69 que para utilizar esta modalidad de contra
to, deben respetarse ciertos requisitos tales como: al que el contra
tado finalice cuando se reintegre el dependiente permanente, b) que
en el contrato se especifique el nombre del trabajador reemplazado y
el que se mantenga la reserva del puesto del aLsente, dI que quien lo
reemplace ocupe el mismo puesto o funcin que vena ocupando el tra-
bajador permanente.
Por ltimo, la norma especifica que si al reincorporarse el trabajado,
reemplazado. el trabajador contratado bajo esta modalidad cQr'ltinuar,
prestando servicios. el contrato se converti r en uno por tiempo indelt'r
mInado. Igual consecuncia tendr la continuaci6n en la prestacin dc')
servIcio una vez vencido el plazo de licencia o de reserva del puesto d.')
trabajador reemplazado.
La ley prohbe al empleador contratar a trabajadores bajo esta mod..llt
dad, cuando los dependientes ejercitan medidas legtimas de accin shuJI
('al. cnmo por ejemplo una huelga. Pf'TO no adara la noflTla si ello se pprmU ..
cuando la medida de accin directa es ilegtima. fJ1tendemos que en
ltimo supuesto el empleador podra sustituir transitoriamente a dichos Ir.
baladores hasta tanto se resuelva su situacin en la empresa, ya que -.1 .. 1
lrabajador es despedido no podria utilizar este tipo de contrato.
evcnll1I por del mercado
Sllal como se exprl'S anteriOrmente, el art. 69 de la ley 24_013 (, ...
una nU('Iva flRuta lurldlca dentro del contrato de trabaja eventual 1" .. ,.
sustituir IrtUI!illllrlJlnl'llll',J personal permanentel. el arto 72 de dl,:nc) ",r'""
If'Rallllll1lMII , TI',I UII.I nu("viI fliura lurdica, que no se encuentra Cil ldt
rl/.ld,1 drl1lru 41.. los U"'::,lInl("nlos del art. 68 (nuevo art. 99 de la l. e
,,'1.1' 11111.1<1" .1 rltlw'ud,l" f'lItraordlnarlas y transItorIas de la
,,1,, ,"o ,.! 0111 IJ tlr!!!" rOl objeto atender a exiglnciclS IXtraord""nll'
III/'rI.l,1!I qlm n, II \'I III1 .. IIII' distInto ti atender exigencias
l!tl I, t"l1\pl r!it p.lfII .. 11 0 que en el contrato se conslglll'
1'1"( (fI!t'JI! V ,1,' IIII .. d 1 .. ,.,,.,,1 qUI' lo lustiflque. y que la duracl6tl d.
.111.., IJW di .. , .. 1 l' In'/ ('OIUlutoS no exceda de seis (61 melj,.,
"I'In V hll"lit 1111 I11A_IIII. 1' un ( 11111'10 ('In un perodo de tres (31 ""0'
La estabilidad y sus modalidades contractuales vigentes
219
( .Ipn Filas expresa que las exigencias extraordinarias del mercado
I P" tIntan una eventualidad en la medida que no han podido ser pre-
I I.UI 0 , habiendo sido conSideradas. es imposible establecer de ante-
IlIlItlO lu rrnalizacin de la onda expansiva. Como modo razonable de
11111 111, () al menos dificultar abusos empresariales, el contrato eventual
1 .. ,,' nolar su razn objetiva.
"hlli I O de trabajo de grupo o por equipo
t ,., modalidad contractual se presenta cuando un empleador cele-
11I1I.ltO de trabajo con un grupo de trabajadores que. actuando por
1111",110 dI' un delegado o representante. se obligan a la prestacin de
, propIos de la actividad que desarrolla ese empleador. como por
.j, l. ,.1 caso de las cuadrillas. orquestas, etctera.
, modalidad se caracteriza por el hecho de que la obligacin de
111 no;urnlda por los lrabaladores que integran el grupo o equipo.
,'o!t'<; tJva y en virtud de un solo vnculo jurdico. a travs de un
, "11',110 de- trabalo.
r 10111 101 de la L.c.T. agrega que el grupo empleador tendr. res-
I .1, \ .ld,1 uno de los integrantes del (! rupo. individualmente consi.
1" ,nlsmos deberes y obligaciones previstos en esta ley, con las
11111'" resulten de la modalidad de las tareas a efectuar y la
l' I ttlol Rtupo, de modo tal podemos decir que se trata de la
11'1" ej labor como Integrantes de un grupo que se ha compro-
M 1rI,1.H un servicio. real izar actos o ejecutar obras a favor de
contraen una obligacin por un tiempo determinado y en
r",lI'dales (realizar la tarea en grupo y recibirla como tal l .
U,lllo1li.1dores se obligan. por intermedio de un delegado o re-
111" f"S quien se compromete por ellos a la prestacin de los
1 transcurso de las tareas.
II,llrl",d<l a Vialard afi rmamos que en esta modalidad
'lllll 1111 dan lus SIguientes relaciones: al de ca rcter laboral.
,., ,111,1 lHslca o jurfdlcal que recibe la prestacin y cada uno
mi 1t11'H)tI conlunto que actan representados por el organi-
II t.' lo hac:e, (rente al empleador como mandatario de tos
dI' los que es un compaero de tareas al que se le
lu represen tacin del grupo y por derecho propio
1I y el ante el 8rupo acta como mandatario del
rwu.1 los contratos de trabalo que vinculan a ste
IIII
A
wh,,,. tlrl ,'quIpo lar! 101, prr 1. L.e.T.I.
220
CUI50 de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
Esta normativa debe ser correlacionada con el art. 47 de la L.C.T. QUt'
expresa lo siguiente: o se entender reservada al delegado o representant'
del grupo de trabajadores o equipo, la facultad de designar las personas qw'
10 inlegran y que deban adquirir los derechos y contrc.er las obligaciones ql)t"
se derivan del contrato. salvo que por la ndole de 135 prestaciones result,
indispensable la determinacin anticipada de los mismos.
De este modo decimos que son funciones de delegado las de con
certar las condiciones de trabajo, reclutar Jos componentes del grupo
para formarlo. o en su caso para reemplazarlos. y coordinar la labor f! n
comn, siendo el nexo de unin entre los trabajadores y el principal. Pt'IO
no es un intermediario. sino un dependiente ms y no tiene ninuna oh!!
sacln como principal ante los integrant es del grupo.
Al decir de Martnez Vivot. cuando el delegado contrata COl1 I'!'I
empleador, lo hace a nombre propio y a nombre de todos los compon!' "
tes del Brupo, individuarmente considerados, y el convenio concen.dll
por l vincula a cada uno de los integrantes. como si hubieran triluuln
Individual y directamente con el principal. sobre quien recaen los ef'I' lo.
y consecuencias de Jos contratos.
La remuneracin puede ser pactada individualmente con cada 1111"1/1
bro del grupo o colectivamente.
Si uno de los trabajadores del grupo se ret ira. antes del vcnc;;lmlell l
del plazo explfcita o implcitamente fijado. tendr derecho a la hqUhl.
cin de la participacin que le corresponda. segn su contribucin " 11 11
resultado del trabajo ya realizado; en este caso el delegado o rt:'pr n
tante deber sustituirlo por otro trabajador [arto 101 2<1o y 3" prrs, I f I
Esta es una manera de aseurar el cumplimierto de las oblle.u IOh
del 8mpo pMil qut" Itl pTt"stacl6n no se encuentre comprometld,1 mil
DOn, CUDlldo la dl'lIvlllculacl6n del trabajador cuyas caUdades Sto (0111111-
rlllU'l f!""ndu' I fiMO concertar el contrato de trabajo. pu('(le dilr
u 1 ... le"nlu. ic"in d"1 11111;1110
('111111111111111 dt .. elart 101. lUmo prrafo, si el
Ih l"14 111""' Iu,rtl' 1(\,1,11 Hrupo otros trabaladores, para coIAl'H)f,l'
mi 1,,, nhljl,n,111 .JI' / ./IMlo comn y el empleador debNI1 11.,
('liNO d, 1I r, 111[.11' 11"11 nhvlnulI'llle debe entenderse tambin flUJ' rl
bullid", 111' IIq,,,,.d,, 1"" "I"rnpl"ddof y que no pertE'nece ni glUIMI
;ltlllh 11'" 01 emlIIlUII II! l' mWII',ld6n aloba!. ya que al de<:tr dI'
vr,II,Hd ,'lIu .IMll1th".Ut .. 1" "u,tlIUlllrl611 del contrato.
La estabilidad y sus modalidades contra<:tualcs vigentes
221
El art. 102 de la L.C.T. incorpora la figura de un contrato por el cual
1'11,' sociedad, asociacin. comunidad o rupo de personas, con o sin
I , .. onera jurdica. se obliga a la prestacin de servicios, obras o actos
1'101'105 de una relacin de trabajo por parte de sus inteBrames, a favor
,j, 1111 tercero, en forma permanente y exclusiva. En tal caso, la ley equi-
1"1,1 , 1 esta relacin con el contrato de trabajo por equipo y cada uno de
1'1 Itlteerantes es considerado dependiente del tercero a quien se hubie-
, t1 IH,' stado efectivamente los mismos.
Es unnime la doctrina al considerar que ello tiende a evitar el frau-
/. ,hora! por expresin externa de oua forma undica. destacando con
11., 111 validez del principio de primaca de la realidad.
MUOALIOADES DE CONTRATACION EN LA LEY DE
1" Ipy 25.0 13. vigente desde el 3 de octubre de 1998. modific y
.. l' t10rmas de distintas leyes.
I '"ft' ('lIas, derog las modalidades promovidas de la ley 24,013 y la
.lId"d ('spedal de fomento del empleo en la ley 24.'165.
1. ('ltAVEZ, VTctor Hugo, Uy de empito. Ruanzal Culzooi. Santa Fe,1992.
'''4 litAS, Rodolfo E .. Lty de empleo, Platense. La Plata. 1992.
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., htIl1'l)(C'nlcils. P 64
l22
Curso de Derecho del Trabajo 'J de la Seguridad Social
VAZOUEZ VIALARD, Antonio. Derecho de/trabajo seguridad social. Astrea,
Bs. As .. 1996.
AspeC!os de la normativa IQ60ral modificados por el proytcto de ley de
tm
pito. L.L. , 1990.
CAPTULO V
Remuneraciones
P,IIIm/l Parrt El salario: concepto, denominaciones. natu
raleza lurrdica. pagos efectuados por el empl eador al tra
bollador, de naturaleza salarial y no salarial, Incidencia en
Ix.'ncficios laborales y de la social Formas de
rt'rnuneradn: preslaciones complementarias. Normas pro-
(('(toras del salario: perradas de pagos. formali dades. pago
t'n dinero y en especie; la partiCIpacin en las utilidades, la
l.rbllllacIOn. los premios. as comisiones, los v:iticos, la
propina Determin3c1n del SOllarlo por los jueces_ Tesis de
en materia salarial
'i!'qlmJII PIIrrt Sueldo anual complementarlo; concepto, an-
legislacin, procedimiento para el clculo
T,ru'/i! F\:l:rr, Proteccin legal de la remuneracin; dlsposl -
(Iones normativas protectoras de los acreedores del tra-
h'ildor lembargOSl '1 del empleador (concursos. quiebra,
f'1 plonto paRO. los privilegiOS) La prescrIpcin y la cadu-
(Idild de dt'rechos
I EL SALARIO
Int roduccin
f.1 estudio del salario es una realidad que afecta a un sector sieni
11, ,lI1vo de la poblacin activa de un pas. El Ingreso del hombre que
q.l, .. ja balo la dependencia de otro soporta en el mbito de la econo
'111" Inlerna presiones derivadas de la inflacin. de los cambios
t,u'lot)tlles, del mercado regional. del porcentaje mayor o menor de
d. JrUpilcin. problemas que obligan a recurrir a diversos mecanis
p.tra ('nfrenlarl os. A ello debe agregarse la influencia de las vicisi
tIldo dI' la economia Internacional.
I't-rc) la cuestin salarial compromete tambin otros mbitos, como
I 1.1. el 1>oIlico y hasta el moral. Adems, siendo el contrato de
Iltll+ '1+ \ 1'1 rrBulaci6n [urdica de una relacin de cambio. el anlisis
t-I 'f .llllMS(' tanto desde el punto de vista del empleador como desde
)'11' .1 <1('1 lrabajador. Limitar el estudio a uno solo de estos aspec
!lltl C'Otl sldf"rar las consecuencias recprocas entre ambos. sera
I,dl, .. r IUt lema tan Importante. Al respecto, Gerard Lyon Caen ex
I4IMh Imente que el derecho de los salarios sufre un descuartiza
I "lItlll el Imperatfvo social (necesidades del trabaj adorl y el im
I ~ I I'nUlmlco lcosto de la mano de obra).
1'" Illr{) j,1 l':.le panorama comlJleJo debe advertirse que el empleador
In limita a pagar el salarlo convenido o fijado por convencin
Irv ) por 1 t ~ y . sino que adems debe abonar otros Importes destina
'rl1l,1 tifO seguridad social. Inclusive no slo debe pagar frente a
"''''''''IO'lt,ltin del esfuerzo personal del trabajador. sino tambin
Itt Ilc) preste servicio por estar enfermo.
t ti" C. [ji contraprestacIn que, en el marco de una relacin la-
Il 1111 Irtlbajador en rt'clprorldad al esfuerzo realfwdo en fMor
226
Curso de Derecho del Tlabajo y de la Seguridad Social
de un empleador. Con mayor precisin, el maestro espaol Manuel AlonlO
Carda define retribucin como la atribucin patrimonial. fijada legAl o
convencionalmente o por va mixta. Que como contraprestacin nacld.
de la relacin laboral el empleador debe al trabajador en reciprocidad del
trabajo realizado por ste.
Sin embargo debe tenerse presente que no toda contrapre,,,.,:ln
Que recibe el trabajador tiene carcter remuneratorio y que el empleadul
veces paga salario sin que haya efectiva prestacin de servicios. por
solo hecho de que el trabajador se haya puesto a su dlsposici6n.
Se distinguen diversos tipos de salario, a saber: el salario bruto.
salario neto, el salario familiar. el salario indirecto, el salario bsico.
salario nominal. el salario garantizado. el salario anual
el salario mfnimo vital. Se dar un breve concepto de cada
donas en el ltimo.
Sal/uio brulO es el que est constituido por la suma de todos
conceptos que tienen <arcter remuneratorio. antes de efectuarse la ..
tenciones legales.
Salario neto es el que resulta de deducir las retenciones
total de los conceptos remuneratorios.
Salario social. para algunos autores. es el salario que percibe el
jador en caso de enfermedad o accidente, o cuando goza de
o licencia. Otros. en cambio. consideran que en los supuestos
se trata de un "salario propiamente dicho' porque responde a la
ci6n del empleador llamada "deber de previsi6"1" .
Salario familiar se denomina al importe que percibe el traba1.lIi
o
f
virtud de las careas de famllla que tenea, siendo conocido tamhlt'n
compensacin econmIca famUlar lart. 14 bis. C.N.l o asignacl6n
denominar Ion!'"!; t'slas m'o;: aproplad;s ya que -en nuestro derf>dlCl
Instituto no reviste carcter remuneratorio.
Salario l"amelO son [as contribuciones que el empleador tll>tl"
efeclu,H ill ,11i!t't1la dI.' seundad social y que junto con el salarlo I
cor,sllluy(" ,'I"osto real de una prestaci6n laboral
SGlanj) (\!'nollllnodo tambin salario bsico de convenio (1
mo f'. rl Importl' estipulado en las convenciones
trabaJo y qUI 11' hlt.lttutlfllti'l PI1 lo que se conoce como escala de
SU/ano "<11"111.. 11 ' .. 1'1111-[ 'lUto l"!St, constituido por la cantidad de
de curSO 1t'lo!oIl "" !jUl ' , P.lFI 54' a salarlo real. el que .. ,. 1
funcl6t\ 1.1 lJ..d .1.Jquh,tllv,1 o d compra del dinero que se
221
.tilllrrO g'lrIHllizado es en cierta medida un salario mrnimo. al que tiene
11\1 1tabalador con prescindencia del tiempo en que preste
,tH tt",ultado del esfuerzo que realice, teniendo importancia en
[, ,In las que la demanda de trabajo est sujeta a fluctuaciones,
/Anual complementario, denominado tambin sueldo anual
, V {'omnmente conocido como aguinaldo. constituye un salario
I I 11'11 IjU pago que se hace efectivo en determinadas pocas del ao.
'1 hlmo el salario mnimo vital es el importe menor, fijado por la
1'.ld flue tiene derecho a percibir el trabajador. Las primeras
.1. "'llurlos mnimos se registraron en Nueva Zelanda en 1894. En
. I .111 existI ya la preocupaci6n por fijar un salario mnimo en el
'J 1110 ",melonada) de la ley nacional del trabajo de 1904. Si bien.
'1 hubo numerosos proyectos. el salario mnimo vital m6vil
11' legalmente en 1945 al sancionarse el decr. ley 33.3021
1111111, lid!) hU'BO por ley 12.92 J. En 1964 fue sancionada la ley 16.459,
""Illlil d,. su concepto incluye las asignaciones familiares. extremo
I .!.ltnltlrh Por la mencionada ley se cre6 tambin el Consejo
I [. ,I.Hlo VltJI. Mlnimo y M6vil . de integraci6n tripartita
[, 1, H.tl'-iladores. de los empleadores y del Estado). que dej6 de
,j, \ hrdlo a partir de 1966. Desde entonces el salario mnimo
.' [, I ,1 tl,lv4S de dlstinlas normas hasta que en 1976. por ley 21.307,
.1 1 .. t.ldo Ilolelonalla facultad de fijar su impotte. la que conser
IV"" rll que fue derogada por ley 23.546, retomando tal atribu
1I11t"ln rutrionaltrlpartito creado por ley 16.459. Por ltimo, en
,,1 ... m la ley de empleo (ley 24.013) se sustituy aqul por el
l' ('om,rlo NacIonal del Empl eo, la Productividad y el Salario
\1)1011 V MvIl. Integrado tambin en forma tripartita.
lur' dlca. Lellslacl6n
... " 1m pals la L.C.T trata de la remuneracin del trabala-
Illul n IV. l'1 que comprende cuatro capftulos. En el primero
1 11 ' 111 1 dl'l suel do o salarlo en general; en el segundo, el
,"hltrnll vllul y mvil: en el tercero, el sueldo anual compl e
.,. "ti ,.1 cuarto, todo lo vinculado con la tutela y el pilaO
2"
Curso de Defecho del Trabajo y de la Seguridad Sodal
Como puede apreciarse. en el texto de la propia ley se usan distintas
denominaciones para hacer referencia a la retribLci6n del trabajador. El
arto 103 L.C.T. dispone que, a los fines de esa ley. debe entenderse por
remuneracin la contraprestacin Que debe percibir el trabajador como
consecuencia del contrato de trabajo. no pudiendo sta ser Inferior al
salario mnimo vital. debiendo el empleador pagar por la mer;)
cia de haber puesto el trabajador su fuerza de trabajo a disposicin. aun
que no se haya prestado efectivamente servicio. La doctrina judicial ha
interpretado que la expresin 'por la mera circunstancia de haber puesto
su fuerza de trabajo a disposicin del empleador', supone por parte del
trabajador someterse a la organizacin de la empresa. Si el empleador no
quiere utilizar esa voluntad de trabajar, no se libera de pagar el salario.
Contrariamente, desaparece tal obligacin cuando el trabajador es
pendido por faltas disciplinarlas. cuando su ausencia es injustificada, hace
abandono de su trabajo o en algunos casos cuando participa en una
huelga. En los casos sealados, el dependiente omite someterse a la or-
ganizacin y planes de la empresa y, consecuentemente, no resulta acreedor
de salario. Luis M. Mntaras menciona una situacin especial: la
sin por falta o disminucin de trabajo. En este supuesto existe de parte
del trabajador voluntad de trabajar y aunque J"'One su energa a disposi-
cin del empleador no percibe salario. Para explicar dicho caso, Mntaras
recurre a la figura de la fuerza mayor, haciendo recaer en el empleador la
demostracin {pruebal de tal extremo. Por ltimo, hay supuestos en que
se debe salarlo sin que haya prestacin de servicios, por imposicin
leilal Su(;ed(' por e[emplo cuando el trabajador se enferma. En tales
ocaslonelf pt'rclblr rt:muneracln sin trabajar, aunque por un perodo
d,t. rrnlMdn en lil ley
I)t.hr 1II1'11I"10"4r" .. tambIn que la ley 24.013 remite al art. 116 de la
l {' I ll<>rtlU. tlu!" al salarlo mlnlmo vital mvil como la menor
11II1I1f"1.1.1'\/I I)('u.lblr en efectivo un trabajador, mayor de diecio-
hu ,,"ni 11111 d,' 1.11I11I1a, en una lomada normal tia ley dice legal).
que lo 11 r 1III1\1'I1II.Id6n Ildrcuada, vivienda digna, educacin, ves-
1II,III'J ., 1 h 11' Id .,11111.11111 !@lfljlOrle, esparcimiento. vacaciones y previ-
101('11 .-..,11111 111" . 11 01'1 111 di' 1.1 LE. establece que el salario mfnimo no
p.h.' ! l' '11i J, .' ItI'" 11,011,.' . \ b.15e para la deterrninacl6n cuantitativa
d NI 11\ It"I,. 11 \' lo nlnv('nclonal
ll9
Denominaciones
Existen distintas denominaciones para hacer referencia a este insti-
luto que provisoriamente desi;naremos bajo la expresin ;enrica de 'sa-
lario. Tanto en el mbito le;islativo como en el judicial e Inclusive en la
doctrina se emplean indistintamente vocablos tales como remuneracin,
retribucin. sueldo O jornal. En principio y desde un punto de vista gene-
ral. pueden admitirse como sinnimos de salario. Pero una vez que se
profundiza en el tema, se advierte que poseen significaciones distintas.
Etimolgicamente es comn liar la voz salario a la palabra latina salariwm
(sal). vinculndola con el pago realizado a los soldados romanos. Otros afir-
man que dicha expresin reconoce raz ibrica tsal=contratacin) y que indi-
ca lo que vende el hombre que trabaja (su trabajol. Otras expresiones em-
pleadas son las siguientes: renmnera!io que significa recompensa: stipendium
que hace referencia a impuesto. tributo o paga que se efectuab.a a soldados
y mercenarios; emo/wme/'ltum que representa una ventaja, ganancia o utilidad;
relrihuo de la que deriva retribucin. aplicada para expresar el pago de una
recompensa. dar un valor, pagar a cambio de un servicio; y men;es. salario,
pa;a o recompensa. de donde proviene mercenario (soldado rentadol
que tambin merun/'larius, como se designaba al asalariado. al jomalero.
Pagos efectuados por el empleador al trabalador, de naturaleza
salarial y no salarial. Incidencia en beneficios laborales y de la
seguridad social
El trabajador recibe una serie de prestaciones con motivo del
trato de trabajo. pero no todas revisten carcter remuneratorio.
Para Justo Lpez prestacin remuneratoria es aquella contraprestacin
debida al trabajador como consecuencia de su servicio y que se constitu-
ye en una ganancia efectiva que ingresa a su patrimonio.
En tal sentido son prestaciones remuneratorias el sueldo bsico. el
adicional por antifledad O los premios. A wntrario stnsu no son remunera-
torias las asignaciones familiares porque la causa de su pago no es el
contrato de trabajo sino la existencia de cargas de familia. Tampc.x::o
vIsten tal carcter los viticos efectivamente 8astados y avalados con com
probantes porque no es \lna rolltmprrc;tacin por el trabaio, no ingresan
01 patrimonio del dependIente )'0 Cluro su causa es el pasaje, el almuerzo u
Olro 8asto necesario palA curnpllf ("011 lo order'ado por el empleador. Los
!lervicios. por su parte, toan jlll'I,lll/'lom's orIginadas en el contrato pero
('uya finalidad es melor.u 1./ !'II!1dldol\f'" dl' trabajo sin que 5(' prodUIC<l
230
Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
una ganancia a favor del trabajador. Son servicios el uso del comedor, la
merienda. la ropa de trahajo, el transporte hasta el lugar de trabajo. la
provisin gratuita de leche por jornada o de cpsulas de sallpara evitar la
deshidratacin). prestaciones estas ltimas que tienden a preservar la salud
del trabajador. Estas no tienen carcter remuneratorio.
Otras prestaciones que no constituyen remuneraci6n son los llama-
dos 'beneficios', que si bien se originan en la existencia de un contrato
de trabajo tienen como causa un hecho ajeno como por ejemplo la suma
de dinero que recibe el dependiente por fallecimiento de un familiar o el
pasaje que se obsequia a quien contrae matrimonio.
Las bonificaciones previstas en las convenciones colectivas de [ra
bajo para circunstancias extra laborales nacimiento de un hijo. mudanzal
no pueden considerarse remuneracin porque su causa no es la
contraprestacin de un trabajo.
Fbr ltimo, los vales alimentarios tampoco tienen carcter remuneratorio.
Para conocer qu conceptos revisten carcter remuneratorio y cua
les no en la legislacin vigente, debe mencionarse la ley 24.700 (de 19961.
a travs de la cual el legislador agreg en la L.c.r. los arts, 103 bis y 223
bis, y modific el arto 105 de dicho cuerpo legal. En tal sentido, no revis
ten carcter remuneratorio los siguientes conceptos: al Los "beneficios
sociales' tart. 103 bis, L,c.r.l: bl Las "prestaciones complementarias', sean
en dinero o en especie. establecidas expresaTl}.ente en el art. 105. L.C.T.
modIficado por ley 24,700; y cl Las asignaciones en dinero entregadas en
compensacin por suspensiones por falta o disminucin del trabajo no
imputables al empleador, o por fuerza mayor debidamente comprobada
lart, 223 bis, L.C,T.1
Ampliando lo expresado en relacin a los "benefi cios sociales', la
ley (art. 103 bIs, LCTlles otorga naturaleza jurdica de seguridad social:
son adcml1s dt' no temunerativas- no dinerarias, no acumulables ni
sUfltltlllbll's f"n dhlNO '1 comprenden tanto las brindadas por el empleador
")O' lil ('o!lIl) 1 ... uh"flOltJ,IS por medio de terceros, Constituyen 'beneficios
"C)O lul,'" 1". Iot':lIl"flIl'" los servicios de comedor de la empresa. los vales
dtl ,hmllllfl. h)1 v.ll .... HllmentaMos '1 las canastas de alimentos otorga
lIot. t,.v 1 tln rlrll,1I Jllltlbmtadas hasta el tope fijado 120 % si se trata
IJ" 1,,11'''10101,), l' ""J1"'lIdldll$ una convencin colectiva y 10 % en
1i0 11.. 11i" .. d"1 1, "'lrltt'QtOS de eastos de medicamentos. mdicos '1
rul"IIIIII"I" '.1'" Vl.l P'MiI"II., r!()n dI' comprobantes, !: provisin de ropa.
11111 ,rIl1l"'"ml ,j. 11t!!'"", .. dll con comprobantes de gastos de guarderfa
ylu l. 11I.. lt"l.I,j,Ii .. liI 1, lit'l" ,1I"1OS '1 sIempre que la empresa no cuente
t""11 ,11.11 11' , .. lit 11 U! 01 l. IIf"vlsl611 de tiles escolares '1 guardapolvos.
1'1 I1llllt!.IIIII"IIIO r-iIO ti (111 o !;Cmlnarios de capacitacin o espe
Remuneraciones
'"
Idebidamente documentados) y el pago de gastos de sepelio
de a ca,rgo del trabajador (debidamente documentado),
,Las en principio. integran la
neracln del trabalador, ASI lo dispone el art, 105 Le T I odf d
ley 24 7001 ' ' . ,m I Ica o por
, , nor"',la que tambi n establece las excepciones, es decir. los
conceptos qU,e SIendo prestaciones complementarias no revisten carAc.
ter remunerativo. Ellos son: los retiros de socios gerentes de sociedade
de re,sponsabilidad limitada a cuenta de utilidades, los reintegros de
tos srn comprobantes al uso de automvil (de la
sa o del empleado!. los VI tICOS de viajantes de comercio acreditados con
comprobantes '1 el de casa-habitacin de propiedad del
empleador o la La distincin entre prestaciones remuneratorias
y no, remuneratonas llene trascendencia prctica, Las primeras (remune.
ratonasl para calcular el sueldo anual complementarlo
las las rndernnizaciones por antigedad y la ,sustitutiva de
preaVISO, En el del derecho de la seguridad social. las prestado.
nes remunera torras son aquellas sobre las que se practican retenciones o
se calculan previsiona[es. El art. 6 de la ley 24.241 ,Sistema Inte.
Qrado de jubilaCiones y Pensiones) eslablece que --en d' h .. 1
eal 'd'" te o reglmen e
, se consl erarct todo ingreso que percibiere el afiliado
drnero o en susceptible de apreciacin pecuniaria. en relribu.
( In o compensacIn o con motivo de su actividad personal. en
10 de anual complementario, salario. honorarios. comisia.
Iles, partICIpacIn en las ganancias. habilitacin. propinas gratificacio.
11I'S y suplementos adicionales que tengan el caracter de' hab't I
r<'iUlares. viticos y gastos de representacin {excepto en la
y acreditadal y toda otra retribucin --('ualquiera fuere la
dl'nomlnacln- que se le as'o 'bd ..
, , percI I a por serviCIOS ordinarios o ex.
Iraordmanos prestados balo relacin de dependencia,
rormas de remuneracl6n. Presta ciones complementarlas
I Bajo esta denomInacin se incluyen tanto las formas de establecer
.. Importe del salario, las de calcularlo y las formas de pagarlo,
I (("tUU dt esta/ecer e/Importe d/'/ saldn'o
La remuneracIn puecl' 51'1 rtll\venrda entre las partes fijada por
IJ' hiln admlnlstratlv,l O !1,,.tllilt1lr' colectiva o
po, In, [ul'Ces
232
Curso de Derecho d!l Trabajoyde la SeguridadSoclal
El sistema de la "autonoma de la voluntad", caracteristico de la
etapa inmediata posterior a la revolucin la desigtl?ldad
real existente entre trabajadores y empleadores. slgmflc en la la
primada de la voluntad del dador de trabajo. quien, y
dems condiciones de labor. La legislacin del trabalo VinO a limitar (no a
desterrar, porque existe hoy la posibilidad de convenir el nivel salarial
lre las partes, siempre que se asegure un ingreso mnimo igual
mfnimo vitall aquella autonoma. pretendiendo esta:>lecer un en
las negociaciones. para lo cual. por ejemplo. se fijaron salarlos mfn1mos
inderogables. Ent re nosotroS, despus de la derogacin de la 2 1.307
por la que el Estado nacional fijaba las algu-
nos sectores en donde el nivel de los salarios los continua f!J,and.o la
ridad administrativa. En tal sentido. la Comisin Nacional de TrabaloAgrano.
est ablece las ret ribuciones de quienes prestan servicios en ese sector.
mientras que por resolucin ministerial se fi ian las remuneraciones de los
trabajadores del servicio domstico. .
Cuando se afianzaron las asociaciones profesionales de trabalado-
res. el nivel de las retribuciones comenz a discut irse y
empleadores a travs de la colectiva convenCIo-
nes colectivas de condiciones de trabalo. los sectcres socIales pactan no
slo las tarifas de remuneracin. sino tambin las condiciones en que
habrn de prestarse los servicios.
Formas de adcular el salario
El salario puede calcularse en funcin al el .cu.al el tra:
balador prest servicios o atendiendo al resultado ootemdo. Se dlstlllgue aSI
entre 'unldad de tiempo y unldad de obra". . ..
En ti sistema de salarlo por unidad de tIempo. la retnbucln del
trabal,uJnr t!itA dl'll"fnllnada por la duracin de a prestaci6n de serv-
{} 1'01 .. 1 prrfodo durante el cual aqul est a disposicin del
"111plru1l1l1 fhf'l 11"111110 puede calcularse por hora. por da. semana o
uws H a . l,l1ln t l ll!' tit' paSa por hora o da se denomina omal y el que
IIIr "bUllo) 1" '1 111"1. ',1" tOl1oce como sueldo. Debe advert i rse que, mien-
Il.UII\IU.,l l f,.h_.ul ,f ,t!l11ufltrildo a jornal si no trabaja el da domingo
I1
n
fil1 1,. p.C>t "ti ,.1 IIU1.jdn l'st comprendido ese dla aunque no se
pf f'lllh '''fVIe IlII. 1 .. 111 dI' cOlllratacl6n presenta como contrapar-
li d" l '.,uJ.fli.' 1,'111 al 110 tlXIM!r Incentivos
L. dll"fllurl' h",dA!!I,",,,,,,1 "ntre el salarlo por unidad de llempo y
pOf unhl.d ,.., !lb,." '1"" 1"" nI "dml'ro su monto es fijo. mient ras que en
1'1 "'''tllIl lrlo .. 1 .... , .. , .... , Histricamente el salario por obra ha
m
sido criticado ya que a travs de esta forma se provocaron numerosos
abusos. atentando contra la dignidad de la persona que trabaja, inci-
diendo desfavorablemente en la salud del t rabajador al pretender ga-
nar ms sin reparar en la duracin de la jornada. La legislacin ha in-
tentado eliminar tales excesos. siendo hoy extrao encontrar un siste-
ma basado exclusivamente en el rendimiento. utilizndose esta modalidad
para completar la remuneracin .
El salario por unidad de obra o a dest ajo' puede insertarse en un
grupo ms amplio. llamado salario por resultado. Bajo esta denomina-
cin se incluye el "salario a destajo".
Pueden mencionarse tambin las bonificaciones. salario que atien-
de no ya a la cantidad de t rabajo sino a la calidad de la labor cumplida.
El nivel salarial de un trabajador puede ser afectado tambin
por los "viticos".
Final mente, deben referirse lo que se ha ciado en llamar "participa-
cin en las utilidades y la "habilitacin".
Pago en dinero !I en especie
El salario puede abonarse en dinero o en especie. El que se paga en
dinero est constituido por el valor "en nllmerario que recibe el trabaja-
dor. establecindose generalmente la obligacin legal de hacerlo as para
evitar que se abone con mercadea o a travs de vales a canjear en deter-
minados comercios. a menudo propiedad del mismo empleador.
El salario es en especie cuando lo que se entrega son bienes (ali-
mento. ropa l . servicios (habitacin, transporte. asistencia mdica) o brin-
dando la oportunidad de obtener beneficios o ganancias de un tercero.
La participacin en Itu utilidades
Como su nombre lo indica. consiste en aquella situacin en la que
los trabajadores ven afectados su nivel de salario segn las utilidades de
la empresa. A travs de su Implementacin. se pretende que el trabajador
se interese por el xito de la 8estl6n empresaria. Se direreAcia del resto de
las formas citadas en que mientras en aqullas el salario se adeuda. sean
cualesquiera los resultados. en sta el nivel del salario depende del xito
o fracaso econ6mlco del empleildor
lA nabilitacidn
Constituye una pdrUdp,IIII'I'1 "11 l.,,, ulllldades pero de cilfclN Indl .
vldual. aslnada por lo cOIm", .. ,.lIlpj,.,.d')s de mayor erarquf
'"
Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
Los premios
El premio es el pago que se grada atendiendo a determinadas clr'
cunstancias tales como superar un nivel de produccin. no registrar au-
sencias o faltas de puntualidad. economizar material o mantener determl
nados ndices de accidentes de trabajo. Premio !'lO es 10 mismo que pnmCl
Esta ltima constituye un pago acordado entre las partes. en funcin Uf'
la calidad persona! del trabajador que se contrata y que se debe cualqult'
ra sea el resullado que se a!cance (caso del jugador de ftbol profeslondh
Las comisiones
El salario determinado segn un porcentaje del resultado obtenldu
se denomina comisin, Esta a su vez puede ser Tndividual o colecliv
Los viticos
Ouien pone su fuerza de trabaj O a disposiCin de olro. tiene rh'lt'
cho no slo a que se retribuyan sus servicios sino tambin a ser COtnl'W'n
sado en los gastos en que incurriera en el cumplimiento de su preslac!tln
Se denominan viticos los importes por movilidad. alimentacin y hlbll,1
cin que debe afrontar quien trabaja bajo relacin de dependencia. pt:'11J
fuera del establecimiento.
La propina
En este ltimo supuesto. el trabajador puede percibir un In'l l )(lr"
voluntariamente entregado por un cliente (propina) o el tercero eSlar 01011
gado a pagar una suma establecida previamente (precio por servlrlol
pesar de no provenir el pago del empleador constituye remunerad"
proporcionar al trabajador la poSibilidad de su percepcin.
LeCl sl acl6 n
Se anatllOrll ahora las mismas cuestiones tratadas. pero tal
han sido r('('I'pI,ldas en la Ley de Contrato de trabajO. En el art. 1001
tablt'Ct' rtW' t"1 podr filarse por titmpo o 1m rtndimiento. I
en esta 011111111 Il'lrlllil ItI unidad de obra. la comisin individual o colt'c
la h,l b!lll.wln. 1.1 WI l1flnKI6n y la partlcipaci6n en las utilidades,
T/)Ifmdllfol dI' 1i IIlr!O a destalo o por unidad de obra. dado lo
ble que tl!tull.lr 1 ... TI'lrloocln asr filada. exlge el art 11 2 t
larlftls respt'(llv,.'I 1I ilurrn .. 1 trabajador un inereso no Inlerlor al
bsico )acl.ld'J t'" 1'1 l IIVI'III'll1 (,:olectlva de la actividad o. en 511
Remuneraciones
13'
. ,Inrlo minimo vital en una jornada de trabajo. La citada norma
nUI'ms al a da r trabajo en cantidad suficiente, perro l
111 de salario. respondiendo en caso de supresin o
,- Ic4Jn Inlustlflcada de trabajo. Asimismo, se admite que la
InleGre con premios. en cualesquiera formas o modalidades.
,llart . 105 L.C. T." modificado por ley 24.700/96, menciona. por
11.,1 11 que el salano puede pagarse en dinero. especie. habita.
,.llmento o mediante la oportunidad de obtener beneficios o
advirtindose en el art. 107 Le. T. que la remuneracin
Ilj" en las convenciones cofectivas debe expresarse ntegra.
fOil dinero y que los pagos en especie no pueden superar e[
pOf clenlo del total de la retribucin .
complementar las
'1111" [liS prestaciones complementarias. como ya se adelantara. se
14 olX'lrlunldad de obtener beneficios o ganancias. por ejemplo
1 "It'plna Esta. segn el are 113 LCT. , ha de ser considerada remu.
. l' h'mpre que fuera habitual y no estuviese prohibida.
I \'h"ItOS son regulados en e[ arto 106 L.C.r.. establecindose que
1!1 Idrrados reintegro de gastos cuando se acredite el importe
I '1IIt> pagado por medio de comprobantes carcter no remune.
1 I no exigIrse tal acreditacin, la suma abonada para afrontar
I 11 ut' movilidad, alimento. habitacin. se considerar remune.
1I I'mbatgo la propia ley deja a salvo lo que los estatutos profe-
. l . " convencIones colectivas dispongan sobre el particular, la
Not, lImal de Apelaciones del Trabajo. por acuerdo plenario de
I I . de agosto de mil novecientos ochenta y cinco. interpre-
/llI'l lr1
r
lllRdo arto 106 L.e.T . estableci que a travs de las COIl-
.llr,tlvas puede dispensarse la rendicin de cuentas. sin que
1',1110 pIerda el carcter de vitico (carcter no remuneratorio) .
108 y 109 L.e.T .. regulan lo atinente a las comisiones Indl-
r Uva. las que se IJquldarn sobre [as operaciones concerla.
" 1411<' de las colectivas. los porcentajes sobre ventas debern
,1, Ol.lnera tal que el beneficio alcance a la totalidad de los
''''aun el criterio que se adopte para medir la contribucin
!jjl- 1 .. 1 rt'sultado econmico lOlaL
l urh Ipijcln ell las utilIdades. la habtlllacJn u Otras formo, ,,1-
.l" .. 1 Me 107 LC T., debtn ltquldaro;e sobre las utllldadl'" Ill'
8\1 110111(' el 8rt. I I I L C T, rrCOl1oc(' al trabalador o ,1 qul. 11 1,)
23.
CUT50 de Derecho del Trabaro y de la Segundad Social
represente, el derecho a verificar, a controlar las ventas o las utilidades
tsegn se trate de comisiones o participacin y habilitacin!.
nando la documentacin que obre en poder del empleador.
En cuanto a la determinacin de la remuneracin. adems de poder
fijarse -siempre que supere el salario mnimo vital- entre trabajador y
empleador. colectivamente por medio de convendones colectivas o por
el Estado (salarios de los trabajadores agrarios y del servicio domstico!.
su cuanda podr ser establecida por los jueces cuando no exista un
Tio fijado para la actividad.
Delerrninaci6n del salario por los jueus. De no existir una remuneracin
fijada para determinada actividad, corresponde a los jueces --en el caso
concreto que juzguen- establecer dicho nivel salarial. En esos casos. la
autoridad jurisdiccional (jueces) deber considerar la importancia de los
servicios. el esfuerzo realizado, los resultados obtenidos y las dems con-
diciones en que se haya trabajado por cuenta ajena.
Normas protectoras del salarlo
A fin de que el trabalador perciba ntegro, real y en trmino su sala-
rio, se establecen ciertas exigencias. Estas no deben interpretarse slo
como requisitos formales. ya que tienen por finalidad evitar situaciones
de fraude laboral. que perjudican no slo los intereses sino tambin la
dignidad de la persona que trabaja.
Entre las medidas a travs de las cuales se intenta proteger tales
crdi tos pueden mencionarse aquellas que buscan asegurar la percepcin
del salario frente al empleador. frente a los acreedores de ste y frente a
los acreedores del propio trabajador. A continuacin se lratarn slo las
normas protectoras del salario frente al empleador. mientras que las vin-
culadas con los acreedores {tanto del propio trabajador como del
empleadorl S('rn Mdllladas en la 'Tercera parte' de este captulo.
Proltaidn {(MIl' /JI (lIIpl,/Jd"r
A 1m dQ ,'vIIM IlhlJ!iOII 1)Of' parte de quien resulta ser el beneficiario
de 101; ""rWoi 101 I'fI'tol.ldrJ'i 1.1 ley fija la fecha en que debe efectuarse el
pago. ,'1 hJ+I'1t "11 ti"" dl'ht'l hdrerse efectivo. [a persona a quien debe
abonll f .. l , I"IUII'lltn 1111+1 tmpll'd para realizar el pago, los adelantos qUf'
puedr'n v.11Id,IIII"Il" P' .II, .. ,,. 1". retenciones que el dador de trabajo
este1 aUltlrlJ..ld" ,. elfl( 'ti., V l. , '''''lul .. llos que deben reunir los Instrumen-
tos con IU$ qlJ" H .. ,.,IIIAJ' .. 1 Irt'Clbos de haberes). La ley de COIl'
Remullt'l'adones
237
trato de. trabajo establece una serie de requisitos tendientes a proteger la
percepcin del salario. Entre ellas. caben resaltar las vinculadas con:
Periodos de pago. El ano /26 L.eT., dispone que la remuneracin de.
ber al vencimiento de cada mes calendari o. si el personal es
mensuahzado: por semana o quincena. en caso de jornal por da u hora' y
cada semana o respecto de los trabajos concluidos. adems de
una .suma proporcional al valor del resto del trabajo realizado pero no
termmado. tratndose de personal remunerado por pieza o med'da \.t;!
cl dos [os perrodos sealados. de conformidad al art. 128 ..
deber pagar el salario dentro del plazo mximo de cuatro dras
hbiles ISI la remuneracin es mensual o quincenal) o de tres das hbiles
IS,' es semanal). el solo vencimiento de los plazos
!.ulalados prodUCir la mora del obligado a[ pago lart. 137, L.c.r.!.
I Por otra pane. el pago de la remuneracin deber realizarse en dra
l;1bJJ: el luear de trabajo y durante las horas de prestacin de servicios
prohlbJndose que se efecte en sitios donde se vendan mercaderas o
Npendan bebidas alcohlicas. excepluando por cierto el caso de q , _
ocupados en aquellos establecimientos lart. 129. L.eT.). ule
SI no puede efectivo el paeo al propio trabajador. se faculta
J . lllarlo a un o a otro trabajador, debiendo para ello mediar su-
'UltaCI6n suscnpta por aqul. pudiendo el empleador exigir certificacin
tI por autoridad administrativa laboral. judici al o poliCial. o escriba.
Clyubhco 129, ,L.eT.). Se fija tambin que por mes no se puede
seis los dlas de pago. pudiendo la autoridad administrativa
, Xr I"pconalmente- autorizar mayor cantidad de das. De pagarse en ms
,1, 11110. debe comunicarse al personal cundo percibir su remuneracJn.
LllI re ellas pueden [nclulrse las normas vinculadas con los medios de
I Aj respecto el art. 124 L.C,T" establece que el salario en dinero debe
+IJ balo pena de nul1dad, de contado jo en efectivo) en cheque a
l. l l' 1"Jl del lrabajador o medJame su acreditacin en bancaria
hl "it ,1 IliU nombre en InslJtuC'ln oficial [)(' todas maneras, es el trabaja.
, '1IIf"!l elige el medio de J'lllgo, nUMlt'ndo ('XIQlr que lo sea de contado
14 Ilutorldad de apllcaC'16n M!nIMrrlo de Trabajo de la Nacin
I I Prov[ncial d,.r Tr,lb.'I')), f'uC'dc disponer que en delemlUl
I , zonas o "por., ... ,'1 1"1'10 tJc' las remuneraciones c;e huR"
.IIl('JHe a travs df" (lIWIIIIU Jt!I In!. fIlt.'(llos citados y 0010 cullltol d,.
238
Cursode Derecho del Trabajoyde la Seguridad Social
sus funcionarios. En este supuesto, el pago que se realice sin supervisin
podra ser declarado nulo.
Cabe sealar Que cuando se estipularen remuneraciones accesorias.
stas deben abonarse junto con la retribucin especial segn el arto 127
L.eT .. En cuanto a los adelantos de salario. no pueden superar el
cuenta por ciento de la remuneracin correspondiente a un periodo de
pago l art. 130 L.CT.). No obstante, en caso de especial gravedad o
urgencia podr adelantarse un porcentaje mayor. De acreditarse dolo
o ejercicio abusivo de tal facultad. el trabajador puede exigir el pago total
de la remuneracin correspondiente al perodo. sin perjuicio de las accio-
nes a que hubiere lugar.
Otra cuestin a tratar dentro de las formaldGdes previstas en la
gislacin vigente (L.C.T.) es la relacionada con las "reterttiorll'S, comptrlsacio-
"es deducciorles". En esta materia, I?s arts, 131 y 135 L.eT .. establecen los
recaudos que deben obselVarse. Ejh principio no puede el empleador
ducir. retener o compensar suma alguna que importe disminuir el salario
devengado. sea JX>r entrega de mercaderas. alimentos. habitacin, uso
de herramientas o cualquier otra prestacin en dinero o en especie,
poco pueden imponerse multas al trabajador que afecten el nivel de su
remuneracin. El arto 132 L.C.T .. por su parte. establece numerosas
cepciones a tal prohibicin. Pueden citarse. entre ellas, la retencin de
aportes jubila torios y otras obligacIones a cargo del trabajador; el pago
de primas de seguro de vida colectivo o planes de retiro y subsidios
bados por la autoridad de aplicacin: el pago de cuotas a que estuviese
obligado el trabajador en virtud de normas legales o convencionales, o
que resultaren de su carcter de af!liado a asociaciones profesionales
dlcatos). mutuales, cooperativas o por selVicios sociales. Un caso
cular, en el que se admIte retencin o compensacin. es aquella situacin
en que el dependiente haya adquIrido mercaderas en el establecimiento
de su La ley exige en tal supuesto que se trate de bienes fabri
crillo. flll t'l l'stdblf'Clmiento. que hagan al giro propio del
do y qlle" In' C".'(pt'nd,1O llf lart , 132, Inc. h, L.eT.). Establece tambin
Olfo, ,r, ,lIulnl tal,.. como que el precio de dichas mercaderfas no sea
111'",1(1' pl"'lI qUt' 'iobre ste se efecte ura bonificacin razona
hlr lI"r 111 vrl11" n,) l'I1<'uhrd una disminucin del salario y que no haya
Ild'l 4.1'1"1'111" 1'011 r"I':"'1I"19 dl'l f>mpleador lart. 134, LC.T.). Una situa
\'Ir'ln ro.p.I 1.1 ji ltlll,II,1 "11 111 QIlI"' el trabajador causa daf\os graves e
hHt"llclllntl". fin 101 Il1tIIIl11lI',\l05. materlales o talleres del empleador. En
11,1 lit 0, ".1' .t.lIt,. 'Ollt'''"'11 ludlclalmente (depositar a favor de un
Itlh\ll101l1rl 1-.1 por dento previsto en el arto 133 L.C.T. a
239
las resultas de las acciones que pudieren corresponder. La accin caduca a
los noventa das segn el arto 135 L.C.To. En conjunto. las mencionadas re.
tenciones y deducciones. no pueden insumir -salvo en caso de adelanto-
ms del veinte por ciento del monto total de la remuneracin en dinero a que
tenga derecho el trabajador (art. 133. L.C.T.I, Sin embargo, la autoridad de
apllcacin puede. ante situaciones particulares. establecer porcentajes dls.
lintos por resolucin fundada. La ley requiere tambin el expreso consent!.
mIento del interesado para que puedan practicarse deducciones. salvo que
se trate del cumplimiento de disposiciones legales o convencionales.
Tambin entre las formalidades deben mencionarse todo lo vincula.
do con los "reciDos de flaDeres-. La ley de contrato de trabajo regula tambin
todo lo atinente a dichos comprobantes por medio de los cuales se
instrumentan los pagos que se efectan al trabajador. Este debe firmar
tales constancias y, en caso de no saber o no poder hacerlo. por aplica.
cln del art. 59 L.C.T .. bastar su individualizacin mediante la impresin
digital. dependiendo del resto de los elementos de prueba la validez del
acto. El recibo, expresa el art. 139 L.C.T .. debe ser confeccionado por el
{'mpleador en doble ejemplar. entregando el duplicado al trabajador. El
urt. 140 L.eT. establece el contenido necesario, las enunciaciones mni-
mas que debern reunir tales documentos. Entre ellas se mencionan la
1,lzn social del empleador y su domicilio, el nombre y calificacin profe.
",'onal del trabajador. la Clave Unica de Identificacin Tributaria (CUITI y el
Cdigo Unico de Identificacin laboral CUILI. del empleador y del traba.
ludor respectivamente agregados a los ines. a y b del arto 140. L.eT. por
lt'y 24,692 de 1996). el tipo de remuneracin que perciba el empleado, los
'f'flulsitos del decr. ley 17.250/67 (referidos a la fecha en que se efectu el
"hlmo depsito en concepto de aportes jubilatoriosl, el total bruto de la
,."muneracin {salario brutol. el monto neto salario percibidol, la cons.
,Inela de haber recibido el duplicado. el lugar y fecha en que se realiza el
II,IQO, la fecha de ingreso y la tarea cumplida por el dependiente. El im.
pl.l!le correspondiente a vacaciones. licencias pagas. asignaciones fami.
11o!r('5 o Indemnizaciones, pueden hacerse constar en recibos separados,
1"1 Que debern reunIr los mismos requisitos de forma y contenido que
11'1" ... 1105 que acreditan el paiO de remuneraciones ordinarias. De optarse
1"" un recibo nico, se exieE" qw'" f.(' dlSC'nmlnE'n Jos distintos conceptos y
'111\lldades (art. 141 , L,e T) Tm.>oco los recibos podrn contener re.
.u,wlflS, ni podrn ser utl1lwdo. como Instrumento para extinguir la
, 1"'11 IIlboral o alterar la califlrndI1 proff'SIOnal En tales casos, de perjuw
llt"1/ 111 trabaJador. dlchaH mfOlldpllr, .... nulas lart. 145 LC.n. Debe
.. lambln qur 1 .. Ilh1lQ.w1611 dI'! rlCtender recibos no pued(' St"
'''IImlllda por Ja nrm .. J",I tl.I .. 't',\, 1'11 libros. planillas o documrnlns
,,,
ClIrsode Derecho delTrabao yde la SeguridadSoclal
similares (art. 144 L.e.T.). No obstante. la documentacin obrante en una
insti tucin bancaria o la que entregare dicha entidad al empleador. cons
tituir prueba suficiente del pago lart. 125 L.CT.) . Asimismo, el pago he
cha por un perodo no pennite presumir el efectuado en lapsos anteriores
(art. 143, ltimo prrafo. L.Cr.) . En cuanto a la validez probatoria de tales
instrumentos, de acuerdo a lo establecido en el art. 142 L.C.T .. habrn de
ser en definitiva los jueces quienes apreciarn [a eficacia de los recibos de
pago que no renan alguno de los requi sitos legales o cuyas menciones
no guardaren correlacin con el resto de la documentacin laboral,
previsional. comercial y tributaria.
Resulta til destacar que en caso de haberse firmado "en blanco".
no basta la afirmacin del trabajador para considerar acrdltado tal
cho. siendo indispensable probar fehacientemente el abuso de la fi rma
en blanco ya que. legalmente. el reconocimiento de firma hace presumir
la existencia de su pago (art. 239. Cdigo Procesal Civil).
Finalmente. es necesario hacer referencia a los ll amados "vales
alimentarios". el Poder Ejecutivo por decr. 1477/89 incorpor a la ley
de contrato de t rabajo como art. 105 bis. lo alinente a denomina-
das Cajas de Asistencia a la Canasla Familiar. Conforme a dicha dispo-
sicin los empleadores pueden. por intermedio de empresas habilita-
das al efecto, suministrar dicho beneficio a travs de la provisin de
caj as de alimentos o vales alimentarios destinados a la compra de pro-
ductos bsicos alimenti cios. Derogado en julio de 1996 el referi do de-
creto (y por ende el art. 105 bis. L.C.T.!. en el mes de octubre de ese
mismo ao se sancion l a ley 24 .700. la que en definitiva estableci el
rgimen legal aplicable a travs del art. 103 bis agregado en la L.c.r. y
cuyo contenido fuera analizado al tratar el tema de los conceptos re-
munerativos y no remunerativos en la legislacin vigente.
Oumrtl,a,(itll"raralobligaloria
1.1 hIII.lclt'\n vIRe'lIt,. requi ere que el empleador. adems de 105 reci-
btll d. 11,,111'1"11. ' "RIlO! ''' 10t; dalaS vinculados con la si tuacin de sus tra-
h.l .. ,k',,sf''' ClI, .. ,j.'JClJ lIlfOntttc!n tal como el libro especial previsto en el art.
'1] J, l. Le 1 1". "/",,,UIU d, IwariO$!I descansos del art. 197 in fi ne de la
l r T -.nundo. 1'f110dlj". "'1 lugares visi bl es"); Jos exmenes pre
" .. j.M'UdlttJ' \l1H- do, 1.1 Il'Y de higiene y se8Uridad en el trabajo
IIrV 111')87 )" 11,,(,..\0 ,,,,,lenulUl,ulo 151/791: tratndose de menores de
dll'l' loc!w .n,)I, " .ltu"" un J92, L.e n y el cerllfl cadQ de
Remuneraciones
241
aptitud fsica si se contrata a menores de dieciocho aos (art. 188. L.C. T.';
contratos esuitos, con copia para el trabajador. de tratarse de alguna de las
modalidades previstas en la L.C.T .. con excepcin del contrato de tem-
porada. el contrato que los empresarios deben Suscribir si Contratan jve-
nes sin empleo bajo la modalidad denominada "COntrato de aprendizaje".
por el que se obligan a satisfacer la finalidad formativa de la relaCin; el
certi ficado de trabajo del arto 80, primera parte de la L.C.T.; el certificado
que el empresario debe entregar al aprendiz (contrato de aprendizaj e) que
acredite la experiencia o especializacin adquirida: y toda otra
prevista en los estatutos especiales tales como el Registro de Via-
Jantes en el marco de la ley 14.546. la Libreta de Fondo de cese laboral en
el rgimen de la ley 22.250 (construccin), los libros de la ley 12.713 y su
decreto reglamentario 118.755/ 42 de trabajadores a domicilio y el libro
especial del art. 122 del Rgimen Nacional de Trabajo Agrario (ley 22 .248).
Debe advertirse que el art o 84 de la ley 24.467 (Estatuto para las
Pequeas y Medianas Empresas-Pymest autoriza a las empresas com-
prendida.s a los libros y registros exigidos por normas legales y
convencionales vigentes por un registro denominado -Registro Unico de
Personal ". en el que se deben asentar todos Jos trabajadores. cualquiera
sea su modalidad contractual. debiendo ser rubricado por la autoridad
administrati va laboral competente. Para las Pymes en el mencionado
regisl ro quedarn unlfJcados los libros, registros, planillas y dems ele-
menlos de contra lar del art. 52 L.C.T .. libros de la ley 12.713 de
trabajadores a domicilio y libro especial de la ley 22.248 Rgimen
nal de Trabajo Agrario).
De la documentacin mencionada. resulta impreSCindible detener-
se en el denominado "Libro Especiar. Previsto en el ci tado art. 52 de la
L,C.T .. ste debe ser llevado por los empl eadores. registrado y rubricado
por la autoridad de aplicacin. En l se individualizar .11 empleador. se
ronslgnar el nombre del trabajador. su estado civil. las fechas de Ingre-
10 y egreso. las remuneraciones asignadas y percibidas, la
('In de las personas que generen derecho a perCibir asignacIones fami.
Unres y olros datos que PE'rmlldn evaluar las obligaciones a cargo del
Comparando el contenIdo del libro del arto 52 L.C.T. con el
kl"RI!ilrO Uni co de Personol qllt' dl'ben llevar las Pyrnes en virtud de 10
"I ! abl ecl do en la ley 24 467 d los dalaS mencionados deben
.. re"arse ot ros como t'1 C6lflRu Unl co de Identificacin La boral
H..' UIL.), la lIIod.ll1c.1<HJ dI' control!"l It"m y el rfllmen prevl510lltll PUl tl l
242 CUlSOde Derechodel TrabaJo y de la Seguridad Social
que haya optado el trabajador y. en su caso, la individualizacin de
su Administradora de Fondos de Jubilaciones y Pensiones (A.F.I.P.I,
consecuencias de la legislacin laboral y prevlsional.
\blviendo a la ley de contrato de trabajo. en la misma norma citada
lart. 52 L.C.T.) se prohbe alterar los registros. dejar blancos o espacios.
hacer interlineados, enmiendas, tachar, suprimi r fOjas o alterar su foliatura,
permitindose el uso de un registro de hojas mviles, previa habilitacin
por la autoridad de aplicacin.
En el art. 53 se establece que ante la omisin de algunas de las
fonnalidades citadas. corresponder a los jueces merltuarla en funcin de
las circunstancias particulares de cada caso, criterio que en virtud del art.
54 de la L.c.r. resulta aplicable tambin en el caso oe regist.{Os. planillas u
otros elementos de contralor exigidos por los estatutos profesionales o
las convenciones colectivas de trabajo.
Por ltimo. debe destacarse que si ante el requerimiento ludicial o
administrativo. el empleador no cumplimenta con tal obligacin. la fal
la de exhibicin de los elementos de contralor ser tenida como pre
suncin en favor de las afirmaciones del trabajador o de sus
causahabientes, respecto de las circunstancias que deb"n constar en
tales asientos lart. 55. R.C.T. !. sin perjuicio de las normas procesales
que prevean los cdigos o leyes provinciales.
Respecto a la documentacin exigible en el mbito del Sistema de
Seguridad Social. el S. I.J. P. establece como obligaciones del empleador: al
remitir a la autoridad de aplicaCin las planillas de sueldos y aportes corres
pondientes al personal: b exhibir los comprobantes justificativos que aqulla
les requiera: el otorgar a los afiliados y beneficiarios y sus derechohabientes
cuando les sea solicitado y en todo caso a la extincin de la relacin
laboral la certlflcacl6n de selVicios prestados, remuneraciones percibidas y
aportes retenidos. y loda otra documentacin necesaria para el reconoci
ml('lHo "'Nldol u otorgamIento de prestacin: y dI requerir de los tra
b.llat!I)rt'1 ;11 c()rnlf'nIO u('] vtnculo contractual una declaracin jurada es--
nUd ti/" i 11'" (' 1\0 Pt'llef(ddrlos de jubilacin, pens:n. retiro o prestacin
cOlllrllllltlv.a 1'1111 Illdll.lrIn de organismo otorgante y prestacin. siendo
nhllt{t,t'\tl 1 .. .. Iillt!.1 ltr h.!nrlorl mantenerla actualizada. toclo lo cual se
AIIII'H.nfl .111.,1.11 j'l Il'lIhl W'>pe'CtIVO.
Alf I[lh I ., , "ti' l. rol rlllpll'ador debe inscribirse ante la autoridad
d . 1,,11' fi, It." 1'"'' ti, 4It !eJ. d,.."ru('ntos correspondi entes al aporte per
.. lIn.l] .,. I'i IIII.\hd(,j, '1 It 1,. ",.j'1tl drl SIstema Unico de Seguridad Social
com, . , .. t'I'! n, I 1'utllll4l.I"It''lII!iU cargO.
Itt dd f ",1t0 dI' vida obligatorio del decreto 1567n4
Remuneraciones
'"
No obstante [o sealado, cabe adarar que a partir de la sancin de la
ley 24.013 se ha previsto un "Sistema Unico de Registro Laboral" en el que
habrn de concentrarse los siguientes registros: al La inscri:x:in del empleador
y la afiliacin del trabajador al S.U.S.S., y a la obra social pertinente; bl Los
contratos de trabajo celebrados bajo "modalidades promovidas' (art. 28, ley
de empleo ya derogada: y cl Los trabajadores benefldarios del sistema in te
eral de prestaciones por desempleo lTtulo IV, ley de empleol.
Voluntariamente, el empleador puede disponer llevar otro tipo de
documentacin tal. por ejemplo. la ficha de ingreso, un legajo personal .
una declaracin jurada de domicilio para comunicaciones. contratos es-
critos. planillas de sueldo, certificados de trabajos anteriores. certificado
de buena conducta. control de asistencia {tarjetas-relojl o inclusive un
reglamento interno que prevea distintas circunstancias tal como una es.
cala de sanciones para faltas disciplinarias.
TesIs de flexibilidad en materia salarial
la crisis del petrleo producida en la dcada de t 970. termin con
el crecimiento asentado en la energa barata en los pases de economa
de mercado ms desarrollados. Dicha ci rcunstancia. unida a la revolucin
cientlfica-tecnoI6gica, a la progresiva globalizacin de la economra y la
consiguiente creacin de grandes mercados continentales. fue plantean.
do -paulatinamente- la necesidad de armonizar las regulaciones del mer.
cado de trabajo con aquellos cambios y ajustes econmicos y sociales.
Se inici as! el debate sobre la llamada "flexibilidad laboral'. Cuando la
Argentina comienza a plantearse la reforma de su sistema econmico. se
inicia a la vez la discusin sobre la direccin y alcances que debe tener
entre nosotros dicho proceso de flexibilizacin. Tal debate, adems de
reflejarse en otros mbitos del contrato de trabajo (modalidades de con.
tratacin, movilidad interna. etc.!. tiene tambin manifestaciones en el
campo de la remuneraci6n. En tal sentido. el decreto 1334/9 1 obligaba a
las partes firmantes de una convencin colectiva. a acordar incrementos
salariales nicamente en funcin de aumentos de productividad. Poste.
riormente se dict el decreto 470/93. por el que se dispuso que los acuer.
dos Iconvenios colectivos) podr.1n negoclarse. en materia salarial. teniendo
1m cuenta un "mdulo general' Itt'mul1t.'radones obligatorias para la acLi.
vldad. rama. sector o empr('sn qUI' haY,l pactado el convenIo colectivo) y
un "mdulo variable" (remUIICtJelonel por encIma del mdu.
In g("neral y obligatorias ),1m Inl t1.I]la!Jdores comprendidos en la unidad
dt' negOCiacin). Adems, C'fI I!IItl" 'IIIIIIIO supuesto mdulo p.1rtlculilrl . 1
244
Curso de Derecho del Trabalo y de la Seguridad Social
empleador y la asociacin sindical pueden modificar, aumentar, suprimir o
establecer salarios por nica vez 'segn el ritmo de la actividad econmi-
ca del establecimiento. empresa o grupo de empresas'. Para las partes
firmantes dicho convenio es oponible a cualquier otra disposicin con-
vencional vigente lart. 3 del decreto 199/88 modificado por el rererido
decreto 470/931. Finalmente, el Ministerio de Trabajo y Seguridad Social
de la Nacin. antes de homologar una convencin colectiva. debe tener
en cuenta si sta contiene clusulas violatorias del orden pblico y si las
partes consideraron -entre otros aspectos exigidos por la norrna- 'crite-
rios de productividad" lart . 3 ter del decreto 199/88 modificado por el
mencionado decreto 470/93).
Prevencin de la evasin Osea!. Modificacin de la
Con la sancin de la ley 25.345, denominada ley de prevenCin de la
evasin fiscal (sancionada el 19/10100, promulgada parcialmente el 14/11/00 y
publicada en el Bo[etn Oficial el 22/11/00). se ha incorporado al Ttulo 4
de la ley de contrato de trabajo ("De la remuneracin trabajador'].
una nueva norma: el art. 132 bis. Con dicha leea!. al Igual que
con el ltimo prrafo agregado al art. 80 L.c.T.. ya analizado. y el segundo
prrafo agregado al arto 15 L.C.T .. la intencin del legislador ha sido la de
sumar un instrumento ms a la lucha contra la evasin fiscal. vinculando
al propio trabajador en el control del cumpl imiento de las obligaciones de
su empleador con [os organismos de la seuridad social.
El nuevo art. \32 bis hace referencia a los aportes o cuotas del tra-
b.llndor destinados a distintas entidades, a saber: al Aportes del trabaja-
d!lr I nriO!llsmos de [a seguridad socia!; bl Cuotas y aportes peridicos o
('I1!\lrlhurlones a que estuviesen obligados los trabajadores en virtud de
!ll,ltll.I'; 1"Qil lf>s o provenientes de convenciones colectivas de trabajo; cl
(unl .... qUI1 .. ulten del carcter de afiliados de los trabajadores a asocia-
Ih'r,;' 11I11I,.,I,.s de trabajadores con personera gremial; y d) Cuotas,
11M -H'" Ill"rh"wlkns o contribuciones que los trabajadores deban efectuar
(01111) ,"1 1111 rn dI' sociedades mutuales o cooperativas. o por servicios y
Ilrlll4 1I 101' hin" otorgadas por esas entidades.
,,_ l. j. di, ho" ronceplos. !a nueva disposi cin legal establece
IIlIft 111 I ,.1.\, ,I! 111')lJuC'l rse la exti ncin del contrato de trabaja por
{'III);,IU I u. huI '1 l' rtl,ttldc1 (JIro no esos importes en las institu-
(1!l1l" tnfll1ll 11I11ft .. 11, 11 .. 1 (1 pllrclalmentel. deber paar al trabalador
al"e!It;!.) 1111. un )"tl '1II1IIll1110rla mensual hasta que acredite (el
I"m"ll"llIk'fI rt. mi. , hll' I .. haber hecho efectivo el inreso de los
fondo. rrt .. nlil
245
Por su parte e! decr. 146/0 1 (B.O. del 13/12/01). reglamentario de la
ley 25.345, estableci que para que sea procedente la sancin conmi natoria
prevista en el art. 132 bis L.C. T., el trabajador deber previamente intimar
fehacientemente al empleador para que dentro del trmino de treinta
das corridos. contados a partir de la recepcin de dicha intimacin,
-a los respectivos organismos- [os importes adeudados. ms los
mtereses y multas que correspondieren.
cabe destacar que de la lectura del arto 132 bis surge que la sancin
conminatoria sea exigible desde el momento mismo de la extincin del con-
trato de trabajo luego de transcurrir treinta das corridos desde que el
empleador fuese intimado, como se explicita en la norma reglamentaria.
El mismo decr. 146/01. adems. fija que la referida sancin
conminatoria mensual ser equivalente a la 'ltima remuneracin mensual
d.evenada por el trabajador y que a tal fin. las remuneraciones en
cle debern cuantificarse en dinero.
Se debe sealar que la imposicin de la sancin conminatoria no
enerva la aplicacin de las penas que procedi eren en la hiptesis de que
hubiere quedado confiurado un delito de derecho penal. por aplicacin
de la ley 24.769197 (art. 132 bis. ltimo prrafo. L.C.T.I. En la prctica.
la o al momento de la extincin, el trabajador puede
conftrmar SI su empleador -efectlvamente- deposit los impones que le
retuviera acudi,:ndo a la sede de la ANSES que le correspondiere.
tanda con el numero de su documento nacional de identidad el denomi-
nado o Activo'. donde podr verificar si los aportes
a la seundad SOCIal han Sido depositados.
Adems, se senala que al tratarse de un deber contractual. la obliga-
rln del empleador de depositar la retencin efectuada sobre las retribu-
dones del trabajador, la ley 23.449 le otora a ste facultades de contralor
uc que dichas cumplldas y para ello puede exii r, que
durante [a relaCin de trabalo se le extienda una constancia que docu-
mente el cumplimiento de la obligacin, Siendo necesaria cuando medien
{ uusas razonables y en especial cuando se pretenda apelar a figuras
lIilctuales que desnaturalicen la relacin de trabajo.
A su vez. si el empleador no cumpliera con su obligacin contractual
.1.- erectuar los dep6sltos segn se ha visto, puede ser Invocada por el
tl,balador como causa rescisoria. previa IntImacin que debe efectuarle
10,,11' o aqul siempre que la omisin ruem considerable. grave, que hagan
la contlnuidad del vinculo contractual. Es obvio que la califlca-
inn de elJo. deber ser cfrnlllldt pe)! ,,1 IUleador en cada caso teniendo
'11 ,'uenta no slo la rcgulilclt'ln normlUlvd, sino tambin aplicando prtnc/.
pi" u;, la sana crftJca y UI' 1.1 .. d
246
Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Saoal
11 . SUELDO ANUAL COMPLEMENTARIO
Concepto y antecedentes
Este instituto es conocido tambin con el nombre de "aguinaldo',
aunque es opinin generalizada que no se trata de una denominacin
correcta. En efecto. en doctrina, se recuerda que el '30guinaldo' fue una
liberalidad que tuvo aceptacin entre los comerciantes entre los aos 1920
y 1928, quienes reconocan en favor de sus empleados una "paga extraor-
dinaria' cuando tenan utilidades. Este concepto, precisamente, coincide
con el significado que se atribuye a la propia voz "aguinaldo', vocablo que
signlnca 'regalo que se da en Navidad o en la Epifana", Sin ejllbargo, en la
prctica, $AC y aguinaldo son usados como sinnimos. aunque este lti-
mo no sea el ms apropiado, tratndose de un neologismo.
Legislacin
En nuestra legislacin el SAC reconoce un origen ms\ prximo. Fue
Instituido por decreto-ley 33302/45 {ratificado por ley 12.921) Y consista
- segn dicho texto legal- en la doceava parte del total de sueldos y sala
rios percibidos por cada empleado u obrero en el respectivo ao calenda
rio, a pagar el 31 de diciembre de cada ao. a partir del 31 de diciembre
de 1945 inclusIve. Eran sus beneficiarios los empleados y obreros bajo
relacln de dependencia. incorporndose posteriormente a tos emplea
dos del servicio domstico Hey 12.9191. a los servidores del Estado (ley
12,9 151 y a los lubllados, retirados y pensionados (ley 14.069). En 1968,
por ley 17 620, l;t> dispuso Su pago en dos cuotas, una el 30 de junio y la
aIra. ,.1 ,1 di! cklf'mblt' de cada ao. Se mantuvo, no obstante, la forma
di' e.lltul.u l.1 ,.y dc' contrato de trabaja, sancionada en 1914, legisl
r.!;!" n!lltlluhl rj, 11' ('1 8rl 1]4 al arlo 136 inclusive. Conserv el concepto
1 h SAl ni 11 Ir IU IIIl,nlo serra Igual a la doceava parte del total de las
"'1111111'''",' I IHmlli, rn rl art. 112 de la L.C.T .. Respet tambin las
,,.<1,,, d. 1,14 30 de lunlo y 31 de diciembre). La reforma
d,t l" h' d, (CIIII I ,'11 ti t,hllo OlJCrada en 1976, conserv las caracterfs-
tll ,' " 11"1""1.14' ,n" IJ' 11 ' HI. luJems del llamado 'SAC proporcional'
rnll", .. I"III.;" I ,"11 I'i ti, NWI luUI!' de lo percibido, en el periodo traba
111. 1"1 111'1 , .. Ivn ",' I11 h 1't1,1 ,.1 momento de dejar de prestar serv
1II,,, ,,I,, I,,d 1"4 V.wllltllo 1 "I,ltlo ('1 an., 46 del decreto-Iey 33.302/45.
Remuneraoones
247
Este se adeuda, cualquiera haya sido la causa de la extincin.
renuncia o despido. El rgimen del SAC sufre una modificacin importan-
te en .1983. En esa poca, por ley 23.041. se estableci que en la activi-
dad pnvada, la administracin pblica central y descentralizada, las em-
presas d,el Estado, las mixtas y las que fueran de propiedad del Estado, el
SAC sena pagado sobre el clculo del cincuenta por ciento de la mayor
remuneracin mensual devengada por todo concepto dentro de los se-
mestres que culminan en los meses de junio y diciembre de cada ao. En
el, 2 de la mencionada ley, se declara que sus normas son de orden
pubhco, derogando todas aquellas disposiciones que se opusieran a ellas.
Esta ley fue reglamentada -y completada- a travs del decreto 1078/
84 .. cuyo arto 10. estableci que la liquidacin del SAC seria 'proporciona'"
al tiempo trabajando en cada semestre. Dispone tambin que en todos
los casos, la mencionada proporcionalidad deber efectuarse sobre la
base de! cincuenta por ciento de la mayor remuneracin mensual nominal
"devengada" por todo concepto en el semestre que se considere. Fi-
nalmente, cabe mencionar que por el art. 3, el clculo del cincuenta
por ciento deber efectuarse sobre el total de las "retrrbuciones que
corresponde computar, de acuerdo con las disposiciones en vigor para
la liquidaCin del SAC".
Procedimiento para su clculo
Un caso prctico permitir comprender cmo se efecta el clculo
la normativa vigente. SI se considera que el trabajador prest servi.
ClOS durante todo un semestre, para determinar el importe del SAC habr
de considerarse la mayor remuneracin mensual devengada, Si sta as-
cendiera a pesos 600, el SAC ascendera a pesos 300 50 % de 600) por un
semestre. Pero puede darse tambin la situacin de que no se haya traba-
jad? todo el en cuyo caso debe calcularse el 'SAC proporcio-
nal . Para ello y sIgUiendo con el ejemplo de pesos 600 por mes. conside-
rando -por. ejemplo- que slo trabaj cinco meses del semestre, el valor
del SAC sena pesos 250 50 % de 600 = 300 dividido 6 = 50 x 5 = 250) Al
dIvidirse por 6 se calcula cunto se deveng en concepto de SAC
mes, ya que el cincuenta por clenlO de la mayor remuneracin correspon-
de al semestre completo, Como en ("1 ejemplo se trabaj slo cinco me-
conociendo cunto (,olrc'''pundf,c por mes, puede determinarse lo
!file debe pagarse por In" dm:o m"""I.
248 CUMlO de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Sodal
111. PROTECCION LEGAL DE LA REMUNERACION
Di Sposiciones normativas protectoras
Dado el carcter alimentario del salario. la ley lo protege tambin de
los propios acreedores del t rahajador. ya que de l depende la subsisten-
cia de quien trabaja y de su grupo familiar. Con tal motivo se fija la cuota
de embargabil idad, es decir, el porcentaje mximo en que podr afectarse
el salario de un trabajador. Adems, ni la remuneracin ni las
Indemnizaciones pueden ser objeto de cesin en favor de terceros,
procurndose as evitar Que frente a determinadas situaciones el trabaja-
dor pueda verse obligado a renunciar a sus ingresos. E1... salario podr ser
afectado s6lo en un porcentaje determinado. mediante un embargo. me-
dida que presupone la existencia de un juiCio.
Los arts. 120 y 147 L.CT. estClble("en que las remuneraciones dehinas
a los trabajadores sern inembargables en la proporcin que establezca la
reglamentacin, excluyndose de tal limitacin las deudas alimentarias.
Como las normas protectoras del salario. por el art. t 49 L.CT., se aplican
tambin a las indemnizaciones debidas al trabai'ador O a sus
derechohabientes. la cuota de inembargabilidad alcanza tambin a stas.
En 1987. el Poder Ejecutivo Nacional dict la mencionada reglamen
lacin (decreto 484/87), declarando no sujeto a emoargo el monto del
salario mnimo vital. Por encima de dicho importe puede embargarse en
lre un diez (si el monto a percibir no supera el doble del salario mnimol y
un veinte por ciento (si lo supera!. En el caso de las indemnizaciones
dichos porcentajes se aplican sobre la totalidad del crdito.
Finalmente. el art. 148 L.CT. dispone que ni las remuneraciones. ni
las asignaciones familiares. ni las indemnizaciones, ni ningn otro crdito
proveniente de una relacin laboral podr ser objeto de cesin ni ser
afectado en favor de terceros, por derecho o titulo alguno.
Las descriptas constituyen las protecciones mni mas que suelen
dispensarse en favor de la percepcin del salario. pudiendo diferir segn
los sistemas y las realidades econmicas de los distintos paIses. En tal
sentido. por ejemplo. en pocas de elevada inflacin entre nosotros se
recurri a mecanismos de indexacin o actualizacin por depreciacin
monetaria como mtodo para preservar el salario real de los trabajadores.
Dicho mecal1ismo de a[uste se Implement en la dcada del setenta.
ta que en 1991 pollty 23 928 se prohibi. cualesquera fueran tos crdi
tos que se preU'ndlf'fII Il1dl'.M
Disposiciones normativas protectoras de los acreedores del
empleador (concursos, quiebra, el pronto pago, los privilegios)
249
Para proteger la remuneracin devengada por el trabajador. se esta.
blece el orden preferencia en que debern ser pagadas las deudas del
de Estas prioridades se denominan privileeios y son oh--
no slo en nonnas pertenecientes al derecho del tra.
bala SinO tambin al derecho civil y al comercial.
Vzquez Vialard expresa que hay prinCipios comunes en la materia
tales como que los privilegios slo resultan de la ley, que se transmiten
los y que :on irrenunciables. Adems. pueden ejercerse respec.
a bienes interativos del patrimonio dcl deudor (privile.
glo especial) o sobre la totalidad de aqullos (privilegio generalJ.
La ley de contrato de trabajo rCBulaba los privilcgios a partir del alt.
261 hasta el arto 274, en dos capftulos: "De la preferencia de los crditos
laborales y 'De las clases de privilegios. Con la sancin de la nueva ley
de concursos y qUiebras Hey 24.522. de J 995) quedaron derogados los
alts. 264 . 265 y 26 L.e.T .. Esta autoriza tambin que en caso de acuerdo
transaccion.al . conciliatorio o liberatorio. el trabajador impute todo o par-
crdito .Que le fuera. reconocido a uno o varios de los conceptos
mclUldos en dicho convemo. de manera de garantizar su percepcin en
caso de concurrencia de acreedores. No obstante la doctrina estima que
tal disposicin no importa reconocer una vfa a travs de la cual pueda
un. rada de privilegio en favor de una acreencia que no lo
tuviese reconOCido por ley.
El arto 265 L.C.T. -derogado- en consonancia con el arto J36 de la
ley 19.55 1 (sustituida por ley 24.5221. estableca la exclusin del llamado
seen el cual los juicios universales atraen todas las
aCCiones JudiCiales promovidas o a promoverse. lo que no ocurria con las
laborales. Es. decir. declarada la apertura del COncurso preventivo.
QUIebra r:nedlo de. liquidadn colectiva. los tribunales del trabajo
scguran I.ntervlntendo o Intervenan fen el caso de causas iniciadas con
poslerion?a? a apertura. del concurso o quiebra) en la llamada 'etapa
de . hasta dictar la sentencia definitiva lquida, tramitando
recIn ante el Juez de la quiebra la ejecUCin de la decisin dictada por el
tribunal laboral, mediante el procedimIento de verificacin de crditos.
Hoy. por el art. 21 de la ley 24.522 'todos los juicios de contenido patri.
monJal contra concursado' deben radicar ante el juez del concurso,
quedando exclUidos s610 los procesos de expropiacin y los fundados en
.de filmllla RespN'lo df' los Juicios ya iniciados, slo clCC'ep-
luan los v1llculados con acC"ldl"nlcs de trabaJo promovidos confcHfne- 111
250
CUrsode Derecho del Trabajo yde la 5egundadSociaJ
legislacin especial en la materia. El derecho de pronto pago al trabaja-
dor previsto en el art. 266 L.e.T. derogado- ha sido en el
16 de la ley 24.522 bajo el ttulo Pronto pago de crditos laborales.
Segn esta norma el juez del concurs,o pago de las re,munera-
ciones debidas al trabajador, las indemniZaCiones por
sustitutiva de preaviso, integracin del mes de despido y las
en los arts. 245 '1 254 Le.T. que gocen de privilegio general o
previa comprobaci6n de sus importes por el sndico. debi:ndo ser ,satiS-
fechos prioritariamente con el resultado de no Siendo
necesaria la verificacin del crdito ni sentenCia en el lUIC10 laboral
vio. Del pedido de pronto pago se corre vista al sndico, quien slo
puede negarse si los crditoS redamados no surgen de I,a
cin legal y contable del empleador, resul ten con!rovertl,dos ? eXistan
dudas sobre su origen o legitimidad o sospecha de connivenCia
entre el trabajador y el concursado. En estos casos deber el trabalador
verificar su crdi to ante el juez del concurso. .
El art. 267 L.c.r. establece que de haberse dispuesto la continuidad
de la empresa, con posterioridad a la declaracin de qy,iebra o concurso,
las remuneraciones del trabajador y las indemnizaqiones por falta de
preavlso y por antigedad debidas despus de la fecha de aquella
cin serian considerados gastos de justicia. Consecuentemente, estoS
crditos no entraban en el concurso y deban abonarse en los
sealados por la propia ley de contrato de trabajo con iguales garantLas,
no requiriendo verificacin. No obstante, con el de la ley 24.522
distingue entre los sueldos, jornales y dems devengado.s
durante el periodo de continuacin de la explotacin (\os que .no
tan verificacin! y por antigedad o preavlso
te ese mismo perfOcfo (requIeren verificacin). Respecto a las de
pnvllcgios f'I alC 268 L.e.T dispone que tienen espec',al
muncradOIH'5 debida, 81 trabajador por seis meses y las
por tldl"ltllO, por antigedad, por falta de preav!so.y.el !ondo
dto (dI' 11I" trt.lbaladores de la construccin). Tales pnvlleglos se
rl
l
'rrr'lI IQhrrt 1.111 IIU'" ",ul"rlas, materias primas y maquinarias que
t. t "u.I"I,l Inllt'/II,,"JI donde se prest servicios. y sobre el precIo del
h '0-1'1 d lnllll/' u, ,lhll'/O. ttulos de crdito o depsitos en cuenta ban
(" ,t () 11'1 ('11') 111'/1 qul' fio",lI) dlr!'CtO resultado de la explotadn, o sobre
['11 {"jllldo, 4,11111 IJ t n!\",tllJl"tloncs.
,ltl'llot l'lt,," ] ltl(l.l'; en el establecimiento Y que no estu
vh'"rll I 111 14111111 IIU'lttr j, IIlh',1I1.) .. al funclonam:enlo de ta explotacIn,
IIU ,,,.1,1,, . ltt,.,lI, .,11 hu p!tvlh'glo 51 asf se dernuestra. Se prev
Remuneraciones 251
bin que los bienes sobre los que recae el privilegio sean retirados del
establecimiento y pasen a poder de terceros. En ese caso el trabajador
puede requerir su embargo, caducando este derecho a [os seis meses del
retiro de los bienes. Este privilegio especial (sobre bienes) slo cede fren-
te a los acreedores prendarios por saldo de precio y frente al retenedor,
en razn de lo adeudado por las cosas retenIdas. Tambin aqu debe
advertirse que el arto 24 1, inc. 2 de la ley 24.522, contiene disposiciones
en algunos aspectos contradictorias con [as normas laborales. En tal
tido, si bien comprende los mismos crditos. el privilegio especial se
conoce slo sobre mercaderas, materias primas y maquinarias "que se
encuentren en el establecimiento'.
Por el contrario. el privilegio general. adems de los crditos seala
dos, comprende lo adeudado por asignaciones familiares por seis meses,
vacaciones, sueldo anual complementario y cualquier otro concepto
vado de la relacin laboral. incluidas las costas judiciales. Por el art. 246,
ley 24.522 tambin quedan comprendidos los intereses por el plazo de
dos aos contados desde que se produjo la mora,
La prescri pci n y l a caducidad de derechos
Prescripcin. Concepto
La nocin de prescripcin supone la existencia de dos elementos
fundamentales: el transcurso del tiempo (plazo legall y la iniciacin vo-
luntaria del acreedor durante dicho lapso (art. 3949 c.c.). Conforme al
art. 4017 Cc., sea por silencio o por inaccin del acreedor durante el
tiempo que establezca la ley, el deudor queda libre de toda obligacin.
Pero para que tenga tal efecto, ste debe alegar la prescripcin,
ponindola por va de excepcin, ya que el juez no puede suplir de
cio tal conducta (art. 3964 C.C.1. Ello debe efectuarse al contestar la
demanda o en la primera presentacin en juicio del deudor (art. 3962
e.c.L Cabe adarar que conforme lo tiene dicho la doctrina. la
cln slo niega a su titular la accin para reclamar el pago. pero Ja
sacin subsiste (slo que no es exigible], de manera tal que si el deudor
la reconoce voluntariamente. el pago es irrevocable (obligacin natural) .
El instituto de la prescripcin liberatoria se funda en razones de
dad jurdica", evitando que las relaciones jurfdicas permanezcan en la
Incertidumbre despus de un lapso razonable.
El art. 256 L.e,T, est..'lbll"Ct' qw' lus acciones relativas a crdItos que
provienen de relacion('s Indlvldul\It'!I] rl4' lrabalo, de COltt"
Curso de Derecho del Trabaio '1 de la Segundad Social
nidas en las convenciones colectivas de trabajo, laudos con eficacia de
tales y disposiciones legales o reglamentarias del derecho del
prescribirn a los dos ailos. Dicha norma tiene carcter de
y el plazo establecido no puede ser modificado por convencIn
dual ni colectiva. y -conforme lo sostienen doctrina y por
constituir la prescripcin una excepcin al principio general de la
vacin de los actos y negocios jurdicos. la mencionada disposicin legal
debe ser interpretada restrictivamente. Debe recordarse tambin que el
arto 256 L.C.T. uniform el rgimen de la prescripcin de los crditos
laborales. estableciendo un plazo nico de dos aos privando sobre
lIas normas que hablan establecido un lapso mayor como la ley 14.546
lart. 41 en el caso de los viajantes de comercio.
Suspensi11, interru pcin IJ dispensa
Para que comience a computarse el plazo de prescripcin. la
cln del acreedor tiene que ser voluntaria. es decir. su conducta omisiva
debe responder a una decisin adoptada con intencin y libertad, no
viciada por ignorancia. error. dolo o violencia, rigienq en aspecto
-en el mbito laboral - los principios generales de la prescnpcln. El arto
257 L.C.T .. por su parte. establece que 'sin perjuicio de las normas del
Cdigo Civil" , la reclamaCIn ante la autoridad administrativa "interrumpe'
el curso de la prescripcin durante el trmite pero por lapso no mayor a
seis meses De acuerdo el arto 3986 c.e. la prescripcin se "suspende' por
una sola vez. por la constitucin en mora del deudor efectuada en forma
autntica. En la misma norma del Cdigo Civil, se ha previsto la siguiente
causal de la lniclacin de demanda en contra del deudor.
aun cuando se la haya Interpuesto ante juez inconpetente, fuese
tuosa o careciera el demandante de capacidad legal. En doctrina se des-
taca que f!llnl("lo d . un reclamo en sede administrativa si bien "interrum-
pe' (por IOI"IN IIU'M',. ('1 curso de la prescripcin por aplicacin del art. 257
1 e T ,'Olllt) dl .. ho hnporta a la vez una Interpelacin. tambin
provOI ilr!\ 1" ".w.pPII'i1611" (por un aol de la de al
1111 111"" (r AlIll !.Id J;lIuacI6n. ser el trabaiador qUIen podr elegIr el
1e .. 1 '111' I1 :>1111,. 1111\$ f<lvorable a sus Intereses. Conviene
h,klll'.,II'1 "W!ll"l" 1.1 MJNpt'Il!.16n" Impide que el pla:? de
IU 1111 ' IIrl"'HI\t tll p(rlodo consumI do. la interrupcIn ba-
111' f'ltlt mfWlt'lh 11<11 pUl 1I 1 ('fOsado el hecho Interruptivo. deber
l'l'lIIj1
I
11.11 11! 1111 III"VU I'IP , l..:o1l1plf'lo. FInalmente. puede darse lo que
.. " ,'(11\0" !lIIlO I1 dl'u' ullla" situacin prevista en el art.
\91\0 e t I ""hl '1'1. . d. '" 14 101 lueces a liberar al acreedor de las
lomada de trabafo y descansos ",
consecuencias de la prescripcin cumplida cuando por razn de imposi-
bilidad de hecho se hubiera impedido el ejercicio de la accin, siempre
que aqul haya hecho valer sus derechos en el trmino de tres meses de
haber cesado el obstculo.
Accidentes y enfermedades de trabajo
El art. 258 L.c.r. establece tambin un plaw de prescripcin de
dos aos para aquellas acciones derivadas de la responsabilidad por
infortunios laborales. No obstante que la norma dispone que el cmpu-
to habr de efectuarse "desde la determinacin de la incapacidad o el
fallecimiento de la vrctima" , modificaciones posteriores establecen pau-
tas distintas; por razones metodolgicas se remite al capftulo pertInen-
te para su meior comprensin.
Caducidad
Si bien prescripcin y caducidad tienen en comn la prdIda de un
derecho por inaccin de su titular, en doctrina se reconoce que existen
dificultades para distinguir un insti tuto de otro, no obstante lo cual se
seilalan algunas diferencias. En tal sentido. mientras que la
cin" extingue la accin. puede suspenderse, interrumpirse o dispensarse.
requiere ser opuesta por el deudor y su plazo es prolongado, la "caduci-
dad" extingue el derecho mismo, no es susceptible de suspenderse o in-
terrumpirse. se produce de pleno derecho y sus plazos son breves.
pecto a la caducidad, el arto 259 L.CT. se limita a establecer que no hay
otros modos de caducidad que los que resultan de la propia ley de
trato de trabajo. En tal sentido, pueden ci tarse a modo de ejemplo los
arts. 67 y 135 L.C.T .. Por el primero se establece un plazo de caducidad de
treinta das para cuestionar medidas disciplinarias y por el segundo.
cho lapso es de noventa das para que el empleador pueda eiercer la
accin de responsabilidad por dao grave e intencional del trabajador.
BIBLlOGRAFIA
ALONSO CAReIA. Manuel. CIIIlO di Otrtdio del Trabajo. 6' ed acl.. Arlel.
Barcelona, 1980
2"
Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
CONFUTII. Mario c.. Sueldos y jornall!5. Universidad. Bs. As., 1988.
DE DIEGO, Julin A . Lo: remuneran del traajador, Depalrna, Bs. As., 1984.
GOLDIN, Adrin. "La firma del trabajador", Rev. L.T .. 1982.
MONZON, Mximo D ... El principio de la integridad del pago y las remune
raciones', Rev. I.TA 1979. p. 545.
RODRIGUEZ MANCINJ. Jorge. Remuneraciones. Tratado de derecho de/trahajo
dirigido por Vzquez Vialard. Astrea. Bs. As .. 1983.
VlVlANO, Mario F., " Remuneraciones", Cuadernos de Derecho del Trabajo.
Ed. de BeJgrano. Bs. As., 1984.
CAP[TULO VI
Jornada de trabajo y descansos
P,imtfIJ Pam. Jornada de uabaio: concepto. fundamentos
doctrinarlos para la regulacin: facul tades constituciona_
les La jornada en la Consti tucin de Crdoba, rSlmen
lesal Modernas tendencias flexibJllzadoras sobre la resu-
lacln de la lomada Contrato de trabajo a tiempo parcial
Srglllldd Los descansos, fundamentos para su reeula-
crn normativa; concepto, clasificacin Descansos traba-
Jados y compensatorios_ El paso de las horas de descanso
trabajadas y su relacin con las horas extras
TltUrd PIIrlt. Las vacaciones. concepto, naturaleza jurldr-
ca, rslmen lesal; resulacrn de las vacaci ones para las
colectivas. Feriados nacionales y provin-
crales; concepto, fundamento, retribuci n. Olas no labo-
rales concepto, naturaleza Jurldica, rslmen legal Licen-
cias especiales
1. JORNADA DE TRABAJO
Antecedentes. Concepto
la preocupacin de los estadistas, juristas, filsofos. polrticos,
;:iosos, moralistas y sindicalistas sobre la jornada de trabajo nace esen-
cialmente en la poca moderna con el industrialismo y la concentraci6n
en las ciudades de grandes masas de trabajadores desplazados de las
ocupaciones campesinas
Antes, en la antigedad, el trabajador -ya sea en la esclavitud, en el
colonato o en la servidumbre- era una subespede de calidad inferior y su
cuidado mereca en la consideraci6n socioecon6mica de entonces el mismo
lrato que por razones utilitarias poda prodigarse a los animales de labor.
Se utilizaba la fuerza del trabajo cuidando la fuente productora porque
debra servir para otras oportunidades, salvo Que por intenciones puniti-
vas se tratara por ese medio su destrucci6n como en los casos de ciertos
prisioneros de guerra.
En la Edad Media. las corporaciones de Que por su espiritua-
lidad religiosa tuvieron un profundo sentido humanista y por su vocaci6n
('rt'aliva de la artesana elevaron la consideracin social del trabajo, regu-
lMon la jornada de los aprendices y compaeros y establecieron los des-
cansos en los dras de preceptos y festividades religiosas. La jornada diaria
,.ra sin duda, extensa - nueve horas y media en invierno y doce horas y
lIlt'dla en verano- pero de todos modos la reglamentacin ponra lmites a
1" drbltrariedad patronal.
Este sentido religioso y humanista sr traduce en las Leyes de
]j . , con la limitacIn dr 1<1 larlltld . d,' 8 horas dIarias, repartidas cuatro
liorils a la maana y CUillro hOl .. ,1 l 1.lrdp l'n la forma ms corWrnlf'I\II'
IhHil librarse del sol y p/tlC'ur.u IJI ' .. llud y C'onservacl6n df' loo;, obr"B1.
15.
Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
(Recopilacin de Indias publ icada por orden de Felipe 11 en 1567 - Ley
VI. Ttulo VI Libro 1(1). Igualmente se prohbe el trabajo dominical y se
reduce el trabajo en las minas a 7 horas diarias. En las Ordenanzas de
Hemandarias en 1603. que regularon el trabajo de las encomiendas en
el Ro de la Plata, se establece el descanso dominical y del medio da.
de la tarde del sbado y de todo da anterior a las festividades relisio-
S3S, con la finalidad de permitir la preparacin del indgena para recibir
la comunin al d[a siguiente.
Con la Revolucin Francesa, la Ley Chapt"lier de 1791 suprime las
corporaciones y declara la libertad de ejercer la profesin de arte y oficio
que mejor agrade al ciudadano. Triunfa entoQ.ces la doctrina liberal que
bi en pronto se propaga en toda Europa, que se traduce en 10 jurdiCO con
la concepcin de la autonoma de la voluntad y en lo econmico que el
trabajo es una mercanca sujeta en su venta a las leyes naturales del
cado y de la libre competencia. Esta situacin trajo la pauperizacin del
proletariado y la explotacin inicua de las nios, que trabajaban
en jomadas de hasta 15 horas.
Ante este duro choque de la realidad. nace bien pronto una
cin inidada primero por los movimientos sindicales que cobran ya tintes
revolucionarios, luego en el pensamiento y la prctica de filsofos polti-
cos y sociales y en la preocupacin de los estadistas, que comprenden
que es menester preservar la comunidad amenazada de destruccin por el
aniquilamiento de las mujeres y de los nios en las fbricas y en las minas.
En 1802 se di ct en Inglaterra una ley que limit a 12 horas la
da de los menores y se prohibi su trabajo nocturno. En 1833 se estable-
cl6 la jornada normal de los menores y se prohibi su trabajo nocturno y
que la jornada normal de los de los mayores en las fbricas comenzarla a
las 5,10 hotas y tennll1i'1rfa a las 20.30 horas.
En f'r,Hlda . f"n 18<1 1 se limit la jamada del trabaj o industrial a 8
hora",).r,1 lo!> rnl'110rCS dt! 8 a 12 aos y a 12 horas para los menores de
12 (l 161111011. Lrl 18118 Sf' flj la jornada mxima, para los adultos de lOa
I 2 ""Kllu 1,," 1t1l'f',U
E: rl I HI}I .. I P,IIIoIII'("1 XIII , por medIo de la Endclica Rerum NOVClfum,
dCllUII<I 1,1 I 'Ijlld. d d .. Inl hnrT\br('$ codiciosos que explotan a los
adores 1'" ImIMd.j' 1, ,,t.I!<1r,,, 4Uf" embotan el alma y sucumben al mis-
mo llm po d (IWI 1 .. 1.1 F.l hombre -dice el Sumo Pontf[ce- toda
lomada de trabaio ydescansos 259
su naturaleza y consiguientemente, la fuerza que tiene para trabajar, es-
tn circunscriptas a los lmites fsicos de los cuales no se puede pasar.
A fines del siglo pasado y al comienzo del presente encontramos un
intenso movimiento internacional tendiente a consagrar la jornada mxi-
ma de 8 horas en el orden mundial. En tal sentido se pronuncian las
conferencias internacionales de Berln 11890). Berna (1905, 1906. 19131 Y
se concreta en el Tratado de Versalles (1919) que recomienda la adopcin
de la jornada de 8 horas diarias y de 48 horas semanales. como una de [as
tantas medidas urgentes a tomar entre las partes contratantes para lograr
la paz universal y la justi cia social. Principio que bien pronto se incluye en
la Convencin N 1 de Washington 119191. celebrada en el seno de la
O.I.T.. y concretada para los establecimientos industriales.
Por Convenio N 30 (19301 de l O.I.T. se extiende la !!mitarln para
el comercio y oficinas.
Fundamentos doctrinarios para la regulacin
La limitacin de la duracin del tiempo de trabajo se funda el\ ralO-
nes de orden social. fisiolgico y econmico.
Al tratar descansos se analizarn en profundidad estas razones:
ga adelantar que desde el punto de vista social , una duracin prolongada
del trabajo. perjudica el estado fsico y la salud del trabajador. asr como
su desarrollo intelectual.
El tiempo de trabajo y el descanso deben estar equilibrados, de
IIIdllera que el desgaste y la reposicin de las fuerzas ffsicas y squicas
se compensen para que no ocurra una prdida antiCipada de la
la de trabajo.
Tambin cabe agregar que la persona necesita disponer de tiempo
libre para su vida familiar y social. para la recreacin y educacin.
El aspecto fis/Dlgl cD tambin es de trascendencia puesto que es
comprobado que el trabaja de mucha duracin surte efectos contrario
Ijl rendimiento, por la fatiga que produce. lo que aumenta el riesgo de
que ocurran accidentes que lesionen la integridad del propIo trabaJa-
dor o compaeros.
La labor excesiva es tambin causante de prdidas e,on4mlClU {'n
j,l ' maquInarias y materia prima dodo que se ha comprobado qUI' la cIIII
26"
CUlSO de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
dad del trabajo y la capacidad de producir de una persona disminuyen
con el paso de las horas de labor.
Por otra parte las modernas tcnicas de trabajo. lo han tornado
rutinario, lo que conlleva ciertas desventajas de orden psicolgico para el
trabajador, pero por otro lado han aumentado la produccin considera-
blemente, lo que tambin justifk; ra una limitacin de la jornada para
facilitar una poltica de pleno empleo y de lucha contra la desocupacin
El ideal universal en materia de jornada se traduca en el concepto
de 8 horas de labor. 8 horas para la vida familiar,! social y 8 horas para el
reposo nocturno. De tal forma se posibilitaba Que el hombre se integrara
en la vida afecliva del hogar. en la vida comunitaria de relacin social y
polftica, dispusiera de tiempo para su elevecin espiritual y cultural y se
repusiera de la fatiga del trabajo y del quehacer cotidiano.
La higiene y fisiologa del trabajo y las pruebas de gabinete
mostrab<ltl adems. tal como se dijo. que el rendimiento productivo
ptimo se alcanzaba con la limitacin de la Irnada al mximo de 8
horas diarias. Su exceso hace decaer la prodctividad laboral. la
dad de las obras. el poder de atencin os accidentes
del trabajo y el vigor psicofsico del trabajador. Las tareas nocturnas y
las insalubres. por olra parte. requieren un acortamiento mayor de la
jornada. como as tambin el trabajo de los menores. Los convenios y
recomendaciones internacionales aconsejaron y establecieron para
estos casos a la jornada de 1 horas para las tareas sealadas en primer
trmino y de 6 horas para las otras.
Las jornadas de 8 horas se establecen en Sydney [Australia] en
1855 para obreros de la construccin y en Melboume (1856) con
ter genera! Al comienzo del presente siglo XX y principalmente desde
19 18 en se 8enerat!za en los pases de Europa y Amrica. En la
ArE'I1IJllol por Ity I 1.5<1<1 , promulgada e:l t 2 de setiembre de 1929 se
pone l.l lornanA rrli1xlnm de 8 horas diarias o de 48 horas semanales para
todil !lNsan,j Or"llll(ida por cuenta ajena en explotaciones pblicas o
prlvtltiui, 111111 I uundo no persiga rtnes de lucro, pero se excluyen los
trahalo!' .Iyrkul,,., !(,,.. del servicio domstico y en los
blecll11l('lllo f 11I111tU"'11 In!! 11))
r Olitrrlmllll'l\lr d,.bldn 11 los progresos de la tecnologra y la
au tOm!ll,w!t'l rL 1,1 lu InlNnaclonal se Inclin hacia una ma-
yor reducrl('1r. d. 1.1 lIr"ultlnal Por Convencin N 47 de la
lomada de trabajo y descansos
'61
O.I. T. 119351 y en la Carta Internacional Americana de Garantas
dales de Bogot 119481 se preconiza la jornada diaria de 8 horas y la
semana de 48 horas.
Canad y Finlandia adoptan en 1965 la semana laboral de 40 horas.
Igualmente los Estados Unidos de Amrica en 1966 para los trabajadores
ocupados en el comercio o en la prodUCcin de artculos de comercio. En
Suecia la jornada semanal de 40 horas se consagra en 1970.
En Inglaterra. Blgica. Gran Bretaa, Alemania la duracin de la
nada semanal oscila de 40 a 44 horas. segn las actividades. En
ras, Santo Domingo y Ecuador, la jornada ordinaria no puede sobrepasar
las 44 horas.
Facultades constitucionales
Los fundamentos sealados para la limitacin de la jornada
muestran que las fuentes de regulacin tienen que radicar
mente en el Estado.
El ordenamiento legal argentino ha establecido un rgimen general
y uniforme para toda la Nacin, por el cual la jornada tendra una
cin determinada y mxima. Coexistiendo con l. estn los estatutos
Implementados por disposicin nacional donde la actividad o clase de
trabajo presenta particularidades que requirieron tratamiento separado y
que en algunos casos han fijado un lmite menor al mximo general (v.gr.
IE'Y 12.908 de periodistas 14.597 de ejecutantes musica-
les. ley 21.429 de trabajadores portuarios, etclera!.
El rgimen general est legislado en la L.C.T., N 20.744/ 74. la que
remite a la ley 11.544/29 por lo que sta subsiste, en todo aquello que no
5(' oponga a la ley general.
Elltulo IX. "De la duracin del Trabaja y descanso semana'" de la
LC,T" comienza con el arto 196, el que rfgidarnente determina: "La
In de la jornada de trabara e:; unlrorme para toda la Nacin y se regi r
1m la ley 11 .544, con exclusin JI' lodo disposicin provinCial en
tlo. salvo en los aspectos Qllf' f'1l t'l l}rP5cnle Ihuto se modifiquen o acia-
,''',,", segn texto ordenado ('11 I fI7e'), n111 la reforma de la ley 21.297
Este artrculo dela en rj'lrn qlll" 1.1 mKlma es untformt" par.l
lodo el territOrio naclolldl d",,,*, .. ru!')"n ('ollsecuencla las It"Qlsl.I('lnu",
,,,
Curso de Derecho del Trabajo y de la Segurdad Social
provinciales que con anterioridad y al amparo del texto originario de la
L.C.T. de 1974, haban establecido la jornada de 44 horas semanales y el
pago de la jornada completa del da sbado (sbado inglsl, reafirman-
do la vigencia de la ley 11.544 con 8 horas diarias y 48 horas semanales.
con exclusin de toda disposicin en contrario.
El texto legal de 1974 permita la posibilidad de que las provincias
fijaran la duracin de la jornada en sus respectivos mbitos. apartndose
as de la disposicin constitucional que reserva la sancin del derecho de
fondo a la Nacin (art. 67 inc. II e.N .. desde 1994 arto 75 inc. 121
En consecuencia, y segn el texto vigente del arto 196. las provincias
no estn racultades para reglamentar la jamada de trabajo. tampoco 10
estn para fijar lmites de duraci6n menores a los de la legislaci6n nacio-
nal seen lo eSlatuido por el art. 198
En efecto. la reducci6n de la jornada s610 se admite por va de dis-
posiciones nacionales reglamentarias y de estiP!l laci6n particular de los
contratos individuales. J
Actualmente, por obra del arto 25 de la ley 24.013. que modiFica el
citado art. 198. la reduccin de la jornada tambin podra operarse a
travs de los convenios colectivos de trabajo. posibilidad que antes les
estaba vedada.
En definitiva. podemos decir que la jornada de trabajo est regulada
en el derecho poSitiVO. con alcance general amplio. primero por la Cons-
titucin Nacional (art. 14 bis. "jornada limitada; descansos y vacaciones
pagados .... I. por los tratados internacionales. ratifi cados por la legisla-
cin; por la ley 11.544/29 y el decreto reglamentario 16. 115/33. por la
L.C.T. N 20,744 Y con alcance particular restringido a ciertos sectores.
por los estatutos particulares. convenios colectivos y dispoSiciones admi-
E"speclalrs (ver. Res. $.T.P:S. 146/45. decr. 91.395/36, personal
de hoteles y rtslaurantesJ
La lornada en la COft l lllucl6n de C6rdoba
l..u t h C't' rdob.1 reformada en 1987 en su Captulo
gundo. m[,.rll!f111 [lIIi di f Illl!t tlOC'ltlles. en el apartado ' Oeltrabaador',
arto 21. ,OtrUI Trld 1 Ij! en la Provincia llenen derecho
Ine. 3: A umllcun,.tI con un mximo de cuarenta y cuatro
lornada de ttabajoydescansos
'63
horas semanales con descansos adecuados y vacaciones pagas; y a dis-
frutar de su tiempo libre".
Con fundamento en lo analizado en el ttulo anterior podemos afir-
mar que este precepto constitucional. tiene un alcance limitado al perso-
nal dependiente del Estado provincial. pese a que se expresa ... Todas
las personas en la Provincia .
Aceptar que la provincia de Crdoba puede modificar una ley de
fondo. reduciendo la jornada. para el personal de la actividad privada.
sera olvidar que las normas constitucionales de las provincias estn su-
bordinadas a la Constitucin Nacional. a las leyes que dict el Congreso
de la Nacin y a los tratados internacionales. Estimarnos. por ende, que
la norma de la Constitucin de Crdoba es inconstitucional.
Los textos constitucionales provinciales deben adecuarse a r')IR
declaracin y el texto del art. 23 de la Constitucin de la Provincia de
Crdoba no se adapta a las pautas de la Consti tucin Nacional vlolentorl'
do el orden jerrquico que establece el art. 31 C.N. por lo que establece Itl
lomada uniforme en todo el pas.
Para concluir. valga simplemente recordar la preexistencia de la ley
11.544 y el texto expreso del art. 196 L.C.T..
legal
La ley 11544 sigue. en sus lineamientos generales. las disposiciones
Convenio N I de la Primera Conferencia Internacional de la O.I.T.
realizada en washington en octubre de 19 19, e introduce la jornada de 8
horas. o la semana de 48 horas.
Al sancionarse la ley 20.744 no se crey conveniente innovar sobre
101 extensin de la jornada normal de trabajo. por cuya consecuencia en
1111 art. 213 originario de 1974 (hoy art. 1981 se estableci que sta ser
1I111da por las leyes. los estatutos profeSionales y las convenciones colec-
tivas de trahajo.
Se sigue un criterio realista adoptado Incluso en el antecedente u-
I!d1co ms Inmediato. el Anteproyecto de Cdigo del Trabara elaborado
jlrU los Ores. Oesponln. Tlsscrnbaum y Npoll en 1966. a peticIn del
11 ''iorna nacional, que man!lf'ne la lornada mxima de 8 horas o II R 5e.
IllIfllIll(,5. Se posterg asl 1:"1 Illtf'rH) dl" reducir a 44 horas 5trrl,IIlI,I,. .. 1,1
264 Curso de Derecho del TrabalO y de la Segundad Social
jornada mxima de traba jo en el orden nacional que ya tena media
cin en el Senado con antelacin a la sancin de la L.e.T ..
En consecuencia. la ley t 1.544 Y sus reglamentacIones han quedado
vigentes en todo lo que no se ha regulado en la L.c.T. o no se opongan a
sta. Analizaremos las disposiciones aplicables de aqulla con las
rarionE'S operadas por el decr. ley 10.375/56 Y la ley 16. 115. con la gura de
su decreto reglamentario [6. 115/33, dictado para la Capital Federal y
torios nacionales. Igualmente estudiaremos el contexto de la ley 20.744
relativo a la jornada y al descanso semanaL
AnlDito de apliuui6rt personal de la ley 11.544
El art. 1 modificado por decr. ley 10.375/561 establece:
"La duracin del trabaj o no podr exceder de 8 horas diarias o 48
semanal es para toda persona ocupada por cuenta ajena en explota-
ciones pblicas o privadas. aunque no persigan fines de lucro. La limi-
tacin establecida por esta leyes mxima y no impide una duracin
del trabaj o menor de 8 horas diarias o 48 horas semanales para [as
explotaci ones sealadas.
No estn comprendidos en la$ disposiciones ce esta ley los trabajos
arfcolas. ganaderos y los del servicio domstico. rJ los establecimientos
en que trabajan solamente miembros de la familia del jefe. dueo. empre-
sario. gerente. director o habilitado principal ".
Segn los trminos de la ley. sus disposiciones comprenden a
toda persona ocupada ' por cuenta ajena", queriendo significar en rea-
lidad "(1 toda tn de (art. 4 decreto reglamen-
tario 16115131)
L.a IirnllRdn di" lualmE"nle para los contratos de empleo pblico.
nllt'nl/ll'. tlLltI l. oo,mlltl v<l la L.C.T. no les sea aplicable. salvo que por
jI( 11) "kl'll U 1;; respectiva se los incluya en su rgimen
LJ m t'1 lt 1,1 colPCllvas lart. 2. ley 20.7441.
'11 .. " , .. ." d"1 ArnbllO ti .. aplicacin de la ley 11.544 a los trabajado-
1':1 IIHlf;"I.l ,Irl "VIIIII Ilnml'stl co y los que se realizan exclusivamente
lullIUI" II. I,I,. "II1I1I .. dl'l dut<l'\o del establecimiento o de otros altos
t:'1'ph'.ub!l t ... ", .. "lIurrlf'roltlos por la ley.
1.1 ,al ul 1",,1 d '1" "JI'!!r hmt"t radIca en la tendencia internado-
tl"'IlIIWlrl .. t. f" it 1I l. "lod6n. de proteger solamente al traba-
lomada de tr.Ibajo y descansos
265
jador urbano y esencialmente de las industrias fabriles. donde el proble-
ma de la jornada de lrabajo provocaba verdaderos estragos sociales. La
Primera Conferencia [nternacional del TrabajO de la O. I.T. realizada en
Washington en 19[9 concret la limitacin de la jornada de trabajo de 8
horas diarias y 48 semanales en el Convenio N ! a los trabajadores
triales. Recin en t 930. por el Convenio N30 de la O.I.T. . fue extendida a
los empleos de comercio y de oficinas.
En Jos dos primeros supuestos. la exclusin no quiere decir que no
tengan limitacin a su amada. sino que deriva en forma indirecta de las
respectivas disposiciones estatutarias propias.
Sin embargo. la amada del trabajador rural en tareas permanentes
del campo fue regulada en 1944 (Estatuto del Pen. decr. ley 28.1691.
estableciendo que se rige por el horario habitual (sol a sol). con pausa
para el desayuno 30 minutos] y la colacin de la tarde (30 minutosl y para
el almuerzo 11 hora de mayo a noviembre y 3 horas y media los meses
restantes!. lo que significa implcitamente una limitacin de la jornada.
Con respecto a las tareas cclicas del agro. las comisiones paritarias regio-
nales creadas por la ley 13.020/47 establecen para cada localidad - te-
niendo en cuenta las condiciones ecolgicas y econmicas- las condi-
ciones y [amada de trabajo. La ley 22.248/82 deroga estas disposiciones y
detennina en los arts. 14 a 18. del Titulo l. para el personal permanente la
limitacin de la Jornada. As. el art. 14 especifica que el trabajador gozar
de una pausa ininterrumpida. no menor de 10 diez horas. entre la termi-
nacin de una jornada y el comienzo de la siguiente. fijando en forma
indirecta la extensin de la jornada de labor.
E! trabajo del servicio domstico es reido pOr un estatuto especfica
Idecr. ley 326/56) que fila indirectamente la jornada diaria mxima de 12
horas. al determinar una pausa y perodo mnimo de descanso por da de
12 horas continuas y das de descanso obligatorio en una semana.
Se estima que en el tal/u familiar median principios ticos y afectivos
que hacen innecesaria la Intervencin legislativa. por la innata protec-
cin mutua entre sus miembros Se consideran miembros de la familia
(ncamente a los ascendlenles. descendIentes. cnyuge y hermanos (con-
!.d!1guinidad malrimonlul o (art. 6 del decreto rewld-
mentario 16. 11 5/33 )
No todos los ltdbil[nnun' l qUf' rrDlIlan sus actividades en la., ex.
plotaclones Indicada!'! "'11 1,1 1m 1 dI" la ley 11 . 544 se rnC1H'111lilll
266 Curso de Derecho del Trabalo y de la Seguridad Social
protegidos por las limitaciones sealadas. Por el art. 3 se establecen
las siguientes excepciones;
II cuando se trate de empleos de direccin o vigilancia:
2) cuando los trabajos se efecten por equipos. la duracin del trabajo
puede ser prolongada ms all de las 8 horas por da y de las 48
semanales. a condicin de que el trmino medio de horas de trabajo
sobre un perodo de tres semanas. no exceda de 8 horas por da o de
48 horas semanales:
3) en caso de accidente ocurrido o inminente, o en caso de trabajo de
urgencia a efectuarse en las mqUinas, herramientas o instalaciones,
o en caso de fuerza mayor. opera tan s610 en la medida necesaria
para evitar que un inconveniente serio ocur:a en la marcha regular del
establecimiento y nicamente cuando el trabajo no pueda ser
tuado durame la jornada normal debiendo comunicar el hecho de
inmediato a las autoridades encargadas de velar por el cumplimiento
de la ley:
4) cuando las tareas [as realicen corredores, cobradores e
res de cobranzas, excepcin contenida en el art. 11 apartado 2 del
decreto reglamentario 16.115/33 'J se encuentra justificada en aten
cln a la modalidad de la tarea y a la necesidad de tener mayor liber
lad para el mejor xito de la gestin.
Es decir que las precedentes son actividades en las Que se permite
rxl'l'd", del tiempo mlCimo legal de trabajo. no hay limitacin horaria
,..1 especial de la persona o la tarea no se adaptan a la
1I1If1ll,II,Y,/ i<,neral.
II ti,. f'l11ttnden comprendidos dentro de la denominacin de em
"/,,1./,, I, ,1m .. IMI " vigIa"cia, al jefe. gerente, director o habilitado principal
y . 1 1, ,l. lilA., ,.Itnl I'mpleados, administrativos. tcnicos o profesionales
'11149 ti " 'ILI(lIos en la direccin o mando en el lugar de trabajo
, ",, 01" Itl'flllrtamento. de taller, de equipos. de personal de
11 ,1qUI! .JI, 1, . 11101 nlltls reemplacen al jefe respectivo. capataces.
. 1]11111/04,11"",, 1111"" 1 11' siempre que ejerzan exclusivamente
las t ... , ,.., dI! h 1 o dr.ll;tnrlil Si conjuntamente realizan otras, como
l' I U .1, \'f'nta, etctera. no se encuentran
I 101 y tienen la limitacin general.
Jomada de trabajo y descansos
267
. 21 En cuanto al trabajo por eJluipo, la excepcin de la limitacin de la
no :5 absoluta. como en el caso de los empleos de direccin o
VigilanCIa. SinO Que se admite una cierta elasticidad. pero de todos mo.
dos la distribucin de las horas de trabajo en 18 das laborables, no
de ser en total mayor de r 44 horas. ni de 56 horas en la semana (art. 20
reglamentario). pero puede prolongarse ms all de las 8 horas
dIanas o 48 hora semanales. a condicin de Que el promedio no Supere
las 48 horas semanales o 9 horas diarias en e[ perodo de tres semanas.
. El art. 10 del decreto reglamentario N r 6.115/33 establece qu se
entiende por eqUipo:
al a un nmero cualquiera de empleados u obreros cuya tarea ce--
mience a una misma hora en trabajos en Que, por su naturaleza.
no admitan interrupCin y
bl un nmero cualquiera de empleados u obreros cuya tarea est en
tal forma coordinada. Que el trabajo de unos no pueda realizarse sin la
cooperacin de los dems.
Podemos citar como ejemplo del inc. al Jos trabajos en los al tos
hornos de las aceras o de las fbricas de partland, Que no se pueden
parar una vez encendidos los hornos sino a costa de gran prdida econ6.
y de Y del inc. bl las lfneas de ensamble de automotores
AQUJ: tcnicas y razones econmicas justifican la
en vista de un Inters social o nacional de una mejor y mayor produccin.
El exceso de [a jornada mxima normal. dentro de estos Ifmites no
da derecho al trabajador a reclamar una remuneracin adicional por hora
suplementaria. s a Qu.e se le otorguen los francos compensatorios.
. . En el trabalo por eqUipo de turnos rotativos tampoco se da la dis-
tinCIn con las horas noctumas, el personal puede cumplir el horario com.
pleto en horas de la noche pero tendr derecho a un descanso
lente aUlla jomada. cada siete das de trabajo nocturno.
31 La tercera excepcin admitida en el art. 3
0
de la ley 1 r .544 se
funda en el evidente inters comunitario de salvar vidas y bienes o
Impedir inconvenientes en la marcha regular de los establecimientos y
"11 el debe, de colabolacin y fidelidad Que el l/abaador tielle con el
empleador. dado. incluso. por la funcIn socIal Que cumple la empresa.
La excepcI6n se encuentra limitada por el tiempo indispensable para
subsanar el Inconveniente y nfe'amenlft si dentro de [a jornada normal
no se puede 10irar tal cOOlt"tldo
268
Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
4) Esta cuarta excepcin para corredores !I viaiantes se en que
la imposicin de un horario fijo significara una t raba para el X1to ?e sus
gestiones '1 perjudicial para sus propios intereses y los del comItente.
Cuando la reglamentacin alude a corredores dete que son
los que la legislacin argentina denomina corredores o v1alantes en el
art. [O de la ley 14.546/58. .
_ La excepcin de la limitacin de la jornada de los trabalos de
direccin y vigilancia se reconoce por el ministerio de la ley. Para
bajos por equipo, se interpreta que resulta indispensable la
administrativa a los efectos de la calificacin como tal forma operatwa. SI
se dan en el caso concreto los extremos requeridos por el arto 10 ?el
decreto reglamentario 16.11 5. En los trabajos urgen.cia determm.a
el inc. cl del arto 3
0
de la ley 11 544, s610 se la mmedlata
cacin a las autoridades de aplicacin. puesto que resulta
que no puedan esperar la aquiescencia administrativa. consentimiento
del trabajador no resulta necesario puesto que obligado a cooperar
en estos casos por su deber de colaboracin (arts. 220, 67 Y 98, ley 20.744).
La excepcin en el caso de los corredores y viajantes se reconoce
tambin por ministerio de la ley y est el de
_ Adems, la ley autoriza al Poder ElecutlVo a filar, por V!a de regla
mentacin y por industria, comercio. oficio y regi6n,
"entes y femporarJ.u (art 4). Las primeras. para preparatorios.?
complementarios que deban necesariamente. elecutados f,uera del h
mlte asignado al trabajo general del estableCimiento para .Clertas cate
goas de personas cuyos trabajos sean especialmente mtenmtentes. :-am.
bin es una excepcl6n de carcter pennanente la del personal de dlrec
dOn y trabajo por equipo.
Las segundas, para permitir a las empresas hacer frente a las de
mandas extraordinaria .. de trabajo. .
Estas exccpclo!1{'S y reglamentaciones, deben hacerse con previa
consulta a Idi orSlml1adone5 patronales y obreras y en ellas se debe, de
I"rmlnar pi 1lI"rnrrn I'I(ullno df' horas suplementarias que ha de autorizar
1'11 (;.ul .. (.1'00 hlrl ')0, ley 11 .544) , .
fUlln.j"1l 'Hupe/onu permartertleS en los casos de trabaJOS
/lt,,.,,,hUt"'MI" 1'/fl'IO. fJ lloJ\!tri orrs /l fds l/lreas de fa empresa, que se deben rea
11:.1' 111"'" ,1", IR 10'11." l Ilnrnlal para no entorpecer la marcha regular de la
1"1,111' '1(111 "ln111 r'I]I. de encendido de las c.alderas: estufas,
IIt'I ,ull 'It jI/I'Yl"I,'Iu dot >lt1Lh l . limpIeza del local. de las IOstalaclones,
r" " 'flllrII!t'll" 1'1"'1.11 .. 1 '11',., o complementari os).
T .. IIII'I"" '.,1,1"'1/1" ,..t'"pelones permanentes para ciertOS tIpos
41ft Ir.''.101 ", .... ,.,,, .. """nttU.,,.ttl . que exigen la presencIa
lomada de trabaio y descansos
da del trabajador en el lugar de trabajo, pero las tareas no son continuas.
debido a su naturaleza. mediando interval os o descansos en los que el
trabajador puede cumplir labores por cuenta propia. Este tipo de trabajo
lo encontramos en los encargados de casas de renta, para quien la joma
da es de doce horas diarias, con un descanso para el almuerzo de 2 horas
y de 10 horas continuas para el reposo nocturno, entre las 21 y 7 horas
lart. 3de la ley 12,98 1 y 5de su decreto reglamentario).
La jurisprudencia, resoluciones administrativas de la autoridad de
apli cacin y aun decretos reglamentarios de actividades especficas, con
sideran al trabajo de los serenos como de tipo intermitente y sujeto a una
jornada mxima de 12 horas por tumos diarios y de 72 horas por semana
siempre que no se les encomienden otros servicios que el de vigilancia
(Dep. N. de T. Resol. 25/ 1/34, Secret. de T. y P. Resol. 146145; decr, 62931
35, espectculos pblicos; decr. 91.395/36, personal gastronmico).
- Las exc.epcl,mes temporarias se admiten para frente a las
demandas extraordinarias de trabajo Inecesidades de las empresas para
las operaciones de balance e inventarios, etctera)
- Para que proceda la excepcin de la limitacin de la jornada
en los trabajos necesariamente preparatorios o complementarios o en
los casos de demandas extraordinarias de trabajo. se requiere, adems.
que haya mediado autorizacin de la autoridad de aplicacin, previa
solicitud de la empresa interesada, que deber indicar las razones que la
motivan, las horas suplementarias que se estiman necesarias para cada
trabajador, la nmina del personal comprendido y el consentimiento de
ste, Sin embargo, el consentimiento del trabajador no resulta necesa-
rio cuando el trabajo suplementario es determinado por exigencias ex
cepcionales de la empresa, que ha de determinar en cada caso la auto
ridad de aplicacin atendiendo a la necesidad o inters nacional
Involucrado lart. 201 in fine, ley 20.744) .
De todos modos, en los casos mencionados en el prrafo anterior,
la autoridad de aplicacin debe fijar el lmite mximo de horas suplemen
tarias de trabajo autorizadas. que de conformidad a lo dispuesto por el
art. 12 del decreto reglamentario 16, 11 5 no podrn superar a los 30 en un
mes y 200 en un ao por cada persona ocupada, o los lmites determina
dos en el decreto 484/00
- El empleador debe abonar al trabajador que prestare servicios
f"n horas suplementarias. el 110 ,lUtorlzacln del organismo adminis-
trativo competente, un rCC8rtlO dd 50 q, calculado sobre el salario habl-
lual s) se tratare de dlas ("O",UII " ', V dr'] 100 % en dras sbados drsput'!;
d .. las 13 horas, domlnRo y fr"II,ldl) IMI 218, ley 20744).
270
Curso dt' Derecho del Trabaro y de la Seguridad Social
ConuplO jurdico de la duracin del trahajo
Nos queda por analizar el concepto jurdico de la jornada dentro
de nuestra normativa para saber cmo debe ser medida. cundo
mienza y cundo termina. Es decir, cul es el criterio de computacin
y medicin de la jornada.
Existen dos teoras J..lrindpales sobre la materia. La del/ravQjo nominal
que computa el tiempo en que el trabajador est a disposicin del
empleador denlro del lugar de trabajo. y la del efecHvo, que conside-
ra el1apso de efectiva prestacin de los servicios.
Por el primer criterio, integran la duracin del trabajo las tareas pre-
paratorias y accesorias, el lapso utilizado para el cambio de ropa de tra-
bajO. eleccin y limpieza de herramientas, el tfayecto que debe recorrer el
trabajador entre el lugar del establecimiento hasta la ubicacin de la planta
de trabajo. etctera. Por el segundo criterio. se computa desde que el
trabajador comienza su labor. en el lugar asJgnado. hasta su terminacin.
Existe, incluso. una tercera teora. la del tiempo in itnere. que
ta no slo el tiempo que el trabalador est a disposicin del empleador
dentro del lugar de trabajo, sino tambin el del trayecto que comn y
normalmente debe recorrer de la casa al trabajo y vi ceversa.
El decreto reglamentario 16.115/33 adopt la teorta del trabajo efectivo
lart. 10). disponiendo que 'se considerar trabajo real y eFectivo el tiempo
durante el cual los empleados u obreras deban estar presentes en sus
pues l oS respectivos. para ejecutar las rdenes de sus superiores o encar-
gados Inmedlalos-. No se computar en el trabajo. el tiempo dellraslado
del domi cil io de los empleados 1.1 obreros hasta el lugar en que esas rde-
nes fueran Impartidas. ni los descansos normales intercalados y las inte-
rrupciones dellrabajo. durante los cuales no se les exija ningu-
na prestadn V IlIlI'''f'hlll disponer de su tiempo.
Por el cnnlrftno. ,1 8n 197 de la ley 20.744 adopta la teora del
trabajO n(1lnllloll dhrlC'llll"ndo:
'5" t'1I 11I'I1I J,' ,'UIIIO de trabajo todo el tiempo durante el
cual el 1rb.' I .. ,kll l".t4 ,. del empleador. cumpla o no tareas,
en 19l110 IHJ PI!' ,J.I ,lhJll>lIl'r de su actividad en beneficio propio'.
El ".,t/ullI l,r pAII,h I ci d rrtrrulo citado dispone que Integran la jorna-
da. los p4"d<JoII . lit! 111 U'Ild.rd ,1 que se obl igue la prestacin contratada
Itrabajl) 1 .. ,t'nM ... I,) drh"lId<l diStinguirse asf entre las pausas durante
las cual" 1 I,.hl'''''')' M '.1 obligado a t rabajar, ni estar dispuesto
lomad.J de trabajoydescansos
271
para ello. del tiempo en que el trabajador no trabaja pero tiene que man-
tenerse a disposicin del empleador por lo que esos lapsus forman parte
de la duracin del trabajo efectivo.
Distintas e/ases de jornada
Dentro de la normativa de las leyes J 1.544 Y 20,744 podernos distin-
guir las siguientes clases de jornadas:
- jornada normal ordinaria.. que no puede exceder de 8 horas
rias o 48 semanales y que corresponde al trabajo diurno (art. 1, ley 11.544),
es decir la ley fi ja al mismo tiempo los lmites diario y semanal. lo que es
importante porque la limitacin diaria no es totalmente estricta. mientras
que en cambio no puede excederse de la limitacin semanal.
Se entiende por jornada diurna la que se extiende entre la hora seis
y la hora veintiuna de cada da. con la salvedad de que para los menores
abarca hasta la hora veinte.
- JOfllada suplementaria o a/raordinan'a que no puede superar a lO
horas en un mes y 200 horas en un ao. por cada persona lar15. ",,0 y '0,
ley 11.5441.
- Jornada nocturna. entendindose por tal la comprendida entre las
21 y las 6 horas del siguiente da, que no se puede exceder de 7 horas
diarias (art. 2. primera parte, la ley 11.544 y art, 200 LC.T.1. sin que norma
alguna involucrada. haga referencia a un tope mximo semanal.
- lomada cuando se realiza en ambientes txicos, vicia-
dos o insanos que ponen en peligro la salud de los trabajadores ocupa-
dos. y no puede exceder de 6 horas diarias o 36 horas semanales lart. 20.
2
a
parte. ley 11.544 Y arto 200 3- prrafo de la L.C. r.1.
- Jornada mixta. cuando se alternan horas diurnas de trabajo con
nocturnas, u horas de trabajo insalubre con trabajo salubre. En el primer
caso. cada una de las horas comprendidas entre las 21 y horas vale, a
los efectos de completar la jornada de 8 horas, como I hora y 8 minutos.
En el segundo caso, cada hora de trabajo insalubre equivale a I hora y 20
minutos de trabao salubre; pero si la mayar parte corresponde al trabao
Insalubre, se considera que la jornada total es insalubre [decreto regla-
mentario ley 11 .5441.
- jornada de traajo por tqll;po. que en un perodo de 18 dras labora-
bles no puede exceder en lOlal 8 144 horas. ni 5 por semana farts )11
Inc. b. ley 11 .544 Y 2 dl'l dent'lo rf'sIAmenlarlo)
27l CUlSOde Derecho del TrabalO y de la Seguridad Social
En cuanto al trabajo insalubre. el arto 2
0
de la ley J I .544 establece que
el Poder Ejecutivo, directamente o a solicitud de parte interesada, y pre-
vio informe a las reparticiones tcnicas Que corresponda. determinar los
casos en que regir la jornada de seis horas. El Poder Ejecutivo, efectiva
mente ha enumerado en diversos decretos los trabajos que se consideran
insalubres. La jurisprudencia ha establecido que esta enumeraci6n no es
taxativa. pero es requisito formal la declaracin de insalubridad por auto-
ridad administrativa para Que a partir de ella se limite la jornada en las
actividades no contempladas. No es la justicia. en el conflicto individual.
[a que debe determinar al respecto. En cuanto a la autoridad competente
para formular tal declaraci6n de insalubridad existen dos criterios. Unos
se pronuncian por la facultad concurrente de ls autoridades provinciales
y nacionales dentro de [as jurisdicciones que le competen. Otras, que es
exclusiva del Ministerio de Trabajo de la Naci6n. El decreto 29.757 del 5
de setiembre de 1947 atribuye a este respecto facultad exclusiva al Minis-
terio de Trabaj o de la Naci6n.
Antes de declarar la insalubridad se debe intimar al empleador a
adecuar ambientalmente el lugar, establecimiento o actividad para que el
trabajo se desarrolle en condiciones de salubridad. dentro del plazo razo-
nable que a tal efecto se determine. En caso de incumplimiento se proce-
de a la calificacin.
Esta debe hacerse 'con fundamento en dictmenes mdicos de ri-
gor cientfi co' y si desaparecieran "las circunstancias determinantes de la
insalubridad", puede dejarse sin efecto la calificaci6n, que requiere un
acto expreso en ese sentido. Tanto la calJficacin de insalubridad como
su denegatoria tal sindicato, como parte interesadal es apelable ante la
Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo.
La LC.T manliene en su art. 200 los lineamientos de la ley 11 544 en
cuanto a la Jomada de raMio rroclurno e insalubre. Pero agrega [a posibili-
dad de limitar por lll1;: futura ley nacional en la misma forma y con los
mIsmos requtsllos establecidos para el caso de salubridad, las jornadas
cumplid." c-n mortifican les. riesgasas. determinantes de
vej
p
7 o "fr"olmlt'lIlo p(l"meluro tart. 200, tercer prrafo), a fin de reducirla
en aqlwll,HI pl'!!'clsadas e IndIvidualizadas en sta.
A 111t)(j.) tJ "1"1111'111.1(' put.tdcn ci tar algunas actividades. declaradas
InsatuUtN 14 ",11\.,(1"." .drn[nlstrativa de aplicaci6n en uso de la fa
cuhad runlttld .. , .. 1UII",t .. dlvkJ,U.les relacionadas con trabajo de pulve
lomadc1 de trabajoydescansos
m
rizacin de pinturas y colorantes t6xicos. el trabajo en cmaras fras. tra-
bajos de curtiembre. industria de trituraci6n y molienda de materiales.
tallado y pulimento de cristales 6pticos. hilandera de lana. etctera.
El trabajo en horas extraordinarias no es admisible en las tareas insalu-
bres, ni aun pidiendo autorizacin administrativa, la que debe ser denegada.
lomada reducida
El art. 198 L.C.T. establece que la reduccin de la jornada procederta
cuando disposiciones nacionales lo determinen.
La modificacin Introducida por la ley 24.0 13 a este artfculo facul ta
tambin a la reducci6n a travs de los Contratos individuales y de conve.
nio colectivo.
El arto 15 de la ley 25.013 limita esta facultad a los convenios colt'c.
Uvas de mbito superior.
Este artculo fue derogado por el arlo 34 de la ley 25 250 (BO 2/6/
001. de manera que la disponibilidad colectiva en materia de 10rlludil " >
amplia. pero con la restriccin de Que se deben respetar los lOpt'S mllll -
mas y mximos respectivos.
Estas disposiciones establecieron el marco legal adecuado para la
instrumentacin del contrato a tiempo parcial. que luego se analiza
lornada mxima promedio
Las normas citadas precedentemente posibilitan que en uso de esa
disponibilidad colectiva se negociaran convenios en los Que la jornada
puede sobrepasar el lmite diario de ocho (8) horas estableciendo jorna-
das diarias con horas variables, Es decir Que convencionalmente se pue-
de establecer un cmputo mensual. semestral o anual. La limitacin sera
no trabajar ms de doce ( 12) horas diarias y se deben respelar el descan-
so semanal y anual de la L.c.T..
Estos sistemas permiten distribuir el tiempo de trabajo segn las
necesidades de la empresa y las caractersticas de la actividad.
En estos casos el trabajador s610 percibir horas extraordinarias cuan-
do supere. en el perodo de que se trata, la cantidad de horas previstas
para el c6mputo: por ejemplo. si es semestral novecientas (900) horas o !ir
es anual un mil ochocientas I 8001 horas
l74 Curso de Dele<:ho del Trabajo y de la Seguridad Social
Horas suplementarias
Las horas extras estn constituidas por el trabajo suplementario rea-
lizado en horas que exceden la jornada legal.
Si bien la jornada legal determina lmites mximos diarios y semana-
les de trabajo. a veces ciertas circunstancias hacen necesario prolongar
la jornada mediante la realizacin de horas extras, por ejemplo para aten-
der un pico de trabajo, por una mayor demanda de produccin. o prepa-
rar el lanzamiento de una nueva lnea o poner en funcionamiento nuevo
equipo, etctera.
El empleador debe el consentimiento del trabajador para
asignarle horas extraordinarias. el dependiente no est obligado a pres-
tarlas. este es el principio que sienta el art. 203 L.c.T.
rero en caso de peligro o accidente ocurrido o inminente fuerza
mayor. en estos supuestos de urgencia!. o(te .. auxilios exlraordinarios el
trabajador no puede negarse. su colaboracin es obligatoria. consideran-
do su deber de prestar el servicio con la mayor colaboracin y diligencia
laft. 62 LCT.).
Tambin existe oblisaci6n de realizar horas extras en los supuestos
de exigencias f'xcepcionales de la pconoma nacional o de la empresa; la
exigencia en estos casos se funda en el deber de colaboracin y el traba-
jador podra negarse s acredita que le es perjudicial.
Cuando el trabajador realice horas extras en das hbiles, el
empleador debe retribufrselas con un recargo del cincuenta por ciento
150%1 calculado sobre el salario habitual. y con un recargo del ciento por
ciento ( 100%1 cuando se efectan en dras sbados despus de las trece
horas, domingos y feriados.
A los fines de liquidar las horas extras, el valor horario se obtiene de
divIdir el sueldo por el nmero de horas que constituyen la jomada normal
efectiva trabaladd ('n el mes. en el caso de los trabajadores mensualizados.
es decir it' podrl" obtener el valor hora dividiendo el sueldo por doscien-
tOS y ofwQ.1ruklll' 1..-1 recargo que corresponda. sea del cincuenta o del
clt."nto pm . l"r,It,
1'.1/.1 jlJfII.dl/..d, v detennlna la hora trabajada en base al jornal
bsIco tll.j,,!) l.,.. 11111Xl!11 dl'Vengados en los das y horas que haya que
conc;ldt' Iu "1.111,10 .. 1 '1111011 homrlo st>gn el de horas trabajadas.
El !II-' I ""01.1111 1011111: '1' un lfmlte mxImo para la realizacin de
hon,., 1111 1, ", 1111. nOI hords mensuale. y de doscierHas 12001
lOmada de trabajo ydescan50s
275
horas modificando las pautas establecidas por el decr. 2882/79
que tres 131 horas diarias, cuarenta y ocho 1481 semanales y un
total de tresCIentas veinte 1320) horas anuales,
Este Irmite tiende a preservar la integridad pSicofsica del trabajador
que en la prctica .se observa una marcada tendencia a prolongar
amada abUSIva y un crecimiento de la precarizacin del trabajo.
. La ]mrtacln de horas suplementarias. asr como la reduccin de la
de trabajo propulsada en pases europeos, tambin tiene como
obetl vo fomentar la contratacin de nuevos puestos de trabajo.
derando el alto ndice de desempleo que afecta a la sociedad.
La norma por s sola no resulta suficiente, es necesario un efectIVO
control por la autoridad de aplicacin y la imposicin de sanciones
Es pacffica la en considerar con estrictez las demandJs
por eXIgIendo del trabajador la prueba efe<'tiva y
de su realizaCIn. tanto respecto al nmero como al lapso y frecuenclo
Distribucin desigual de las horas de trabajo dentro
de la Jornada legal
. . La .Ie
y
11 .544 permite para los trabajos diurnos y los insalubres una
desigual de las horas dentro del Ifmite mximo semanal. que
para los pnmeros no exceder de las 48 horas y para los segundos,
las. 36 El trabaJO nocturno no admite tal alternativa, fijndose un
Ifmlte mXimo de 7 horas por jornada diaria. rero la distribucin desigual
hacerse de acuerdo a la reglamentacin, de manera que la jamada
dlar,la no exceda de 9 horas para los trabajos diurnos y de 7 horas, para
los rnsalubres larts. 1inc. by 8) Y que no se prolongue ms all de las 13
horas de! sbado larts. 1 inc, by 801.
. En el trabajo por equipo tambi n se autoriza tal distribucin des-
Igual., de modo tal de que en un perrodo de 18 das laborables no se
trabaje ms de 144 horas. ni 56 horas en la semana.
La ley 20. 744 dispone que la distribucin de las horas de trabal o
tier hecha por el empleador, atendiendo a las modalidades de la explotd
cln, debiendo hacerse de modo qut' garantice la salud fsica. IntclN'ltlal
y moral del trabajador larl. 197 'J" pjntlfol . Se agrega que ell (""'10 dI' tlUI'
216
Curso de Derecho del Trabajo y dela Seguridad Social
se prevea y se adopte el sistema de ciclos u otras formas similares. esta-
rn sujetos a las limitaciones diarias que en forma predeterminada fijen
las normas aplicables.
Debido a que subsiste la vigencia de la ley 11.544 Y sus decretoS
reglamentarios. la distribucin de las horas por el empleador debe reali-
zarse dentro de sus normas Y de las dems que h;yan fijado los estatutoS
particulares. convenios colectivos. reglamentos de fbrica con el asenti-
miento sindical, etctera.
Adems, la facultad reconocida al empleador de programar 105 hora-
rios de trabaja tiene limites. como el que establece que entre el cese de
una jomada y el comienzo de la' siguiente debe mediar una pausa no me-
nor a 12 horas y la prohibicin de referir la duracin del trabajo exclusiva
mente al cumplimiento de la tarea asignada al trabajador o del acto o
conjunto de actos a ejecutar (art. 197 4 prrs. L.C.T.). Se ha querido
preservar la salud del trabajador con el reposo necesario entre dos joma
das y evitar. adicionalmente. los estmulos que Inciten a ste a
sobreesfuerzos que le resultan contraproducentes. violndose as los pro--
psitos fisioorgnicos de la limitacin de la jornada.
publicidad de los horarios de traajo
Coordinando las disposiciones de las leyes 11544 Y 20.744. pode
mas sealar las siguientes obligaciones. que se imponen al empleador
con la finalidad de garantizar el cumplimiento de sus normas:
_ Los horarios de trabajo deben ser fijados con la anticipacin que
establece.n los estatutoS. leyes. reglamentaciones y convenciones colee
Uvas, lf"nlendo la obligacin de hacerlos saber al trabajador mediante
anLH!cios (cXcx.ad05 tn los lugares visibles en el establecimIento o en cualquier
otro slllo r.nnv('nlentt> O por otros medios apropiados que determinen los
orde'\tlllllt'ntn'.l Ipl,mll1as de horarios y descansos).
Hllt't"r rO!ltKt . U' la misma manera los descansos acordados du
rantt" l., r.H.d,1 d. Ifilb<lto V qUf" no se computan en ella.
fOil 1111 ,rgllltrO todas las horas suplementarias hechas erec
tivas I 'lI"n!l) d,. l.) dl "IHlf'MO pO! las disposiciones en vIgencia.
1;1 (11,,111111, "., l' 1111,.. donada debe ser dada a conocer a la autori-
dad "dlTllnl.wUIYIt IYI ,ja' y IlIrlln en IJgar visible.
Jornada de trabalo y descansos
'"
Modernas tendencias f1exiilizadoras

La pOSicin de las partes frente al factor tem d
garda conflblc.tos referidos a la duracin como a la distribucin:1
po e tra ala.
Los trabajadores pretenden concentrar la duracin de la jamad
mantener estable su distribucin: los empleadores aspiran a y
gJOlbal y su facultad distributiva, 1:
del proceso productivo en que deban desa
En deFinitiva la empresa aspra b ..
dtodOSbalO.S
. lempo e tra 10 habitual o pactado.
Un pnmer aspecto fle b"!" d I
. . x, lIza or o encontramos en el cambIo de 1
t la jornada de trabajo. hoyes "liempo de trabajo" '1:
es In s amplio y de jamada diaria. mensual o anual '
'ILda sd lhende.nclas flexibilizadoras abarcan distintos aspectos d. la
mOVl1 a arana:
. . Un primer est referido a la duracin. con intencin de dis-
minUir o aumentar la lomada habitual anterior.
Otro se refiere a la movilidad que afecta a la distribucin lo
que. pued: consistir en: paso de una forma distributiva a alTa ramada
partida a Jornada continua: jornada individual a jamada por di
a con horario fijo o con horario fleXible) o modificacin' en u;1
c mputo ( e Jamada diaria o jornada semanal o anual)
d
En6defdimltiva. se promueve la proliferacin de formas "atpicas' de
or enac! n e tiempo de traba . d
la, motiva a por la incorporacin de nue
y organizacionales y la necesidad de
en anna mmedlata a los cambios que se producen en los mercados
los que se desenvuelven las organizaciones productivas.
alegan que estn obligadas a ajustar la cantidad de
. . as . uctuaclones de los mercados (estacionalidad. turnos l
COS, dlsmrnucln de la demanda '110 comercializacin . p
resltan la reorganizilC'16n y movllh1flcl dt>1 flemlXl de l'r;b:
ra
IOfl:rarlo neo
2"
Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Socia!
Aparecen as! las nuevas tcnicas como el just in time, 'cero
clas' 'cero defecto', . d 1
. La corriente reformista europea. hace varios ha o a
debate dos operatorias bsicas para la movilidad horana. La primera es la
1
, ' 6 de los mdulos (legales convencionales o contractuales) para
anua LzaC1 n . I d s La cpounda es
el cmputo de la duracin del trabajo y de os e5C.ansa.
el diseo de mltiples (annas atpicas de como par:
clal vertIcal. horario flexible. horario modular: trabaJo a llamada, lorna
da inexistente", desconcentraci6n de vacacIones. .
Las razones esgrimidas por los son 3t,endlb!es. pero
debe perderse de vista que el trabajador tambIn Cierta,
dad y estabilidad del tiempo d trabajo para poder plamflcar y utihz.ar
otrO tiempo. porque no podemos desconocer no slo de pan vIVe e
hombre, y el trabajo es slo una parte de su Vida.

Contrato a tiempo parcial
La 1 24465/95 (28/ 3/95) con la incorporacin a la L.C.T. del arlo 92
ter ha legislativa mente en forma expresa, la poSibilidad de la
reduccin de "la lomada de trabajo, en todos contratos que se
celebraban a tiempo completo y con jornada mXima de {al horas
diarias, o cuarenta Y ocho (48) horas semanales, de trabaladores que se
encuentren comprendidos dentro de la L.C.T.. . d
En efecto, el inc. I del citado artculo determina: contrato. e
l/abajo n tlf'mpo parcial es aqul en virtud del cual el trabalador s,e
a lJnsllll durante un determinado nmero de horas al o a
'"n1\\\'\ (1 111 1111" Inferiores a las dos terceras (213) partes de la
"'" " 6 podr ser 111 e
htlbllu,11 j. 1 .. actividad En este caso la remuneracI .n no. com.
nor 11 1.1 11'. '1"'11'11111;11 que le corresponda a un traba lado!" a tiempo ,
plett). r.'.II,]. ,I.I x)r o convenio colectivo. de la misma categona o
p!Jt;>'\to d '/IIhll)l . d 1
1.1 tf lu. 1.' tm d. 1" jornada puede ser aplicada a cualqUiera e os
upo tI! lO"II'.II., 11' cnmIHC'nde la L.C.T ..
Sr h I , IIlr 1'0\0 .1 qlU. con la Incorporacin del art. 92 ter .. se
reA!!I .. f'kl:'."UII .. t'l ;,1 tllltrato a llempo parcial. porque ello permite
regul'lrl'" I '11 1111'. dt' hecho estaban sucediendo. pero sin una
lt'gul.I,I{n 11' ... 1 11' ,. l.
lomad<I de uabalo y descansos
279
Con la modificad6n del arto 198 L.C.T. por la L.E., en \os contratos indivl.
duales y los convenios colectivos. podla estipularse una jamada reducida. con
relacin a la mxima. pero no estaban las reglas especficas a que atenerse. Las
mayores dificultades se centraban en las cotizaciones a la seguridad social.
Sin de que esta norma presenta algunas dudas importan.
tes, su sancin es de especial inters para los empresarios y determinado
grupo de trabajadores. como desempleados o que tengan otras ocupa-
ciones y slo puedan destinar al trabajo remunerado un tiempo residual.
Como enuncia el inc. I del artculo. la diferencia sustancial en este
tipo de contratacin, es la jornada que al determinar que 10 sea inferior a
las dos terceras 12/31 partes de la jornada habitual de la actividad. implica
que podra celebrarse contrato de, por ejemplo, una hora diaria, o 7 horas
a la semana. o 18 horas mensuales. en la medida que lo sea inferior al
tope marcado. Para evitar abusos o fraudes se especifica tambin en el
inc. 2 que los trabajadores no podrn realizar lioras extraordinarias.
La remunemcin no podr ser inferior a la proporcional que le corres-
ponda. por ley o convenio colectivo. a un trabajador a tiempo complt'lo;
por [o que podr ser igua!. proporcionalmente. a la de un trabajador dI.'
tiempo completo o que perciba, en proporcin, ms que esos trabajado.
res. Tambin podr darse que perCiba menos, en proporcIn al empleado
normal. pero que se respete la proporCionalidad convencIonal o leRal
Los incs. 3 y 4 contienen las pautas ms importantes de esta forma
de contratacin que justamente son los Que generaban problemas para
su utilizacin antes de la regulaci n legal. Se refiere a las cotizaciones a la
seguridad social y se determina que se efectuarn en proporcin a la remu.
neracin y sern unificadas en caso de pluriempleo.
Es obligacin del trabajador denunciar los distintos puestos de tra.
bajo que ocupe, si lo hace en ms de uno. y elegir de entre las obras
sociales a las que aporte. aquella a la cual pertenecer.
La ley determina Que las prestaciones de la seguridad social y de
obra social sern proporcionales a las cotizaciones y adecuadas para un
cobertura satisfactoria de salud. pero el decreto 492/95. avanzando sobre
el contenido de ella, realiza un discriminacin no contemplada en la ley.
En efecto. este decreto, publicado el 26 de setiembre de 1995. dife-
rencia a los trabajadores sean sea el monto de lals remuneracin/es.
para la obtencin de las prestaciones,
Es asf que si el tmbajador Pf'rclbc unD remuneracin o remuneracIones
en caso de pluriempleo, igualo 'iupt'rlor a 3 AMPOS (hoy MOPRE). In"
plt'staclones de la seguridad .ot:i.11 poovl!!otd'l f'n la legislacin V'Rfnl"
2&l
Cursode Derecho del Trabajo y de la Social
Si su remuneracin es inferior al mdulo sealado, sern en propor-
ci6n al tiempo trabajado y a los aportes y contribuciones efectuadas.
Con relacln a la cobertura de salud, si la/s remuneracin/es es
inferior al mdulo. slo la tendr si opta por integrar a su cargo el aporte
y las contribuciones de los empleadores a un salario de
3 AMPOS, el que hoy se denomina Mdulo PrevIsl0nal [MOPRE), es
equivalente pesos ochenta IS 801. Este mdulo es una pauta de aluste
utilizada en todos los mbitos de la seguridad social. .
Determina tambin el decreto Que en el supuesto de Que el trabala-
dor no realice la opcin antes indicada. trabajado' y empleador
eximidos de sus aportes y contribuciones para el rgimen de obras
les, lo que implica que el trabojador y su grupo familiar primaria carezcan
de cobertura de salud.
Este tipo de contrato no exige forrnCllidCld especial algun.a para su
celebracin. sin perjuicio de lo cual estimamos que es convenIente
las partes que se realice por escrito, con mencin expresa de la cantI dad
de horas. el tiempo por el cual es contratado.
El contenido del contrato debe ser conteste con lo insertado en la
planllla de horarios y descansos donde se debe especificar claramente la
jornada estipulada. , ,
La situacin atpica, distinta de la jomada de esta contratacIn
quiere la formalidad aconsejada para la seguridac jurdica de las partes.
11. LOS DESCANSOS. FUNDAMENTOS PARA SU REGULACION
NORMATIVA
Como bIen lo Rodrguez Mancini. pareciera que jornada y
descanso son dos (ac("ta. de un mismo problema por cuanto ambos
tltutos p("rSlUf'n dilf fl!'t.RUilrdo a la integridad psicofsica del tr?ba1ador.
Sin f'rnbart{o IlO Jie trata del mismo instituto, porque el
dI'! In 111'11111, . 11 1.1 rf'&ulacln del tiempo que una persona
fi ll Ibll"', "Irl,tlvu Al descanso dirige su operatividad a la p.roteccln
Iwl Ilr1111U, Ilbr ... 1,' I\lIh'1I1'$ trabalan en relacin de dependencIa.
11 ,IOICJIlI.n. 1'1\ ' 11" dlYI"rsas formas, segn se ver ms adelante, ha
hin lothl los pafses civilizados, dndole un carcter
Irlllll. .1 1"11 IInrl d,! qur' 110 5E'i1 desvirtuado med,ante 'renuncias
,1.1*i" tlt.! 1 .. pl)r .. 110 que se justifica plenamente su regulacin
nOllllntlv,1 P')I wlnl.' ('1 protegIdo por el derecho delltabalo apunta
lomada de trabao ydescansos 281
a los siguientes aspectos o fundamentos: al Es un imperativo fisiolgico
para el cuerpo y el espritu el Interrumpir las actividades para reponer las
energas que consume el trabajo, sin las cuales sobrevendrfa un verdadero
aniquilamiento del organismo: b) Es una necesidad social el proporcionar
al trabajador las oportunidades y los medios para que pueda dedicar
nas horas a adquirir cierta cultura: cl Sirve para robustecer los tazos
liares, ya que integra al trabajador a su hogar y le permite dedicar la aten-
cin necesaria al cuidado y afecto de los suyos; dI En lo religioso, el
descanso semanal. que coincide en tos pases cristianos con el domingo.
facilita el cumplimiento de los deberes en el culto respectivo.
Como sntesis a lo expuesto, cabe sealar que la proteccin del tiempo
de trabajo se funda en consideraciones de naturaleza cultural e higinica,
debiendo prevenirse as el agotamiento de las fuerzas del trabajador y
adems, de darse la posibilidad con el sistema de descansos estableci-
dos por la ley. de utilizar su tiempo libre con fines culturales. De alll que
los objetivos de la proteccin del tiempo de trabajo sean la limitacin de
una duracin mxima de trabajo y la distribucin adecuada del tiempo
dedicado al trabajo y al descanso.
El descanso. tanto en el aspecto fsico como espiritual. debe ser
necesariamente tutelado por el Estado porque, como dice Pozzo, esa pro-
teccin contribuye no solamente al desarrollo y conservacin de la perso-
nalidad del individuo, sino que trasciende la vida de la familia y. en gene-
ral, a todas las actividades de relacin, con lo que resulta un factor
tante del desenvolvimiento econmico de la sociedad.
Es obvio que tales finalidades no podran lograrse tan slo con los
descansos diarios. sino que deben complementarse con otros descansos
tales como el semanal y el descanso anual o vacaciones anuales remune-
radas, y tambin gozar de algunos dfas del ao para conmemorar fechas
histricas, religiosas o acontecimientos relevantes.
Conforme a lo expuesto, analizaremos a continuacin en detalle,
cada uno de los sistemas de descanso regulados por nuestro
miento vigente.
Teniendo en cuenta dicha normativa. cabe distinguir las siguientes
rormas de descansos: 11 pausas o descansos durante la jornada de
trabajo: 2) descansos ent r(' la terminacin de una jornada y la que le
s1Rue. esto es, entre jornada y lomada: 31 los descansos semanales:
1\1 descansos anuales y HCt'llcla'S f!f.lipcclales y dfas feriados nadona
If's y dras no laborables
282
Curso ele Derecho delTrabajo yde la SeguidadSocial
Pausas y descansos durante la lomada
Este descanso suele tener como fundamento la divisin del horario
normal de ocho horas diarias en dos perodos. aprovechndose -<amo lo
seala $ureda Graells- la posibilidad de alimentarse en algunos casos,
cuando las circunstancias de tiempo y distancia lo permiten. en el propio
hogar. Ello resulta altamente positivo para el trabajador. puesto que ade
ms de almorzar, podra disponer de algn tiempo tambin para un breve
pero reparador descanso. esto es. lo que tradi cionalmente se conoce
como siesta". Las distancias que hoy se deben recorrer en las grandes
urbes para trasladarse del domicilio a[lugar de trabajo. hacen reducir con-
siderablemente las posibilidades de gozar de este tipo de descanso en la
jornada. y s610 suele darse la oportunidad de hacerlo en pequeos cen
tras poblados o cuando la naturaleza de la prestacin 10 permita.
Asimismo. ello tampoco resulta posible cuando razones tcnicas
imponen un trabajo continuado, disponindose de turnos rotativos o de
trabajo en equipos de ocho horas. que permiten trabajar ininterrumpida
mente las veinticuatro horas del da. ya sea por necesidades de servicio. o
por conveniencia empresaria.
Siguiendo una clasi ficacin de las pausas durante la jornada de tra
bajo elaborada por De Diego. mencionamos las siguientes: al Pausas
alimentarias [desayuno. almuerzo. merienda, cena. refrigeriosl; bl Pausas
biolgicas (descanso por lactancia. atencin de guarderas); el Pausas
operativas (descanso originado por fijacin de la vista o atencin; d) Pau
sas patolgicas [recuperacin por contacto con toxinas o zonas agresi
vas para la sa[ud; el Pausas de reposo (dos horas al mediodra en mujeres
y menores; descanso de los pilotos de prueba) y f) Pausas
(de fuerza mayor. por cortes de luz. por accidente inminente u ocumdoL
Algunas disposiciones normativas regulan el rgimen de pausas du
rante la jornada. como la que precepta el arto 174 L.C.T .. aunque esta
disposicin. como lo expresa Sardegna. se toma un tanto vaga y difusa al
posibilitar que por la extensin de la jornada a que estuviese sometida la
t rabajadora. las caractersti cas de las tareas que reali ce, los perjuicios que
la interrupcin del trabajo pudiese ocasionar a las propias beneficiarias o
al imers general, se aulorilare la adopcin de horarios continuos, con
supresin o reduccIn de dIcho perrodo de descanso.
Sin dr Que l:ie nnvlerta una defectuosa redaccin de la nor-
ma expuesta. ('" dI' vrr qw' 1;1 con el horario corrido no se afectara la salud
pslcofrslt'd dC'1 tr,lh,II,ld,r plll'1.lf' resultar para l ms benencloso y cmo-
lomada de trabajo y descansos
"3
do que cumplir con una jornada discontinua, encontrando una disposl.
cin similar en el arto 191 L.C.T. con relacin al trabajo de menores.
Es de observar que al no estar los descansos mencionados dentro
de la jornada de trabajo. no tienen retribucin. distinguindose las que se
encuentran dentro de la jornada de trabajo, que sr son retribuidas. El art.
14 de la ley 22.248 de trabajo agrario. impuso pausas regulables conforme
a los usos y costumbres de cada regin y a la naturaleza de las explotacio-
nes. pero con la obligacin de observarse pausas para comidas y descan-
sos que deben oscilar entre dos y cuatro horas y media. segn lo resolvie-
se la Comisin Nacional de Trabajo Agrario. de acuerdo a las pocas del
ao y la ubicacin geogrfica del establecimiento.
Regulacl6n legal de las pausas
Como se puede advertir a travs de Jo expuesto, di chas pausas pUt'o
den provenir directamente de un estatuto particular, de las convenc[ones
colectivas de trabajo o incluirse dentro del contenido de los reglamentos
de la empresa, siempre que en ello se cumpla con las disposiciones nor
mativas de la ley sustantiva, especialmente en este ltimo caso, sin per
luicio de que conforme a la naturaleza de la prestacin puedan estable
cerse normas ms beneficiosas para el trabajador Instituyendo pausas o
descansos especficos para esa actividad.
En este tipo de descanso la legislacin se abstiene de Intervenir,
como se puede observar a travs de la L.e,T., para quedar reservada su
regulacin a los convenios colectivos de trabajo conforme a cada activl
dad industrial o laboral, ya que es diffcil fijar el precepto en una norma de
carcter general aplicable a todos los trabajadores por igual.
En lo referido a las pausas fijadas en los reglamentos de empresa, ya
ha sido tratado el tema en anteriores. al referimos a la institucin,
Pausas y descansos dentro de la lomada
Las pausas y descansos dentro uc la misma jornada. pueden ser
IfOgales y voluntarias. como asr tambin aquellas provenientes de un acuerdo
dht"cto entre el empleador y el trabtljador. Entre las primeras, podrfarnos
ru"nclonar el descanso diarIo dt" dos horas por lactancia lart. 119 Le T)
para comIdas y deSC<lnSll!i f'Ioltlbl l'fldos en el arto 14 d(' la If'y 41 ;/41\
""
Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
y arto 7 de su decreto reglamentario. entre tantas otras fijadas en forma
expresa por estatutos o convenios colectivos de trabajo. Las convencio-
nales. en cambio. resultan de diversa ndole y son el resultado de un acuerdo
directo entre el patrn y el trabajador. ya sea otorgndole algn permiso
de breve ausencia (para concurrir a una clase o asistir a un amigo o pa-
riente o atender algn problema personal impos:ergable y tantas otras
situaciones que segn sea el grado de consideracin y confianza entre las
partes contratantes puedan llegar a concedersel.
Conforme a lo dispuesto por el art. 103 L.CT. , la contraprestacin
dineraria que percibe el trabajador como consecuencia del contrato de
trabajo, lo es aunque no preste servicios, condicio'lado a haber puesto su
fuerza de trabajo a disposidn de aqul.
Habitualmente, las pausas dispuestas por convenios colectivos.
por estatutos particulares se incluyen en general dentro de la jornada
de trabajo y no devengan salarios: la finalidad que normalment e
nen es de que las pausas por .. y alimentacin. verbigracia,
sean para cumplir con los objetivos por tos cuales han sido creadas.
La inobservancia por parte del empleador de ellos. en nuestro
cepto, no genera derechos para efectuar reclamaciones dinerarias,
toda vez que siguiendo en este aspecto la jurisprudencia dominante.
las pausas no han tenido por nnalidad incrementar el salario sino
asegurar su goce. En el supuesto referido, por tratarse de normas de
higiene, podr actuar la aut oridad administrativa de oficio o a pedido
de los trabajadores o de la asociacin profesional que los agrupa.
para denunciar ante el la dicho incumplimiento, pudiendo en tal evento
yen ejercicio del poder de polica del t rabajo. sancionar al empleador
rtnuente y conminar al cumplimiento futuro de tales obligaciones.
t...l!'J pausas no son computables como tiempo de trabajo. y as lo ha
(".I.lbll'l'ltto la jurisprudencia.
II que se emplea para las comidas en el propio
Inl"II!O '111 r ("(')mputa como integrando la jornada legal; es decir. que si
.. 'I,ndl., IUlIi IIml para el almuerzo por ejemplo, dicho lapso no se suma
.11101111'" 1" 1""!ill'ld6n de servicios. Para ello y para que esta pausa
I ' INII 1,1.1", 1'1",. IJI" IOI fines de la prueba, ser menester Que el referido
J!I' , hIl J,j tkt Ill!wl't) dr IIn"do para ello figure en la planilla de horarios y
1,,1 IIhU! '14 "ue asf justificarse la presencia del
senill 1"11 l. 111 1'1 tIl I ,qt ti,. lo contrario podr presumlrse Que duranle
ese lapo,;.u 1" 1 H ,. 1'1 1II("16n de servicios,
lOmada de trabajo ydescansos
285
Como se ha expuesto. rige para la mujer el descanso de dos horas
entre la la,bar ,de la y de la tarde. salvo que se reduzca o suprima.
con automaCIn admrnlstrativa, por adopcin de! horario continuo (art.
174 Otra que dentro de la jornada tambin ha merecido
normatIva es la que se le ha otorgado a la madre trabajadora.
de hora dos veces durante la jornada. para amamantar al recin
nacido. por el perodo que indica la norma (art. [79 L.C.T.I,
A de prevencin para la salud del trabajador. tambin se
suelen dIsponer para evitar los efectos nocivos de algunas tareas
que nesgas., pudiendo citarse a manera de ejemplo el perma.
nente rngreso del trabalador en cmaras frigoficas o de las radiaciones
en lugares donde se encuentran instalaciones nucleares,
"permisos Que el empleador pueda disponer durante la jornada
de trabajo en por razones particulares del trabajador.
son pausas ante SituaCIones muy especiales en que ste recurre ante aqul
pu.ede contar con la comprensin inteligente del empleador anl'
la eXIstencIa de causas los justifiquen. No existe disposicin legislati-
va alguna para los dependIentes de empresas privadas.
Finalidades del desca nso diario
Las .asociaciones profesionales de trabajadores prefieren obtener para
!os traba!adores de su actividad, la jornada de trabajo continuada, sin
IIlterrupclones, por cuanto tienen en cuenta distintos ingredientes tales
como el tiempo que le insume al trabajador trasladarse hasta su domicilio,
a de no sea muy extenso el recorrido, o en su defecto la
de a alguna tarea ajena a su actividad especfica que le sig-
nifIque un rncremento, aunque sea pequeo. sobre sus magros ingresos.
La ley I [.544 no contempla en forma expresa la pausa del fracciona-
miento de cuatro horas matutinas y cuatro horas vespertinas. encontran-
do tan slo una particular referencia en su art. 6" al sealar que para
ftlCllftar la a?Jicacin de la ley. cada patrn deber hacer conocer por
m"dfo de aVIsos colocados en lugares visibles en su establecimiento las
horas en y termina el trabajo o si el trabajo se efecta' por
!"quipos. l ambln eKpresa el referido dispoSitiVO que se deben hacer co-
nocer de la misma manera los descansos acordados durante la jornada de
trabajo y que no se computan en ella
A su vez, el arto 196 L.e.T, al efectuar la remisin del refmen de
'mada de trabajo a la ley 11'544 f"stablece que la distribucIn de 1m. ho-
186 Cu/SO de Derecho del Trabaio y de la Seguridad Social
ras de trabajo ser facultad privativa del empleador y la diagramaci6n de
tos horarios, sea por el sistema de turnos fijos o bajo el sistema rotativo
del trabara por equix>s y no estar sujeta a la previa autorizacin adminis-
trativa; pero aqul deber hacerlos conocer mediante anuncios colocados
en lugares visibles para conocimiento pblico de los trabajadores.
Pausas durante la Jornada en convenios colectivos de trabajo
Sin perjuiciO de que. como se ha expuesto, existen empleadores y
empresas que regulan tales pausas en los reglamentos de empresa.
bin diversos convenios de t rabajo y estatutos particulares han incluido
emre las condiciones de trabejo de la actividad. algunas pausas a cumplir
dentro de la jornada de trabajo; as', simplemente a manera de ejemplo,
podria mencionarse -entre tantas otras- la ley 22.248 de trabajo agrario,
calificada doctrinaria mente como un estatuto cerrado.
El art. 14 de la ley 22.248 y su decreto reglamentario 563/81 en su art.
7, establecen pausas generales de entre dos y cuatro horas y media para
comidas y descansos, segn lo resolviere la Comisin Nacional de Trabaja
Agrario, estableciendo tambin que en circunstancias excepcionales podrn
ser acumuladas a las que corresponde otorgar entre jornada y jamada,
Los convenios colectivos de trabajo para la actividad rural tambin
han establecido pausas diarias y as las referidas a los trabajadores
tales [N 191/59 y sus actualizaciones): resolucin paritaria N96/59 Y
cesivas, para arrieros, troperos, etctera: la resolucin paritaria N 92/65 Y
sucesivas, para los trabaladores de recoleccin de maz en la provincia de
Crdoba Tambin en el decreto 326/56, arto 4 (empleadas de servicio
domstlcol; decreto ley 8986 [art. 1, operadores, jefes y encargados de
oficinas o estaciones radloteleQTflcas - jornada de trabaja); convenio colec
uvo dI' N [1\tV91 . arl para trabajadores de corte de medida y
confecrlI1 ('11 Qt'11/'ft\1 1"'1.1 la indusLria de la indumentaria de la confeccin
y .. 11I1M). "OIlVI'I("[ll,'uletuva de trabalO N 158/91 para la industria de la
ollm"IlI""II1 .ut 17 colectiva de trabajo N 167/91 para
.. 1I,'lt ." h'l. ''-1") 1. h>l, 1,l/wros, etctera. arto 42: convencin colectiva
d, II,I>II" N" Ifttl/IIJ . p,,,tl obr('ros y empleados plsticos. art. 8. inc. b.
jJIIIU .. rI, ]_ "I,hll' P" 111 lotl1,1d.., de ocho horas diarias. deviene como
("O!!I" t"'/I' lit 1['.' .'111. lil.,. V olra lomada laboratlva debe mediar un
lomada de trabapo ydescansos
187
lapso y que el descanso se produce durante la noche. Se podra calificar
como de descanso nocturno la paralizacin de la actividad entre una
jornada y otra: la L.e.T. ha fijado que entre el cese de una jornada y el
comienzo de otra debe mediar una pausa no inferior a doce horas (art.
197 in fine L.CT. ).
Se ha tenido en cuenta para incluir el precepto legal. que el trabajo
"nocturno' es antiflsiolgico, agotador y peligroso para la salud. si se 10
practica como sistema habitual. Requiere un esfuerzo mayor que el que se
realiza durante el da y el empleo de luz artificial hace el trabajo ms
naso y concluye por daar la vista. Adems. el trabajador de noche est
por lo regular inhabilitado para disfrutar de las expansiones y placeres que
brinda el da. Por cualquier lado que se lo considere, el trabajo nocturno
resulta perjudicial y contrario a toda razn. como lo expresa Prez Paton.
El descanso nocturno, por ende, se justifica no ya por el funda-
mento de que la noche est hecha para dormir. sino en razn de que el
trabajador se encuentra durante ella en mejores condiciones para des-
cansar. recobrar las energas y reponerse del desgaste producido por el
lrabajo. Durante la noche. expresa Cabanellas, la tranquilidad es mayor
y la actividad general declina hasta hacerse prcticamente nula. Hay
pues. una interrupcin que cabe considerar como habitual entre el tr-
mino de una labor y el comienzo de otra.
A los fines de preservar los principios antes expuestos, la legIslacin
ha consagrado en forma expresa la existencia de un lapso de doce horas
entre jornada y jornada para que el trabajador pueda descansar. ms
especficamente. para que sea destinado al sueo reparador que le
Ur reanudar luego su labor con capacidad pSicoffsica suficiente como
para desempearse con mayor posibilidad de una melar produccin. Es
concepto admitido sin reservas. que un trabajador descansado permite
aportar las fuerzas de su trabajo en plenitud, haciendo que el trabajo no
sea gravoso. porque est cientficamente probado que es el trabajo con-
tinuado y sin pausas el que convierte al trabajo en tedioso. fatigoso y
pesado con los consiguientes peligros de que el cansancio pueda ser
proclive a los infortunios de trabajo.
Aplicando los preceptos normativos, la jurisprudencia ha dicho:
" ... que la dispoSiCin del arlo 197 L.C.T . segn la cual entre el cese de
una lomada y el comIenzo de [a otra, deber mediar una pausa no inferior
a doce horas, debe ser IneludIblemente respetada" (Corte Suprema de
/usUcla de la Nadn, en L T XXIX 76)
2 .. Curso de Derecho del Trabajo y de lI Sesuridad Social
Como bien lo ensea Ruprecht. para establecer el cumplimiento de
la nonna. esto es del lapso de descanso entre jornada y jamada. debe
considerarse no el fin de la jornada nonnal. sino el de las horas
tarias que se hubiesen efectuado; el descanso debe ser efectivo.
El fin de una jornada para recin consIderar el comienzo de otra,
debe entenderse cuando el trabajador ha cesado en su disponibilidad
hacia su empleador.
Si bien es cierto Que el art. 197 L.C.T. no establece incremento o
recargo alguno cuando se invada el mnimo de descanso antes
nado. algunos convenios colectivos de trabajo han considerado que en
verdad la inobservancia de la disposicin resta en verdad, horas destina
das al descanso ms que consjderarlas como extras, aunque se aplique la
incrementacin de stas en algunos casos. As. por ejemplo. en el caso
de trabajadores del transporte urbano. se contempla la pOSibilidad de
que cuando se viole aqueHa norma. segn se trate de das hbiles o
dos. domingos o feriados, se deben incrementar Jos salarios. En la ciudad
de Crdoba. hace algunos ajos, el transporte urbano de pasajeros habla
adoptado un sistema que en el argot de la actividad se expresaba con
una frase que deca que "el que guarda, saca. Merece esto una breve
explicacin. En efecto. con motivo de no disponer en la poca de
sitos de vehfculos suficientes por parte de la empresa. a aquellos choferes
que pudiesen disponer de algn lugar adecuado Juego de finalizado su
servicio. se les permitla que llevaran el vehculo a algn depsito cercano
a su domicilio. Al finalizar el servicio, el referido chofer dejaba la unidad y
luego la retiraba para cumplir el horario matutino que le estaba asignado;
de all! que se expresara que el que guardaba sacaba luego la unidad. Pero
es del caso que el ltimo recorrido normalmente terminaba a la una o dos
de la madrugada y se Interrumpla hasta las 6 o 7 horas. Indudablemente
que este chofer no cumplto con la exigencia legal de descansar las doee
horas. dando lugar 8 ('uantloSds causas judiciales que reclamaban horas
rf>stadall 111 dI'''' ,In..o. CILtll'do se tuvieron pruebas suficientes del horario
d,. lo!ot 11""cJIIldol y QU" IU' Invadran dichas horas. las empresas fueron
rundl'lIl,d.,1j 11 "b"III.,I.,. con las Incrementaciones de ley segn los dras
"'1 quf' lIuh" J't,.,,'''' 1,',11 tic 'tln-as.
H !ldh"lttdll, J,hn rJ!lpuJlt'r de un reparador descanso luego de una
101l1l1114 In""61I. ti" lIothttj'l ",) ,;610 para compartir esas horas con su fami
1111 . _11111 ilI1I I,J,whl "" ,Iuna distraccin o capacitarse. siendo.
], 11111,IIIIIId n N'/a ''fU, IIIlIull/oU' 16" dt> las horas de la noche que, como
.... ' 1101 1011 l lIuh para hacer efectivo el descanso.
de trabaOy descansos
289
Sin perjuicio de ello. algunos convenios colectivos de trabajo, por
especiales modalidades de determinadas actividades. han admitido una
incrementacin salarial dispuesta cuando no fuese posible gozar del des--
canso de doce horas entre jornada y jornada y as el Convenio 460/13 para
autotransporte colectivo de pasajeros en el mbito nacional. en su arto 90
inc. ji estableci que cuando medien razones de servicio y siempre que el
trabajador voluntariamente lo decida. por toda hora restada al descanso
entre jamada y jornada, el personal recibir una incrementacin del 100 %
de su retribucin normal. A su vez, el convenio colectivo de trabajo
brado el 29 de setiembre de 1972 entre la Unin Tranviarios Automotor
U.T.A 1 Seccional Crdoba y la Federacin de Empresarios de Transporte
Automotor de Pasajeros (EE.T.A.P.). en el arto 36. y reconoera en acta la.
brada en Expte. N 179.993/15. importes o Incrementaciones sobre habe.
res efectuados por ante la autoridad administrativa de aplicacin. que
corresponden a tareas previas y posteriores a la iniciacin y finalizacin de
la jamada y asimismo por la falta de descanso entre jamada que volunta-
riamente pudiera ocasionarse por el sistema de trabajo vigente. llamado
"el que guarda. saca". Dichas incrementaciones. segn lo expresa la misma
Convencin. fueron luego modificadas en cuanto a sus importes por dis.
posiciones del gobiemo y actas de fechas 2/10/15,7111175 y 21 /1176.
Como se ha expuesto precedentemente, la falta de horas de des
canso necesario para que el trabajador reponga sus fuenas, Juego de su
amada de trabajo hace imprescindible el descanso de doce horas entre
jornada y jornada: con mayor razn en circunstancias de que tratndose
de un servicio pbliCO de personas transportadas. la seguridad de stas
puede verse seriamente comprometida. Un trabajador sin el suficiente
descanso manejando un automotor no slo hace peligrar su vida y la de
los que se conducen con l, sino la de terceros.
La ley 22.248 (Rgimen Nacional de Trabajo Agrario). ha dispuesto
en su arlo 14 que 'entre la lerminacin de una jornada y el comienzo de la
siguiente. se observar una pausa ininterrumpida de diez horas". El decr.
ley 326/56 que rige la actividad de los empleados domsticos. determina
en su art. 4
0
un reposo diario nocturno de nueve horas consecutivas
como mnimo. el que slo podr ser interrumpido por causas graves
urgemes. La ley 12.981 (encargados de casas de rentas). en el art. 30
segn ley 21.239, establece en forma expresa que el personal comprendj.
do en la ley gozar de un descanso no Inferior a doce horas consecutivas
t'Illle el cese de una JOlnadd y rl comIenzo de la siguleme
'9'
Curso de Derecho del Trabalo y de la Segurida Social
El descanso semanal, como se ha dicho, tiene indudablemente un
origen religioso por cuanto no slo todas las enciclicas contienen en su
principio el destinar un da para el descanso, sino tambin que se hace
coincidi r ese descanso para rendir culto y adoracin a Dios, Pero es de
destacar que el descanso, que fue eminentemente religioso. luego se ex-
tendi. como lo seala Ramfrez Granda. a la vida laica y se vio el motivo
de orden biolgico y social para extender la prctica del descanso sema-
nal a todos los individuos. sea cual fuere su creencia. Se proyecta hoy.
como fonna de estrechar los vnculos familiares :lToporcionando a Jos
trabaadores un descanso reparador.
Es a la vez, un da de,descanso y un da de religin. Una ley turca
determina el viemes como el da de descanso semanal; en Israel. para Jos
judos. el sbado y p<!ra los no el sbado. domingo o viernes. se
gn sea el que cor'isideren da de descanso.
Fundamentos del descanso
Con gran propiedad y justeza el Dr. luan Bialet Mass ha enunciado
Jos beneFicios del descanso semanal. en su In{orme de las e/ases obreras a
principios de siglo. por Jo que nos permitimos transcrbir textualmente algu
nos de sus conceptos. fruto de una extraordinaria inteligencia yexperien
cia recogida en nuestro pas. y que concretara luego en su conocido in
forme, que al decir de Rodolfo A. Npoli, es un verdadero tratado social.
Expresa Bialet , refirindose al descanso dominical que "el precepto divino.
para los que creen. el precepto para los o/ros. tiene una romprohacin en la
{isiologfa ex.perimental, fI el precepto der1tffico concuerda plenamente con el moral. legal
JI religioso. Todo traha;o. sta mUSCular o mental. es un gasto de energas acumuladas
por 1(1 dlges/in lila mp,raci6n, energras de rombinadn IJ de carbn quemado. romo en
101 motar de auro 'TtIdo trabajo produce unas materias venmosas de por las
(olllb,,1"(l0Iln qu,. OI\'fUf ti! los drganos cuando trabajan, fI que quedan en todos
101 dr)ljn/l\ CuunJo ftx IfJbu/os JO,., moderados. sobre todo en los musculares. tales
I'fI.Jwt"" v YJtI ,ftlllw .. nJo a rI1N,da que se producen; pero por poro fuertes o
wnlrnuJI fu' "..n JI v .. n IIwmulundo ti! los tejidos: y cUll ndo son violentos pueden
rr,'fIuru t" Ir,",_ ,1t,""1.A4M .. lA mrtacin morb0S6, la degttteracid,., IJ la muerte.
Pt'rn '9111 1 conUna- fcil de prt.Ver. es que
III",,'n .. "" " 1111" IIrllurt"lIo ft1lffpltlrJmtrtte los productos de desuJio, el cm1410 de
In'tII,al " 'M,,""'rJ V ",.11' ,1 l/U, ,,,Ira al trahajo ca,.,sa10. trabaja poco. mal y se
/If'lqd ""\ I'mIII" El ('111' l. ,,,IJmJ 'fu, no Slli mPla cada dra; va acumulando cada
IItl Itllh bllrro, " .. , .... , 1;;t(I"WI "., ,,,, poder trabajar!J tSl.alla, si SI la fuma con el
lomada de trbajoydescansos
193
fuego. fl sue'o tiene por objl!!o la eliminacin de ese remanente y el acmulo de las
energas necesarias para el da Jiguiente
w

Hace aqu una oportuna observacin Luis A. Despontn. autor del

pr61ogo y notas de una reedici6n del Informe que efectuara en la
dad Nacional de Crdoba al expresar que "las conclusiones de los estudios
sobre la fatiga de Josefina 10leiio y de Alfredo L. Palacios. llegan a esta sentencia: el
nico en de es el descanso. con el agregado que el trabajo no
es el que {atlga, SilfO el trahaJo SIIf treguas o realizado en forma inmoderada'.
Reiterando la importancia de Jos conceptos vertidos en el referido
Informe. y habida cuenta de que la edicin mencionada ha sido realizada
muchos y en la actualidad se encuentra agotada, lo que hace
obtenCin para quien est interesado en poseerla, es que nos
pennrtlmos reprodUCir textualmente otros conceptos que nos ha parecido
importante hacer. Sigue expresando Bialet que "el descanso semanal es lu esco.-
ba que ba"e los remallen/es de la sematla. La fisio/ay(a lo demuestra. Yo no puedo
entrar aqu( en detalles psicofisiolgicos para dar la idea e/ara de los efectos del sobrec:ar.
go de trabajo, ni menos de cmo ese trabajo excesivo debilita !J degrada .. 1 esptritu del
nombre y de cmo transmitindose par la generacin. degenera las razas y nact decrpi-
tos a los pueblos. pero s puedo afo'rmar que la observacin vulgar ha notado esos e/te.
tos. al punto de que explica la vejez prematura. la muerte temprana. diciendo que era
un flombre fatigado por el trabajo. IJ la ciencia experimental na venido ron /Aparatos que
pesan !J miden y registran los efedos. a comprobar la traetitud de la oDservacin popu-
lar. El es que, desde la ms remota antigedad. el descanso semanal se vio que
era neUSano para el que trabaja. para /a bestia que carga y tira. El obrero que
descansado los domingos entra el lunes al trabajo am fuerzas nuevas y ms clara in.
te/igencia ... sin descanso dominical , la repblica IJ la democrada SOn mentiras -expre.
sa-. y es una causa de la depresin de. las nstitudones en Espa'a !J en la Amrica
... . Concluye, por ltimo. afirmando Que "aun en el supuesto de que en
el delrto de no obedecer al descanso dominical Jiiciera del dependiente y del obrero un
mayor atesorador de plata. le quitarla lu amciellda de su dignidad y Ubertad. le quitara
las relaciones de f/Amifia IJ sociales. no le permitira ser hombre ni feliz. esto es peor".
Poco es. por cieno. lo que se puede agregar a los conceptos
transcriptos sobre la institucin pertenecientes al eminente publicista.
abogado. mdico e ingeniero y que adems fueron analizados obietiva-
mente desde un punto de vista prctico y sus consecuenclas ante su
Inobservancia por parte de los t:>rnpleadores, todo ello fruto de un con.
tacto directo con el pueblo trabajador. Podr'famos anrmar que le toc a
OIalel auscultar como mcllro anoloso de una eficaz teraptoutlca 11 lanlns
29'
CUf50 de Derecho del Trabajo y de La Seguridad Social
males de la clase trabajadora a principios de siglo. con la profunda sensi-
bilidad de abogado anhelante de encontrar las frmulas legales que
receptasen y asegurasen los principios fundamentales emergentes de las
relaciones de trahajo y con la profunda fe de ingeniero artfice de la gran
deza del pas a la que le dedic lo mejor de sus esfuerzos.
El propsito perseguido por el Estado a travs de su legislacin en la
limitacin de la lomada, como as el de su duracin y pausas, ya sea
durante sta o entre jornada y jomada segn se ha visto. es el mismo
evidentemente que el que justi fica esa intervencin para el descanso do-
minical. aunque si bien en aqullos el inters protegido ms prominente
es el de conservar la salud iel trabajador en el semanal predominan
nes de carcter social. Sin duda que por ello es que la finalidad
da es la de provocar con el descanso de un da determinado, un
ro regocijo colectivo, la posibilidad de comunicacin familiar, la realiza-
cin de aClOs culLurales y deportivos y la posibilidad de practicar el culto y la
recreacin. La tensin o stress que domina al trabajador durante la
tacin de su trabajo durante los das de la semana, se rompe ante la pers-
pectiva de que al menos por un da, el trabajador pueda acitamente. deci-
dir respecto de su actlvidad o de su inactividad, como lo expresa De Buen.
Cesarino Junior se pronuncia en forma coincide1te al sealar que'es un
deredlo del empleado despus de transcurrido un determinado Hmero de das o de noras de
trabajo por semana. con el /in de proporcionarle un descal1SO mgiHlw, social y recreativo'.
Evolud6n legislativa argentina sobre el descanso dominical
Se ha expuesto en lneas anteriores, que la primera ley reguladora de
las relaciones de trabajo en nuestro pafs. fue la que lleva el N4661 del
31/8/1905, y que si bIen contenfa la prohibicin de trabajar los dfas do-
mingos en la Copltal Fedt'ra1. la disposicin se hizo extensiva a todos los
territorios naclotlillrs por ley 9104, Con posterioridad a ello, la ley 11.640
extendi el de!OcllIl'io st"rnanal comprendiendo el sbado despus de las
trece horas A IiU Vr'/. 1.1 18 204 del 15/5/69, regul la institucin con-
signando en !tlll!!1 qul' 'en todo ellerritorio de la Nacin queda pro-
hibido desde la .. 11'" hOIII'; df'1 dfa sbado hasta las veinticuatro horas
del da .. 1 IIltlMln nUHcrlal por cuenta ajena y el que se efecte
con publicidad K1r (u,"III,1 l)topla, en actividades. explotaciones. esta-
blecimientos o 1111104 dl'l Ilotb lo p(,bllcos o privados. aunque no persigan
fines de IlIUO, IIln 011111 1" " I"<f"lnes que !as autolizadas por reglamentos
que se dlcloUron "11 tumrhllllrlllo rifO la ley '
lomada de tJaooJo y descansos
29'
El. decreto reglamentario 16.117/33, en sus arts. 30. 40 Y 50. se ocup
explicar el y sentido de lo Que se entiende por trabajo mate-
nal. por cuenta ajena y el trabajo material por cuenta propia.
La ley. 18.204 se encuentra an vigente, salvo en todo aquello que
s,ea, a las regulaCiones contenidas en la LC.T., por lo que con-
tmua rigiendo extensin del descanso hebdomadario, adems de
establecIdo en forma expresa el arto 204 de la LC.T .. Es de ad-
vertIr, sm embargo, q.ue en la ley 18.204 estableca Que las excepciones
a s.u go.ce las determmaba el Poder Ejecutivo. mientras que en la nueva
legislaCin son las o reglamentaciones profeSionales las que tie-
nen a su el fIlarlas conforme a sus especiales singularidades. A
manera de eemplo, se pueden citar excepciones a la prohibiCin de
trabajar los ?as domingos, a las camareras de avin Idecr. 10.008); per-
sonal femenmo mayor de 18 aos para las encargadas de casas de ren-
tas (res. r 1/511; mayores de edad en espectculos pblicos Idecr
62.393/351; agrupados en los puntos 13, 14 Y 15 segn decr
6.1.908/351; refmenas de azcar Idecr. 28.280/44); el decr. 23 .718
negoCios de despensas y actividades diversas, como balances e
mventarios a puertas cerradas. ventas de aves, bombonerra y puestos
d.e ventas de caramelos. cigarreras, despacho de bebidas y ventas de
al farmacias, venta de frutas y verduras, helados. venta en
la vla publica, lavaderos. y tamas otras actividades.
Es decir entonces que por imperativo legal dispuesto por el art. 10
de la ley 18 .204. como por el art. 204 L.CT. se prohbe la ocupacin de
los trabajadores desde las trece horas del sbado hasta las veinticuatro
del domingo, careciendo por ende las provincias de regular descansos
que tan s610 puede efectuar el Congreso Nacional atento a lo dispuesto
por el art. 75 inc. 12 CN ..
. El descanso hebdomadario fue ampliado asf. en casi todas las legis-
laCIones de! mundo occidental al sbado a partir de las trece horas ex-
sta. conocida como de sbado ingls. y que si bien hasta a'mes
de la de la ley 18.204 fueron las prOvinCias las que promulgaron
legIslaCIn, provocando fallos que declararon su inconstitucionalidad
di cha ley. en aplicacin del prinCipiO constitucional antes menCionado'
leyes 4661 y 1 I .640 Y el decr. 10.375/56 sustituyendo las
P:ovlnclales que sobre descansos en sbados y domingos lart.
a ley 18204 en vigenCIa a partir del 1 de junio de 1969).
La ampllacin tuvo su expllc-acin en los hechos y en los objetivos
perseguidos pOr el dest"anso, put's si bien el del domIngo eSH1 dirigido
Curso de Derecho del Trabajo y dt la SeguriMi Social
196
preferentemente a profesar el culto, a la prctica de deportes y
culos, y otras actividades afines, el sbado de tarde el normal-
mente utiliza su tiempo para dedicarse a quehaceres del hogar Juntamen-
te con su familia. compartiendo con sta los momentos en que no ha
podido hacerlo durante la semana. ,
En principio, entonces, la prohibicin de trabalar los sbados des-
pus de las 13 horas y hasta las veinticuatro del domingo es absoluta,
salvo las excepciones que por ley 18.204 deban ser fijadas por el Poder
Ejecutivo y que ahora son las que las leyes o reglamentaciones
nales determinen, sin que por ello signifique que la ley 18.204 haya sldo
derogada, sino tan slo en aquello que signifique con la L.c.!..
Si se trabajara en er lapso expresado, se tEndnan dos
cias: por una parte, si el que rabaja estd incluido de las e,xcepClones
legales, se le dard UI'l franco compensatorio con la mlSrtla el
tiempo de trabajo efectulldo, Iratdndose en lo posible que I .. s tremta y
horas a otorgar no sean fraccionadas, y en cuanto al pago del salarla
corresponde efectuar algunas consideraciones. En es menes.ter
considerar si al trabajador le asiste derecho a perCIbIr su remuneracIn
por el descanso hebdomadaria, porque es de hacer. presente que
dose de un trabajador mensualizado tiene comprendIdo dentro de su suel-
do, el importe correspondiente a ese descanso y los jornalizad.os no co-
bran por ellos. Rige, en consecuencia el principio antes enunCIado en el
sentido de que los descansos se han instituido para para
incrementar retribuciones, cumpliendo as con la finalidad hlglnlca que
stos poseen. Por otra parte, el arto 207 LeT., recogiendo dicho
pio, no ha establecido compensacin econmica sino ,la compensacIn
de descanso. pudiendo tomrselo per se en caso de negatIva del empleador,
al igual que para las vacaciones anuales remuneradas. En sntesis, si no se
otorga el descanso compensatorio, previa a por el
trabajador en la fonna y condidones estableCidas por el menCIonado arto
207 L.C.T .. ste puede tomrselo por s, a partir del primer da hbil de la
semana subsiguIente, y en este caso se le deber .abonar ,una
lncremcntacln df'1 ('1E' n por ciento del importe correspondiente al tiem
po de cornp"'llSiH'In no alargado, Sin duda la ley ha establecido,esta
! .. .l nd6n CWllt)nlllll 01 lus fine!. de que el empleador asegure al trabajador
el df!SCilnM) q\1I' 111 IIllrllhl dt'lfrrnlna, y 51 a pesar de ello incurre en
nueucta dI' 'tU MIli' IPC 11"11 lit'! Impone la referida sancin,
P.1IN"f' 1.1 n' 'Inl-l , lolt fines de asegUlar el goce del descanso,
aunquE' ,tIIo"," j,l, ji oJ .. j. 1.111 y,lfdclones remuneradas en que tambin
lomada de trabajo y descansos
297
existe una norma similar. el nico inconveniente Que ello podra traer
rejado es que el trabajador que ha ejercido ese derecho indisponga al
empleador poniendo en peligro la continuidad del vfnculo a manera de
'vendetta o venganza". En una poca donde el empleo es un bien esca-
so, en la prctica y ante este lemor, antes que tomarse per se el descanso,
el trabajador o sus representantes gremiales prefieren comunicar a la
toridad administrativa a los fines de evitar en lo futuro reiteraciones. sin
perjuicio de considerar que en ello tambin tendr el empleador renuente
una sancin o multa a imponer por la autoridad administrativa por ino!)..
servancia de las obligaciones legales.
En sntesis, entendemos, confonne a las normas antes menciona-
das. que la incrementacin del ciento por ciento del importe correspon-
diente al descanso semanal no otorgado nicamente corresponde en caso
de que el trabajador hubiese comunicado su decisin de tomarse el des.
canso per SI en la semana subsiguiente. previa comunicacin formal de su
decisin con una antJcipacin no menor de veInticuatro horas lart. 207 in
fine LC.T.). Si el trabajador no hace uso de su facultad, tomndose el
descanso, el exceso de servicios sin el correspondiente descanso com-
pensatorio le hace acreedor tambin al salario habJtual con el recargo del
100 %. pero ello fundado en el art. 201 referido al pago de horas suple.
mentarias. La jurisprudencia actual modific el criterio sustentado en un
fallo plenaria de la e.N.A.T. de fecha 5 de junio de 1956, por el cual los
pncargados de casas de renta que no hubieran gozado del descanso, no
tenan compensacin dineraria.
Las excepciones al goce del descanso hebdomadario los
dos y domingos. ya sean por vas legales o reglamentarias, dirigidas a
contemplar trabajos que no pueden ser interrumpidos (servicios pbli.
ros o privados esenciales) o aquellos que deban realizarse los
dos das (espectculos pblicosl , no resultan de posible goce sino que
se trasladan a la semana siguiente.
Forma de determinar el salaTlo
A diferencia de lo que se dispone para las vacaclones anuales
moradas, en que los dfas deben ser abonados como sI se trabajara, no
"!tlsle disposiCin alguna que determIne el Importe correspondiente al
d""canso hebdomadario, En el ('aso de lrabalos mensuaJizados, o Ibo-
r!.ldos por quincena o semar',. V,I dI suyo que en tales retrlbud(lfl("'Oj ...
198
Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Sodal
incluye tambin el importe correspondjente a ellos.
tero para los trabajos a destajo o por rendimiento. y que para el )omahzado
cada da de trabajo lleva su parte proporcional por el referido descanso.
Las dificultades pueden plantearse cuando el trabajador presta sus
servicios en forma discontinua Y trabaja tan slo dos o tres das, durante
la semana o bien si se trala de un mensualizado. lo hace
mente durante pocos das en el mes. Si se trata de una modalidad de la
contrataci6n, parecera en pri ncipio que no correspondera que le sea
abonado el importe correspondiente a dicho descanso. en razn de que
ste deviene como consecuencia del trabajo ininterrumpido durante to
dos lds das de la semana a manera de reparacin psicofsica por el
fuerzo realIzado en funcin a tales das de trabajo. Sin embargo. tambin
es de advertir que dicho trabajador eventualmente tendra que prestar
servicios en otra ocupacin para poder afrontar las erogaciones de su
hogar. por 10 que en tal supuesto no podra tener nunca derecho a ese
descanso pagado. Poda. en cambio. admiti rse como otro supuesto. de
que las prestaciones no se cumplan normalmente por culpa. en
ello por parte del empleador. en cuyo caso la procedencia de la retnbu
cin surge con mayor claridad.
Aquel los Irtlbtljos que por (ausas de excepcin debtln eleauarse los
sbados !J domingos. generan como nico derecHo el delfftlnco compensa/ono. sltua
cin que no se produce con respecto a los feriados pues
celebraci6n no podria efectuarse en das distint;:,s. Por ello lIabala
en dfas feriados nacionales. cobra la retribucin normal de los dlas laoo..
rales con ms una cantidad igual.
Excepciones al descanso sema nal
La norma general sobre el rgimen de descansos expuesta prece
dememenle admite alillnas excepciones emre las que se podran sealar
aquellas actlvldndes que se encuentran excluidas de la ley de contrato de
trabalo. y dCl la 11,5 401. como el servicio domstico y los
ruralcl:i y 1od,IIII .qU1'lIdll actividades cuya Interrupcin no es
mzonfl. u pw la tndole de las necesidades para que han
creadas y quo Ilplllll1lt1 hacia cllnters pblico, como ocurre con los
pl tnles. 111\ul<'III. I,"IMonos, transporte de pasajeros u otros.
t.a leoy 11' J4\ .. lItl'PIIl.1 r!'n forma expresa la prohlblcln de
di ," I I 11.,,10 ti ltls 13 hs. hasta el domingo a las 24
lomada de rrabajoy descansos
299
Que se desempeen en supermercados totales. supermercados. supertien.
das. autoservicios de productos alimenticios. autoservicios de productos
no alimenticios y otros Que expresamente seala la norma.
Del anlisis del art. 204 L.e.T. se puede extraer un principio
pero esencial, cual es el del otorgCll7tienlo del desGa liSO (ompensa.
tono en (aso de ltls tXGep'iones al descanso semanal.
En la actualidad y dado la forma del desenvolvimiento de la activl.
dad econmica, las excepciones han superado en mucho a las contem-
pladas en el decr. 16. 117/33 y alcanza a la mayora de las actividades.
transporte. gastronoma. hospitales. recreaci6n. todas aquellas que no
admiten interrupcin. comercios en establecimientos con atencin al
pblico y autorizados a permanecer abiertos hasta las 23 horas. etctera.
Se podrfa resear que la excepcin se configuraa por circunSlan.
cias propias de la actividad o del trabajo.
Las razones por las que se da la excepcin. son coincidentes con las
establecidas para el trabajo por t4uipo o COn turnos rotativos. sin per!uicfo de
que el empleador puede o no organizar su empresa con esa modalidad.
As tendramos:
al Asegurar la continuidad de la explotacin.
b) Continuidad determinada por conveniencia econmica o necesidad.
cl Razones tcnicas inherentes a la actividad.
d) Actividad que se interrumpe al trmino de cada ciclo de produccin.
El trabajo por equipo es una forma en la que el empleador organiza
su empresa. para cualqUier actividad o servicio, ya sea en procesos que
tldmiten o no interrupcin y que la tarea la cumple un trabajador o varios.
Esta diagramacin es una atribucin privativa del empleador deriva-
d,l de los poderes de direccin y organizacin larts. 64 y 65 L.C.T.1 y del
"It 197 que le autoriza a distribuir las horas de trabajo.
Esta modalidad puede realizarse para:
al Trabajos continuos, realizados sin interrupcin. de da y de no.
!Ir, sbados. domingos y feriados.
bJ Trabajos semicontinuos, cuando las labores se interrumpen por la
IUK'he o durante el fin de semana.
Pueden ser turnos fijos o rotativos o sistemas mixtos. como ser un
1111110 filo nocturno o dos lumos diurnos rotativos.
En esta organizacin quedan comprendidos los trabajos Que deben
I .. Ulllrse en turnos sucesivos p'H4.\ tareas que no admiten InterrupcIn O
I '''ma$ con modalidades e'tpt"'C'lillf's. como los de las tareas Inlerrumplblf'\
300 CUI"3O de Derecho del Trilbalo y de la Seguridad SocIal
Estas distintas maneras de orijanizar un proceso productivo o de
prestacin de servicios, son independientes de las labores que deba cumplir
un grupo de trabajadores o que las funciones de ellos se encuenlran en
cierta fonna coordinadas.
No es necesaria la acti vidad de un grupo o cuadrilla que acte coor-
dinadamente para que la jornada se organice con turnos rotativos. En
algunas actividades la tarea puede ser cumplida por uno o dos trabajado-
res, sin perjuicio de que requiera la continuidad de otros.
111 . LAS VACACIONES: CONCEPTO. NATURALEZA JURIDlCA
Con el objeto de cumplimentar la eficacia de los descansos diarios,
semanales y en qas festivos, se instrument un descanso de mayor dura-
cin, que permitiera al trabajador eliminar las consecuencias de la fatiga
acumulada durante un alio de servicios y dedicarse a otras actividades
distintas vinculadas con el esparcimiento y recreacin,
Este instituto, llamado licencia anual o vacaciones anuales remu-
neradas, para otros descanso anual remunerado, es una de las ltimas
conquistas sociales de aos atrs, cuyos funda'Tlentos son similares a
los considerados con relacin a la jornada limitada y a los descansos,
Tenemos as razones para su implementacin de ndole biolgica, so-
cial. econmica con lo que el empleador se beneficiara con una mayor
productividad y mejor rendimiento,
Histricamente, constitufan un privilegio otorgado a ciertos funcio-
narios y personal superior de direccin, Luego de la primera conflagracin
mundial, la Organizacin Internacional del Trabajo, en el Convenio Nme-
ro Uno de Washington el' 1919, consider la necesidad del otorgamiento
de vacaciones anuales remuneradas a los trabajadores, Este principio se
reitera en 105 convenios posteriores N"'" 52, 54,91 Y 101, extendiendo el
Insti tuto a la totdlldlld de los trabajadores,
En IIUt'!,tra pMs, ('011 la promulgacin de la ley 11 ,729 en 1934, las
vacadOIl('" IIIl1hll,.s Ilf'lwn bU primera concrecin legislativa,
En drw!rlrl.l r! 111111 elaborado diferentes conceptos o definiciones
del Il1stllulo, fMotU lorj;llt ms o menos coinciden en que es un derecho
del ull,.lj\ldOI N por un lapso para una mejor recupe-
racin OItj.1l\h I V dI j,1 vld,l IIOClal
A\f. MI II\I(ml tilO /),1'" t.:Hado por Surcda Graclls en el Tralaao di
rlRlcio poI M Ilrv""U, ,."un!!1 "Las vacacIones son ti aere,flo atl Q
slIs ptl/drr 1" ,'u,/J, hlti .1 .. 1 WVIWI, "n la opcrtuniaad sealada por la If/l, Slti
Jornada de trabajo)' descansos
301
prdid,a de la ftabitual, a fin de atender los deberes de reslaurad6n
de ,lI1,da SOCIal, siempre que ftubiere cumplido con los requisilOS exigidos
por as ISpOSICIOllts legales",
Por parte, Ren, considera que "las vacaciOlles anuales remulle ..
radas ptrlodos inInterrumpidos de descansos, condicionados por la ley que
en ano derecno a gozar eltrahajador con e/ ohjelo de una reparaci611 fsica IJ
espmiua/, lend/ente a un mayor rendimiento",
b ,Manuel, Alonso define la institucin como "aquel dertcfto del
tra de,la relaCIn que lo liga COI1 el empresario, IJ cuyo contenido
COnsIste la interrupCIn de la prestacin de su trabajo durante un nmero
nado de jO,rnadas al ao sin dejar por ello de percibir la remunenu;n
correspondIente a tales amadas',
ft Por nuestra, podemos dtcir que es el derttfto del trabajador deptndient, a
acer 1lSO, de una Ilulwa con goce de ftaberes por determinados dfas consecuti\lOS al ano
con el obJeto de oh/ener una mayor reparaci6n !fsica y squica de su capacidad la60ral
,De conceptos podemos deducir que las vacaciones no son un
premiO nI una ,concesin graciable del empleador. sino un derecho moll-
en neceSIdades fisiolgicas, que luego redundar tambin en bene-
fICIO de l y de toda la comunidad,
, Con a .Ia naturaleza jurdica, Sureda Graells recurre a Cesarlno
JunIor cuando, dICe: La naturaleza jurdica de las vacaciones es doble' al Para f'I
constituye una ohligacin de nacer y de dar; de nacer. amsmfiendo en el
alejanuel1to del empleado durante un la""" "de dar: ..... gndole la 6
1
'Po 1 , .. remunera'l n equi-
lIa enle, v) ra e empleado es al mismo tiem"" un el d .. 1 pi.
1'1 I hf ' .. y,"," , e eXigIr e (urn Imlen-
to e as del empleador y una obligacin, la de abstenerse de traba 'ar
durante el penado de vacaciones", j
Si bien ,hasta hace unos aos, la naturaleza jurrdica as plantea-
da, era aceptada, hoy la doctrina discute si este Insti-
tuto tendna que estar en el mbito de la seguridad social o en el del
derecho del trabajo,
El sanitario de la institucin, al ser una medida de protec-
cin que beneficia a la salud pblica, genera que sea de inters
para la y por ende no slo el empleador debe soportar la
carga sino que se redistribuya en la sociedad.
El Inters de la relacin obrero-patronal y se
t"xpande en un benefICIO comun, necesario a la comunidad,
Es asf que el empleador rf"munera las vacaciones como parle de
su deb:r de pero slo en (unCin de la antigOedad a su
vicio, Sin conSIderar la edad tnlwlador y su vida laboral. que serIa
lo loable para que el deS<'anso anual cumpliera acabadamente COn su
1111 reparador y recuperador
302 Curso de Derecho del TrilbaO y de la Seguridad Slxia[
Tambin se analiza en doctrina si la retribucin que percibe el traba-
jador por sus vacaciones es verdaderamente una "rerruneracin" , Si con-
sideramos que sta es la contraprestacin por un servicio o por estar a
disponibilidad del empleador. durante la licencia anual estas condiciones
no se dan. razn por la cual se le asigna al pago de vacaciones un carc-
ter asistencial. de subsidio.
Toda nuestra legislacin le asigna carcter remuneratorio. con cier-
tas particularidades, para que el trabajador cuente con los medios nece-
sarios paTa gozar efectivamente del tiempo de vacaCiones.
Por la naturaleza jurdica. el derecho a gozarlas y la obligacin de
para las partes. nuestra legislacin y jurisprudencia dominante
han hecho prevalecer el prinCipio de goce efectivo del perodo
nal. es decir que no puede compensarse en dinero, salvo algunas excep-
ciones que luego se analizarn. El propsito del instituto es conservar la
salud del trabajador y no crear una nueva ruenLe de recursos, cobrando
una remuneracin aumentada, sin gozarlo real y erectivamente.
La normativa vigente no le asigna carcter asistencial. sino como
instituto del contrato de trabajo y la realidad econmica (pluriempleo,
bajOS salarios, necesidades sociales no cubiertasl han desnaturalizado el
obeto reparador que le dio nacimiento al instituto.
Rgimen legal. Regulacl6n de las vacaciones por las convenciones
colectivas
Este Instituto tiene raigambre consti tucionaL al igual que la jornada
limitada y los descansos, como ya se analiz en el articulo nuevo de la Cons.-
titucin Nacional. arto 14 bis, que en su primera parte dentro de los derechos
garantizados al trabalador dice ... descansos y vacaciones pagados .. :.
La reglamentacin bsica, ms o menos uniforme, la encontramos
en la L.C. T, en el art 150 y ss" donde se establece el derecho para todos
los trabaladores comprcr,dldos en la ley, Como antecedente inmediato de
sta pueden 'jf'f1BI.u 'a ley 11 7H de 1934 y el decr" ley 1740 de 1945,
rallfl cado por 1'1 Iny t V)21
l V.I' 11' Inrlt''' ser objeto de regulacin por los
conventos IIvoI ., t"l'Ililluros pilrllCulares. Sus nonnas se compatibl-
liza rl1t1 , COIl!'il dl'huldr, 11Ir" .1\10 plIt'den modlflcar el derecho otorgado por
Id L_e T cu.md" ]" RII"" "vllr dIO los trabajadores, pero no puede hactr
Jomildade lJiIbajo ydesc.ansos
303
aplicacin fragmentaria de varios ordenamientos. sino que debe aplicarse
slo el favorable en conjunto cuando la norma especial contenga
una regulaCin completa del instituto de las vacaciones
Considerando el general de la ley de de trabajo se
expondrn sus rasgos pnnclpales, reconociendo que en el caso particular
pUe?en preva!ecer las normas especficas. de estatutos particulares o con.
venros colectI VOs,
En el mbito personal de aplicacin Quedan comprendidos todos
los bajo re,lacin de dependencia de ambos sexos, mayores
de 1 anos, co.n. exclUSin de los de la administracin pblfca, trabajos
agrarros y servrcro domstico, Quedaran amparados los dependientes
estatales Que rijan por normas laborales por adhesin a la ley de con-
trato de Los menores siempre tienen derecho a un perlodo mrnl.
mo de vacacIones de quince das (art. 194 LC.T.I,
Oportuna.mente se tratarn los estatutos particulares excluidos, que
no por ello dejan de tener vacaciones pagas.
Requisitos para su goce
Para que el trabajador tenga derecho al goce de licencia anual com.
pleta, el art. ! primera parte, determina como requisito; "deber haber
prestado servrCIOS durante fa mitad como mfnimo de los das hbiles com
p.rer:didos ,en ao calendario o aniversario respectivo'. De manera
sr bl.er,l el Instrtuto no est condicionado a una antigedad mnima en el
se.rv:
rcJo
(basta trabajado 20 dfas hbiles] se exige una prestacin
mrnlma anual. equrvalente a la mitad de los das hbiles del arlO para el
Roce completo del perodo legal. .
El artfculo considera como hbiles los feriados en Que el tra.
bajador h,aber prestado servicios (por ejemplo, 25 de Mayo, en da
lunes). tambrn,sl es u.na empresa de actividad continua, se contaran los
lI:\bados y domingos SI en ellos se trabaja normalmente,
En igua,! sentido, el art. 152 consi dera como trabajados los das en
que el l-,abalador no preste servicios por gozar de una licencia legal o
convencional. por estar afectado por enfermedad inculpable accidente de
Irnbalo, en licencia en que la causa no le fuera imputable a l.
La ley drce Que los dlas hablles en el ao calendario o aniversario'
Ilt'ro considerarnos de aplicacIn el calendario, ya que si se considera
.. computa a los erectos cJ(, la anUedad, desde el l o de enero al 31 Uf'
304
Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
diciembre del ao al que correspondan las v<lcaciones, el
rio no se podra aplicar.
Periodo de Inactividad
Las vacaciones anuales deben ser otorgadas por el empleador den-
tro del perodo comprendido entre ello de octubre al 30 de abril del afiO
siguiente (art. 154. 1" prr.).
Los perodos mnimos y continuados . que debe. <::oncede.r el
emRleador de vacaciones, se otorgan funci6n de la antlguedad. siem-
pre computasla al 31 de diciembre del ano al que ellas correspondan [art o
150, lt, prd' de manera que si el empleador uso de va:a-
ciones en el mes de noviembre, la antigedad para determinar los dlas
correspondientes. se computa al 31 de diciembre del ai'lo calendario al
que corresponda el descanso.
Se han fijado perodos mnimo y continuados de descanso remune-
rado, considerando la antigedad del trabajador en el empleo,
da como se seal. As el arto ! 50 LC.T. determina: 1) Catorce dtas
dos, para una antigedad no excedente de 5 ai1os; 2) Veinti?n .das
do aqulla supera cinco aos y no exceda de diez: 3)
cuando la antigedad sea mayor a diez aos y no supere los vemte
4) Treinta y cinco das corridos cuando el trabajador supere los vemte
aos de antigedad en el empleo.
Dentro del espacio de tiempo. sealado en el art. 154 el empleador
puede fijar la fecha exacta de la licencia. con las limitaciones
al El lapso de vacacin debe ser comunicado al empleado por
con una anticipacin de 45 dras corridos o en el plazo estableCIdo en
los convenios como mejor derecho (art . 154). . .
bl La licencia debe comenzar un da lunes o el siguiente hbil. SI ste
fuese feriado. En caso de que el trabajador preste servicios en das
Inhbiles el comler'Zo de las vacaciones no puede coincidir con un
franco sino el hbil siguiente o el subsiguiente si aquel
fuese fNlldo [tUl 154 ll. parle).
e) w autond.ld mll1llnlstratlva de <lplicacln puede conceder autorizacin
fUlldllclll 1\ OltlTW.U vacaciones en una poca distinta a la que determina
la ('y, l)(jl 1.1 \.!!.j' \"rhLI! ti p.lrtlcular de la actividad (art. 154).
dI Cun<kl 1.1 VII' .11 Inll1'. ,,1
'
Ol organ en rorma IndivIdual o por grupos, es
de<"'lr !10 dt, 11411111'11 IJllultl1nf',l B todo el personal del establecimIento,
Jornada de
'"
seccin o sector, deber procederse para que a cada trabajador le
corresponda el goce en una temporada de verano. cada tres perodos
(art. 154 3'" prr.).
el Cuando un matrimonio se desempee a las rdenes del mismo
empleador, la vacaciones deber otorgarse en forma conjunta y simul-
tnea. Sin embargo. la ley limita el derecho de los trabajadores a que
ello ' no afecte el nonnal desenvolvimiento del establecimiento'. Se
deja a criterio del buen empleador el conceder el beneficio en Forma
conjunta al matrimonio, aun en 105 casos que ambos no se
en para el mismo empresario y lo soliciten.
f) De comn acuerdo, las partes podran adoptar una deduccin en un
perodo vacacional. As la ley autoriza a 'acumularse a un perfodo de
vacaciones la tercera parte de uno inmediatamente anterIor que no
se hubiese gozado en su totalidad" (art. 164).
Descontada la acumulacin total de perodos vacacionales, el
dar podra dejar en un ao. un tercio (1/3) sin gozar y acumularlo al i1no
siguiente. pese al principio de que las vacaciones no se rracclonan
gl En el supuesto del empleado que contrae matrimonio. la ley en el art
164, 2 prr .. marca otra excepcin a la poca de otorgamientO du lo
licencia anual. Se determina que a solicitud del empleado. el empleador
deber conceder el lapso de vacacin anual en forma conjunta con la
licencia especial. de diez das. por causa de matrimonio.
En el caso de las Pymes, todos estos requisitos. formalidades y
oportunidad de goce, son materia de disponibilidad colect iva, de ma-
nera que en los convenios colectivos de trabajo referidos a este tipo de
empresas, pueden modificarse en cualquier sentido, salvo lo
nado al punto d], de acuerdo a lo establecido en el art. 90 de la ley
24.467, de forma que a cada trabajador por 10 menos cada tres aos. le
corresponder en temporada de verano.
Licencia proporcional
Si pese a todas las posibilidades que la ley otorga al trabajador, para
computar al 31 de diciembre del ao al que le correspondan las vacacio-
nes al tiempo mfnimo de trabalo y no alcanzara, no pierde su derecho
vacacional. En efecto. se atoren lijufllmenle un perrada de dt"'i(urUiO.
306 Curso de Desecho del Trabajo y de la Seguricad Social
pero limitado a la proporcin de un dra por cada veinte (20) de t rabajo
efectivo o licencia justi ficada. De manera que si s610. pOr ejemplo.
tiene cien dras trabajados. su periodo vacacional se reduce a cinco
das tarts. 152 y 153, prr. 1
0
1.
La ltima parte del art. 153, marca una siLUaci6n frecuente en la
prctica. cual es el cierre del establecimiento PO' un perodo superior al
tiempo de vacaciones que pueda corresponder a algunos trabajadores
con menor antigedad.
La ley define esta situacin, considerando que en el tiempo Intemle-
dio, desde que finaliza el perodo vacacional hasta que se reabre el esta-
blecimiento. el trabajador se encuentra suspendido con causa justificada.
Para Que esta suspensin de "hecho' sea legftima. previamente la au-
.... toridad de aplicacin debe admitir que la causa es y justa. El empleador
a su vez. debe cumplir todos los recaudos legales para la suspensin sea
comunicada por escrito. con plazo cierto de duracin y justa causa.
Incumplimiento del empleador
Frente a la falta de cumplimiento de la obligacin del empleador de
notificar con la debida anticipacin el otorgamiento del perodo vacacio-
nal. el trabajador podr hacer uso de ese derecho, notificando previamen-
te, con el recaudo de Que sus vacaciones concluyan antes del 31 de mayo
del ao siguiente al Que corresponda el periodo. De manera Que la ley en
el art. 157 se .. la en forma imperativa Que el trabajador deber te
marse per se sus vacaciones. Esta obligatoriedad de goce es para que se
concrete y se cumpla la finalidad del instituto, de otra forma perderfa el
derecho al no :xxIer compensarse en dinero ni acumularse a otro peodo.
El trabajador puede hacer uso compulsivo de su derecho a partir de
la fecha de vencimiento de la obligacin del empleador. Contando retros
pectivarnente dp,sdto el )0 de abril la cantidad de dras resultantes de su-
mar los CUQrcIltil y (.lnco 145) de aviso previo ms los dras de vacaciones
que le corrf!<lpotulf'lll. trndri\ la fecha en que puede notificar a su empleador,
el momento ro" (,1 (u l de las vacaciones. por inIcIativa propia.
\-\!ncldu rl JI Uf' tllIlyt) 61n que el trabaladOf haya vacacionado
derti:j el dc-tl't'hn I rilo y lod.! pO!ilhllldad de compensacln econmica
Jomada de trabajoydescansos
307
Excepciones al principio de goce efectivo
Ratificando el prinCipio y objetivo del instituto, la ley ha contempla-
do dos situaciones en las que la vacacin no gozada se compensa en
dinero, como excepci6n,
LA primera de ellas, establecida en el arto 156. est discriminada en dos
supuestos, que en realidad es uno, ya que ambos se refieren a rescisi6n.
El artculo trata primero el caso de la extincin del contrato por
cualquier causa, antes del otorgamiento de vacaciones: en ese caso el
empleador est obligado a abonar una indemnizacin equivalente al sala-
rio que hubiere perCibido el trabajador durante el peado de vacaciones y
se calcula en forma 'proporcional a la fraccin de ao trabajada',
A fin de liquidar esa indemnizacin se determinan los dfas que le
hubieran correspondIdo al finalizar el ao calendario (31 de diciembre!.
en funcin de la antigedad y luego se proporcionan esos das al tiempo
de duracin del vnculo en ese al;O. En un supuesto de que el contrato se
extinga el 30 de setiembre y le correspondan 14 das para 12 meses. Si"
obtiene la proporcin para los nueve meses trabajados
LA ltima parte del art, 156 trata en fonna separada. una de las cauSJ!i
ti!:! extincin. Illuerle del trabajador. lo que su tratamiento distinto sea
dundante, si no consideramos que la intencin ha sido ratificar que la in-
demnizacin la perCibirn los causahabientes, para disIpar dudas.
Analgicamente debe entenderse que se refiere a las mismas personas que
surgen del arto 248 L.c.r. con la remisin que hace ste, a la ley previsional.
LA 5egunda circunstancia en que los hechos determinan que se com-
pense en dinero las vacaciones es en el caso del trabajador de servicios
discontinuos o de temporada.
La ley, en su art. 163 establece que estos trabajadores tienen
derecho a un periodo anual de vacaciones al concluir cada ciclo de tra-
bajo. graduada su extensi6n ..
Atendiendo a la literalidad de la nonna, en realidad no goza de va-
(ciones. pues ya ha finalizado la vinculacin por dicha temporada. ha
dl'lado de prestar servicIos, razn por la cual percibe el importe por los
dftlO: que le habra correspondido dpscansar, si hubiese seguido trabajado.
lA extensin del perfodo o dIcho, su compensacin ser pn fun
1M de un dra por cada v,.lm,. dI' lTilbalo efectivo.
308 Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
Retribuci6n
Para que las vacaciones cumplan con su objetivo, no s6lo se lo debe
dispensar al trabajador de prestar servicios, sino que en ese lapso l debe
percibir por 10 menos la misma remuneracin que hubiese percibido sin
ellas y es imprescindible que ese pago se efecte antes de disfrutarlas.
Nuestra ley general en el arto 155 enumera las pautas para determi-
nar la forma en Que deben retribuirse los das de licencia y eslablece que
el importe debe ser abonado a la iniciacin del perfodo.
El clculo se realiza primero considerando la remuneracin ordi-
naria ms lo que hubiese perCibido como o complemen-
to {plus por antigedad. produccin. presentismo. etctera) y
segundo. [a forma_Qe retribucin:
... al Si es un trabajador mensualizado, la retribucin se divide por
ca (251 y se la multiplica por los das de vacadones que le
dan, de manera que percibir una remuneracin mayor por esos das.
bl Si es un omaUzado, por da o por hora, se tomar:
1) Como salario vacacional bsico, aquel que le hubiera
rrespondido percibir. en la jornada anterior a la fecha en que
comience el descanso anual, si tiene una retribucin fija y
desarrolla una jornada legal habiLual.
21 Si se le abona un jornal fijo, pero cumple una jornada habitual
superior a la de ocho 181 horas, se toma el s.alario de la jornada real.
en tanto no exceda de nueve (9) horas.
3) Si el salario es fijo. pero la jornada es inferi or a la legal se tomar el
salari o que le hubiese correspondido en la le&al.
4) Si el salario del jomalizado es variable (por remuneraciones acceso-
rias. horas suplementari as u otras). el trabajador podr optar entre el
jornal promedio de los sueldos devengados durante el ao que
rresponda al otorgamiento de las vacaciones o el jornal promedia de
105 ltimos '1('15 meses de prestacin de servicios.
c) En c .... u u.o 1111 uabralador a destajo u otro tipo de remuneracin
hll' Icn,nllllout>.. porrentales, etctera) se obtiene un promedia de
lo!! 'tllrll l" .1,vI"IM ... JO!), la misma forma que para el jomalizado
COI1 '.'lIlhl/l tt'lll \ll1I1.lblr, remlundonos allf.
R."!t.",II.d" 1,. UII<lII/ . d) fOil el captulo pertinente, consideramos que
int('Qrtll1 1,1, ,'omUII,,",.!' j, '\11 \ldrlables tanto las retribuciones con carcter
perm,lIlI'lIl. jlt",1 d IIlot!t. ) tlilC'luanle Icomo comisiones,
lomada de trabalo ydescansos
309
Iles, premios, propinas habltualesl como las ocasionales [horas extras
viticos. sin rendicin de cuentas). '
Colisin con otros Institutos
Para que la finalidad perseguida por la institucin se concrete, es
necesario que su goce sea continuado: atendiendo a ello la ley establece
que el perfodo de vacacin debe ser ininterrumpido, sin que existan
cunstancias que obstaculicen la continuidad de su goce.
De forma que si acaecen algunos de estos hechos. como
dad o accidente que sufra el trabajador durante el perrodo, se interrumpe
el curso de las vacaciones para comenzar luego de su restabl ecimiento.
La suposicin tambin puede darse con otros institutos donde el
trabajador est autorizado a no realizar la prestacin efectiva de servicios.
En el supuesto de que el trabaj ador se encuentre enfermo o
dentado. la impoSibilidad de concurrir al trabajo tambin le impide gozar
de sus vacaciones, razn por [a cual el otorgamiento de stas debe
dar diferido hasta su recuperacin.
En el arto 230 L.CT. se prev la poSibilidad del preaviso otorgado
<lntes o durante el curso de las vacaciones, y su validez estar condicio-
nada a la no interrupcin de stas
FERIADOS NACIONALES Y PROVINCIALES, CONCEPTO,
FUNDAMENTO, RETRIBUCION
La ley establece descansos, distintos a los analizados, en los que el
Estado nacional o provincial. decide por razones histricas. religiosas o
IOClales, que en determinados das no se presten servicios.
Aqu la finalidad es distinta a la de ouas pausas, ya que no
d"n a una finalidad higinica, sino a motivos coincidentes con el
rlmlenlo que se conmemora, para que el trabajador participe en ellos.
En esos das, a ms de no ser exigible la prestacin laboral. el traba.
, .. dar no ve menguada su remuneracin porque el empleador debe abo-
Ihlrlos como si se trabajase efectivamente.
Pese a que se determina que en los das feriados nacionales rigen las
lIorrnas sobre el descanso dominical. cuando en un da feriado se trabaja.
un se debe otorgar franco compensatorio, sino una remuneracl6n t'xlra
310
Curso de Derecho del Trabajo y de La Seguridad Social
IJor ellu. atento a la finalidad que se persigue ya Que no se ha violado
ningn descanso otorgado por ley.
LA LC.T. determina en su art. 165, que deben considerarse feriados
y das no laborales. nicamente los establecidos en el rgimen legal espe-
cHico. Esa norma especial es la ley 21.329/76 modificada por la ley
22.655(82, que deroga todas las disposiciones contenidas en los estatu-
tos profesionales o convenciones colectivas de trabajo que establecieron
otros das como feriados o no laborables. En 1995. por ley 24.455 se mo-
dific el arto 10 de la ley 21.329, incorporando como da feriado nacional
el 8 de diciembre. festividad de la Inmaculada Concepci6n de Mara. de-
jando as de ser considerado como da no laborable. Esta misma norma
excepciona a los feriados del 20 de junio y 17 de agcsto, de Jo dispuesto
en la ley 23.558, con relacin al tIaslado de los das viernes y lunes. y se
determina que el feriado ser cumplido el da que corresponda al tercer
del mes respectivo.
Estas leyes alargan carcter de feriado a los das 10 de enero,
nes Santo. 10 de mayo. 25 de mayo, ,20" de junio, 9 de julio, 17 de agosto.
12 de octubre !incluido por ley 22.655/821 y 8 de diciembre y 25 de
breo y considera dra no laborable, el jueves Santo.
Por ley 22.769/83 se estableci como feriado el 2 de abril Que con el
decr. 901/84 se traslada al 10 de junio. la conmemoracin del Da de la
Afirmacin de los Derechos Argentinos sobre las Malvnas, Islas Australes
y Sector Antrtico.
Mediante la ley 23.555/88 se estableci que los Feriados que
dan con los das martes y mircoles se trasladan al lunes anterior y los que
coincidan con jueves y viemes se trasladan al lunes s guiente. con excep-
cin de los que correspondan al Viernes Santo. 1de mayo. 25 de mayo,
9 de julio. 25 de diciembre y 10 de enero. que se cumplen en el mismo da
Uno de los objetivos de esta ley fue favorecer el turismo y que el
dar pueda hacer una mejor utilizacin de su tiempo libre, por la unin del
descanso semanal con la pausa conmemorativa del feriado.
Retribucin
Los trabajadores remunerados a suelda mensual fijo no perCiben nin
guna suma extra, slo su retribucin sin disminucin. nI mejora.
Los jarnalizados por dril o por y los destlljistas percibirn la retrlbu
cln del dra feriado. ste coincida con domingo. que es un dIo
que 110 ',llarlo lart. 166, 1" prr L.C.TI .
lomada de Irabajo y descansos
311
La ley beneficia a estos trabajadores, que al no poder trabajar por el
feriado, perderan su derecho a percibir salario, de manera que no estn
eximidos de prestar servicios y adems tienen derecho a que se les abone
ese da como si hubiesen trabajado.
Condiciona la obtencin de ese derecho a que se cumpla un tiempo
minimo de trabajo efectivo. dando distintas posibilidades: al que hubiesen
trabajado a las rdenes de un mismo empleador 48 hs. (trabajos en jornadas
irregulares o superior a lo legaH; bJ seis 161 jamadas dentro del trmino de diez
(10) hbiles anteriores a aquel (jornada habitual. de duracin !!mitada); o cl
haber cumplido tareas en la vspera hbil del feriado y contina hacindolo
en cualquiera lunol de los cinco das hbiles subsiguientes.
En todos aquellos supuestos en los que el dependiente no preste
servicios por razones imputables al empleador o por estar gozando de
li cencia remunerada. se asimilan a tiempo efectivo de trabajo. para
der al cobro del da feriado.
No se computan as los lapsos en que el trabajador no presta servicios
por causas imputables a l (ej. sancin disciplinaria, inasistencia, injustifICada).
Para calcular la remuneracin diaria para retribuir el da feriado la ley
en el art. 169, remite al art. 155 L.C.T .. con relacin al salario por vacado-
nes de donde el jornalizado cobrar la remuneracin del da inmediato
anterior trabajado. con las particularidades all vertidas.
Para el personal a destajo se aclClra ddems, que se tomar como
base el promedio de lo percibido en los seis das de trabajo efectivo
mediata mente anteriores al feriado.
Otra variante marca en los supuestos de trabajadores remunerados
por distinta forma variable y detennina Que la base ser el promedio de lo
1JE>(clbido en los treinta 130) das anteriores al feriado.
En el supuesto de que el trabajador. excepcionalmente, preste
vicIos en un da feriado cobrar la remuneracin normal de los das
mbles calculada segn lo expuesto anteriormente ms una suma igual.
Pese a que la ley asimil el da feriado al de descanso dominical. debe
decir descanso semanal o hebdomadario. La obligacin slo se refiere a
111 prohibicin de trabajo y no al deber del empleador a Otorgar franco
compensatorio ya que s6lo est obligado a abonar un plus salarial.
Si en cambio se trabaja en un dfa feriado que coincide con un da
ll,.stlnado al descanso semanal. el trabajador tendr derecho: al A cobrar
",1 plus salarial por el dfa feriado; bl A que se le otorgue un franco
lIorlo. con las modalidades anal izadas en la seccin correspondiente:
1 SI al haber traba lado en un dra de descanso. que adems es feriado.
UWl lomada superior a la normal. ni valOr normal diario debe
312
Curso de Derecho del Trilbalo y de la Seguridad Social
un recargo del 1 UO % sobre las horas extraordinarias, :.111 de
derecho a gozar del franco compensatorio y un valor adicional. por SI
debi tomarse compulsiva mente el franco.
OlAS NO LABORABLES
Concepto. Naturaleza Jurdica. Rgimen legal
La misma norma que determina 105 das feriados designa alas dras
laborables. que tambin coinciden con alguna celebracin patritica o
religiosa. pero sin el alcance del feriado.. .
En estos das, como el lueves Santo. es optatiVO que se trabaje o ,no
y es el empleador de la actividad privada Quien \o decide. con excepCIn
de la actividad de bancos, seguros y afines.
El arto 167 LC.T. establece que cualquiera sea la determinacin pa
tronaL se trabaje o no, ste siempre tiene la obligaci6n de abonar el
no al trabajador. pero en forma jimple. . .
Esta facultad otorgada al empleador. pero con la obligaCin de
nar siempre la remuneraci6n. hace difcil la posibi lidad de que l disponga
no trabajar en tales das.
En el supuesto de que opte por no trabajar. el trabajador tendr
derecho a ser remunerado en la forma y bajo condiciones anlogas a las
previstas para los feriados.
LICENCIAS ESPECIALES
Estas Interrupciones no peri6dicas tienen carcter irregular puesto
qut" d('J)('ndl"1l de causas fortuitas. en cuanto a que pueden darse? no. a
la produccin y su origen est ligado a la causa determmante.
NUI'''-lro {'uerpa legislativo tiene como precedente lo normado en las
convenc]ol1"Ij w!l'nlvas que con anterioridad establecieron beneficios
de esa luUUIotll'l.1 vinculados con particularidades de la vida familiar o de
la cap ... I!.I( In j,.l trabajador.
1,... I (. 1 ,,",.1 Mt l,a, enumera las normas mnimas en plazos y
caus.", di' root IIrrndas especiales. las que se encuentran superadas
por IHUlll'10hll!l Cil1IVC'1l101 vlgl'nles. .'
.1,11, 111,) ,1I .. pon,., I1lllor nacimiento e hilo. dos dlas: bl Por ma-
trlmonltl . 11, I .]1 l' ,"hlllli rl Por fallecimiento de cnyuge o de la per-
sona COIl 1 ... 11111 tuv"!>, w,do pn aparente matrimonIo. en las condl-
Iornada de trabajo y descansos
ciones establecidas en la L.CT. tart. 248), de hijo o de padres. tres dfas
corridos; dI Por fallecimiento de hermano. un da; el Para rendir examen.
en la enseanza media o universitaria. dos das corridos por examen. con
un mximo de diez dfas por ao calendario.
En el ltimo supuesto deber acreditar haber rendido el examen.
mediante certificado expedido por el establecimiento donde cursa estu-
dios. los que debern estar referidos a los planes de enseanza oficiales o
autorizados por or8anismo nacional o provincial competente (art. 161 LCT) .
En las [cencas por razones de nacimiento o fallecimiento (lncs.
a. c y dI la ley ha querido que el trabajador cuente con un dfa hbil.
por la necesidad de realizar trmites o gestiones y cuando coincida
con das no laborables. domin8os o feriados. deber necesariamente
computarse un da hbil.
Estas interrupciones de la prestacin de trabajo son retribuidas y el
clculo para el salario se realizar conforme lo previsto en materia de
c<lciones farts. 159, 155 L.en, a lo que remitimos.
BIBlIOGRAflA
CARCAVALLO. Hugo. Traladode derecliodeltrahajo. dirigido porVzquez Vidli:llU.
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FERNANDEZ MADRID. J.c. . CAUBET. Amanda. Manual prdc!ico de contrlltaci6n
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MARTINEZ VIVOT. Julio J .. Elementos de dereclio del trllhajo y de la seguridlld
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SUREDA GRAEUS. \lictor A.. "lomada de trabajo y descansos". en Tratado dt
derecl1D del trahajo. diri8ido]X)r Mario L Deveali. La Ley. Bs. As .. 1964. t. 11.
CAPITULO VI
Suspensiones del
contrato de trabajo
P,imtra Pl1fft. Suspensin de ciertos efectos del contrato
de trabajo concepto y clas!fJcacln Por desemper10 de
cargos electivos. Elector en organizaciones sindicales
Por causas deportivas Por razones preventivas.
precaucionales y penales
Sl!JuI1dll Pc1flt Suspensin por causas econmicas. El pro-
cedimiento preventivo de crisis Programa de emergen-
cia Ffectos del concurso y la qUiebra en el contratO de
trabajo en la nueva legIslaCin Suspensin por fuerza
mayor. SuspensIn por razones disciplinarias Requisi-
tOS formales y de fondo para el cobro de salarlos cal-
dos El despido iI caUSiI de la suspensin Otras causales
de suspensin
1. SUSPENSION DE CIERTOS EFECTOS DEL CONTRATO DE
TRABAJO. CONCEPTO Y CLASIFICACION
Son variados y mltiples [os conceptos y definiciones vertidos para
caracterizar la significacin y alcance de las suspensiones, constituyendo
la institucin una de las ms importantes para la vida del contrato de
trabajo. En efecto, es en verdad la normativa referida a ella. la ltima
instancia para preservar la existencia del contrato porque sirve para per-
mitir otorgarle vivencia cuando a raz de ciertas ci rcunstancias y vicisitu-
des se constituye en la nica fonna por la cual el vnculo puede sobrevivir
ante un cercano desenlace.
Son diversas. segn se ha expuesto. las definiciones que se han
ensayado con respecto a la suspensin. y asf citaremos a manera de ejem-
plo. algunas. Evidentemente que se trilla de una solucin coyuntural y
provisoria pero que sirve para anular las posibilidades extintivas del con-
trato y que una vez superadas aqullas. ste se normaliza o. en su defecto
y si no fueran suficientes. se debe abocar entonces a dar soluciones de
carcter extlntivo. Estas situaciones se producen cuando las dificultades
econmicas aquejan a la empresa provocando un desequilibrio que con la
Invocacin de suspensiones pueden permitir la continuidad de la fuente
eJe trabaja, o en su defecto. y cuando a pesar de ello no se logra el obje-
Ilvo. recin se recurre a las medidas extintivas.
En trminos generales. referidas al insti tuto se puede afirmar que las
IIll{'rrupciones tienen un carcter temporal, que puede ser ms o menos
rxtenso, pero no un cambio definitivo. Es de advenir tambin que no se
li\Jspende el contrata de trabaio. sino uno o varios de sus efectos princi-
"files como son trabajo y pago de salarios o en su defecto trabajo o pago
dI' remuneraciones. Sin perjuicio de ello. \lTctor Mozart Russomano. pres-
lIa[oso autor brasileo. considera que la suspensin hace cesar comple-
I,lnlcnte la vigencIa del contrato y que ningn compromiso vincula a las
lllHles contratantes dentro de cierto espacio de tiempo. Un grupo de
J4uI OreS, en cambIo. 50s11enr 10 expueslo en los prrafos anteriores a jll
318 CUrso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad 5oci.'l1
cita expresada. considerando Que la suspensin es una interrupcin mo-
mentnea en [a relacin contractual. pudindose citar entre otros. a
Eugenio Prez Botija, Bayn Chacn, De la Cueva y Nstor de Buen. Este
llimo autor mejicano. en forma categrica. expresa que lo caracterstico
de la suspensin es que afecta los derechos y obligaciones fundamenta-
les derivados de la relacin de trabajo. pero mantiene viva a sta, trayen-
do como efecto que sigan surtiendo determinadas consecuencias secun-
darias. como por ejemplo, el derecho a la antigedad en ciertos casos.
De los conceptos de suspensin. vertidos en forma general. pue-
den extraerse tres caracteres especficos. de la no prestacin del tra-
bajo que sirve de punto de partida irreemplazable para el nacimiento
de la situacin suspensiva. a saber: interrupcin del salario a que nor-
malmente estara obligado el acreedor de trabajo; continuidad del con-
trato. que comprende la nejecucin de algunas de sus prestaciones y
tamporalidad de la situacin,
Las suspensiones pueden lener origen en distintas causas. razn
por lo cual resulta necesario efectuar agrupaciones de stas para poder
enlonces conceptuarlas. Ruprechl ci ta una clasificacin de Albuquerque
que nos parece adecuada: Al CQUSQS de sIIspensi6n propiQs de la empresa: 1)
dificultades econmicas de la empresa; 2) muerte o incapacidad del pa-
trono cuando caUSen una impoSibilidad temporal en la continuacin de
las tareas; 3) paro o lack-out legal. BI CauSQs de susptnsi6n originadas en IQ
pefSOnQ del trahajador: 1) caso fortuIto o fuerza mayor; 2l enfermedad; 3)
infortunios laborales; 4) el descanso pre y posnatal; 5) licencia acordada
a solicitud del trabajador; 61 obligaciones legales: 7) huelga legal; 8) pri-
sin preventiva del trabajador.
Expresa asimismo el referido autor que la suspensin puede ser ab-
soluta y relativa. entendiendo por la primera en las que ambas partes
dclOll d,. n l !11pllr !iWI principales obligaciones contractuales y por ende no
h,y k'm di' tIHl ..... de pelaD de remuneraciones. aun cuando se
!11l1nll'lIM,U1 1\),; {"I .. <'IOS "'cundarlos. la relativa es cuando la suspensin
j'" "ulmlll'IHI r"ll ,l uno de los contratantes. debiendo el otro
(u11I1'111 e, 11 111 tillO' ",., Iltl obllflado. Tambin la c!asifica en indIvidual y
1I1i1 IIt.lld I '1 1 .. 1!I.,rlII contractual dentro del derecho individual
y (\1..r11l111 l., .1I",lIlIlilnll'" I'Rtl1n referidas a conflictos colectivos que
qlll'd.Hl nll IIJ' 11" l-Illd,Ij,,. f')peclales. Concluye Ruprecht su claslfica-
lIIl lit/tui II INIII!"llIf\ manera' al suspensiones por culpa del
!llth"r .. !]n! 101 pOI' .111 d.1 Ir.lr. .. lildor. sin culpa d" ste; el por culpa del
Suspensiones del contrato de trabalo
319
d) por causa no culpable del patrono; el por causas no
a la voluntad de las partes; fJ por comn acuerdo de partes.
Aplicando las pautas dadas para efectuar la agrupacin a que se
hace precedentemente. podemos tomar en consideracin aqu-
llas que se on.gman en los sujetos que integran la relacin laborativa y asf
como provenrentes del .trabajador podrfamos induir el descanso anual.
enfermedades y acc1dentes, maternidad. casamiento. cuidado de fa-
miliar exmenes. prctica de deportes. suspensin precaucional
o ante su .. impoSibilidad de concurrir al lugar de tra-
bal? de careo publiCO o gremial. huelga y sanciones disclpli-
Se atnbuy:n al empleador las situaciones de quiebra. falta o dismi-
nucin trabaja. lock-out. suspensiones por fuerza mayor. cierre
temporano de la empresa dispuesta por aqul. entre otras.
r
Suspens in por servicio militar obligatorio
El cumplimiento del servicio militar ob1ieatorio para los ciudadanos
argentinos un deber impuesto por el Estado que adquira la condicIn
de carga. y que cumpla un deber social por el cual la comunIdad
era de tal beneficio. Es de rigor que constItuyendo un dbito
Impues.to al CIudadano no podra perjudicar a ste en su actividad civil
laboratlva a la que luego se reintegrara cuando cumpliera con su
de maneta. entonces que es por ello. que la legislacin habfa
do su situacin. habida cuenta de que la COnstitucin
NaCIonal dIspone todo ciudadano areentino est obligado a armarse
defensa de la Patrra y de la Constitucin. conforme con las leyes que
.el Congreso .y I.os decretos del Poder Ejecutivo Nacional. Otras dis-
poS1Clones han aSlm1lado al mismo rgimen a los ciudadanos que se in-
corporan como aspirantes a la Polica Federal.
Lo .expuesto carece actualmente de virtualidad jurdica. toda vez que
el dIctado de una ley qued derogada la obligatoriedad del servicio
mllrtar y con ella prcticamente sin efecto la normativa que al respecto
f" ... t Contenida en la L.C.T. (art. 2 I 4). .
Es obvio. entonces. que la incorporacin voluntaria que pue-
tiA ocurrir por decisin libre del trabajador. no producir Jos efec-
tos Y consecuencias que establece la norma. prcticamente con.
vf"rtida en letra muerta teniendo en cuenta los alcances d{' lo It"y
dcroatorla del servicio mlllt,H obllDtorio.
320 Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguficad Social
Desempeo de cargos electivos
Puede ocurrir que el trabajador desempee cargos pblicos elec
tivos y para ello [a legislacin ha establecido que tendr derecho a la
reserva de su puesto de trabajo cuando lo haga en organismos nado
naJes, provinciales o municipales (art. 215 L.e.T.I, y hasta treinta dras
despus de cesar en sus funciones.
Si bien es cierto que la situacin expuesta merece prcticamente.
en principio, la misma regulacin normativa Que para el caso anterior. no
resulta en verdad de la misma legitimidad por cua"lto. en el caso del servi-
cio militar obligatorio lo era en funcin al cumplimiento de una carga p-
blica, segn se ha visto, mientras que en esta norma el trabajador en
forma voluntaria y por satisfacer deseos personales ha optado por una
nueva ocupacin, por 10 apareccrfa un tanto excesiva la proteccin.
Sin perjuicio de ello, se ha tClmbin la especial circunstan-
cia de que con su actuacin de algn modo podra beneficiar a la colecti-
vidad a travs de su funcin pblica, de manera entonces que tambin se
aseguro la reserva de su cargo hasta treinta das despus en que conclu-
yan sus funciones, consi derndose perodo de trabajo a los fines del cm-
puto de antigedad, no contando en cambio el tiempo de permanencia
de sus funciones para computar promedio de remuneraciones.
Concluido que fuera el trmino y hasta treinta das despus. tienen
el derecho de reincorporarse al trabajo o en caso de negativa de su
empleador, exigir el pago de las indemnizaciones que por antigedad y
omisin del preaviso le corresponden, entendiendo que tambin resulta
procedente la integracin del mes de despido que precepta el art, 233
de la L.C.T .. En 10 que hace a las bases a toma- para determinar dichas
indemnizaciones es la relribucin normal. mensual y habitual que se hu-
biera devengado al Instante de producirse el despido. con los topes esta-
blecidos por la legislacin en vigencia,
CarlOS electivo. en asociaciones cremlales
1 ... 1 Nil rlonal fOn el arto 14 bis, asegura a los represt'n
tanll"'" crtomlnlrt 1'1 K(X'f' de las arandas necesarias para el cumpli miento
de su gt' .. lIc4JlI ,Indlnll '1 II. telarlonadas con la estabilidad en el empleo,
Nw .. trll 11"1I1.. 1 l' 11'111. la tem.1tlca mencionada. ha seguido a ua
vs de- 1i1'" ubrr Ao;oclac!or,es profesionales de trabajado-
Su5peflSlones del COlmato de trabajo
321
preceptos en la ley Wagner y Taft-Hartley, toda vez Que
la gestIn de I,os dmgentes gremiales debe ser asegurada a los fines de que
puedan,cumpllr con cometi.da,especfico. Si la ley no hubiese consagrado
P!otecCJones, se hubIera restnngldo considerablemente su accionar recono-
en lodos los casos lo que se ha dado en llamar fuero o lutela
los que han tenido plena vigencia en tanto y en cuanto no haya
un privi legio que por sus excesos hayan contrariado lo que
COnstItuye la base de la organizacin republicana cimentada sobre la se-
los Lo que la ley pretende es dar adecuada protec-
cIn lundlca a los drngentes gremiales. sin que tenga el significado de un
fuero personal. tampoco que se le haya rocIeado de inmunidades. ya que
e!lo sea c,ontrano no slo a la naturaleza de las asociaciones profesionales,
SIlla tambIn a .la propia soberanfa del pueblo, nica fuente de poder
el objeto de normativizar la proteccin, el arto 2 J 7, la L.C,T hd
estableCIdo qUE' ilquellos trabajadores que se encontraren pn la .. ("olHll.
ciones previstas en el capftulo y que en funcin al desemper'o de dIchos
cargos, de prestarlos tendrn derecho a la reserva del ernple-o
ttelllta dfas despus de concluido el ejercicio de sus funclont"'S rl -
Blenda el mismo mecanismo que en el caso de los supuestos anaUlJUO&
en lo referido al cmputo a efectuar sobre el llt'Il1:)\)
de servICIO, En cuanto a las remuneraciones. mientras se encontraren
desempeando el cargo de dirigente gremial son solventadas por el slndJ
cato desde el comienzo de la licencia gremial hasta el Instante de su
reincorporacin al empleo,
todo lo referido a los derechos de los dirigentes gremIales
motIvo de anlisis al estudiar la ley de asociaciones sindicales, es que
dejaremos para su oportunidad el anlisis de sus derechos y deberes,
Suspensiones por causas deportivas
Mucho se ha discutido en doctrina, a rafz de algunos fallos en dis-
tintos sentidos, que las lesiones sufridas por un trabajador en prctJcas
deportivas organizadas por la empresa. no constituyen accidentes de tra-
bala. fundndose en que se neceSIta una relacin de causalidad entre el
evenlo daoso y la actividad desarrollada por cuenta del principal. Asf
"Kpresa Uvellara que en las prcticas deportivas, por ms que sean ofga
IIlzadas o auspicIadas por la empresa, falta el necesario nexo ("aus.)1 El
hecho o la ocasin del accldl'ntt'. no es el trabajo o la tarrol 11 .. IRrhHI.l
322
Curso de Derecho del Trabajo de la Segulldad Social
sino muy por el contrario, las alternativas o riesgos propios del deporte
que se practique. .
La ley 20.596 ha olorgado licencias especiales para, los
aficionados que deban intervenir en campeonatos selectiVOS. dlspuesto.s
por los organismos competentes del deporte en argenti-
nos, que deban integrar delegaciones que figuren regular y habitualmente
en el calendario de las organizaciones internacionales. tanto en el sector
pblico como en el privado. para su pre
p
a!aci6n y/o
Dicha facultad es concedida por la misma ley al dmgente ylo repre-
sentante que deban integrar las delegaciones que en com-
petencias antes mencionadas. como as a los que deban lOtervemT
sariamente en congresos. asambleas. reuniones, cursos y otras mamfes
laciones vinculadas con el deporte que se realicen en el pals O en el
extranjero. ya sea como representantes de las federaciones
reconocidas o como miembros de organizaCIones del deporte. ASimismo
comprende la ley a los directores t.cnicos y entrenadores en los eventos
deportivos a que se hace referencia precedenterrente.
Dichas licencias conlienen una serie de requisitos que estn consig-
nados expresamente en el art. 3
0
de \a ley 20.596. establecindose tam
bin que los pedidos de licencia deben ser homologados por el 6rgano
de aplicacin que determine la ley de la materia .' .
Para resultar acreedor al derecho del goce de 1,) licenCia deport.l -
va deber tener una antiguedad en el trabajo de. por 10
meses anteriores a la fecha de presentaci6n de la solicitud
no pudindose sta imputar a ninguna otra clase de o li-
cencias establecidas en otrOS cuerpoS normati'/os de aplicacl6n para
quien solicitara aqulla. . . ..
Por ltimo. cabe sealar que para los
en los eventos que estn contenidos en el art. 10 de dicha la
cla na podr t"Xlenderse por espacio de ms de sesenta dlas al y
pora dlrIR('nt"f; y representantes de las delegaciones. ms de t retnta
dlas ru lau.11 pt'rrudo. . ..
n tlh!t'!lvo dI' IR rt'Bulacl6n de la licencia para deportistas aflClona-
{"('"H'mpl.1 11lI1d,1II1t'lltalrnelltc no slo la importancia que tiene
IlIalmrnl.1 ,,1 d"ponr V necesidad de incentivacin, sino que tambin
1""'11,11.1 ,'r,'trlldl'r t.'n 1'1 orden nacional o un destaca-
th, prllt.tW'!lh'HltI V 1.1 rlln'I,'llclo que puede demostrar el pals en
dr !t'lolfqul" flalar la participacin en olmpiCOS y
Olll" 1I1I1]11"lr .. "\lW') 111"ntt"fi del de perfecCionamiento depor-
Uva y l'uhllhlll IlIwoI" 1IIIIII'I11'n 109 melares 100ros. Es necesarlo sea-
Suspensionesdet contrato de trabajo
lar la importancia de la norma para permitir a deportistas y dirigentes
dedicar el tiempo necesario para lograr los objetivos referidos. sin men
gua en las retribuciones que perciben en sus lugares de trabajo cotidiano
y la seguridad de que no podrn ser sancionados o despedidos por su
ausencia teniendo en cuenta la vigenci a de la ley antes mencionada.
La suspensin del contrato de trabajo por esta Ilcencia especial deja
subsistentes todos los derechos y obligaciones entre las partes que Inte-
gran el contrato de trabajo. incluso con el pago de la remuneracin ca
rrespondieme por los das que dure la licencia. con las limitaciones a que
se ha hecho referencia.
Va de suyo que en atenci6n al principio de buena fe. deber
comunicarse anticipadamente el uso de la licencia especial con te
nida en la referida ley.
Suspensiones por razones preventivas
Conforme al contenido del art. 224 de la LC.T. se faculta al empltador
a suspender preventivamente al trabajador cuando se 'ubiese formulado trt su
contra denuncia penal por la supuesta comisi6n de un i/(cito. DI cha suspcn
sin quedar supeditada a lo que se resuelva en la justicia en lo penal. de
manera tal que si es sobresedo o la denuncia fuese desestimada. no so--
lamente deber reincorporarlo, sino tambin debe abonarle los salarlos
devengados hasta que el referido pronunciamiento se concret6.
Es obvio que el empleador que dispuso efectuar la denuncia, sin du-
da aportar las probanzas que hacen a sus afirmaciones. por lo que, ade-
ms de ella y tratndose de un procedimiento preferentemente inquisiti-
vo. estar en las facultades del juzgador disponer las medidas tendientes
al esclarecimiento del hecho. con 10 que el empleador en este supuesto
tendr las garantfas que otorga el debido proceso. Pero es del caso, y ello
ha OCurrido con cierta frecuencia. que por la gran cantidad de juicios pena-
les en trmite resulta materialmente imposible su tratamiento. concl uyendo
con un sobreseimiento por prescripci6n. En ese supuesto, y al no haber
tenido la sustanciacin la causa. el sobreseimiento tan slo deviene por el
transcurso del tiempo, encontrndose el demandado obligado a abonar a
su empleado los salarios devengados por el trmino en que dur
ms su obligacin de relncorporarlo, todo ello sin que hubiese mf'tj',d'l
Investlgaci6n alguna del hedlo rn nl6jUnR medida opinable
'24
Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
Es por ello que se ha hecho frecuente adoptar otra va para e,vi,lar
llegar a esta situacin, procediendo a injuria en la
de un hecho en que se estima fue partICipe el trabalador. pero Sin,
luar denuncia concreta de un l!kito. habida cuenta para ello que la mlurla
ser de apreciacin judicial del juez en lo laboral.
del pronunciamiento penal. pues segn la un
hecho puede no ser punible. pero en cambio idneo para produCIr grave
Injuria que justifica el despido.
De hecho, Que si luego del sobreseimiento o en el supuesto de
fuese desestimada la denuncia. el trabajador que se presente ,3
invocando tales pronunciamientos debe ser reincorporado. el pnn-
cipio normativo expuesto, bajo apercibimientos de Que SI se a
admitirlo el empleador. deber abonarle las S.Ustltutlvas
por antigedad y falta de preaviso por de un despido
Pero por otra parte, es digna de conslderaci6n una problem.tlca
Que tambin se suele presentar en la prctica. El trabajador sometido a
proceso por denuncia del empleador es puesto en libertad bajo
o simplemente por no registrar antecedentes penales y concurre a relO-
corporarse a su puesto de trabajo. En ese supuesto, el empleador
negarse a su reincorporacin, ya Que se trala. d: una C?ndICIOna-
da, donde el hecho motivo de denuncia continua en trmite; en
Que se trata de un delito cometido en contra del empleador y.
por ste, de manera Que hasta tanto no un se
encuentra seriamente sospechado de su comISin y no ha Sido sobrese-
do. Indudablemente que el elemento confianza se encuentra por
la denuncia criminal. y la especial situacin de que el trabajador se en-
cuentre en Ilbertad caucionada no significa en modo alguno haberse dado
fin al proceso que Investiga SlJ causa. de manera que empleador.
invocar el derecho no admitirlo hasta tanto no eXista pronunCiamien-
to t"n IOfi "1\ que St" ha expuesto.
f.I ''''Wmcln tiUputStO que contempla el art. 224 de la. L.C:T,. est re-
h'lltlo 111 ("' 1"01'11 qlll' 1.1 touspcnsl6n se originara por aeIHmG1Q elte
IlIaIl ",Ir (I.'hH o '11 prlKtso pro,"ovido de ofi cio privndose de la libertad
111 t 1.11, 11.I.l'll 1 I It'Y rltlmr" I'n este caso al empleador de pagar la remune-
1,1< tr'tIl I .1 rl 11 1111,1] tlu" url' la suspensl6n, con la de que S'
11111Iu,1 d. 1111 h 11') 1I1'lltvo o prooucldo en ocasl6n del trabaJo. ,
Al ,j.1 11.. 11('1 "'.Ild,) j'll!llticI6n por la detenc6n, resulta de lgIca
Cn'I""{UI'II
I
'I" quo.1 tl1lplr.lI lllf 1\0 deba abonar remuneraciones, pero
tlrll " I'IIIIK,I' In j. 1111" d.) t ullndo la dC'nuncla estuvIese referida a un
Suspensiones del cOfltrato de trnbalo
hecho relativo o producido en ocasin del trabajo. Indudablemente que
esta disposicin se ha efectuado con el deliberado propsito, adems,
de evitar denuncias indirectas de la misma empresa.
No existe en la interpretacin del artculo, plazo mximo de exten-
sin de la suspensi6n ya Que la ley nada dice, por lo que el tiempo de
sta se extender por el tiempo Que dure el proceso o en su caso de
su detencin. Una vez obtenido su sobreseimiento. debe pedir su
reincorporacin, ya que hace a la continuidad de! vnculo contractual
al que se encontraba ligado.
Ahora bien. conforme los trminos del arto 224 de la L.CT., contem-
pla dos supuestos: sllQ del1ul1ciQ emal1a del empleador y fuere desestimada o si
el trabajador es absuelto provisoria o definitivamente, podr reintegrarse a su
cargo y percibir los salarios cardos durante el tiempo de suspensi6n. Tam-
bin puede considerarse despedido por cuanto si la injUria que le produjo
le inhibe de reinteTarse. podr adoptar esta ltima solucin.
Precepta tambin la norma que si la suspensin se origil1a el1 UI1
heGho relQI;vo o producido durQl1le ellrQbQjo, sil1 que el empleQdor nayQ sido el
del1ul1cial1te. igualmente debe los salarios cados. Compartimos las crftlcas
que formula Ruprecht al respecto, pues se responsabiliza al empleador
que nada tuvo que ver en la denuncia.
Otro supuesto Que tambin contiene la norma es Que si la del1uncia
es efecluQdQ por UI1 lercero o de oficio y ella causa la privacin de la libertad
del trabajador. el empleador no adeudar los salarios respectivos. Ello
est referido a cuando mediare arresto.
11. SUSPENSION POR CAUSAS ECONOMICAS
En nuestro pas, la suspenSin por razones econ6micas ha adquiri-
do una reat importancia teniendo en cuenta su regulacin normativa y
que la institucin est dirigida tanto a contemplar situaciones en los con-
tratos por tiempo determinado o indeterminado, o si se trata de un traba-
lador permanente o transitorio.
La suspensi6n por razones econmicas tiende a liberar al trabajador
Je permanecer a disposicin de su empleador y a ste de abonar las re-
muneraciones, admitiendo la ley 219 L.C.T,1 al considerar Que tiene
lusta causa la suspensi6n Que se deba a falta o disminucin de trabajo no
ImPUtable al empleador, Dicha causal suspensiva del contrato de trabalo
y" habra sido contemplada en IJIE"y 1 1729 Y el deo. 33.302/45 y tilmbh'n
326
CUISO de DeTechodelTrabajoyde la SeguricWd Social
haba sido prevista en el anteproyecto del Cdigo del Trabajo ?e los Dres.
Rodolfo A. Npoli. Mariano R. Tissembaum Y Luis A. Despontin.
Como ya se ha expuesto en captulos anteriores, constituye
ci6n del empleador el dar ocupacin a sus dependientes asegurando la
continuidad del trabajo, mas es del caso que ante si tuaciones no imputa-
bles a l le resultan de imposible cumplimiento y as se fue admitiendo
que ciertas situaciones. como cuando ocurran defectos en pri-
mas. disminucin considerable de ventas. prohibicin de exportac1ones
o importaciones Y otras circunstancias ajenas a la voluntad del empresa-
rio hadan disminuir considerablemente la produccin o ventas incidien-
do' sobre el trabajo negativamente. Tratndose de una situacin de crisis
generalizada, la jurisprudencia se inclin en exigir que se demuest.re
creta mente en qu grado ha incidido sta en la empresa cuestIonada,
pero por sobre todas las cosas una demostracin acabada sus
Uvas han lomado todas las precauciones para el desaluste
ciero, recordndose en ello}!l precepto normativo que seala la necesaria
condicin de que la falt de trabajo no sea imputable al empleador. En
sfntesis, la suspensin por esta causal ser justificada siempre que no
medie negligencia de ste, permitiendo una suspensin por un plazo no
mayor de treinta das en el ao contados a partir de la primera
sin, segn lo establece la ley (art. 220 L.C.T.I. . . .
Se han determinado requisitos que resultan de necesano cumphmlento
y as establece la norma que la suspensin debe ser escrito
al trabajador y contener plazo fijo (arts. 218 y 220 L.C,T.) . ASImIsmo
blece que la medida debe ser tomada teniendo en cuenta :1 orden de
antigedad de los empleados de la misma seccitn o
lart. 221, 20 prrafo, Le,Tl, considerando para ello la especIal SItuacIn
de que los que han nresado con anterioridad a los dems, excluyndose
del llstado a los delesados de personal y dirigentes sindicales. Contempla
la ley el supuesto dt' que a los fines de determinar el orden de antigedad,
si el personal hubIese Ingresado en un mismo semestre, deber
se la SUbpj'llsln por el personal que tuviese menos cargas de famllla,
aunquf" con j'1I0 S(" alu'rase el orden de antigedad tart. 22.1, 3"
SI el t'01pl",dor no cumpliera con los requisitos menCIonados al
pal1N 111 I01/IiP"lIl1ll'1l1 pn! razones econmlcas, le dar derecho al
dar a pt'rdhlr .. 11 1I'lllull('r rlones por todo el tiempo que suspen-
sin, ('xISIt\I1c!o", 11111\0 ronlkl6n de su parte. que la hubIese Impugna
do. 111111 IJIII' el al Imponer la suspensin por
Suspensiones del conlrato de trabalo
la causal en anlisis, excediera el trmino autori zado por la ley. En tal
supuesto, el trabajador puede considerarse despedido ya que de pleno
derecho se considera la suspensin como injuriosa.
Las suspensiones por tazones econmicas tienen como fundamento
tratar de preservar la relacin de empleo pero deben ser aplicadas con cau-
tela por cuanto tan slo proceden cuando exista la causal antes
da y no se haya encontrado otra solucin para sobreUevar la situacin en
que se enOJentra la empresa. Normalmente. una situacin de esta naturaleza
suele afectar no slo a un trabajador sino a un grupo o a todos los trabalado--
res de aqulla, en cuyo caso generalmente las legislaciones contienen
posiciones que hacen necesaria la intervencin de los gobiernos.
ProcedimIento preventivo de crisIs
En nuestro pas. la ley nacional de empleo en su Captulo 6
0
expresa
que con carcter previo a la comunicacin de despidos o suspensl OnE's
por fuerza mayor, causas econmicas o tecnolgicas, que afecten a ms
del quince por ciento de los trabajadores en empresas de menos de cua-
trocientos trabajadores; a ms del diez por ciento en empresas de emr/.'
cuatrocientos y mil trabajadores y a ms del cinco por ciento en empresas
de ms de mil trabajadores, deber sustanciarse por el procedimiento de
crisis de la referida ley, los que deben cumplirse de acuerdo a las disposi-
ciones contenidas en los arts. 99 a 105 de la mencionada norma_
Conforme a dichas disposiciones normativas, los empleadores que
adopten las medidas de disponer suspensiones por causas de fuerza
yor, econmicas o tecnolgicas debern cumplir con el procedimiento
previo que se denomina preventivo de Grisis de empresas, el que deber ser
cumplimentado por ante el Mini sterio de Trabajo y se iniciar tanto a
iniciativa del empleador como de la asociacin sindical de trabajadores,
que estimamos se trata de aquellas que tienen personea gremial. Una
vez cumplimentado el trmite establecido por la ley, el empleador podr
disponer, si asf se concluyera. las suspensiones o despidos que tena pre-
visto efectuar, con las responsabilidades que la misma ley ha establecido.
El tramite a realizar por ante- el Ministerio de Trabajo, contenido en la
ley 24_013. establece que el petJclonante deber fundar su solicitud ofr,.-
clendo todos los elementos probatorios que considere pertlne11l(-'' lml
')91. La autoridad adminlstrdllvd r<n t ollrt-, deber proveer la puo I1I.u 1.'111
328
Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Sodal
dentro de un trmino de cuarenta y ocho horas y correr traslado a la otra
parte citando al empleador y a la asociacin sindic .. [ a una primera
diencia, dentro de los cinco das 13rt 100). Si no existiere acuerdo en la
audiencia. se abrir un perodo en que ambas partes podrn negociar.
dentro del trmino de diez das como mx.imo [art. 101) . Durante la referi-
da tramitacin, el Ministerio de Trabajo podr efectuar. ya sea de oficio o
a peticin de partes. pedidos de informes. pudiendo pedir asesoramien-
tos y dictar medidas para mejor proveer tart. 1021. Precepta tambin la
ley que en el caso de llegarse a un acuerdo dentro de los plazos estable-
cidos, el Ministerio podr homologarlo, teniendo los alcances y eFicacia
de un convenio colectivo de trabajo. Si se rechaz el acuerdo. lo que
deber ser mediante resolucin fundada. debe dictarse el pronunciamiento
dentro del trmino de diez dfas, ya que de [o contrario. se tendr por
homo[Oiado (art. 103). El art. 104 de la ley citada dispone que durante la
trami tacin y hasta la conclusi6n del procedimiento de crisis, el empleador
no podr adoptar las medidas que pretendfa, como as tampoco los
baladores ejercer el derecho de huelga o ejercitar medidas de accin
recta. A manera de sancin por su incumplimiento. para los empleadores,
aqullos tendrn derecho a mantenerse en su trabaj::>, con obligaci6n de
percibir los salarios cados y si los trabajadores no respetaren (a prohibi-
cin. se aplicarn las normas pertinentes de la ley 14.786
La grave crisis que afecta al empleo y a [os trabajadores determin
la sancin del decr. 265/02 que reglamenta la ley de empleo y ampla
algunas situaciones no previstas en el decr. 2072/94, incluyendo la
laci n para empresas con menos de cincuenta trabajadores. Asimismo,
se precisa que el decr. 328/88 de conteni do similar a aqul. ser de apli-
cacin cuando las medidas no alcancen al porcentual de trabajadores
que precepta el arl. 98 de la ley 24.013.
Es ImportarlU' &ef\alar que para el supuesto de que la empresa invo-
cara lall.1 o uhmlnucln de trabalo. con las preven:::iones ya sealadas,
Pl'ro 1IJIII I,ltr {'nn 1" reallzacln del procedimiento de crisis establecido
1)(1/ 111 Iry J4 () 11 u j,1 dPCf 328/88, la autoridad administrativa deber
IlItlm.1/ .1 111' 11<4111'''1 . MIIIP un pedido de ellas y previa audiencia con stas,
h.l' I ru .. , j,. 1r1l1l"dl.HO lus medidas lomadas.
Ahol. lltrll , 1" Illu Inlclacl6n del procedimi ento no habilita
11011'" 111 prO(,.J"n. hl dI' 11M iuspensln o despido. toda vez que el
pllll rdlmltllllu nl .. Io L!"lH..' !tolicllarse. ya se pOI el empleador,
por lti 0II0t 1"11611 '111111 .11 o 1111 11 de ofi cio. con Ilnticipa,in a loma'
""J,1I41 11111 1'''.1 II "birlO rectar al personal.
Suspensiones del contrato de trabajo
329
ReqUIsitos
La solicitud del procedimiento de crisis. por parte del empleador o
asociacin sindical debe presentarse por escrito, ofreciendo la prueba
pertinente de sus aseveraciones. El procedimiento abierto de oficio por
parte de la autoridad administrativa proceder cuando se advierta una
posible situacin de crisis y de que se produzcan despidos.
Cuando se lrate del pedido efectuado por el empleador, que afecte a
ms de cincuenta (50) trabajadores deber cursarse nota por escrito a la
autoridad administrativa del trabalo consignando los datos contenidos en
el art. 3
0
del decr. 265/02. con la obligatoriedad de adjuntar los asientos
contables de la empresa. firmados por un contador y certificados por el
Consejo Profesional. de los ltimos tres aos de trabajo, y explicar las me-
didas que la empresa propone para superar la crisis o atenuar sus efectos.
En el supuesto de empresas que tengan ms de cincuenta
dores. tambin se debern tener en cuenta las disposi ciones contenidas
en el decr. 2072/94. Presentada la solicitud, el Ministerio, dentro del
mino de cuarenta y ocho horas, le debe correr el traslado a la otra parte
convocando al empleador y a la asociacin sindical a una audiencia
lro del trmino de cinco das.
Si en ella no se llegara a un acuerdo, la autoridad administrativa
examina la procedencia de la peticin antes de proceder a abrir el perio-
do de negociacin, el que no podr superar los diez das como mximo.
Si con motivo de dicha negociacin se llegara a un acuerdo. la autoridad
proceder a homologarlo con los efectos que poseen los convenios
lectivos de trabajo, o rechazarlo mediante resolucin fundada. Cuando se
hubiese vencido el plazo sin pronunciamiento, se considerar homologa-
do y las medidas dispuestas por las parles quedarn suspendidas hasta
tanto exista resolucin del ente administrativo.
Si vencieran los plazos previstos sin que exista acuerdo de partes, se
dar por concl uido el procedimiento y su incumplimiento podr ser san-
clonado con las previstas en el Pacto Federal del Trabajo, ley 25.212. que
ton su Capitulo r habla sobre imposicin de sanciones conforme al grado
de gravedad de los incumplimientos, extendindose desde
1115, multas y hasta clausura del establecimiento e inhabilitaciones
d.llf's. Es ms. la autoridad administrativa podr solicitar no le sean
6filtJos subsidios, crditos u otros beneficios por parte del Estado nacio-
tI,ll. provincial o municipal.
El art. 104 de la L.E. determina que a partir de la notificacin y hasta
ll! conclusl6n del procedimiento d ... crisis, el empleador no podr f']CC'LlI'1/
330 Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
las medidas objeto del procedimiento y el art. 7 ::Iel decr. 265/00
cifiea que en caso de incumplimiento a dicha paralizacin. la autoridad
administrativa intimar el cese inmediato de los despidos o suspensio
nes, a fin de velar por el mantenimiento de la relacin de trabajo y el
pago de los salarios cados.
Para justificar las suspensionf's por falta o disminucin de trabajo.
est a cargo del empleador la prueba de la txistencia de fa causa, que por
su gravedad no posibilite la prosecucin de las tareas; Que esta 51tua-
d6n no le sea imputable: que no haya existido culpa ni negligencia em-
presaria: que se tomaron medidas a los efectos de evitar llegar a ese
estado y que en las suspensiones se respet el de antigedad de
los trabajadores. Es decir, que la fuerza mayor como falta de trabajo es
equiv;lente a la del art. 514 e.e. y, en consecuenria, se exige la prueba
de la imprevisibilidad, la inevitabilidad y la irresistibilidad del hecho por
quien lo aduce, no siendG comprensivas las dificultades econmicas tran-
silorias de la empresa. '
Programa de emergencia ocupacional
El capftulo siguienle al referido precedentemente, esto es el 7de la
ley 24.013 ha regulado normativamente programas de emergencia ocupa-
cional, extendindose su contenido desde el art. 107 al 110 de aqulla.
Por ello, se !aculta al Ministeri o de Trabajo y de la Seguridad Social a
declarar la emer;encia ocupacional de sectores productivos o regiones
geo;rMicas, en atencin a catslrofes naturales, razones econmicas o
tecnolgicas y para que el Ministerio proceda, debe mediar petici6n de
autoridad loedl u oraanlsmo provincial competente. aunque tambin pue-
dt' 5('r d,.darJj,l oficio por la autoridad admiristrativa. Las causales
Mil" ""PII,.st". '-"I,ln con!ilderadas en relaci6n a su repercusin en los
nlvrlt', dI' d,,,')f'up.1f,:I{U' y subocupacin en la zona afectada o cuando
1111 I'II1m,',III' hl$Irlcos locales, una vez efectuado el ajuste co-
Ir, IIv'111o 1.1 \11111,1' h,tl". dC'llcas estacionales. normales en la re;i6n.
S" !!tI'VA 'I I "tltllltl1rl6n directa del Estado nacional. provincial O
I1lIl1Ih 11' . 1 ) 'H,I 111 "1 IIi d(l los obras o prestaciones de servicios de
ulllld,ld 1'11 1,11, 1 V {Inl Irll111lslvos en mano de obra, utilizndose las
"!I !tI' 11111, 13 a 46. Se expresa que en este supues-
Suspensiones del rontratode trabajo
331
to, el plazo mnimo de contratacin se reducir a tres meses, as corno el
de las renovaciones que se pudieran disponer (art. 108).
A su vez, el art. 110 dispone que los programas de referencia se
llevarn a la prctica en las zonas de emergencia ms altamente pobla-
das, dentro de las zonas declaradas de emergencia ocupacional, y sus
beneficiarios sern los residentes en las reas ms prximas a la ejecucin
de las obras, con prioridad para los trabajadores desocupados o sin pres-
taciones por desempleo.
Suspensin por fuerza mayor
La suspensin de la relacin de trabajo dispuesta por el empleador
por esta causal es de una gran casufstica y se deber resolver la situacln
en cada caso planteado, pero teniendo corno condicionamiento que e) mo-
tivo que le da fundamento no haya sido previsto, o que previsto no hay.,
podido ser evitado, aplicando el precepto legal contenIdo en el art o 514 df>1
Cdigo Civil. Es decir entonces, que ser una situacin impeditiva para j'l
empleador de poder cumplir con su dbito de dar ocupacin, ya sea por
hecho de terceros, de la naturaleza o por disposiciones del poder pblico,
exigiendo la ley que el hecho debe ser comprobado (arts, 219 y 22 1 L.e.T_1
la fuerza mayor en el derecho del trabajo tiene una acepcin que abar-
ca adems de los hechos del hombre y de la naturaleza, todos los de
falta o disminucin de trabajo en tanto sean imprevisibles o inevitables.
La fuerza mayor as entendida es equiparable a una imposibilidad de
prestacin de trabajo, y donde en tales supuestos el empleador queda
liberado del pago de las remuneraciones.
Siendo expuestas las pautas para su procedencia, se ha dicho en
reiterados pronunciamientos judiciales que la disminucin o falta de tra-
balo no autoriza a disponer la suspensin por causa 'de fuerza mayor,
cuando se constituya en un riesgo propio de la empresa.
Ahora bien. es obvio que atento a las caractersticas expuestas no
puede saberse anticipadamente el tiempo de su duracin, pero de todas
maneras la ley ha determinado un plazo que no puede exceder, esto es,
de selenta y cinco dras como mximo en el trmino de ut' alio, contado
desde la primera suspensin cualquiera sea el motivo de sta far t 22 1
l.e.T., 1" prrafol, y en conjunto computando todas las suspenslonC's e/,>
Il()venta dras contados de In rnlsm,l forma antes mencionada Al q\lP
Curso de Derecho del Trabajo y de La Seguridad Social
en los casos de suspensiones por falta o disminucin de trabajo, debe
aplicarse como condicin para su validez el sistema de comenzar por
el personal de menor antigedad y los supuestos de cargas de familia
cuando ingresaren en un mismo semestre aunque con ello se pudiera
alterar el orden mencionado.
que fuesen los plazos de suspensin. el trabajador deber
reintegrarse al trabajo bajo apercibimiento de abandono y a su vez si el
empleador no lo readmite, puede considerarse en situacin de despido sin
causa y exigir las indemnizaciones correspondientes. Ahora bien, si la sus.
pensin por causa de fuerza mayor superara el trmino mximo anual
blecido, el trabajador podr considerarse despedido p:>r injuria a sus intere-
ses y percibir los salarios cardos, siempre que haya impugnado la suspensin.
Las suspensiones tienen un plazo de caducidad para ser
das de treinta das a contar desde su notificacin.
Pero adems del trabajador tambin el art. 31 de la ley de
nes sindicales autoriza ;-Ia...asoclacin sindical con personera gremial a
representar ante los empleadores los intereses individuales. deducindose
que tambin est facultada para efectuar la impugnacin. pero con la
dicin de que medie autorizacin expresa por parte del trabajador, porque
de (o contrario se excedera en las facultades decisorias que posee ste.
Establecido ya el concepto en prrafos anteriores acerca de la
ficacin de la fuerza mayor como fundamento para disponer la
sin, cabrfa a manera de ejemplos, sin que por ello signifique agotar los
supuestos ni mucho menos. decir que se ha declarado suficiente
mento cuando ha ocurrido un incendio con destruccin total de la
presa. o han existido actos de terrorismo, acumulacin de grandes stocks
de mercaderfas por una Imprevisible retraccin del mercado, Brave dese-
quilibrio en el gIro de la empresa, y tantos otros, mientras no ha sido
considerada CIlUsa de fuerza mayor la finalizacin del contrato de loca-
cIn dp hl .... I, lU1 aumento experimentado en el precio de la materia
prlmn Irllsl.dll dr'l l'sti'lblf"Clmlemo, para citar algunos ejemplos.
SII1 wljuh tu di' qUl
o
la facultad el empleador que disponga la
1)('II.ll"In l u" r,u rlr C't":nnmlcAo; lo dIspense por dicho trmino, siempre
qlH '."4 111,,1111, ,141,1 l!. IIholll:u f(,nluneraclones al trabajador; en la prctl-
1'.1 r"',IIII,\ lIIuy Ir. u",III' qut'l sr recurra a las vfas de la negociacin.
'111" II IIII.i 1""'1' rl .,lIr"Uvo cs lograr un alivio de la situacin econ
tnll'., I'nyUtlIIH.4II" '1 11'4 qur Plll<de atravesar la empresa, se contempla la
rollllol/'It'm JI'I I"tl Iln'],), qllrl por un tIempo que puede llegar a noventa
Suspensiones del contrato de trabilio 333
das al ao se ve despojado del nico medio de vida que son sus salarios
que como se sabe son de naturaleza alimentaria y entonces puede lograrse
una justa composicin de intereses de las partes, el reducir a un
tual las retribuciones que deba percibir normalmente el trabajador, pu-
diendo llegar a ser suficiente con ello paliar la situacin por la que
sa la empresa y por otra parte para que el trabajador pueda SOJXlrtar las
erogaciones mnimas de alimentacin, sin necesidad de recurrir a even-
tuales trabajos a lograr durante el tiemJXl de la suspensin. Como en toda
negociacin, en las circunstancias expuestas debe mediar recproca
sideracin de los sujetos de la relacin, para lograr as la continuidad
de la empresa y evitar la total desproteccin dirigida hacia los alimentos
del trabajador. Tal es consideraciones inteBran el concepto de buen
empleador y buen trabajador sustentados en el principio de la buena fe,
Distincin entre falta o disminucin de trabajo y fuerza mayor
Si bien es ms terica que prctica, ambos conceptos tienen alglmas
diferenciaciones y tambin que le son comunes, ya que no deben
ser imputables al empleador, pero mientras la falta o disminucin de t.mba
10 slo origina una mayor dificultad en el cumplimiento de las obligaciones
del empleador de recibir la prestacin laboral. la fuerza mayor da lugar a una
imposibilidad absoluta de ocupar al trabajador, siguiendo los lineamiemos
de Lpez, Centeno y Femndez Madrid en su conocida obra. Comentario a la
le!) de contrato de trabajo. El concepto de fuerza mayor es similar al que contie-
ne el arto 51 4 C.C .. toda vez que no hay una fuerza mayor exclusivamente
laboral. La imposibilidad puede ser frsica o jurdica, y as ejemplificando las
primeras, se producirfan por terremotos, inundaciones. guerras, etctera.
mientras que las jurdicas podran ser las llamadas "hecho del prncipe",
como dice Etala. por ejemplo prohibiciones u otras providendas de la au-
toridad pblica, no originadas en la culpa del empleador.
Es indudable que en alBunos casos concretos exista dificultad para
determinar si el hecho generador es justificado para suspender por esta
cJusal o si en verdad constllUye un riesgo de empresa. Entendemos que
para una correcta calificacin deben tenerse en cuenta las pautas antes
mcnclonadas, y en especial la consideracin de que a pesar de la exIsten-
cia de los motivos expueslOs, si se tornaron medidas tendientes ti evllllr
Ins, o atemperar el que se produzcan
"4
Curso de Derecho delTrabajO yde la Seguridad Social
Muchas veces una disposi cin oportuna. ya sea tecnolgica o de
mercado. salv a una empresa cuyo cierre pareca inminente y que otras
de la misma actividad, tuvieron que cerrar.
Pero es del caso aclarar que no toda dificultd econmica autori-
za a disponer la suspensin, sino Que en verdad se trata de situacio-
nes excepcionales e imprevisibles de suma gravedad y que inciden di-
rectamente en la continuidad misma de la emplesa. Esto sucedera
cuando se advierten prdidas considerables. o cuando un cliente im-
portante de la empresa deja de ser tal. o cuando causas imprevisibles
hacen que no se pueda adquirir la materia prima r:.ecesaria para elabo-
rar los productos que se comercializan y que constituye el verdadero
objeto de la referida empresa. y tantos otros supuestos que eviden-
cian gravedad extrema y inimputabilidad del empleador. En sntesis.
s610 se puede recurrir a la suspensin a manera de aWmll rlllio para
Impedir la cada de la empresa en tanto y en cuarto se hayan tomado
ya previsiones para evi tar .su cada. Estas concepl ualizaciones se ve-
rn. adems. precisadas y ampliadas en el Captu'o VIII.
Prestaciones dinerarias de la suspensin
En los casos de esta suspensin por falta o disminucin, al no ser
imputable al empleador. durante su vigencia se suspende tambin la obli-
gacin a cargo del empleador de abonar retribuciones por la no
cl6n de servicios. lo que est avalado por la ley. Pero es del caso que
resulta en cierta forma frecuente. que en una recproca concesin que
efectan las propias parles contratantes. ya sea en forma individual o
colectiva, S(" arribe a un acuerdo en abonar sumas de dinero inferiores a la
retribucin normal. que pprmltan al trabajador poder subsistir habida cuenta
la n.lluhllt'ra Illlmf"ntaria de sus remuneraciones. y por la otra. la posibili-
di.tI dl' qur wn ],1 reduccin de erogaciones salariales, la empresa pueda
suh ... I!>I!! dfltlCln (jj'IIIIIUldad asf a la fuente de trabajo.
tI'HIIII In 1I1"'l'tt'l" ,.1 Hrt 223 bis L.C.T" incorporado mediante el arto 3
lk l IrV 11111. d1< ti .. !! prestaciones dinerarias no son consideradas
11,.1., ,.h 1II1IIIrr. 11111 '111 l' que no resulta poSible tomarlas como base a los
,.h,II. 1I 111111111111<11]1" o de la segulidad socia!. salvo que
r l f'lllph Idol d ut'rli .. 'Iltllhuh p.lr.:l el rgimen de obras sociales.
l .a (T'IIIII, 1 .. " "" I ,1114, I"lUl' tanto los acuerdos individuales como
In .. I'IIHllIl1lvl, lq,.lo!I I , .', '11,'01, SI".ln homolosados por la autoridad de
Suspensiones del cootrato de lrabillo
3J5
aplicacin, esto es. Que se efecte el control de legatldad de lo pac-
tado entre las partes. a los fines de impedir eventuales renuncia de
derechos. Asimismo dichos acuerdos de parte implican la acepta-
cin por parte de los trabajadores de la legitimidad de la suspen-
sin. tal como lo ha sostenido la jurisprudencia.
Cabe expresar por ltimo, que es consenso general que adems de
lo expuesto, es necesaria una buena dosis de buena fe entre las partes
ajustando su conducta a lo que es propio de un buen empleador y de un
buen trabajador {art. 63 L.C.T.), permitiendo as que una soluci6n equita-
tiva pueda dar por concluida la problemtica a que pueda estar sometido
el dador de trabajo por las serias dificultades econmicas.
Efectos del concurso y la quiebra en el contrato de trabajo
La declaracin de quiebra tiene Incidencia sobre las relaciones df'
trabajo en cuanto a la situacin de falencia en que se encuelltra una
empresa. determinando lal vez su cierre. Antes de que ello pueda ocurrir,
la deroGada ley 19.551 de concursos en su art. 186 dispona que la qulebra
no produce la disolucin del contrato de trabajo. sino su suspensin de
pleno derecho por el trmino de sesenta das corridos; vencido dicho pla-
zo sin que se hubiera decidido [a continuacin de [a empresa, el contrato
de trabajo quedaba resuelto. A su vez el arto J 87 del mismo plexo normati-
vo otorgaba facultades a[ sndico de la quiebra para que dentro de los diez
dfas corridos de resuelta la continuadn de la empresa. para indicar qu
dependientes conti nuarn en sus tareas y cules son los que deben cesar,
Impronta sta que normalmente obedece a la reduccin en el nonnal des-
envolvimiento. teniendo en cuenta el estado deficitario de la empresa.
Si bien el arto 218 de la LC.T. Impone, segn se ha visto. la suspen-
sin sea comunicada por escrito. el sfndico de la quiebra no est obliga-
do a efectuar dicha notificadn. ya que la publicidad de la ley de concur-
sos suple la obligatoriedad de la comunicacin escrita. Normalmente y
"]]0 ocurre en la prctica. el trabajador se anoticia del estado de quiebra
dll la empresa cuando concurre a trabalar y le es negada la entrada.
Con la promulgacin de la ley 24522, de fecha 7 de agosto de 1995.
y pllblicada en el Boletfn Oficial el 9 de aosto del mismo a.io. se produ
I"ron sensibles lnnovaclonf's lA L,C.T en la normatlvu r('fN!dtl 1.1 l.
336 Curso de Derechodel Trabajo yde la SeguridadSocial
temtica. derogando en forma expresa o implcita muchas de sus normas.
eOIl incidencias y avances sobre el derecho colectivo del trabajo.
En el mensaje que se efectu al elevarse al Congreso el proyecto
de ley. se dej establecido que si bien se proceda a una revisin inte-
gral de la normativa vigente. aquellas instituciones y esquemas de la ley
19.551. consideradas tiles y de eficacia probada. se mantenan como
la piedra angular en la estruc tura del proyecto. Dcha mensaje incluy
en forma expresa el tratamiento particular de las relaciones laborales,
simplificando trmites de materia de verificacin. Incorporando normas
en materia de fuero de atraccin y brindando una mayor elasticidad en
la negociacin de la relacin laboral. en los casos de empresas que atra-
viesen por la crisis concursal.
Cuando el empleador o empresa se encuentran concursados, entran
en conflicto las normativas contenidas en la ley de contra-
to con la ley de concursos..y quiebras 24.522 a que se haca referencia
supra. Indudablemente que ambas leyes constituyen ordenamientos es-
peciales. pero tienen intereses protegidos que resul tan diferentes. En efec-
to, mientras el derecho del trabajo fundamenta su posicin en el princi-
pio protectorio al considerarse al trabajador la parte ms dbil de la rela-
cin y por ello crea desigualdades para compensar la desigualdad econmi-
ca de las partes, y todo estado de falencia le significa serio riesgo de per-
der su fuente de trabajo y no llegado a ese caso extremo. la legislacin
contempla la situacin de los trabajadores procurando darle primaca a
sus normas habida cuenta de la naturaleza alimentaria que para el trabaja-
dor tiene el salario. En ese conflicto. a su vez el derecho comercial se indi-
na por considerar que aquellos prinCIpios deben ceder porque si bien no
desconoce aqullos. los considera sectoriales y. por ende. deben ceder ante
un Inlers if'nC'ral IOOil W!7. que la quiebra o el concurso afecta a ste.
SI bien es. rlf'rlO que existen Intereses distintos entre la proteccin
elerddH por 1'1 drn'('ho y el derecho comercial. estimamos que
d,'htlll 'if"r l'l)ulfhlllblllwdos de manera que su aplicacin sea complemen-
Iltrlu . llvn wqll"lIlIft de manifIesta incompatibilidad.
r. 11,. ,Idv"rtl' quf'l 1'1 nrt. 251 L.C.T .. sobre la callficacin de la
dlll 1,. 1I,II'II,ph ,1,[,11 1111' rundl(ctldo por la ley 24.522, y luego de
1'1" 1"111." lit 111 I"JI hull'nmlzGtorlas en caso de quiebra cuando se
dlu,' 1'1 ' 1C 11t1l1 ," jI .. 1 vftl,'lllu contmctual determinando la aplicacin de
lo. mi" J' 1 r J,PI de 1" I ( 1 Nt'.jln 51 fuera o no Imputable al empleador.
CC1IKluV' "kpI"ItIlI, j" 'qlll' l,j dt'li'rmlnacl6n de las circunstancias a que
Suspensionesdel contrato de trabalo 337
se refiere este artculo ser efectuado por el juez de la quiebra al momento
de dictar la resolucin sobre la procedencia y alcances de las solicitudes
de verificacin formuladas por los acreedores'.
Como se puede advertir. sta ley ha derogado parci almente el art.
251 toda vez que ste. en su redaccin originaria. est ableca que la
minacin de las circunstancias a que se refiere el artculo ser efectuada
por el juez con competencia en lo laboral.
No entraremos en la polmica acerca de lo que resultara
mente ms conveniente. por cuanto excedera la finalidad del tratamiento
de considerar a la quiebra como otra forma de suspensIn del contrato de
trabajo, aunque entendemos ms apropiado que el juez de trabaja deba
entender en la etapa de conocimiento y el de quiebra en su ejecucin.
Adems de la derogacin parcial del artculo antes expuesto. la
ley 24.522 tambin ha derogado los arts. 264, 265 y 266 de la L.C.T al
referirse a los privilegios de los crditos laborales ante un estado df'
falencia de la empresa.
La suspensIn por concurso y quIebra del empleador
El art. 196 de la ley 24.522 establece expresamente que la quiebra
no produce la disolucin del contrato de trabajo. sino su suspensin de
pleno derecho por el trmino de sesenta das corridos.
Dejando de lado el supuesto de disolucin del vnculo contractual
con motivo de la quiebra, el que ser analizado al estudiar las causas de
extincin del contrato de trabajo. corresponde destacar que si dentro del
trmino de sesenta dfas de suspensin se decide la continuacin de la
explotacin. se considerar que se reconduce parcialmente el contrato
de trabajo con derecho por parte del trabajador de solicitar verificacin
de los rubros indemnizatorios devengados. Los que se devenguen
te el perodo de continuacin de la explotacin. se adicionarn a stos.
An cuando no se reanude efectivamente la labor los dependientes
nen derecho a percibir sus haberes.
Es de observar a travs del texto normativo expuesto, que a
cla de las suspensiones contenidas en la ley de contrato de trabajo en
que stas son dispuestas por una de las partes contratantes. en la ley
concursa! se concretan por efectos de Id prop!aley. Asimismo. en las
Hlones de la ley de conlrato de trabalo stas deben tener callsas fundadn,
V deviene como consecuencIa dfll IncumplimIento de dbI l OS IlIhurrlll' .
338 Curso de DerechodelTrabajo yde la SeguridadSocial
puede ser tambin parcial y en las suspensiones por fuerza mayor o falta
de t rabajo debe comenzarse por el personal menos antiguo dentro de
cada especialidad, pudiendo ser discutida su legitimidad por el trabajador
mediante oportuna impugnacin: en la suspensin por aplicacin de la ley
de concursos, la suspensin de los contratos de trabajo se produce de
pleno derecho por la soja circunstancia del estado de falencia en que se
coloc6 la empresa, afectando a todos los trabajadores por igual.
ra sea su antigedad y categora, sin noti ficacin alguna. teniendo
da a partir del momento en que el juez de la quiebra dicta su
miento. De ello son notificados aquellos trabajadores cuyos servicios re-
sultan de imperiosa necesidad de que continen trabajando provisoriamente,
como son los empleados de mantenimiento de maquinarias, vigilancia. y
otros que deben permanecer por expresa decisin y por el trmino de
sesenta das como plazo mximo establecido por la ley, resolvindose en
dicho lapso si se ordena-<) no la continuacin de la empresa.
A partir de la aceptacin del cargo, el sndico tiene un plazo de
veinte das corridos para informar sobre la posibilldad de continuidad de
la empresa y en tal supuesto de los contratos de lrabajo, proponiendo al
juez de la quiebra una reorganizacin de la empresa modificaci ones en la
explotacin o supresin de secciones o partes de la empresa o en su
defecto si no considera viable su continuacin, debiendo resolver el juez
dentro de los diez das siguientes al informe de la sindicatura.
De acuerdo a 10 expuesto corresponde destacar que la ley
concursal ha establecido la suspensin de los contratos de trabajo
con el objeto de que, previo el informe antes sealado, se pueda de-
terminar mediante la sentencia que dictar el juez de la quiebra acerca
de la posibilidad o no de conti nuidad de la empresa. Durante los se-
senla dlas de suspensl6ll, se devengarn salarios. Los suel dos e
IndemnIzaciones futuras sern "gastos de juicio, o sea, pagados con
pr('rercllr[o o la generolldad de los acreedores (art. 198 y correlati-
vO!! dI:' In II'Y 2
/
1.)221
Su. pen. leSn por ruone. di sciplinarias
LI1II1IJ 1111 d"I'" Iltl d"rlvuuo de la facultad de direcci6n de la empresa
tl"l ' 1"" el 1111'11 .. d, '1. foil fl llt"uent.ra el elerclcio del poder disciplinario.
[ 1 11111<1.11111'111111 dI" las suspensIones disciplinarIas es co
!tI'1 tlvlI rI'II') "' qUf'" 1I11",1I.1\1If' 1'1 mUcacln de la sancin por Incumpll.
1111111110 dI' UI.,1I1101 !Ir! 1,. IllollWlrlonelo1 que constltu)'en el dbito laboral
Suspensiooes del contrato de trabajo
339
del trabajador, se consiga superarlas, logrando que en lo futuro no vuel-
van a ser incumplidas. De no lograrse este objetivo, posibilita al empleador
a dar por rescindido el vnculo contractual cuando resulten de tal grave-
dad que hagan imposible su continuidad.
Las suspensiones dispuestas por razones disciplinarias, han sido
reguladas por la L.c.r. juntamente con las suspensiones por razones eco-
nmicas y de fuerza mayor, de manera que lo expuesto en el tratamiento
de aqullas, es vlido para este tipo de suspensin. De allf entonces, que
para tener vlidez. debe fundarse en justa causa. tener plazo fijo y ser
notifi cada por escri to al trabajador (art. 218 L.C.T.].
Seguidamente expresa la ley lart. 223 L.C.T.), que cuando el empleador
no observare las prescripciones de los arts. 218 a 221 sobre causas, plazo
y notificacin, en el caso de sanciones disciplinarias al trabajador, tendr
derecho a percibir la remuneracin por todo el tiempo que estuviere sus.
pendido si hubiere impugnado la suspensin. hubiere no ejercido el
derecho que le est conferido por el arto 222 de esta ley.
La impugnacin o cuest ionamienLo a que se refiere la di sposicin
legal citada no es necesario que se efecte ante las autoridades admi
nistrativas judiciales porque basta la disconformidad expresilda en el
momento de la notificacin por escrito cursada. para que signifique
una impugnacin a la exislencia o extensin de la medida di spuesla,
habilitndose as la reclamacin posterior segn lo autoriza la ley. DI
cha impugnacin debe ser efectuada dentro del trmino de treinta dras
corridos a contar desde cuando le fue impuesta, con el objeto de ob-
servar la procedencia de la sancin, su tipo o la extensin, y con la
finalidad de obtener su supresin. sustitucin o limitacin. Transcurri
dos que fueran los treinta das, se tiene por consentida.
Dicha suspensin libera al trabajador de la prestacin de servidos durante
su vigencia y el consecuente deber del empleador de pagar retribuciones.
Como ocurre generalmente cUilndo se legisla sobre actos que son tra!Y
cendentes para regular las relaciones entre las partes en la relacin de tra-
bajo se requiere que la comunicacin sea por escrito. en cualquiera de sus
rormas, que se fundamente en una causa justa y que exista un plazo fijo.
Asimismo debe ser coeldnell a la falta cometida y tener proporciona-
lidad la sancin a imponer con mollvo de aqulla. Si bien es cierto en lo
que hace al primer aspecto, la l"y no ha establecido un plazo de cadu
ddad. su cOlllemporalleldad estar dada por un tiempo prudE'IHf' pl.fA
Imponerla porque si rues(' ('Xh'llIptJh1Ileo poeMa entenderse un ("ll l. 'f'1\
340 Curso de Derecho del Trabaro y de la Seguridad Social
limiento tcito del empleador en tolerar o perdonar la falta cometida.
Ouien s tiene un plazo de treinta das corridos para impugnar la sancin
disciplinaria. como se dijo. es el trabajador (art. 67 Le.T.) quien puede
cuestionar su procedencia como as su tipo o extensin. para que se la
suprima. sustituya por otra o limite segn los casos. Vencido dicho trmi-
no --contina la norma- se tendr por consentida la sancin disciplinaria.
La legitimidad de la sancin impuesta por el empleador resulta re-
visable por los jueces quienes podrn confirmarlas o condenar al
empleador a abonar los salarios correspondientes a los das en que se
hubiese excedido por no haber existido proporcio:1alidad entre la falta
cometida y la sancin impuesta. pudiendo ordenar tambin la rectfica-
cin correspondiente en el legajo del trabajo. La suspensin por esta
causal no puede extenderse por ms de treinta das corridos en el alo a
contar desde la primera suspensin lart . 220 L.C.T.) . no pudindose aplicar
sanciones disciplinariasQl!.e constituyan una modificacin del contrato
de t rabajo 69 L.C.T.). Como integrativas de las facultades
doras. tal como se ha analizado oportunamente. adems de las suspen-
siones. estn permitidos los llamados de atencin. y apercibimientos
con constancias en casos muy excepcional es (ley 20.160, Estatuto
del lugador Profesional de Ftboll que no atacan a la regla de
intangibilidad del salario que tutela la ley general.
No consideramos en cambio al despido. como la mxima de las san-
dones disciplinarias segn lo sostienen as algunos autores. no slo
que legislativamente en nuestro pas no integra el rgimen disciplinario.
sino tambin porque como lo ensea Fernando Surez Gonzlez, cuando
la falta es tan Brave que no consiente la continuacin de la relacin. si el
empresario quiere separar de la empresa al trabajador que la ha cometido.
recurre a su condlctl' de contratante para hacerlo en uso de una
t::ld que posee por parte de quien ha cumplido con el contrato y quien no
lo hn hf'Cho. KmtO!lchh, tambin sisue esta posicin doctrinaria a la cual
no!; luIl1l'IhI10 . tI'('onodendo que no es el despido la mxima sancin.
11\111'111" lldl!klpl1 ti" sus efectos. Por otra parte. se ha expuesto en lneas
11111.,111"'11. 11111' ,1 Ilhl,tlvo que se persigue al imponer sanciones discipli-
l1Iullll4 ,. .. JI,. "" 1 I "ffI'f'lIvo para el trabalador, situacin sta que no se
'llIllpl.' "11 di POII"I ,,1 tll'lipldo. Aunque hay quienes sostienen que ste
,,,,,uh.1 rl,.mI1!",I"ultll f'slII1lMIOS que la sanci6n est dirigida a quien
(,\III1"!" 1 ... l.h. Olio:'! Lllllpl " con su dbito laboral con el obleto de que
alll'lt',." ('undu 1. "'1 j .. tlll' '-"'1O o los trminos de la contrataci6n ya los
qUI" ,,, hll ubll.,.Jo d h,H/fI dl'l [, \ relacl6n laboral. Entendemos que el
Suspensiones del contrato de trabajo 341
despido no es una sancin que surja del poder disciplinario del patrono,
sino una consecuencia de hechos del trabajador que impide. por su
sao que el contrato de trabajo se mantenga, Las sanciones disciplinarias
son todas aquellas que no llegan a disolver el vnculo contractual. y por lo
tanto, permiten su subsistencia. De la Cueva reserva tambin el poder
disciplinario del empresario para aquellas faltas que. susceptibles de
tigo, no merezcan la resolucin del contrato. de manera que el poder
disciplinario corrige el inconveniente de la poco eficaz responsabilidad
civil y evite la dureza de la resolucin.
Al vencimiento del trmino de la suspensi6n. el trabajador debe
presentarse a trabajar y el empleador est obligado a readmitirl o incor-
porndolo en el cargo o categora que tena. Si el trabajador no se
presentare. deber ser intimado por el empleador bajo apercibimientos
de abandono. Si la suspensin significara una grave injuria para aqul. y
lesionara su dignidad. honor. o su capacidad profeSional. podra consi-
derarse despedido y reclamar, adems de los salarios cardos, las
indemnizaciones por disolucin de vinculo.
La suspensin no al tera la relaci6n de trabajo como tal. aunque la
despoje de sus principales efectos. manifestndose la subsistencia como
lo ensea Krostochin en el c6mputo dd ti empo de la suspensl6n a los
efectos de la antigedad y en la permanencia. en forma atenuada. de los
deberes de fidelidad y de previsin. De all entonces que el trabajador
est facultado para trabajar en otra ocupacin mientras se encuentre
pendido. teniendo como limitacin la competencia desleal.
Si la vivienda formara parte del contrato de trabajo, estrictamente
correspondera que el trabajador la desocupara durante la vigencia del
tiempo de suspensin. pero es del caso que la escasez generalizada de
sta hace que de esa manera se llevar al alejamiento de aqul. por lo que
la solucin dada por la jurisprudencia dominante es que ante un caso de
excepcin como el expuesto. la suspensin sera parcialmente
da al permitirle al trabajador que optare por quedarse abonndose as la
suspensin en especie (vivienda).
Conforme a nuestro rgimen institucional la sancin impuesta por
el empleador ser revisable en sede judicial a quien le est encomenda-
do el conocimiento de los conflictos individuales referidos al derecho
subjetivo de las parles pudiendo disponer la resolucin judidalla
si6n de la medida. la sustl lucl6n de ella por otra menor o Sil reducd61l
en eXlensl n (art. 67 prr. 2 l. CTI
342
Curso de Dere<:ho del Trabajo y de la Seguridad Social
En la sancin a disponer por el empleador debern considerarse los
antecedentes. antigedad y dems condiciones personales del trabajador.
Si bien es cierto no pueden fijarse reglas para establecer una adecuada
proporcionalidad entre la falta cometida y la san:::i6n a imponer. el buen
sentido y principios de equidad deben estar presentes al instante de
solver su aplicacin. de all que invocando algn ejemplo para clarificar el
concepto. no ser 10 mismo la extensin de una suspensin disciplinaria
de aquel que nunca ha llegado tarde. que otro trabajador repetitivo en sus
faltas. a las que deber incrementarse su extensin a medida Que se vayan
repitiendo hasta colocarlo en situacin de despido ante una ltima
dencia. Todo ello es de una gran casustica por lo que no pueden darse
pautas precisas al respecto. sino elementos que hacen a la experiencia y a
la jurisprudencia que va dando constantes pautas sobre detenninadas
tuaciones con motiva...de incumplimientos del dbito laboral. La finalidad
especFica en este tipo de es el de ser punitiva. aplicadas al
jador por sus actos de inconductas o indisciplina de a1!f su fundamental
diferencia con las de ndole econmica cuya finc.lidad es la preservacin
de los intereses de la empresa y el de los propios trabajadores.
Otras causas de suspensin
Adems de las expuestas precedentemente, existen otras causas,
en algunos casos con regulacin normativa y otras motivadas por razones
circunstanciales.
La suspensin del contrato de trabajo se da tambin cuando el
bajador enfermare o se accidentare, lo que ha dado motivo a que esta
si tuacin fuere regulada en nuestro pas desde 1915 con la promulgacin
de la ley de accidentes de trabajo 9688 y sus sucesivas reformas que
cluyeron adems, de los accidentes y enfennedades profesionales
nidos en aqullas, 10 que genricamente se calific como enfennedades
del trabajo, Tambi n se prev suspensin del contrato de trabajo con motivo
de enfermedad('s o accidentes inculpa bies, hoy regulados en la L.C.T ..
T'dlllO Itls una9 como las Olras, sern motivo de anlisis en los
lulas dI' e<; te milllual, por lo que remitimos al lector a ellos a
los fln('s d,- <,stlldlilr 1'11 detalle una completa regulacin normativa de
estas Instltul'iotu ... llItll I)Or la cual nos releva de su tratamiento en el
present(. 001,,111 hUI .<'lltl f'lCrm'sar aquf, que mientras permanezca el
bajador IrnpUIIlbl1llltdu 1111111 rcmcurrlr a trabajar, el contrato de trabajo
Suspensiones del contrato de trabaio 343
subsiste sin que exista obligacin de prestacin de servicios hasta tanto
est en condiciones psicofsicas de reincorporarse, y en algunos casos
previendo la reserva del cargo cuando los plazos establecidos por la ley
con derecho a la percepcin de salarios hubieren concluido.
La enfermedad inculpable como causa de la suspensin del contrato
de trabajo es utilizada por el legislador con un trmino aceptado
mente en el uso dialctico, esto es, la enfermedad considerada desde el
punto de vista mdico vulgar, de all que ha ll evado al catedrtico espaol
Jos Vida Saria a completar un concepto de Comba y Corrado que
san que el trabajador est enfermo cuando est afectado por una lesin o
alteracin orgnica o funcional en estado que se denomina "agudo
buibJe a cualquier causa. Expresa el distinguido autor que en aquel
cepto ampl!o y vulgar deben estar incluidas las enfermedades del trabajo.
esto es, todo proceso patolgico que ocasiona al que lo padece un rnt'-
noscaba psicofsico con efectos impeditivos de la prestacin de servlclOIl.
Los accidentes, inculpables o de! trabajo. pueden prodUCir Incapii
ciclad laboral transitoria (temporal) o invalidez provisional o permaru'I1\{'
Hasta que no se produlca una declaracin de posibilidad de reillludarln
del trabajo, aunque sea con limitaciones, el contrato de trabajo queda en
suspenso. Si bien el contrato de trabajo tambin poeirfa suspenderse en
algunos casos por enfermedad o accidente del empresario, no ha sido
motivo de regulacin nonnativa esta eventualidad.
Ha merecido en cambio adecuado tratamiento de la ley, la
penSin del contrato de trabajo por razones de maternidad. exceden-
ci a, vacaciones anuales remuneradas y licencias especiales, instituclo-
Iles todas ellas que son tratadas en este trabajo, razn por la cual
remitimos al lector al captulo especfico sin perjuicio de efectuar una
sucinta referencia en cada caso.
En efecto, referido a la maternidad es de recordar que todo el proceso
de su embarazo. como en el parto y posparto o puerperio, lleva a que la
mujer no pueda concurrir a cumplir con su dbito laboral de prestacin del
hflrvicio, provocando todo ello la lgica suspensin del contrato de
lo, Como acontece con la situacin de enfennedad a que se hada
cl,j precedentemente, la maternidad es causa biolgica de la
dnd de concurrir a trabajar, lo que origin la necesidad de conceder
da especial pre y posparto, adems de la conservacin del empico
El estado de excedencia que tambin ampara el trabajo de lo mujt/. y
ruyo modelo lo ha sido la l('gl slrl e'ln espaola, consiste 1II 811" 1"'1111111'111
344
Curso de Derecho del Trabajo '1 de la Seguridad Soc131
de la relaci6n dispuesta por decisin de la trabajadora que tiene un
hijo. durante un liempo permitido por la ley que se extiende un
lapso de tres a seis meses. Tiene por finalidad el instituto permitir a
la madre el cuidado y atencin del nio o recin nacido. estable
dendo para ello una serie de requisitos y condicionamientos que
sern estudiados en el capitulo respectivo.
El rgimen de descansos establecido en nuestra legislacin
suspende los efectos del contrato de trabajo. y as los descansos d,anos,
entre jornada y jornada. semanales y anuales. como el otorgamiento de
licencias especiales. producen esas consecuencias.
Tambin suspenden las relaciones de trabajo algunas situaciones
que. como ex.presamos precedentemente. los suspenden pero que sin
embargo no estn previstas legalmente como causales. Es por ello que
consideramos los efecto\ de la sobre el de habida
cuenta de que el instante mismo en que del de conslderrsela un
delito. fue evolucionando conceplUalmente hasta llegar a ser recono-
cida por las constituciones modernas. I
Cuando nuestra Constitucin incorpor el principio de garantla del
derecho de huelga a las asociaciones profeSionales de trabajadores con
personera gremial, se constituy en un valioso elemento de defensa de
los intereses gremiales. y es de lgica consecuenca. que no podr con-
cili arse el ejerciCiO del referido derecho con la ruptura del contrato de
trabajo. Cabe ex.presar entonces que la huelga produce la suspensin
del contrato de trabalo conservando el trabajador su derecho a su car-
go a pesar de la declaracin de huelga. Finalizada sta. la ley obliga al
empleador a reincorporar a los trabajadores huelguistas. salvo el caso
de que la Heiltlmldad de aqulla sea manifiesta y que por ello p.ueda
{"x!lngul
rM
1.1 r('ladn laboral. De lo contrario. el contrato de trabalo ha
sido JU!'pt'llrildCl hulilil la reincorporacin. . .
( 11 In 1111" .. dlvtrgencia de opiniones por parte de los dlstmtos
IUl ln"'l (l't rll IIp'I'('1111 'JI ('1 tiempo de huelga se corsidera o no a los fines
ti", 1 .. oIlll1l1l\l ...,I .. clllt1 Ir.lh.l!odor Ruprecht cita la opinin de algunos de
",Unl. y ",( 1" !I,., (ll11dit AlJeolln quien expresa que si la huelga no rompe
1'1111(\ 'U"' lf"ll1'ir! 1"11'C' IU, d!l) di' trabalo y si el conjunto de beneficios labo-
"lit." ('1 CllfltM"UI"III 111 .1,. 1.1 rrC(lttstencla de la relacin y su mantenl
1111"1\11) fllI ,.1 U .. mJlO, ... vhl ,nll1I1('nu.' el lapso de la huelga es
a Inl .. lrCltll j", l 1I11,ol"d,., rn In empresa Compartimos con Ruprecht
Suspensiones del contrato de ttilwjo
"5
en cuanto a la crtica que le formula a aqul. donde es de considerar la
situacIn de huelgas ilegtimas o salvajes donde no correspondiendo el
pago de salarios resultaa improcedente considerar como tIempo de an-
tigedad a la extensin de la huelga en el tiempo.
Conjuntamente a la situacin de suspensin del contrato por huel
ga. corresponde referirse brevemente a la suspensin por lock-ou! O por cierre
de estableci miento por decisin de la empresa. Si bien no ha merecido inclusin
constitucional. la jurisprudencia ha reconocido dicha posibilidad con
objetivos de defensa de los intereses de la empresa. producindose asr su
cierre temporal provocando como lgica consecuencia. la suspensin del
contrato de trabajo. Paul Pic la considera como una verdadera huelga de
patronos, pero entendemos que esa cali ficacin es errnea. En efecto. la
huelea como medio de presi n debi ser en definitiva admitida por ('1
Estado atento a su carcter de fenmeno propio de una economa como
la actual. basada en la libertad y caracterizada por su incapaCidad p...ra
exti rpar la miseria y [a desocupacin. Hemos visto al estudiar el primer
capItulo. que la falta de una adecuada distribucin de la produccin y la
riqueza han dado nacimiento hasta ahora a la pobreza. a la ms encal111
zada lucha econmica que trajo como consecuencia tambIn la pUBnl
entre las clases sociales y el fenmeno de la huelga. Fue en esa lucha
precisamente que el trabajador utiliz siempre la huelga como ltima ralio
y como forma de liberacin y con el objetivo de lograr reivindicaciones
que de otra forma tal vez no hubiera podido obtener. Esa es a nuestro
entender. la verdadera gnesis de la huelga. muy distinta por cierto a la
que fundament el lock-out donde estuvo siempre la presin econmica
del capital. Es por ello que cuando el legislador otorg jerarqua constitu
clonal a la huelga no hizo lo propio con el cierre de establecimiento dis
puesto por la empresa. Si bien el lock-out es lcito y permitido lo es por-
que la ley Jo considera un acto congruente con los fines que persigue la
sociedad. Paul Durand ha dicho que la huelga es un hecho de hombres
colocados en un estado de dependencia que buscan conquistar mejores
('ondlciones de vida y que es un valor tico: la huelga es un valor t ico.
porque el asalariado acepta la prdida de su ganancia. El lock-out. aere
8a. es decidido por quIenes detentan la fuerza econmica y es e1l1plf'ado
solamente en defensa de IntN(!SeS rnaterlales.
346 Curso de Derecho del Trabajo y de la SegundJd Social
Sin perjuicio de Que el lock-out ha sido considerado como cierre
dennitivo de la empresa. entre ellos por Krotoschin, se ha encargado el
propio autor de expresar de que el cierre en definitiva es la suspensin de
los trabajadores con el nimo de reincorporarlos.
Puede tambin producirse el cierre del establecimienlo como una
sancin apli cada al empleador cuando la falta cometida por ste, es
tigada por la ley con el cierre temporario. dndose el caso por violacin a
leyes Impositivas. incumplimiento a las leyes labo-ales. seguridad. higiene
y otras, en cuyo caso el contrato de trabajo se suspende. En este
to, el trabajador tiene derecho a percibir sus remuneraciones por cuanto
la no prestacin de servicios es imputable al empleador y el pago procede
en razn al carcter {orfaitaire del salario. porque ste no es solamente la
contrapartida del trabajo'cumplldo sino tambin Lna retribucin que reci-
be el trabajador por la obligacin que contrae de estar a la orden de la
empresa cuando por una circunstancia ajena a su voluntad y culpable al
empleador la prestacin no se efecta . De aU entonces que se exprese
que si el salario es un (orfail el patrono deba abo:1arlo aunque el servicio
no se preste por un hecho no imputable al traba ador.
Otras de las suspensiones que no estn previstas legalmente son
aqullas que se convienen de muluo o comn acuerJ.o o, en otras palabras,
las derivadas de los acuerdos de partes. Es decir entonces. que mientras
no exista un acto de coaccin dirigido al trabajador en convenir la sus-
pensin del contrato de trabajo por un tiempo determinado. pueden
efectuarlo aunque en ello pensamos que deba darse intervencin a la
autoridad administrativa a los fines de que se verifique y homologue un
acuerdo de partes para evitar as! que pudiera contener clusulas que sig-
nifiquen renuncia a derechos o que lesionen el orden pblico laboral.
Por ltimo, otro de los supuestos de suspensin del contrato de
trabalo se advIerte cuando el empleador. por pedido o a solicitud del
trbalador. le concede alguna licencia a que por ley no estuviese obligado
a oloraMla, ya !tea para efectuar algn viaje o realizar gestiones. o por
cuestiones necesite el trabaador ausentarse de su trabajo. Es
obvio qut" NI .. e IM,I de un acto benvolo de parte de aqul en consenti r
y otOT.lr dld'h IIr'f'llrld, 110 dcba cargar con su obligacin del pago de
remunernrlomlJ. "I\U'llcJlrnc1o tambin que no deban computarse a los
fines de lo atlllj.1U .. d,ld "11 loll"mpleo. aunque esto pueda ser opinable.
Sin pt'rlllldCl ti, ".d.llf I1lr"., causales de suspensin. puede tambIn
suspelldt>r,,. 1,1 ,uIIU .. lo dr 1r.lb,Jlu amndo los trabajadores hayan recu
Suspensiones del contratO de trabajo
347
rrido a ejercitar las medidas de accin directa en el caso de algn
lo colectivo de trabajo. existiendo abslencin de prestacin de servicios.
La contraprestacin dineraria en tales eventos estar supeditada a la ca-
lificacin legal de la medida dispuesta.
BIBLlOGRAFIA
DE BUEN. Nstor. del lrabajo. Porra. Mxico. 1990, t. 11 .
DE FERRARI. Francisco. Dereclro del trahajo, Depalma, Bs. As" 1969, vol. 2
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- Tratado de derecno dellrahajo directorl. Astrea. Ss. As" 1987. 1. IV
VIDA SORIA, Jos. La suspensin del contrato de trabajo. Estudios de trabajo 11
previsi6n, Madrid. [965.
CAPTULO VI
Diversas formas de extincin
del contrato de trabajo
Primtra Pllrlt. Extincin del contrato de trabalo Con-
cepto y clasificacin. El preavlso; origen, concepto.
Indemnizacin. Casos especiales de preaviso. trabaJa-
dores en condicin de Jubilarse y iubUados CollslOn
de Institutos El preilvisa en los estatutos particulares y
en la pequena y mediana empresa
Stgunda Parlt, El despido, Concepto y clasificacin, re-
fmenes indemniza torios. Procedimiento pala maleria-
litar el despido. El despido en el rgimen legal. en los
estatutos espeCiales y en Jos convenios colectivos de
trabajo. El perIodo de prueba en la L.CT yen el nuevo
rgimen legal.
TtrCtrll Parle. Ext incin del contrato de trabalo por de-
cisin unilateral del trabajador la renuncia Procedi-
miento pala su eficacia La extincin por mutuo acuer-
do. Casos especiales de extinci n (diScapaci dad, lubi
laci n. vencimiento del plazo. falta de trabajo. etcte-
ra!. la indemnizacin especial en la ley de empleo. re-
quisitos previos para su procedencia
1. EXTINCION DEL CONTRATO DE TRABAjO
Concepto
El contrato de trabajo tiene vocacin de continuidad en funcin del
principio de permanencia. Pero no siempre la relacin laboral se monllel1(,
inalterable. ya que sta se encuentra en relacin con las alternativas pro-
pias de la vida del hombre.
Durante la relacin laboral se presentan numerosas clrcunSUlrlC'!i)1i
en que el trabajador o el empleador. tienen necesidad de producir la l'X'
tiocin del contrato de trabajo.
Adem:is, existen hechos externos ajenos a su voluntad que. f'n IUII
cin de su concurrencia. tambin llevan naturalmente a la extincin 1,
relacin laboral.
Este tema, y la fonna de plantearlo, tiene lgicamente gran Impor-
tancia jurdica, pero supera la circunstancia indicada, ya que en la extln
cin se encuentra tambin un problema de vasta repercusin socIal. par-
ticula rmente en tiempos de dificultad ocupacional.
Como seala Montoya Melgar, el significado tcnico-jurfdico de los
modos de extincin del contrato de trabajo no debe oscurecer la honda
trascendencia humana. que tanto en el plano individual como en el co-
lectivo, entraa la disolucin de las relaciones de trabajo.
El hecho de que la prdida del empleo para el trabajador suponga
nf"C"esariamente, adems de Olras repercusiones personales y colectivas,
la prdida de los ingresos con que ha de subvenir a sus necesidades y las
de su familia. obliga a consi derar las tcnicas de la extincin con un espe-
rlal estado de alerta con relacin a sus impllcancias sociales.
El tratamiento del tema despido libre o estabilidad, marca extremos
I'n que los argumentos tienen peso valedero y en que las sI tuaciones par-
ticulares del desarrollo econmico, social y aun sindical de cada pafs
de" darles caracteriz.aciones particulares
Un elemento rundamental paril manejar este lema es vlncll llrln etm
uno de los principios df" ItI materia y que es el dt" I,t ),lIr'lol /l .
35l Cursode Derechodel TTilbajoyde la SeguridiJdSoclal
Aun no admitiendo la estabilidad absoluta como limitativa de las faculta-
des de direccin y fiscalizacin del empleador. la regulacin y administra-
cin de la extincin puede lograrse por otras medios que, indirectamente
llevan a que [a medida se adopte con prudencia y con razonabilidad.
Un medio particular sera la regulacin de los distintos montos
indemnizatorios. relacionados a las diversas circunstancias vinculadas a
la extincin, para la reflexin y la limitacin de excesos que tienden a
reformar la visin de estos sistemas.
Cabe realizar una distincin entre los hechos y 105 actos que por sr
solos producen la extincin del contrato, de aquellos otros que habilitan
al empleador o al trabaador a declarar su resolucin irenuncia, justa cau-
sa, voluntad del empleador, etcteral.
En nuestro rgimen de permanencia jurdicamente garantizada, no
est vedado al empleador disponer la disolucin del contrato sin causa,
aunque sta sea arbitraria, conforme lo dispone el art. 14 bis C.N., su
declaracin produce la disolucin del vnculo contractual y por lo tanto
es eficaz y da lugar al pago de indemnizaciones.
La declaracin de una u otra parte que dispore la resolucin del contrato
[sea o no con justa causal. constituye un aao jurdico unilateral que produce
efectos (inmediatos o en el plazo fijado por la ley, preaviso) en cuanto su
comunicacin es recibida por la otra parte (no se requiere que lo haga personal-
mente, sino que le d la posibilidad de conocerla) por lo cual debe dirigfrse-
la a su domicilio, es decir a su mbito nonnal de cooocimlento: tampoco se
requIere que sea aceptada. No puede estar sujeta a condiciones.
Se denomina despido directo el que decide el empleador, e indl
recto cuando el trabajador es el que lo formula, fundndose en el in-
cumplimiento contractual del empleador que lo habilita para disponer
[a disolucin del vInculo laboral.
CI lncacln de l. extlncl6n del contrato de trabalo
1 .. t 14",1[, ,Il 160 dI' los modos de extincin de la relacin laboral que
("IIt,,1 Ahl,"nlo Vlalard es agrupndola en funcin de la parte o
IH;r '1101 il q\lI"11 I4hu,,,11I causa de la extincin, es decir a quien afecta el
he' hn. VUIUII1.IIJIl (l IIU, que determina la Iniciativa disolutiva.
(; . IIIIIUII"I1"" 1 .hlt .tlTH'lllt tres grupos de causas: 1) exlincin pOI
('<lU'ul'l UUI' 11 111 21 extincin por decisin de ambas pal
le. 'i -JI ,"xlIII' 1/,,, ,r 111-.' Uf" ,it.lIlen al empleador
fOlTTlasdee:rtlOcln del conttatode tfabaro
A. Exlincin porUlUSQ dtl em"leado
l . Decisin propia: al Renuncia (art. 240)
b) Abandono del empleo (art. 244)
2. Incumplimiento injuria despido directo arto 242)
3. Inhabilidad o incapaCidad fsica:
1. Inculpable antes de vencer plazo de conservac.
empleo larts. 2 [ l. 254 Y 245 Y 7ley 25.0 13)
al Absoluta: 2. plazo de reserva del empleo arto 2 JI)
3. Causada por accidente o enfermedad profeSional
(arts. 245 Y 7ley 25.0 l 31
l . El empleador no tiene cargo para ofrecer
bJ Parcial: larts. 2 l 2 2.254 Y 247 Y 7ley 25.0 13)
2. El empleador pudiendo no da trabajo
353
(arts. 2 l 2 3, 245 Y 7ley 25.0 13)
4. Hallarse en condiciones de obtener alguna prestacin en el Sistema Integrado de
lubj[acionesy Pensiones lart. 252)
5. Muerte del empleado iarts. 248 y 247 L.C.T. y art. 7ley 25.0 13)
B. Extincin por dea"si6n de ambas "artes
1. plazo fijado ]arts. 95 2. 250. 247 Y 7ley 25.0 13)
2. Mutuoacuerdo lart. 2411
3. \bluntadconcurrentede las partes
C Extincin porCllusa del emple4d",
Sin justa causa:
al Contrato por tiempo indeterminado {art. 245 L.CT.. arto 7ley 25.0131.
bt Contratode temporada, a plazo o por obra. antes de finalizarlart. 245 L.CT.,
arto 7ley 25.0 13).
el Por causa de embarazo. Despido producido dentro de los 7 1/2 meses
anteriores o posteriores al parto (arts. r 78 y r 82 LC.T.).
el) Porcausa de matrimonio. Despido producida dentro de los 3 meses
anteriores o 6 meses posteriores al matrimonio (arts. /81 y 182 LC.T.)
el previstas en la ley 24.0 l 3 oen su caso ley 25.323
con relaCIn al trabajo no registrado.
n lmhmnizacin de la leIJ 25. :3 23 con relad6n al empleo no regislrado.
eJ IndemnizacIn agravada por falta de pago en tnnino de los conceptos
indemnizatoriosjart. 21ey 25.3231.
hl Indemnizacin agravada en perfododecrnergenda Oey 25.5611
2_ Incumplimiento-Inurfa: DespIdolndjrt'('tolarts 245y 246LC.T.,ilrt. 7flk-y 0111
3"
Curso de Derecho del Tlilbajo '1 de la Seguridad Social
3. Falta o disminucin de trabajo (art. 247 L.CT. yart. IOley 25.0 13).
4. Fuerza mayor (art. 247 LCT. y arto 10 ley 25.0 13).
5. [arto 251 L.Cr.).
6. Muerte cuando su persona es esencial en el contrato) larts. 247 Y 249 L.CT. yart.
71ey25.0131.
7. Despido discriminatorio [arto lley 25.0 13).
El preavlso
Conupto
El preaviso es institucin Que reconoce su antecedente en el
derecho comn y a evitar que el acto de disolucin del contrato de
trabajo se concrete en forma intempestiva. Procura Que la parte que haya
decidido poner fin al vnculo lo haya hecho saber a la otra con una
lacin tal que no le acarree perjuicios. en un aviso anticipado de la
dusi6n del contrato de trabajo.
Es un acto de notificacin de la decisin unilateral de poner fin al
contrato de trabajo
Naturaleza jurldiCi1.
El preaviso configura una obligacin de hace! pura y simple a cargo
del suieto del contrato de trabaio que denuncia la relacin. con el obieto
de disminuir los eventuales perjuicios que se siguen del acto resolutorio.
En consecuencIa. cuando la ley, la convencin o simplemente la
naturaleza de la relacin laboral10 penniten. las partes estn obligadas
recfprocamente a no dar por terminado el contrato sin previa
ci" e:-';t3 ('$ una obllSacln y un derecho que se configuran desde el
J.)rlllll'f 11\011''''110 dt" lo relacin, es decir, que no est sometido a
('16n rlt IIIUIH0P.l.lad
1 '. oh"",I' 1(\11 dI' ))realllsnr debe ser cumplida de buena fe, tal como
lu .. """I1I"(fll rl e e y los arts 62 y 63 L.C.T .. Debe ser ejecutada
"11 " .. mllQ pu,!,h) Y 11. 1 modo en que fue la Intencin de las partes. o el
"'tll .. !.,d .. !. '1
1
... .., r!'" 111011,) ,.1 ht."("ho, Por ello cuando se otorga de
Ilft'I(I,!II. "1 d,!( 1I u.u,dn no alcanza su finalidad. la obligacin se tlen!"
1101 Iln ! !lIl11,Ud ..
Diversas formas de extincin del COfItrillO de trilbajo
'"
Antecedentes flist6ricos
Tiene sus orgenes en prcticas consuetudinarias, remontndose a
las antiguas costumbres corporativas. de las cuales pasaron a la legisla
cin positiva moderna.
En el derecho comn la institucin no est regulada con carcler
general. siendo materia de disposiciones particulares de delerminados
contratos que por su propia mecnica se prolongan sin solucin de con-
tinuidad. hasta Que alguna de las partes exterioriza su voluntad resolutoria.
La institucin del preaviso, antes de hallar regulacin positiva en la
legislacin. se aplic en el mbito laboral como uso y coslumbre relativo a
determinadas profesiones. Actualmente. esta fuente de derecho ha Ido
perdiendo importancia, ante la posibilidad cierta de Que el ms fuene de la
relacin desconozca la virtualidad de la norma consuetudinaria. Para ase-
gurar la inexorabilidad de estas prcticas. se sancionaron las primeras nor-
mas de orden pblico, dando origen a las modernas legislaciones tultlvas
Requisitos. Forma. Prueh
El derecho al preavso est sujeto a dos requisitos' uno que la rrla
cin de trabajo haya tenido principio de ejecucin material y otro requisl
c
to de antigedad, distinguiendo cuando el empleador haya registrado su
contrato de trabajo a tiempo indeterminado en perodo de prueba. habr
Que concordar el instituto del preaviso a la exigencia de ser Incorporado
el trabajador con posterioridad al perodo (ver este Capftulo VIII p. 45,
periodo de prueba) 0, en los casos de aplicacin de la ley 25.013, cuando
el preaviso sea otorgado por el empleador. el trabajador deber tener una
antigedad en el empleo de ms de treinta (30) das.
Es decir Que el preaviso requiere de antigedad en los casos enun-
ci ados y prestacin efectiva de trabajo. No requiere. sin embargo, Que el
empleador est al da con sus obligaciones.
La notificacin del preaviso debe probarse por escrito (art. 235
L.C.T., arto 50 ley 25.013 y art. 95 ley 24.467) de modo que en este caso
la exigencia de escritura es de prueba y no para la existencia misma del
acto como en el art. 242 L.C.T .. Con esto la ley vigente excluye pruebas
de testisos o de presunciones, situacin Que confonne la jurisprudencia
anterior no era distinta, Que descalific la notlf!cacin escrita ante dos
testisos pero sin firma del preavisado.
La carsa de la prueba, de haberse dado el preavlso pesa l'iohn' ,.1
abllsado a otorgarlo. SIC'ndo fslo uno decisin que se comunk\ ("'011 la
356
Curso de Derecho del Trabajo y de lo Seguridad Social
extincin y como aqulla es unilateral pero recepti'/3, valen aqui todas las
consideraciones formuladas sobre la comunicacin del despido en cuan-
to al medio empleado. su claridad. etctera, responsabilidad que recaer
sobre el obligado a conceder el preaviso.
Plazos
Los plazos legales que rigen para el instituto del preaviso son los
reglados por los arts, 231 L.C,T., 6ley 25.013 y 891ey 24. 467 (Pymel.
Tal es lo dispuesto por la L.C.T" para las relaciones laborales cuya
fecha de ingreso sea anterior al 311 0/98. ya que para los trabaiadores cuya
fecha de ingreso sea posterior rige la ley 25.0 13. Ambas leyes se ex:ep-
tan cuando el preaviso debe ser olorgado en el marco de una pequena o
mediana empresa ya que en este caso rige la ley 24.467, que se
aplica a las relacionet laborales en esas empresas a partir del 5/4/95, con
fonne se explicita a continuacin:
El arto 231 de la LC.T. dispone: 'El contrato de trabajo no podr ser
disuelto por voluntad de una de las partes sin previo aviso, o en su defec
to indemnizacin, adems de la que corresponda al trabajador por su
antigedad en el empleo, cuando el contrato se disuelva por voluntad del
empleador. El preaviso, cuando las partes no 10 fijen en un trmino mayor,
deber darse con la anticipacin Siguiente:
Por el trabajador, de un (1) mes.
Por el empleador, de un (1) mes cuando el trabajador tuviese una
antigedad en el empleo que no exceda de cinco (5) aos y de dos 121
meses cuando fuere superior'.
El arto fIlley 25.013 dispone: "El contrato de trabajo no xx1r ser di-
suelto por voluntad de una de las partes, sin previo aviso, o en su defecto
IndemnizacIn, adems de la que corresponda al trabajador por su antige-
dad en el eOlplf'O. cuando el contrato se disuelva por voluntad del empleador
El pre,lVlw, cuando las partes no lo fijen en un trmino mayor, de-
dar&r con J.I lnUclpacln siguiente:
Ptl, rl ullb.ljiHlor. de quince (151 dras.
1\), ,,1 rrllpl,.,ul()r, de quince (151 das cuando en trabajador tuviera
WIoI ,." rl rmJlleo de ms de treinta rifas y hasta tres meses;
dr' UII 11) 1111' ,wmtl() trabajador tuviese una antigedad en el empleo
dI' 11111" ,l!- 11"11 111IHrll"" y que no exceda de cinco 151 aos y de dos 121
11\1""". -IAlld,) IUr,r "ullt<!lnl"
El 1111 q\ I.y J" 41'11 f'yml"l dispone: "En las pequerias empresas el
prcoIvl!ilO 1" COlllpUIII' ti, rllr del da slulente al de su comunicacin
OivetSas formas de extlncln del contrato de trabajo 357
por escrito, y tendr una duracin de un mes. cualquiera fuese la anti-
gedad del t rabajador.
Esta nonna regir exclusivamente para los trabajadores contratados
a partir de la vigencia de la presente ley'.
En la L.e.T., se trata de lapsos mensuales y no de treinta dras. de
modo que confonne al arto 25 c.e.. corren desde su inicio hasta el mismo
da del mes siguiente.
El plazo legal no comienza a regir desde el dfa siguiente al de su
notificacin como sera segn el Cdigo Civil si no desde el primer da del
mes siguiente al dra de la notificacin tart. 233 L.C.T .. por ej. el preavlso
notificado el 15 de abril comenzar a correr desde el t de mayal.
Distinta es la situacin si la empresa es Pyme o si es de aplicacin la
ley 25.013, donde el plazo del preaviso se comienza a computar desde el
da siguiente al de su notificacin.
,r El lapso de preaviso efectivamente otorgado hace antieOf>dad ('ome')
tiempo de trabajo a todo efecto. pero no puede hacer antigedad si no fue
alargado y el lapso que corre hasta finalizar el mes de notificacin suspen-
de el comienzo del preaviso por dispoSicin legal expresa. pero no tlerle
otro efecto que el que otorga la ley como, por ejemplo, el de llevar tambin
ms adelante el momento al que deba contarse la antigledad computable
Los plazos legales de preaviso son mnimos. de modo que pue-
den ser ampliados por convenio individual o colectivo, aunque esto
no es frecuente. Tpico que analizaremos al tratar este Instituto en
los estatutos particulares.
La notificacin del preaviso por un lapso mayor del obligatorio. que
pudo entenderse como una concesin unilateral irrevocable luego de ad-
quirida por el despedido -o sea como una forma de ampliaCin conven
cional- fue tratada por la jurisprudencia como un error corregible. admi-
tindose la reduccin hasta el trmino legal por comunicacin posterior.
EfeCIOS del prtQviso so6re el contrato
Despus de comunicado el preaviso, el contrato queda con su
extincin notificada en forma anticipada. Se ha dicho que el preaviso
es una extincin sujeta a plazo, lo cual t iene el primer efecto de
hacer irrevocable por ret ractacin unIlateral la denuncia del contra-
to comunicada !arts. 234 L,C.T y 5 ley 25.013J.
Lo cierto pareciera ser que el preaviso convierte al contrato lino
eJe tiempo determinado. pero no lo extingue; por eso la leglslM1611 qur
Curso de Derecho del Trabajo y de la
establezca alguna consecuencia de la extincin del contrato ser aplica-
ble cuando estuviere vigente al final del preaviso y no a su comienzo.
Asf tambin. conforme lo establecido en el art. I Q L.CT .. durante el
preaviso otorgado se acumula antigedad, por ejemplo, a los efectos del
clculo de la indemnizacin por despido.
Durante el preaviso subsisten, segn lo dispuesto en el art. 238 L.CT.,
todas las obligaciones entre las partes.
Ello significa que. en principio, el dependiente debe segui r trabajando
y el empleador pagando la remuneracin y que entre ellos subsisten, en
general, los deberes de conducta. Pero ni los deberes de conducta Que
tienden a la continuidad del contrato, pueden apreci,l:Tse con igual rigor en
uno al que se le ha puesto trmino a la relacin laboral. ni el deber de
trabajar permanece cuando se sabe que el vnculo se va a extinguir.
Es decir, mientras tran,scurre el preaviso el trabajador podr reducir
la jornada de trabajo en dos horas, a las que el art. 237 L.CT. llama "licen-
cia diaria", sin que la remuneracin total sea por ello disminuida.
Durante el preaviso la remuneracin que debe percibir el trabajador,
es la misma que hubiera ganado ste. en caso de continuar trabajando
normalmente y no slo el bsico de convenio.
En el art. 237 L.c.T. se establece que el trabajador podr optar en
que las dos horas diarias ti reducir, sean las primE"ras o las ltimas de la
jornada, evitando as la mala prctica de los empleadores de otorgar dos
horas centrales, que perdan casi toda utilidad.
Tambin se estipula que el trabajador puede optar por acumular las
horas de licencia en una o ms amadas ntegras.
En caso de que el empleador omita darle a, trabajador la licen-
cia de dos horas. no hace nulo el preaviso, porque siendo sta una
facultad otorsada al trabajador, l puede tomrsela por s. aun con-
tra la voluntad del empleador.
AM l8nlblll 1:'1 t'mple<ldor no se encuentra obligado durante el lapso
del pnxwlso al debl'T de ocupacln (art. 78 L. e.T. ).
Ad,'rnAr. dUI.IIlIt' 1'1 plozo de preaviso el contrato sigue sujeto a las
UII'I1I,lIlvillj: IIOlllhllr. ti", 5u!oprnsl6n (enfermedad, carga pblica) e incluso a
all ,11111> 11"ld.1 por otra causa lpor ej., muerte) con los efectos pro-
olo. d. lA .jUIio, Ilit'I'\lf''iIt\. que suprimen los de la extincin sin causa.
P.., "tl 'f'ld" .. 111 dlllpUf'sto por el ltimo prrafo del art. 236 L.C.T ..
('11 I'Il\lpl".1I101 l lu".!r r,-!t-vIII HI Irabalador de prestar servicios durante el
PtI'tlvlliil. 1"'111 . 11'111111' 1"' j,.hr pngarle los salarlos correspondientes. ya
qlJtO 1.1 drl 111 loH" ,U 110 pueden lustiflcar una dismInucin u
aml.II1 .1 ... IM)I'" l. '''"ILHII'I.u::16n
Oiversas Formas de extinc.1n del c.ontrato de trabajo
'59
En cuanto al trabajador preavisado, el mismo art. 236 LC.T. lo auto-
riza a renunciar en cualquier momento anterior al fin del preaviso. per-
diendo as el derecho a la parte de remuneraciones que correspondiese al
preaviso interrumpido. pero adquiriendo el derecho a cobrar de inmedia-
to las indemnizaciones por antigedad si correspondieren.
Esta renuncia debe efectuarse en [as fonnas previstas en el arto 240
LC. T .. es decir por despacho telegrfico personal o ante autoridad adminis-
trativa. Resulta obvio sealar que teniendo el preaviso por finalidad que el
lIabajador obtenga nueva ocupacin. el contrato cesa cuando ello se logre.
Relrae/acin
El art. 234 establece que el despido no podr ser retractado salvo
acuerdo de las partes. De esta forma se dispone que una vez que el
empleador ha notificado su decisin de preSCindir de los servicios del
lrabajador otorgando el preaviso correspondiente. no podr volver sobre
lo dispuesto y mantener la continuidad del vrnculo laboral. salvo que el
empleado lo acepte expresamente.
Dicho art. 234 dispone la irretractabiJidad con respecto al despIdo,
pero por va de interpretacin debe hacerse tambin extensiva al caso de
la renuncia del trabajador.
Es preciso afirmar que el preaviso. una vez notificado a la otra parte.
produce el efecto de un acto judico consumado, de donde dicho carc-
ter impide su retractacin o revocacin unilateral en vi rtud del efecto
cancelatorio que produce, siendo imprescindible. para poder proseguir el
Cotltrato. que medie el consentimiento del preavisado.
Para que tenga consecuencias jurdicas. la aceptacin de la retrac-
tacin del preaviso ya comunicado debe. como toda manifestacin de
voluntad y especialmente aqullas que entraan una renuncia de dere-
c: has ser. si no expresa, al menos indubi table.
Prtaviso dado por el trabajador
Conforme lo dispuesto por el art. 231 L.c.r., el trabajador. cualquie-
III ruese su antigGedad en el traba lo. debe notificarle a su empleador, su
voluntad de extinguIr el vfnculo laborallvo con un mes de anticipacin La
h.,y 25013 establece que el preavlso que debe otorgar el trabajndor ,.,
quince dras cualquiera fuera su rIlIR0(>ddd
360
Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
Este preaviso otorgado por el trabajador no tiene efectos propios,
sino que no produce algunos de los efectos que emergen del otorgado
por el empleador. ello resulta de los diversos intereses, o fines. protegidos
por el deber de preavisar establecido por la ley para una y otra parte.
Por ejemplo, no produce el deber de dar la licencia del art. 237 pues
el objeto de ste es permi tirle el trabajador buscar llueva ocupacin, darle
tiempo til para poder hacerlo. finalidad que no tiene el preaviso dado
por el trabajador. que se da a favor del inters del empleador de tener
tiempo para buscar un reemplazante de quien renuncia. Tdmpoco tiene el
trabajador la facultad de renunciar durante el1apso de preaviso dado por
l mismo, lgicamente, su alejamiento voluntario del empleo implicara un
incumplimiento de su deber de preavisar. Ahora bien, la pregunta que
surge es si puede el empleador preavisado relevar al trabajador del cumpli-
miento del preaviso; s puede, pero debe abonarle la remuneracin co-
rrespondiente al rn tegro.
Indemnizacin sustitutiva y rgimen legal
La indcmnizaan sustitutiva del prcavisom/a L.eT.. ('ti la /erj 201A7!1 en la II.'!I 25.013.
En el supuesto de que cualquiera de las partes omita preavisar, o lo
haga por un tt'rmino Insuficiente, debe a la otra parte una indemnizacin
sustitutiva tarifada, equivalente a la remuneracin que correspondera al tra-
bajador durante los plazos del prcaviso no dado. Debiendo calcularse las
indemnizaciones confonne los plazos de preaviso establecidos en los distin-
tos regl'rnenes legales, segn sea aplicable a la relacin laboral de que se trate
La palita dt' lllrlfacln de la remuneracin que correspondera o que
hublN\1 cut!C',;polldlda JI trabajador durante los plazos del preaviso ha
tildo "!'Iillpullldd I'mlo cuando le corresponde indemnizar al empleador,
,'oron nl,1I1d" 1,' Itll; tI P.1illr al trabajador, aclarando que el valor del per-
jllh lo 10 P"'''IIItU' ron 1111 mes de remuneracin o dos, segn el caso.
LLi. II HI,., 1'!.1.IITIUI ('n presencia de un trabajador remunerado por el
,, .. t.'tlllA el., I(lUIoI! di., lJ Inmij! , !1ora, debe estarse al mximo de horas que
II(Klrl.111.I11I'1 Ihll 'II,ul<ll llll,HllfO f'1 perodo de preavlsa. Ese mximo e!'> el
di! 1'1 dl. l) Jnn h H lo h.l dicho la Jurisprudencia y que se com-
IJltlh, '" _ nll ItIllf 11111 Ipf' I.ldfll1 ,malglca autorizada por el art. 11 . COII
1I'III!fI:!ll 111 1,II"I!'1 d .. 1 _11 1 1''11 ,C.T y por la ley 22.250 Ideer. reglamenta
Ilc\ 1 141/1\ 111/111 l. '11111 Mlm l't,mn de 2') dlas o 200 horas,
Diversas formas de extincin del conuato de trilbaO 361
Cuando el despido no coincida con el ltimo dra del mes, la indem-
nizacin por falta de preaviso, se va a completar con las remuneraciones
que hubieran correspondido desde el despido hasta integrar el l timo dra
del mes. A esta parte de la indemnizacin se la denomina 'integracin del
mes de despido", creada por la jurisprudencia y convertida en ley por el
segundo prrafo del art. 233 L.C.T.. pero nicamente cuando quien omite
el preaviso es el empleador.
Esta indemnizacin de la integracin del mes de despido, no tiene
aplicacin en las relaciones laborales que se rigen por la ley 25.013, como
ya dijimos posteriores al 3/1 0/98, ya que el cmputo del preaviso comien-
za a partir del da siguiente al de su notificacin, por lo que pierde
aplicabilidad la indemnizacin integrativa.
La indemnizacin sustitutiva de! preaviso de la ley 25.013 se estable-
ce en el arto 6. ltima parte, disponiendo que quien omita el preaviso
debe abonar a la otr;) una indemnizacin sustitutiva equivalente a la re-
muneracin que correspondera al trabajador durante los plazos seala-
dos en dicha norma.
Casos especiales de preaviso: trabajador en condicin de jubilarse
La jubilacin del trabajador no es una causa automtica de la extin-
cin de la relacin de trabajo.
Por ello la ley no exime al empleador del deber de preavisar cuando
extingue por estar el trabajador en condiciones de obtener alguna presta-
ci n previsional. pero en ese caso excepcional no hace falta un preaviso
expreso porque la intimacin-denuncia lo suple y el plazo de aviso antici-
pado se considera 'comprendido dentro del trmino durante el cual el
empleador deber mantener la relacin de trabaja', tal como se analizar
al tratar la extincin por esta causal..
En efecto, cuando el trabajador. de acuerdo a las leyes previsionales
vigentes, se encontrare en situacin de acogerse a alguna de las presta-
ciones. el empleador tiene la facultad de mimarle para que inicie los tr-
mites pertinentes. Segn lo dispuesto por el arto 252 L. eT., el empleador
deber proporcionarle la documentncln necesaria (certiricacin de servi-
ci os y aportes). debiendo mantenerlo en el cargo hasta la obtencin del
beneficio y por un plazo mximo de un ailo.
El trmino antes mencionado. aCluarfa a la manera de preaviso, como
VI se ha sealado, por lo que no ser necesario efectuar otro aviso (de
uno o dos meses). sino que tstl' lC'ndrl1 un lapso de duracin hRsta f"1
362
Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
momento de obtener el beneficio o por vencimierto del ao que transeu
rra entre la entrega de la documentacin y la intimacin del empleador.
Colisin de institutos
El arto 239 L.e.T. regula la oportunidad del otorgamiento del preaviso,
dado por el empleador. Sanciona con la invalidez. nulidad. el preaviso otor
gada mientras la prestacin se encuentra suspendida, con derecho al co-
bro de salariOS; por ejemplo. enfermedad nculpable. vacaciones, licencias
especiales. Pero este criterio general admite una excepcin en el sentido
de que valdr la notificacin si se ha preavisado pa:-a que el plazo comience
a correr luego de agotado el tiempo de suspensin. En tal supuesto deber
observarse todo lo atinente al momento en que empieza a correr el plazo
del preavlso y lo referente tambin a la integraci:5n del mes de despido,
recordando que dicha integracin no es de aplicacin para las relaciones
laborales reguladas porlas leyes 24.467 y 25.0 13. Si el trabajador se encontrare
enfermo y Se lo preavisa, ste ser atacable de nulidad. al igual que en todo
otro caso en que el trabajador tenga derecho a percibir remuneraciones.
salvo que expresamente se determine, al momento de preavisar. que surtir
efecto luego de que cese la imposibilidad.
Se estipula que si la prestacin de servicios se hallara suspendida
por una circunstancia que no devenga salarios para el trabajador, se per-
mite la validez del preaviso. a partir del preciso instante en que se produ-
ce. Esto quiere decir que es factible el preaviso al trabajador que se en-
cuentra cumpliendo una funcin elecuva o gremial. El trabajador dirigen-
te sindical preavisado. aunque se encuentre sin gozar de salarios. recupe-
ra el derecho a la remuneracin desde el momento en que es notificado y
por todo el tIempo dl'l plazo del preaviso y de proteccin sindical,
Asr tamblln, por oua parte dispone el arto 239 LeT, si la suspen-
sin del cont rato de trabajo fuera sobreviniente a la notificacin del
PII',IVlso, .,1 piUlO quf"darti suspendido para reanudarse al cesar la causal
Mio;llrllslv .. fl'o1t1lndlCd que si hubieran transcurrido diez das de un preavlso
d,' un ruf' . 11.1[11,1 !1\1f' esperar que cese la enfermedad. por eemplo. para
! Mmpl,I.11 1r1, v .. IIf,l" Tt' .. IAnIPS que se retornarn sin importar la fechR
d,. ,.,,, 1 En virtud de lo dispuesto por el art. 5 ley
:.1'.0 I J \lU" Ir.,. ti I1 la Le,T" el ano 239 L.C.T tambin es aplica
bIt. u 111'1 (1.1,11 "111" 1"1"11+11,,, rf'gldas por la ley 25.0 13.
Diversas formas de eJl:Un<l6n del contratO de trabaio
363
El preavlso en los estatutos particulares
A continuacin se desarrollarn en forma escueta las situaciones
contempladas por algunos estatutos especiales en 10 que respecta a la
regulacin .
Periodista profesional
La ley 12.908 modificada por las leyes 16.792 Y 22.337. Estatuto del
Periodista Profesional. estableci que a stos se les debe otorgar un
preaviso de uno a dos meses. segn si la antigedad es mayor o menor de
tres aos a la fecha en que haya de producirse la cesacin. Esta
cin rige para los dos contratantes. Si el empleador no otorgase el preavlso
debe abonar una indemnizacin sustitutIva equivalente al doble del pe_
rodo que debi otorgar. Si el trabajador ha sido debidamente preavlsado
de su cesanta sin causa. no tiene derecho a la indemnizacin especldJ
que establece el estatuto. El derecho al preaviso Queda sometido al CUIiI-
plimiento del 'perodo de prueba". durante el cual la relacin puede ser
denunciada por cualquiera de las partes sin obligacin de preavlsar
Es obligatoria la licencia diaria de dos horas por el dislraclo
empleador.
Encargados de casa de rentas !I propiedad
Dichos trabajadores se rigen por la ley 12.981. y disponen de una
regulacin especial del preaviso: adquieren este derecho a los sesenta
dlas de antigedad en el trabajo. en cuyo caso la notifkaci6n debe ha-
cerse con tres meses de anticipacin, y en el supuesto de que se omita
lal comunicacin se debe abonar una indemnizacin sustitutiva
lente a tres meses de sueldo.
Servido domstico
Personal cuyas tareas se encuentran reguladas en el decr. 326/56 en
el cual se establece en el art. 8 que despl,s de haberse "desempeado
durante noventa dfas. pard ser despedido se lo debe preavisar con cfnco
clfAS de antelaci6n si su antlgOedlld f'S ml'nor de dos aos, y con cJlf>l "if
('S superior a dos ai'ios. Er1 caso de no otorgarse el preavlso SI!' 11' tJoot ....
bonor una indemnizacin &u,.tllutlv;.i po, perrada no COnc,,Jl!I)
'64
Curso de Derecho del Trabajo y de Seguridad Social
Trabajadores de la col1slrucci6n
Tal como se ha analizado anterionnente, se encuentran
didas en la ley 22.250 y no disponen de ninguna estabilidad. razn por la
cual pueden ser despedidos can o sin invocacin de causa, con la sola
condicin de cumplir con los requisitos relacionados con la devolucin
de la libreta de aportes y del pago del fondo de cese laboral.
temen te, en ningn caso tiene derecho al preaviso. pues se procura suplir
las consecuencias del despido o la renuncia con el fondo de cese.
Trabajador rural
Su actividad se rige por la ley 22 .248 llamada Rgimen Nacional de
Trabajo Agrario, la cual establece que los uabajadores pennanentes
drn derecho a la estabilidad de sus empleos una vez cumplidos los no--
venta das de antigedad. El despido sin causa est garantizado
te un sistema indemnizatorio que no prev la cOllunlcacin anticipada o
preaviso para ninguna de las partes. Por lo que dicho rgimen no
pla ningn plazo de preaviso ni indemnizacin sustitutiva.
Perodo de prueba
Antecedentes
Podrfamos conceptuar el penado de prueba. diciendo que es el
paCa de tiempo o lapso en el cual se verifican ciertos comportamientos
expresados por los suletos que integran el contrato de trabajo, y asumido
por stos al celebrar la contratacin.
Al formalizarse el contrato de trabajo. en cualquiera de sus distimas
formas. el trabajador expresa sus condiciones laborativas y en especial la
calegorfa profesIonal para la cual manifiesta estar capacitado, ademc\s de
exporwr liobre sus antecedentes a las rdenes de anteriores empleadores,
O'il)f'{"to .. ti,. lnlt'rl's para el nuevo contratante, pues tendr la
nld,l{j I'n nlt1< ha, c.l!inS. de conocer pautas referidas a la honestidad e
Idnnl"hl.ld 11,'] pO"l\ul"rll" En cuanto a este ltimo, durante el periodo de
prllrbJ l'] "urplf1.l<!or podr verificar la capaci dad y rendimiento merced a
IIU UI'lrlUI,!I,1( 1('11 f'lr rol pUI'sta de trabajo.
A 1111 Vl'"t, .. 1 1I,lholjuJfll est Interesado en conocer las con-
dldorlt' ,)Irlo(10 1 l' 1" 'r .. 11rnpleador ab nitio de la relacin de trabajo.
allf f'nhJIl<' ,qw
t
dllllllll' f'lit" I)('rfodo, y de no venficarse los extremOIi
1"1 d ... f I( ludir t'1 contrato mayores consecuencias
Diversas formas de extincIn del contrato de trabajo ,.,
En su poca, la ley 11.729 de 1934. no subordin explfcitamente el
a la indemnizacin por antigfiedad. al hecho de que el
dar registrara una detenninada antigedad en el empleo, pero en cambio
la jurisprudencia y la doctrina se pronunciaron casi en forma unnime.
que para tener derech a una indemnizacin, se deba tener una
dad de tres meses como mlnimo.
Es decir. entonces, que si bien el periodo de prueba no fue expresa.
legislado. se nferia rorzadamente de lo dispuesto por el arto 157
mc. 3 de la ley ci tada, cuando expresaba que " tambin abonar el
paJ al en todos los casos de despido. haya o no preaviso. una
Indemmzacrn no inferior a la mitad de su retribucin mensual por cada
ao de servicio. fraccin mayor de tres meses .. :.
Con la pr:omulgaci6n de la L.CT .. algunos autores sostuvieron que
la de aclarar conceptos normativos ya que. por aquf'1
dispoSItivo contenrdo en la ley 11.729, se exigan tres meses de anllgO('-
dad, cuando en verdad nada expreso contena la ley y, en consecUl'rlCIII ,
la antigedad deba ser admitida desde que el trabaJador cumplra COll 1'1
de trabajo e iniciaba la relacin Jaborativa, y por ende, si N.I
despedIdo le corresponda el pago de una indemnizacin
. Sin este criterio fue cediendo ante lo Que eXJX)nfan It.I dO(
trrna y la unsprudencia. considerando Que para tener derecho a una Irl-
demnizacin por despido incausado, debla contar con una antlgOeddd
de por Jo menos tres meses.
La discusin doctrinaria fue tratada en rallo plenaria en la Capital Fe.
deral en autos "Sawady; Manfredo cl SADA/C", en 1979. declarndose aJJr
Que un trabalador despedido sin causa con una antigedad menor a tres
meses no tenia derecho a percibir indemnizacin por antigedad, criterio
ste que fue reiterado por la Suprema Corte de la Provincia de Buenos Aires.
legislacin vigente
Las primeras nonnas dispositivas sobre el perodo de prueba fueron
establecidas en nuestro caso por la ley 24.465/95 que Incorpor a la ley
:JO 744, el arto 92 bis.
La eximlcin de aportes y contribuciones para el Sistema PrevJslonaJ
'ondo de Empleo e Instituto Nacional de Servicios Sodales para luhJl
dos y Pensionados, detemlin se utilizara esta modalldnd '" r/Aun,,,,
',gIs y con flexlbJlldad para el In8f1. .. 0 y {"SIeso de trabaladort'!J
366
Curso de del TrabalO y de la Seguridad Social
La ley 25.013, en vi@encia desde el 3 de octubre de 1998, tratando
de evitar el uso abusivo anterior, sustituye el texto del arto 92 bis L.C.T ..
estableciendo un perodo de prueba no superior a treinta (30) das. el que
tampoco cumplfa el obletivo de la prueba efectiva.
La ley 25.250 IB.O., 2/6/2000). en el Ttulo 1, Estmulo al empleo esta-
ble - Perfooo de prueba. en su art. 1 sustituye el art. 3 de la ley 25.013,
modificando nuevamente el art. 92 bis L.C.T. y estableciendo que durante
los tres primeros meses de la contratacin por plazo indeterminado. el
vnculo o relacin es a prueba. Como consecuencia de ello. durante dicho
lapso. ambas partes pueden rescindir la relacin sin expresin de causa ni
aviso previo. ni derecho a indemnizacin alguna con motivo de la extin-
cin del vinculo contractual. Es decir que, conforme al texto de la ley se
ratifica su introduccin en forma expresa a nuestro ordenamiento,
diendo actualmente ser ampliado a seis o doce meses mediante conven-
cin colectiva que asf lo conlenga.
En el caso de una pequea empresa, las del art. 86 de la ley 24.467.
se entiende que la relacin de tiempo indeterminado lo es a prueba, en
los primeros seis meses, perodo que se puede ampliar a doce meses. en
el caso de trabajadores calificados.
Esta ampliacin del plata y la categora de trabajador califi cado ser:i
detenninada por convenio colectivo. Del mensaje de elevacin del pro-
yecto de la ley. cuando dice que concepta al perodo de prueba, como
"un tiempo de adaptacin y comprobacin de la capacidad del trabaja-
dar". parecerla que esa es la razn de la ampliacin del plazo para los
trabajadores especializados. su profesionalidad exige un mayor plazo para
conocer las reoales aptitudes del trabajador.
Tambl"n establece la norma que un mismo trabajador no podr ser
conlnHado COIl ppffodo de prueba. por el mismo empleador, ms de una
larl 1)2 bll. Inc 1I
1..1 IllHlIIlI H1ell('lonada contiene tambin exigenclas tendientes a
"vltm 1'1 fllllldtnt cuando le seala al empleador la obligacin de regis-
Iritr ,,1111111".1111'" ",1 libro del art. 52 L.C.T., aclarando tambin que duran-
,,. rol prr( .dn ,J", IHlIl'lM ,.1 trabajador tendr los derechos y obligaciones
pH>ph111i "" tu u,h'M.11I111 o puesto de trabalo, incluidos los derechos slndl"
r I,'., 11111 1 ... "'I",,,h,,lrtro ton tenidas en la ley.
Cnn ,,,11116n III 'fij,Jlatracln ordenada en el Inc. 2, su
1Il1,'nln lu"rrro. un. dlJl,' ' .. 1I1("'16n para el empleador, cual serta el que se
Dlvefsas formas de extincin del contrato de trabalo
367
considere que se ha renunciado al perodo de prueba y que la relacin asl
iniciada lo ha sido por tiempo indeterminado.
Se advierte a este efecto que el lapso de prueba opera slo y exclu-
sivamente en contratos celebrados para permanecer en el tiempo, aque-
llos celebrados para que el trabajador se mantenga hasta que est en
condiciones de jubilarse o surja una causal especial de extincin.
Es decir que este peodo no opera en los contratos a tiempo determi-
nado y tampoco en el de temporada, que pese a ser de tiempo indetermina-
do, su naturaleza y corta duracin no justiAca la prueba (1- prr. arto 92 bis!.
La ley no especifica el alcance que tiene el trmi no registrar". pero
se estima que se puede recurrir al contenido del art. 7 de la ley 24.013, y
considerar registrada una relacin cuando est anotada en el Libro del
arto 52 L.C.T. y por ante los organismos de la seguridad social.
Con anterioridad se ha hecho mencin a normas dictadas por la
Administracin Federal de Ingresos Pblicos y que a travs de la Res. Gral.
899/00 obliga a los empleadores responsables del Sistema Unico de Segu-
ridad Social a solicitar la 'Clave de Alta Temprana" IC.A.T.] de sus nuevos
trabajadores. previa al inicio de la relacin laboral.
La solidtud de esta clave, con indicacin del tipo de contratacl6n, [nlpll -
caria la registracin a los efectos de los organismos de la seguridad socitll
Modificando el criterio de la leeisJadn anterior, determina qul" 1.1<;
partes estarn obligados al pago de los aportes y contribuciones para
todos los organismos de seguridad social !inc. 5 del art. 92 bis L.C.T.)
El inc. 7 reconoce que el perodo de prueba se computar como
tiempo de servicios a todos [os efectos laborales y de la seguridad social,
ello en concordancia con la obligatoriedad de ingresar los aportes y
tribuciones para los sistemas en cuestin
Es decir, se trata al tiempo de trabajo en perodo de prueba, como
parte del contrato ordi nario de trabajo, aunque el vnculo se rompa
rante el plazo de prueba.
Esta es una de [as formas que el legislador utiliz para estimular el
empleo estable y desalentar al empleador de utilizar la figura para reducir
los costos laborales.
Otra de las formas, establecIda en el arto 2 de la ley 25.250, es la
exlmicin parcial de las contribuciones sociales, cuando el trabajador se
Incorpore en forma definitiva a la empresa, promovindose as el
nlmiento de los que han superado la prueba.
La eximcin va a procedN cuando el empleador produzca un in
368 Curso de Derecho del TrabaJo y de la Seguridad Social
cremento neto en [a nmina de trabajadores contratados por tiempo
indeterminado.
Entendemos que si la rescisin del vnculo contractual se produce
antes del plazo estipulado. no da derecho a ninguna indemnizacin por
antigedad. salvo Que la conclusin del vnculo se produzca luego de trans-
curridos los plazos legales del perodo de prueba.
La rescisin de [a relacin en cualquier etapa del tiempo de prueba no
requiere expresin de causa. en razn de que ambas partes tienen plena
libertad para ello. haya o no superado la prueba en el caso del trabajador.
La falta de proteccin jurdica a la estabilidad. [ibera al empleador de
invocar una causa para el distracto, amparado en el propio texto legal. sin
perjuicio de que debe existir una exteriorizacin expresa en tal sentido.
El art. 92 bis L.C.T. introduce a travs de SI,, articulado ciertas reglas
contenidas en siete incisos. dirigidas a regular con precisin el instituto.
sei'ialando as que el mismo trabajador no podr ser contratado a prueba
con el mismo empleador ms de una vez, con la obligacin de registrar el
contrato como ya se analiz.
Tambin establece que el trabajador a prueba tiene iguales dere-
chos que 105 dems trabajadores con las limitaciones siguientes:
1) Las prestaciones en materia de enfermedad y accidente inculpable
se pagan slo hasta el vencimiento del perodo de prueba reproduciendo
as disposiciones de la normativa anterior, pero lo seala de manera ex-
presa tratando de evitar las dudas que se generaron. Igual situacin se da
con relacin a los accidentes y enfermedades del trabaja, donde la co-
bertura se mantiene exclusivamente hasta la finalizacin del perodo de
prueba (inc. 6):
2) Las vacaciones se aoonan en forma proporcional al tiempo trabajado;
31 Se pueden ejercer los derechos que otorga la libertad sindical y,
en seneral . es debIda toda prestacin salarial que se extienda lueso de
transcurrido el perlado de prueba, debido a circunstancias sobrevinientes
a la conlratacln y termina cuando finaliza el plazo de tres, seis o doce
M'eun el <:aso.
11 . EL oESI"OO
Concepto
POd"I1111' ddlnh rl d" !lr'ldo, segun Kroloschln, como el -aGIo juridico
por ,1 ul!.ll 1'11<1 M f(,"t,IIM Jtll,a6oljo, declara en forma unilatmd su ext;nd6n'
Diversas tormas de exUncJ6n del contrato de b'abaio
369
C.uando la definicin se refiere a una paree, es de aclarar que sta es
siempre una "actitud" que proviene de los sujetos de la relacin de tra-
ya sea de una manifestacin directa (lo que configura el despido
directo] o una actitud agraviante o injuriosa hacia el trabajador que le
faculta a considerarse en situacin de despido indirecto.
Segn Pedro J. Prado, decimos que hay despido directo cuando el
empleador rescinde, instantneamente o con aviso, el contrato de traba-
jo; y que hay despido indireGto cuando el empleador se coloca. por su volun-
tad o por su culpa, en situacin o actitud lesiva para el trabajador o sus
derechos. En este ltimo caso es facultad del trabajador considerarse
despedido en forma indirecta.
Despido directo o Indirecto con Justa causa
Dentro de la clasificacin del despido directo inclUimos el
incau.sado y, .dentro de ste el que se produce por justa causa A9/
tambin consideramos la situacin del despido indireGlO, como aquf'1 QUI'
se produce con justa causa.
La justa causa del despido puede ser invocada por una de las: p.III'"
del contrato de trabajo, en caso de inobservancia, por parte de la ol r.1
de las obligaciones resultantes del mismo, que configuren infurfn y qUf\
por su gravedad, ,no consienta la prosecucin de la relacin 1art 2112, l.
parte, L.C.T.1. ASI . segn Miralo. el despido COI1 causa, como forma dt'
extincin de la relacin de trabajo, se configura slo cuando el hecho
su.s no consiente la prosecucin de aqulla ni
nt subjeuvamente. Sigue diciendo el autor, "que el incumplimiento contractual
debe ser gral/e .. PDsi.bilidad rescisoria C4usada se extiende, tambin, a incumplimien-
tos Ielles que. SI bIen aisladamente, no serian suficientes para disponerla, poeMa culmi-
nar en u.na situa6n injuriosa que por su reiteraci6n justifique la denuncia , El/o
II/able aunque no naya perjuicio material algullo, por cu"nto el contrato d,
trahaJo no slo es.t referido a de tipo palrimonial, sino tamoln a aquellos
aspectos que frasc/ellden su dmbllo. Va de suyo que. quien in\lOC4 la injuria, tielle a su
cargo el onus probondl de los ntenos desencadenan/es" .
La calificacin final sobre la validez de la causa invocada queda a
cargo del tribunal del sentencia, el que valorar segn lo por la
L.CT. en su an, 242 in fine, el car cter de la relacin, [as y
circunstancias personales de cada caso.
Es importante tener en cuenta el prinCipio de racionalidad dI' h,.
netos, que prescribe que Id "justo ('susa' para que st'o Inv(j{',ldol. l"I1I\J
370
Curso de Derecho del Trabafo y de la Seguridad Social
como despido directo o indirecto. debe ser grave y que haga imposible la
continuidad de la relacin de trabajo. El despido s610 debe considerarse.
al decir de Krotoschin, como ullima ratio, al que no puede recurrirse sino
cuando se configuren los condicionamientos necesarios del arto 242 L.e.T. .
La Inluria como causal de despido
La L.e.T. establece como causal de justificac.6n de un despido (di-
recto o indirectO) la "injuria grave", sin enumerar laxativamente cules son
las causales injuriosas. 10 que es un verdadero acieno. ya Que las causales
pueden ser innumerables conforme a que los hec10s no son iguales en
todos [os casos y realizar cualquier tipo de enumeracin taxativa. llevara
el riesgo de omitir causales que pueden justificar un despido.
No todo incumplimiento constituye justa causa de denuncia del
contrato de trabajo. sino slo aquel que puede configurar injuria, es decir.
un obrar contrario a derecho o incumplimiento que asuma magnitud sufi
ciente como para desplazar el principio de conservacin del contrato.
consagrado por el arto O L.C.T.. . .
El arto 242 L.eT. contiene dos notas distintivas del concepto de Inuna:
lIla referida a la violacin por una de las partes de algunos de los deberes de
prestacin o de conduc.ta que se generan con motivo de la relacin y 21 La
gravedad que ese incumplimiento debe tener. requiriendo que sea de tal en
tidad que no consienta la prose<.:ucin de la relacin de trabajo.
La enumeracin de algunas injurias. como causales de despido. pra.
viene de los numerosos fallos jurisprudenciales donde se reflejan las situa
ciones que con mayor frecuencia se han dado en la prctica y as apuntan
a las inasistenclas, falta de dedicacin. negligencia deliberada. actos de
indisciplina. mala conducta. desobediencia. embargos sobre sueldos, pro
hibldn de fumar. dai\os a los intereses. por culpa o dolo. actos de hau
de y abuso de confianza. agresiones y en general a incumplimientos del
dbito labor.ll por pmte del trabajador.
Lc5 !I\("umpllmlenlos o Inconductas debern evaluarse para calificar
....u r.lVl'dud, rt)Il!ilrh'rando para ello el carcter de la relacin contractual
y 1.11 (,'Ir\ UlIM,Ul' 1 ... pf'TiOnales (antigedad. categora. antecedentes en
.. 1 d,1 I
1.1 lnrnullld,.d n I umpllr I"stablecida por ley lart. 243 L.C.T.) es )a
ItOlr"C"lIdrl tI.rl,,1 IIIMI sllpcitnlt de 'IlUSQ: al decir de Sappla, en
etttto 1:.1'10. "tI",",' ,l., 1111'" 1,1 11'")' acta congruentemente con sus propios
uIChld.1H, t. 1,1 wl ImperaUvo constitucional de permitir el
DIversas Formasdeextlncin del contrato de trabalo 371
ejercicio del derecho de derensa. y es vlido sostener lo antedicho por
que cualquiera de las partes que haga uso de la facultad de "despedir" o
de "sentirse despedido deber establecer en forma clan; !I prtciso. la causal
aducida. no dando lugar a ninguna duda. a fin de que la otra parte pueda
ejercer los derechos de defensa que le pudieren corresponder.
Esta individualizacin de la causal esgrimida es de suma importancia
porque 11 pos/en'ori no se podr aducir otra causal distinta de despido ya
que la misma ley lart. 243 L.CT.) establece que no se admitir la modifica
cin de la causal de despido consignada. Por consecuencia. si existe va
riabilidad de aqulla. el despido o denuncia deviene injustificado.
En el caso del trabajador. dijimos que puede encontrarse en sltua
cin de despido debido a una injuria provocada por su empleador, ya
sea de una manera directa o indi recta. causndole un perjuicio en su
dignidad o en sus intereses laborales. Cabe destacar que el
trabajador debe t oma r todos los recaudos pertinentes tendl e!1 t(l s a
mantener su relacin laboral. salvo que la injuria sea lo suflclenternt"IH(\
grave; si se tratara. por ejemplo de un cambio de categorfa con TI'balel
de la actual. o de un cambio inconveniente y lesivo de horario. c' ltOn
ces el trabajador afectado deber intimar previarnente a su emplf."adtlr el
c.ese del carnbio. o que se le restituya a su cargo. bajo pena de cOl1sidt
rarse en situaci6n de despido indirecto.
Adems. para que procecla el despido por justa causa. la Inlurla debe
ser grave; la ley ha dado algunas pautas a tenerse en cuenta para que se
legitime el despido por existencia de la causal. esto es. se han estableei
do lineamientos de valoracin del incumplimiento contractual. consis-
tentes en consi derar el carcter de las relaciones y las modalidades y
circunstancias personales del trabajador lart. 242 inine LC.T.) .
Como resumen de los elementos necesarios. segn Bosio. para que se
configure la injuria laboral como causal de despido. podemos enumerar:
l . Causo./idad: existencia de una injuria grave que lesione fehacientemente
los intereses de cualquiera de las partes de la relacin laboral.
2. Oportunidlld: inmediatez razonable entre la injuria y el despido, no hay
caducidad pero. segn Mirol o. la actitud rescisoria con motivo de
causa grave implica que el afectado debe ejercer su derecho en un
tiempo razonable. que acta en los hechos como un verdadero plazo
de caducidad: en erecto. si la reaccl6n del Injuriado no se manlnf'sla
coetneamente con el Incumplimiento conlractual, c:orno
consentida, con lo cual pierde su aptitud para ser artlculadtl romu
causal legitima de del1ul1C'ltI
312
de Derecho del Trabalo y de la Seturidid Social
3. Decisin rescisoria: cuando la gravedad de la injuria hace
ble la continuidad del vnculo. en una decisin del que ha cum
plido con sus obligaciones contractuales frente al que las ha
[ncumplido gravemente.
4. Formalidad: notificaci6n por escrito con indicacin dara y precisa so-
bre la causal invocada.
Comunicacin e Invariabilidad de la causaJ de despido
El arto 243 L.CT. establece que cuando el despido fuera 'con justa
causa", tanto sea sta invocada por el trabajador como por el empleador.
se deber cumpli r con dos requisitos formales: al la comunicacin de la
denuncia deber ser por escrito y bJ la causal invocada a los fines de la
ruptura del contrato en [a comunicacin, deber ser expresada en forma
'suficientemente clara'.
Conrorme lo expresa Rodrguez Mancini. una vez invocada la causa,
sta no podr ser variada, rectificada ni ampliada por declaracin unilate
ral. salvo en relacin a hechos nuevos que se descubran con posteriori
dad a la denunci a. Con ello se pretende preservar la buena fe de las par
tes, impidiendo que en el juicio posterior se articulen hechos que en su
momento no se tuvieron en cuenta para provocar el distracto.
El art. 243 L.C.T. persigue el propsito de que las partes conozcan,
desde el Inicio, el contenido cieno e invariable de la causal del despido,
como una forma de salvaguardar el principio cons:irucionaJ de la defensa
en juiCiO, La ralta de alguno de los requisitos formales enunciados impli
carra que la denuncia no poda considerarse causada.
Compartimos la doctrina que sostiene que el despido no es la mxi
ma sancin En decto, segn Mirolo, es de observar que 'tanto la ley de
Con/fillO a, /filVilio, como sus disposiciones normatil/as que le precedieron, no han
ndtlldo. drlllr'o d,1 "!llm,n di Slip/i neuio, al despido". Adems, conforme lo ex
pll ... ' ,'1 mjlr)! (In su obra, 'el despido no es una sancin que surja del
f'!>Jtt 1.11\1//'/""""0. w as' lo ha tl/lendido nuestro legislador. sino una consecuencia de
IIU" 1"1I'IJI'" "''' \11 '"uSO, que el controLo de trabajo pumantlca con l/ida o se
,"IHI/rllf" /(l1 ""/lulll,' 1.,H!IOrln dis,'plinarias, coin,idieltdo con la potestad discipli.
",,,,a 1M ,m/'fY,,.WII 1.1" li1Illlt que nO llegan a disolver el I/(n'ulo y por lo
IIInlo IU/'I/lIoldll. llO"/(.j1' tienen finalidades correctivas de incondu"a
CllanJu PlIH,," tI 1"111"11\0 tI l'Itlpltodor fL'Curre o su condICin de conlr(jlanl' 11
Diversas formasde exlincln del conltalO de rrabajo
373
no a sus potesltJdes disciplinarias, disponiendo la rescisi6n del con/raLo de trabtJjo ante
el gral/e incumplimienlo del trabajador en su dlb;to labortJl".
Abandono de trabajo y abandono renuncia
Como situacin particular, la doctrina sostiene y diferencia la existen
cia del abtJn.dono de trabajo y el abtJndDn.o-nmuncia. La L.c.r. establece el caso
del "abandono de trabajo por parte del trabajador. lusto L6pez sostiene
que viene a ser un hecho de carcter injurioso por parte del trabajador que,
sin causa que lo justifique. deja de cumplir su dbito, reteniendo la presta.
cin en un claro incumplimiento contractual. sin que exista aparentemente
propsito de dimitir, nI de extinguir el contrato de mutuo acuerdo. Para su
configuracin la urisprudencia estableci dos requisitos fundamentales 11
Que el trabajador no concurra al trabajo y 2) que el empleador demuestre la
voluntad del trabajador de no reintegrarse a sus tareas. La demostracin !tI'
realizar mediante envo de intimacin fehaciente donde se cOl1sldcrDrl1 al
trabajador en situacin de abandono. ante la falta de presentacin oportu
na y su consecuente despido con justa causa.
El abandono de trabajo como supuesto legalmente corucmplutlo
como causal justificativa de ruptura del contrato de trabalo por pJrte di/
empleador, debe evidenciarse como una clara e Inequfvoca actitud dl-I
trabajador en tal sentido.
Segn Ruprecht. el abandono de trabajo es una falta seria, pues el
trabajador deja e[ servicio. con las consecuencias que ello puede entra
ar. El elemento subjetivo tiene mucho valor puesto que debe mediar de
parte del trabajador la voluntad de no cumplir ms con su tarea. La pues
ta en mora por el empleador. es decir la intimacin a que retome su em
pleo. es obligatoria para hacer jugar la causal; si el trabajador se nIega a
comparecer o no [o hace, est incurso en abandono de trabajo culpable
Segn Justo 16pez, el 'abandono de trabajo' se diferencia del "aban
dono renuncia' o "renuncia tcita" ya que sta se configura como un acto
jurdico de carcter exclusivamente unilateral del trabajador. es decir, no
necesita para su perfeccionamiento del concurso expreso o tcito del
empleador. La jurisprudencia se ha pronunciado por admiti r la existencia
del "abandono renuncia ", y lo ha caracterizado como aquella que supone
un comportamiento omlslvo de cierta Importancia por parte del traba!nd<lf
que deja de concurrir al empleo, sustrayndose totahnente al podrl dI' di
reccln del principal sIn ra10l1(19 que lo lusllflquen: dIcha mlullf/",,t.l' ""111
dcbe prolongarse durante un adl'OlOdamente lareo IWU qu,. rl
374 Curso Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
carcter de suficientemente expresiva. Este comportamiento puede ir acem
paado por otros hechos de carcter positivo que de alguna manera califi
quen o expliquen el hecho de la omisin de la prestacin, como el cobro
del salario. vacaciones o sueldo anual complementario fuera del periodo
normal. la recepcin del certificado de trabajo. o clial quier otro acto que
normalmente se cumpla al darse trmino a la vinculacin contractual.
Despido Incausado
La ley de contrato de trabajo, siguiendo con la programtica esta
blecida por el art. 14 C.N" ha resulado la proteccin contra los despidos
arbitrarios. adoptando para ello el sistema indemniza torio a manera de
resarcimiento de daos. por la medida que ha sido dispuesta por el
empleador en forma unilateral o injusti ficada.
Dentro del despido directo. encontramos el despido sin causa que
podemos definirlo como la decisin unilateral del empleador de prescin-
dir de la rel acin laboral existente con un trabajador en forma infundada.
esto es sin que medie invocacin de causa alguna para despedir.
La L.e.T en su art. 245 y la ley 25.013 en su art. 7. establecen la
indemnizacin que corresrx>ndiera abonar por despido injustificado. Las
disposiciones determinan topes indemniza torios mnimos y mximos e
introducen particularidades a las que nos referiremos con posterioridad.
La doctrina ha elaborado diversas definiciones. pero adherimos a la
mantenida rx>r Krotoschln. que expresa "es IUI acto jllrdico wnfiguralillO {{or-
mativol de cardcler cart"latorio lextintivol . que para produr efectos debe llegar al
wnoclmiento de la olra partt, srrt que sea auplGdo. cabiendo tambin ti
despido trt lUla rtlacl6n tfedlva de trabajo" y sigue di ciendo que 'no es una pena
o SIlrtCi6n dlS(lplltIQna, Qutlque Q en la prdctica tenga est carcter".
Re,lmene. Indt mnh:alorlOI
(llIlI!WIII.UJ,) 1,1 d, ;pldo lm:ausado. el trabajador se hace acreedor
tJ, 1.1 h,'I'urlrl/., .. u (lh"tHd. pOI I,y Los rubros inlegratlvos de carct(' 1
h\th'IIIIIII, ll'llu Il'1
DivefSls loonasde e.ctind6n del contrato de trabajo
375
Indemnizacin por antigedad lart. 245 L.C.T. o art. 7 ley 25.013).
Integracin del mes de despido (solamente aplicable a la LC.T .. art. 233).
Indemnizacin sustitutiva de preaviso {en los casos en que el
preaviso no se hubiera realizado art. 232 LC.T. o art. 60 ley 25.013 o
art. 95 ley 24.467 Pyme-1.
Indemnizaciones especiales previstas en la ley 24.013 o, en su
caso. ley 25.323.
Indemnizacin agravada en perodo de emergencia (ley 25 .5611.
Indemnizacin por vacaciones proporCionales no gozadas (aplica-
ble a todos los supuestos en virtud del art. 156 LC.T.).
Indemnizacl6n por antlgiiedad
Rgimen aplicable a las relaciones con edra de ingreso hasta el 2/10/98
El art. 245 L.C.T. indica que "En los casos de despido dispuesto por
el empleador sin justa causa. habiendo o no mediado preavlso. ste
ber abonar al trabajador una indemnIzacin equivalente a un rnt.'s dl'
sueldo por cada ao de servicio o fraccin mayor a tres meses. tornando
como base la mejor remuneracin mensual. normal y habitual, percibida
durante el ltimo afiO o durante el tiempo de prestacin de servicios si
ste fuera menor.
Dicha base no podr exceder el equivalente de tres veces el Importe
mensual de la suma que resulta del promedia de todas las remunerado--
nes previstas en el convenio colectivo de trabajo aplicable al trabajador al
momento del despido por la jornada legal o convencional. excluida la
antigedad. Al Ministerio de Trabajo y Seguridad Social le corresponder
fijar y publicar el monto que corresponda al convenio de actividad aplica-
ble al establecimiento donde preste servicio o al convenio ms favorable,
en el caso de que hubiera ms de uno.
Para aquellos trabajadores remunerados a comisin o con remune.
raciones variables. ser de aplicaCin el convenio de la actividad a la que
pertenezcan o aquel que se aplique en la empresa o establecimiento don.
de preste servicios. si ste fuere ms favorable.
El Importe de esta Ind"!l1nI1.tlrln en ningn caso podr st'r hrh.rJOf
a dos meses de sueldo calculados t'n b,lf;e al sistema del prhnf'1
376 de Derecho del Trabaloyde la 5eguridac Social
Rgimen aplicable a las relaciones laborales con fecha de
Ingreso desde el 3/ 10/ 98
El art. 7
Q
L.e.T. indica Que "En los casos de despido dispuesto por el
empleador sin justa causa, habiendo o no mediado preaviso. ste deber
abonar al trabajador una indemnizacin equivalente a una doaQv(J parte de
la mejor remuneracin mensual. normal y habitual, percibida durante el
ltimo ano o durante el tiempo de prestacin de servicios si ste ruera
menor. por cada mes de servicio o fraccin mayor a diez drQs.
En ningn caso la mejor remuneracin que se tome podr exceder el
equivalente de tres veces el importe mensual de la suma que resulta del pro-
medio de todas las remuneraciones previstas en el convenio colectivo de
trabajo aplicable al trabajador al momento del despido x>r la jamada legal o
convencional. excluida la antigedad. Al Ministerio de Trabajo y Seguridad
Social le corresponder fijar y publicar el monto que corresponda juntamente
con las escalas salariales de cada convenio colectivo de trabajo.
Para aquellos trabajadores no amparados por convenIos colectivos
de trabajo el tope establecido en el prrafo anterior ser el que correspon
da al convenio de actividad aplicable al establecimiento donde preste ser
vicio o al convenio ms favorable. en el caso de que hubiera ms de uno.
Para aquellos trabajadores remunerados a comisin o con remune
raciones varIables. ser de aplicacin el convenio de la actividad a la que
pertenezcan o aquel que se aplique en la empresa o establecimiento don
de preste servicios. si ste fuere ms favorable.
El importe de esta indemnizacin en ningn caso podr ser inferior
a dos doctawH partes del sueldo calculados en base al sistema establecido
en este articulo
Con. lderaclonel comunes
L-II l ,,,111, ltl d,' limbos artkulos. vemos reflejada la intencin del
Iq.:hl.d,)r d, cJI11I''''IIII,1r nllr,balador por el tiempo que puso su fuerza de
Irb,.I{) H Ir .... I, ItI d, I rmplpudar, alargando una compensacin monetaria
por c.d.1 .. no de ,v, hl o 1r,l('cln mayor a tres meses' en el primer caso
y por ", ,1114 111..1 , ... ,. I! 1 o !!.Iceln mayor a diez dfas en el segundo.
\ .. J lud, 111('''", t.!o:-r,'nlllna en funcin al sueldo percibido y a la
Diversas formas de extincin del contrato de trabajo
377
antigedad. abonndose 'un mes de sueldo por cada afio de servicio o fracci6n
de tres meses' en el primer caso y 'doceava parte de la mejor remune.
raCIn mensual, nonnal y habitual, percibida durante el ltimo ao o du.
rante el tiempo de prestacin de servicios si ste fuera menor, por cada
mes de servicio o fraccin mayor a diez das'.
Los tiempos mnimos legales impuestos a los fines de ser acreedor
de la indemnizacin por antigedad deben concordarse con el instituto
del 'perodo de prueba" de los contratos por tiempo indeterminado ree
u
-
lado en el art. 92 bis L.CT. /texto ordenado seen ley 25.2501-
fra.se ... mejor remuneraci6n normlll IJ F1abitua/ .. ." refiere que. si por
cualqUier CIrcunstancia que no sea la normal, el salario se acrecienta en
un (por ej.: gratificaCin extraordinaria. horas extras no repetidas en
el etc. ). no corresponde que se compute en la base de:! clculo.
al Igual cuando no sea habitual. Siguiendo a Grisola entendemos 'habl.
tual ' como sinnimo de periodicidad y "normal' como los rubros qut'
devengados habitualmente su cuanta no {esulte groseramente anonntll
En esta base se debern computar los rubros salariales dt" naturaleza fi'
muneratoria, excluyndose las asignaciones familiares, los belleflcl05 'il1-
ciales y cualquier otro rubro que no tenga esa naturaleza.
Rgimen en pequeas y medianas empresas
. En el sistema Indemniza torio de extincin de la relacin labora! por
despido, ley 24.467 solamente hace una diferenciacin en el rgimen
del preavlso. pero no asT en la indemnizacin por antigQedad rigiendo
entonces, confonne la fecha de ingreso del trabajador. lo dicho por la ley
de contrato de trabajo 20.744 y modo o ley 25.013.
Topes Indemnlz.atorlos
Topes j"demnizatorios mximos
En el seeundo prrafo del art. 245 L.e.T. y del art. 7 ley 250,! 3, sr
establece el tope Indemniza tarjo mximo por alio o por mes.
Este tope mximo variar conforme sea la actividad que cJ,sofToll" rl
trabalador. ya que el 'promedlo' S(' realizar sobre cada conv("111o colrfllvn V
sero el Minislerio de Tmbalo de l Nlld6n 1:"1 que se encaream c!t- III,n y 1"1"11
378 Curso de Derecho dd Trabato y de la Segundad Social
car el monto correspondiente. Este promedio se realizar sobre el total de
las remuneraciones percibidas por cada categora profesional del convenio
colectivo de aplicacin, por lo que existir un sueldo mensual tope comn a
todas las categoras comprendidas en cada convenio colectivo.
Este sistema ha originado en doctrina diversas crticas, al decir de
Martnez Vivot, ellas se fundan particularmente en que, por su globalidad
(promedio de todas las remuneraciones previstas en el convenio aplica
blel. su resultado puede ser dispar, especialmente en aquellos convenios
que contienen diversas ramas y dentro de ellas refieren salarios o remune
raciones distintas. segn las categoras y funciones. Expresando tambin
una inquietud (que en la prctica se hizo realidad), de la posibilidad real
de que el Mini sterio practique estos clculos y disponga su publicaci6n
oportunamente, para saber en cada momento de despido cul es la cifra
tope en cada actividad, profesi6n u oficio,
Dentro de la problemtica del tope m.ximo, ambos articulas con-
templa dos posibilidades: 1) los trabajadores no arrparados por conve-
nios colectivos de trabajo y 2) los trabajadores remunerados a comisin o
con remuneraciones variables.
Trfl6ajfldores no flmpflrfldos por convenios colectivos: Existen trabajadores
que aunque pertenezcan a una misma actividad, no se encuentran ampa-
rados por el convenio colectivo del mismo sector, tal puede ser el ejemplo
del personal jerrquica no contemplado en algunas actividades, En estos
casos, la ley establece que ser aplicable el convenio de la activIdad don-
de preste servicio o, en el caso en que hubiera ms de un convenio apll
cable, el que le sea ms favorable, respetando el principio de la ley dt,
contrato de trabajo sobre la aplicacl6n de la norma ms favorable al tFa
bajador lart QQ LC.TI
Trfl6djddom remUNerados a col'ltisi6" CO" remuneraciones vflrid6/es: Cuando
110 elC!Mt" COIIVt"1110 especfflco que los ampare, deber estarse al convenio
df" I
,
1 ,lrt)vld,1I1 a 11.1 qu,. pertenezcan o aquel que se aplique en el IUKoIf
<lond, "". 11'11 "1 .t"rvlclos si ste fuere ms favorable.
Tilia, Iml,.,,,nIU/Irrd 1'It("''''0
Al ,,.1111,1. f" tope m(l1lmo del lotal de la indemnizacl6n por 81111
Vl\t-j,l d, ... 1 .11 t ;1-1'1 L C T dlct' que 'en ningn caso podr ser Inft'rlm ..
rblll1l"',.t d. 11' Idn' y ,..1 1m 7
Q
ley 25,013 estipula que "en nh'il1n c "'
Ixxh,1 \" 11110'11", 41 d" df1C:Nvas pMtes del sueldo , ambas leyes lom,m
COIIIO l'lIllrr'plu ji u .. ldu Ll melor remumeracln normal y hilbuu.
Diversas fonnas de extiocJn del conuato de tnibajo
379
percibida durante el ltimo ao o tiempo de prestaci6n de servicios si
ste fuera menor. '
NotlOcacl6n del despido
Para Que el despido surta efectos judicos debe notificarse a [a par-
te afectada para que tenga conocimiento de la decisi6n adoptada.
. Hay dos supuestos Que resultan interesantes de destacar: notifica-
cl6n entre presentes y notificaci6n entre ausentes.
A la primera cues.li6n, cuando la notificadn se hace por escrito y se
presenta a la parte pertinente, sta debe firmarla como recibida, entonces allf
la recepcin es instantnea, generndose todas las consecuencias del despi-
do. En a la segunda cuesti6n, es necesario que la parte afectada
e;>t en de tomar conocimiento de la situacin y que la notifica-
cl6n sea tambIn por escrito y haya llegado a la esfera de conocimiento de la
parte afectada (PJr ejemplo: al domicilio real denunciado por el trabajadOrl.
. . Cabe destacar que la notificacin tiene un carcter recepticio, lo que
slglllflca a surtir los efectos Que a sta se le asignan solamente
cuando dicha notlflcaci6n es recibida fehacientemente por la parte afectada o
al menos, entra en la esfera de su conocimiento lrecex:i6n de la comunica-
ci6n por ocupantes de la vivienda, ausencia momentnea, etctera).
Revocacin del despido
La declaracin de despido de cualquiera de las partes o la renun-
cia no podr ser retractada unilateralmente cuando su notificaci6n haya
sido cursada y recibida por la parte afectada por tratarse de un acto
de recepticio que se perfeCCiona con su notificaci6n. Las ex-
n'J)Clones a este prinCipio SOIl: a) la retractaci6n unilateral a realizarse
IIntes de la recepcin de la nOliftcaci6n y bJ el mutuo acuerdo de las
)<Irtes de proseguir la relaci6n laboral.
El despido en el riglmen legal , en los estatutos especiales y en
lo. convenios colectivo.
Ciertos estatutos y convC>IUc)!i {'"I,lbl,>n'fI , por las particularidades de la
11. Ilvlciad que regulan, fOmlJ. 1,11", (,. en caso dI.'
380
Curso de Derecho del Trabajo y de la Segurilad SocIal
do. Podemos mencionar. entre otros, los que rigen la actividad de los viajantes
de comercio e industria. estatuto del trabajador agrario, domstico, etctera
Como ejemplo, el rgimen legal de los viajantes de comercio y de la
industria -ley 14.546- en su art. 14, prev la "indemnizacin por clientela"
cuyo monto estar representado por el veinticinco por ciento de lo que le
hubiera correspondido en caso de despido injustificado. El viajante ser
acreedor a esta indemnizacin pasado un allO de relacin laboral y. no
excluye aquellas indemnizaciones Que pudieren corresponderle en virtud
de la aplicacin de la ley de contrato de trabajo.
El rgimen legal de los periodistas profesionales -ley 12.908 Y mod
establece en su arto 43, inc. dI que el empleador. en los casos de despido
injustificado. deber abonar al trabajador una indemnizacin especIal
equivalente a seis meses de sueldo.
111. LA RENUNCIA. PROCEDIMIENTO PARA SU EFICACIA
La renuncia. en el sentido del art. 240 L.C.T .. es un caso part[cul,u
de denuncia de la relacin de trabajo por el trabajador. la denuncia lnmo
tivada o motivada en razones particulares del trabajador.
La renuncia es un negocio jurdico unilateral derogatorio de la nUf
ma constitutiva de la relacin de trabajo, que cuando se maniflest.1 .,
expresa mediante una declaracin, sta va dirigida a una persona det('f
minada (individual o colectiva. la persona empleadora).
En esa declaracin. dirigida a persona determinada cuando no "
hace directamente en presencia del destinatario y se usa un medio drt
comunicaci6n. se dice que es recepticia, porque se perfecciona COII l.
Uegada al mbIto del conocimiento y control de aquel a quien va dlllwd_
dan dos clases de renuncia: al la declarada formalm,,"III
como tal '1 comunicada '1 b) la que surge del comportamiento oh.lOf
Vd do [r!'!luneta tcita)
A 1111 d,' ('Vlld, abusos. la ley de contrato de trabajo establece di''''
hw. p.HII lUlgar si se ha producido una situacin de obamJrm
AlU.' 111 1.111.1 dI" tlll\\ urrrncla del empleado al lugar de trabajo, el emplt'ol(1ot
111"111 qUIf IIltlllUII r"haC'lf'ntemente el cumplimiento de la obllgacl6n 11 11
dI' 1>(1111"110 rll rmlli\ [liTt 244 L.e .T.1 en el plazo que ImponSan laN r
IId,'llt. q,," I'"I/h.-!! /'1\ cado caso. Verleido e[ lapso fijado y no ,.hlll"rl"""
Jo rol tr.lhllllld"f M 11 lhot, podr admitirse que ha habIdo abal1d"Tlu
I-llIl'h-", unrulHjlllltll"I ,t"j Elllb,.1ndono-renuncla puede configurar 1- I
DIversas formasde extindo del contrato de trabajo 381
pre y cuando no quede duda alguna de la decisin del trabajador, tal lo
analizado con anterioridad.
Al respecto la ley dice: "no se admitirn presunciones" en su con-
tra ni derivadas de la ley, ni de los convenios colectivos de trabajo. que
conduzcan conduzcan a sostener la renuncia al empleo o a cualquier
otro derecho. sea que deriven de su silencio o de cualquier otro modo
que no implique una forma de comportamiento inequfvoco en aquel sen-
tido [art. 58 L.C.T.].
Formas de Instrumentacin
Es obligacin de las partes. basada en el principio de buena fe.
comunicarse reciprocamente con la debida antelacin, segn los casos.
In voluntad de extinguir la relacin laboral contractual. cuya formalidad es
f'vitar una ruptura intempestiva del contrato de trabajo.
La nica forma de dar certeza al acto por e[ cual una de [as partes
resuelve el contrato de trabajo es, precisamente. la forma escrita.
La renuncia del trabajador como acto voluntario que extingue la re-
lacin laboral contractual. para ser vlida debe formalizarse mediante des-
pacho telegrfico colacionado o carta documento gratuito) cursado per-
sonalmente por el interesado en poner fin al contrato. o bien ante la
autoridad administrativa quien de inmediato comunicar al dador de tra-
balo tal circunstancia [art. 240 L.C.T.!.
Toda renuncia no efectuada en la forma expuesta, carecer de validez.
Las formas sacramentales exigidas estn dirigidas a evitar el fraudem legis.
Casos especiales de extincin
Extinci6n del ron/rato de lfaha;o por mutuo acuerdo
En cualquier momento las partes pueden concertar [a extincin del
contrato de trabajo (rescisin). aunque fuere a plazo fijo.
A fin de aseQurar que el trabalodor manifieste su voluntad sin
li!!. la ley establece dlRUlrob medIo!! t'XdUblvOb pdld que se instrumente
"1 acuerdo. Debe hacrselo por ro.nlturll pblica o ante la aUlorldad
wdmlnlstrativa o ludlclal <:on lu ('l1l11po(l'!rf'ncla personal del empleado.
L,.I falta de alguno de esto" "'tlul,.[tu. I,roduce la nulidad del JCIO /.ul
JI1 L prrafos 10 y 20. Le T I 1 .. r. JI ["In no obliga a las p.lIl,. +6 lI.u
382 Curso de Der@ChodelTlabaloydelaSeguridad Social
preaviso. el empleador tampoco tiene Que abonar suma alguna en
concepto de indemnizacin por despido o bonificacin (salvo dispo-
sicin legal o contractual en contrario).
En cuanto al acuerdo disolutivo, la ley admi:e expresamente la vali-
dez de la manifestacin tcita. Se considerar. dice el ltimo prrafo del
arto 241 L.e.T., igualmente que la relacin laboral ha quedado extinguida
por voluntad concurrente de las partes, si ello resultase del comportamiento
concl uyente y recfproco de stas que traduzca inequvocamente el aban-
dono de la relacin por ambas partes. Estos actos surgen de una prolon-
gada conducta omisiva bilateral. que traduce el mutuo desinters por la
relacin, lo que puede ir acompaado eventualmente por actos positivos
de distinto carcter, todo lo cual pondr inequvocamente en evidencia la
decisi6n comn de extinguir el vnculo, como por ejemplo, sera la
poTaci6n a otro empleo, la radicaci6n en provincia distinta, Estos hechos
acompaados con el comportamiento propio de quien se considera
vinculado de la relaci6n, permiten tener por extinguido el vnculo por
cito disenso. En tal caso el momento del distracto habr de situarse en el
instante en que comenz6 a manifestarse la expresin de la voluntad res-
cisoria. que normalmente coincidi r con la fecha en que el lrabalador,
debiendo hacerlo dej 6 de ponerse a disposicin del empleador.
Fuerza mayor y fa/la o disminucin de traDa;o
El art. 247 L.C.T. trata en fonna conjunta este modo de extinci6n de
la relacin laboral. Los motivos legales que la ley :ndica a travs de dicha
normativa son hechos no alribuibles al empleador.
La fuma mayor que menciona la ley no es un hecho distinto. sll)o
una referencia al carcter de ese hecho. que puede ser: Il Solamentr
aleno Unlmputablel al empleador, sin por eso originar imposibilidad abso-
luta de recibh la prestacin laboral del trabajador. Se trata de maynt
oneroslclud sobrevlnlente de la prestacin, en tanto que. sin haber hnpu.
rtlbllldad tib,olutll de ocupar al trabajador, hay .lOa mayor dincuhad y
Cl"I'rOMld.d, .. , dl'clr, Ull mayor costo relativo de esa ocupacin. 21 No
tillo 111"1111, .11If1 NI'llI'r<tdor de una imposibilidad de dar ocupacin ni Irl
bdllld<ll h.rrlll nldyor
811"lol 14 Itll.l1pUluhltldad del empleador (disminucin o falta UI'
b,' lo l 111t1. '111" 1M" nmlltlwt' el moUvo legal. Tal lnlmputabllidad es 1II1 re-
quhllltllllrludlhlr 11' ullkulo trata a la fuerza mayor no corno un ht"Che
dlrt'fI'llIfOIlIIt IIl lIlIlIvlI ... 11It) como un motivo lega! de despido. Esto ,..
qull:"" ,,1 ,nn.tltllllvn d(' lo fuerza mayor y el acto de drmmc ..
Idrllph.kll d" pI". rmplf"udor
Diversas formas de extIncin del contrato de trabaio 383
La empresa que fundament el despioo en falta o disminucin de traba
jo, segn doctrina y jurisprudencia debe acreditar las siguientes condidones:
a) Requisito de forma: invocacin de la causa;
bl Requisito de regularidad: orden de los despidos
cl Requisito de justificacin: la prueba fehaciente.
La doctrina ha asimilado la causal de disminucin de trabajo a la
nocin de caso fortuito. en la llamada "teorfa de la imprevisin". donde el
cumplimiento de lo pactado dar trabajo) no es imposible pero s grave-
mente oneroso para el deudor empleador) sin culpa alguna de su parte.
por causas ajenas a l.
Para la invocacin de dicha causa legal que no debe ser
Imputable al empleador, a jurisprudencia es pacfica en sostener que el
caSU5 debe reunir las siguientes condicIones:
al Imprevisible: Para poder considerarlo asf. el "hecho concretamente
aleeada por el empleador para justificar la extincin del contrato, dE'be
ser de carcter realmente extraordInario y que se haya actuado con una
diligencia normal.
"El hecho no es imprevisible cuando es normal. por ser
da del riesgo genrico de la actividad respectiva, cuyas consecuencias no
E'scapan a las naturales previsiones de cualquier hombre diJigenteC.N.A.T.
Sala 11 . 28/5/82. T.5.S. IX. p. I 186: Sala IV, 28/8/82, T.S.S. IX. p. 12071-
DI Inevitable: El deudor empleador) sin culpa de su parte debe haber
sIdo impotente para evitar el hecho que impide el cumplimiento de la
obligacin.
La jurisprudencia ha considerado que "la sola situacin financiera
deficitaria no autoriza per se el despido, si no se acredita la disminucin
del ritmo productlvo' (CN.A.T. Sala 11 . 20/9182. L.T. XXXI, p. 176).
e) Ajenidad: No hay imprevisin (falta de trabajo) si el hecho se
ha producido por culpa o negligencia del deudor (empresarial. No
puede el dador de trabajo exonerarse de la indemnizacin completa
ruando el hecho haya sido generado en todo o en parte por su
pla accin u omisin.
Claramente el arto 247 expresa "no Irnputable al empleador", no son
"Ienos los hechos normales qu .... s .... eneran en el riesgo propio de la
plotacln como las fJuctua('lonl'l del mercado. problemas de IJIquldez fj .
I!.mclera, dismlnucln de rf'lItllbllldllll, todo lo cual puede ser prevl<';to y
t.:untrorrestado por un empn .... rlo 1l1l11llrlUlCnle diligente y que no h.l in
"'/venldo en transacclollf'l rulnu .. '
La cesacin de P<lflcn e enlU lll <IK.) ul"ventlvo no son cM> poI .1 ClU
384 Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
sa para alegar falta de trabajo y el "hecho generador debe responder in
defectiblemente a causas ajenas a la conducta del principal ".
dI Actualidad: El empleador debe probar el hecho invocado y sus
consecuencias negativas actuales que impiden cumplimentar su dbl
to de dar ocupacin.
el Mayor Ollerosidad; El empresario debe acreditar el hecho de una
disminucin de la actividad econmica de la empresa. pero tambin que
ha actuado en el caso concreto de manera ms que diligente para evitar
la mayor onerosidad y que ella sea de tal magnitud que impide la conti-
nuacin de los contratos.
As por ejemplo. se decidi que la 'simple situacin financiera deficitaria
no genera falta o disminucin de ventas con relacin al ejercicio anterior,
debiendo acreditarse que se han tomado otras medidas, adems del
do de los trabajadores" IC.NAT. , Sala /Y, 21/10/80, L.T. XXXIX, p. 189).
La L.C.T. tambin impone al empleador, que invoca la causa de que
se trata, una obligacin de hacer, que es efectivizar los despidos de acuerdo
con un determinado orden.
As. el art. 247 determina en su 2 prrafo que "deber comenzar por
el personal menos antiguo dentro de cada especialidad" considerando el
concepto de 'especialidad" como el de ' seccin" el sector o unidad de
carcter tcnico del establecimiento
Respecto del ingresado en el ltimo semestre, por el que tuviere
menos careas de familia aunque con ello alterase el orden de antieedad
Qu ha de entenderse por personal ingresado en un mismo semestre?
Una forma poSible de entenderlo sera dividir cada ai'io calendario en dos
semestres y consIderar Ingresados los que 10 hubieran hecho en la primera
mitad del ao y a los que Inresaran en la segunda mitad. Otra forma seria
considerar Ingresados en el mismo semestre aquellos trabajadores entre cu
f1ntleflPrlndf's no haya ms de S<:'is meses de diferencia. Parece que ec;!t>
"'iundo (""rlh'rlo Iy no ('1 azar de haber ingresado en el primero o en el segun-
di) dl4 1,11 ono, de modo que la situacin del trabajador puede canl-
11111 !JI't UII rlf,1 qUI! lo hasa entrar ya en el primero, ya en el sesunW')
'mi 'ti! ti' 111 '1 ,1110 r ... lf'tld.ulo) es el correcto ya que lo que busca la ley es qut'
f'f\ IlqnrliD. ,'1\ qufl lo antlgOedad de un trabajador respecto de Otro nll
r'.,. ,l. d. . Illr' . 11lt'vtlletea sobre esa mayor antigOedad Inferior a 5f>ltI
1I1t''it'', 1" j.!!.lvIlII' 1"ll d. l ... mayores carias de famIHa,
St' t"lCplh !lll" ,.,1 uespldo por disminucin o falta de trablllu
Inltnpulllbl,. t'lllpll',ulfll IIL) KIlo {\s vlido -en el sentido de que exllneur
vlld.:Ul1l' 1It" III /,1 ... 11'1', .141 tt'llMl o-, sIno tambl6:n Iklto, en cuanto Sf' lun
DivefSaS formas de extincin del contrato de trabajo 385
da en la existencia de un motivo legal ajeno a la responsabilidad lean-
tractual y extracontractuall del empleador. En esto. precisamente, se
rerencia del despido arbitrario, indemnizado en la forma prevista por el
art. 245; en este ltimo no hay motivo legal justificante y el despido,
que vlido, es ilkito porque, sin motivo justificante, viola el derecho a
estabilidad del trabajador. De hecho la licitud del despido del art. 247
importa una limitacin (legal) al derecho a estabilidad del trabajador.
Como no hay ilicitud en el despido del arto 247 L.C.T., la indemnizacin
que reconoce al trabajador este artculo no tiene el carcter de resarcimiento
de daos y perjuicios causados por un acto ilcito (ilicitud contractual o
extracontractuall , como la indemnizacin por despido arbitrario del art. 245,
Le.T., que s es indemnizacin de un dao, porque en ese despido hay ilicitud
contractual violacin del derecho a estabilidad del trabajador).
De todos modos hay un dao (presunto) para el trabajador, ocasio-
nado por el despido. De donde resulta que si la indemnizacin de ese
dafio no tiene fundamento en un acto ilcito del empleador. su justifica-
l"1n hay que buscarla en una distribucin legal del ri esgo que implica para
pi trabajador la prdida del empleo, riesgo que la ley pone lal menos
n almentel a cargo del empleador. No hay responsabilidad por ilicitud sino
Imposi cin legal de una carga econmica, al empleador, en compensa-
(in (siquiera parcial) del dao que sufre el trabajador por verse privado
de su empleo. La idea de una compensacin parcial del dao puede verse
t' n la diferencia de monto entre la indemnizacin por despido arbi trario
u(' 1 art. 245 L.C.T .. y sta de! art. 247, que es del 50% de la primera.
De lo cual resulta que el fundamento de la indemnizacin del arto 247
es muy distinto al del art, 245. Y la objetividad del motivo de despido (falta
o disminucin de trabaj o inimputable!. independiente de toda negligencia
o l!lcltud de las partes. sugiere la posibilidad de reemplazar la indemniza-
rln a cargo del empleador, por alsn tipo de prestacin del derecho de la
tI'Qurldad socia!. es decir, la posibilidad de tratar al despido por falta o
nud611 lnlmputable de trabajo como una continsencia social.
De modo que la opcIn, para el caso, entre la proteccin al
trnholador mediante un Instituto del derecho del trabajo
linIo a cargo del empleador, como hace el art , 247 L.e. T.) o la
mediante la tcnico de' 10 o;cQurldad social es, simplemente.
Ilthl opcin polfllca de poHtlri.l 'ioclaD
El Importe de la Indl:'mnl ',II"Ill 1'5 1,1 mitad de lo que resulta de cal
11I Iur la ql1e correspondcrro por tpllnldOn del arto 245.
Es un caso tfplco cll' "lC!lurlfl" In; que tornan m!J onl' I OIiIl 11.
1'!1lo;h. 1cln, de forma QlII' jll",Ofl'lIl " In" Ih ... pldos por fuerza mllym
386 Curso de Derecho del TrabaJo y de la Seguridad Social
La ley 25.013 utiliza un sistema de clculo distinto para establecer
las indemnizaciones por falta o disminucin de trabajo no imputable al
empleador. Por ello la indemnizacin establecida en dicha causa econ6-
mica es igual a 1118 partes de la mejor remuneracin mensual normal y
habitual del ltimo ao o del menor tiempo trabajado. debiendo aplicarse
el tope de tres veces el promedio de las remuneraciones mensuales del
convenio colectivo aplicable. Una vez obtenido el clculo anterior se lo
multiplica por los meses de antigedad del trabajador o fraccin mayor de
diez das. La indemnizacin nunca podr ser inferior a 2/18 partes de un
salario mensual sin tope.
Coincide dicha normativa con la L.c.r. en el sentido de que se de
M
ber comenzar a despedir al personal de menor antigedad en el empleo.
dentro de cada espeCialidad y respecto de los ingresados en un mismo
semestre se optar por aquellos que tienen menos cargas de familia. aun
cuando ello alterara el orden de antigedad ya mencionado.
EI1 virtud de lo dispuesto en el art. 10 del decr. 264/02. para los
supuestos de los despidos de trabajadores que se rubiese omitido el
cedimiento preventivo de crisis del arto 98 y ss. L.E. o del decr. 328/88 Men
su caso
M
no podr invocar el empleador las previsiones del arto 247 L.e.T.
o art. 10 de la ley 25.013. considerndose los despidos sin causa jUStifiC3
M
da a los efectos de la aplicacin del art. 16 ley 25.561 (duplicaCin de las
indemnizaciones).
Mtlerte de/trabajador
Por el hecho de la muerte del trabajador la relacin de trabajo terml
na por rigurosa !mposlbllidad de seguIr existiendo ya que siendo la presta
cin personal e Infune1blc del trabajador, una de las prestaciones tfplC:I'l
do no podrla sobrevivir por su imposibilidad de cumplimiento.
Sr IfUI,) ('11 10 11("(", ue un supuesto de extincin
En .. I/'du. 1,1 I.'xtlncl6n se produce por el hecho mismo y en ese Sf'tI
tldu r"" dlr r'lIf' 1.1 I'xllncl6n es automtica. o sea totalmente independJlm
1" di. 'II.llqllll'l 1I111,ltlV,) neioclal de las partes. La impone el riesgo lit
111\".111 d., In. Itillj.lld()rrs 8 quienes uUllzan su trabajo subordInado,
I.AI t"'III"111 Imllls til' IJ IndemnIzacin son Jos contemplados por t!J
1111 "1"1 j" 114 I"v 241 ni IR viuda: bl el viudo: el la conviviente; dI t'1
ccmvlvl"nll "1 111111' .. ul ll'HQS. las hilas solteras y las hilas viudas 51"1\1
PI!" qm' 1111 Il'IIoUoIlI ti. luhlludll, pensin, rellro o prestacl6n no contri
bUllvrl, \uduI .. 11111 hltilll" 11111 dl(l('tocho aos de edad y esta Indemnll.
Diversas formas de extindn del contrato de trabajo 387
cin es compatible con cualquier otro beneficio que por las leyes. con
vendones colectivas de trabajo. seguros, y otros contratos de previSin
le fuesen concedidos a ellos en razn del fallecimiento del trabajador.
La Indemnizacin es equivalente al 50% de la indemnizacin por
antiguedad. considerando la fecha de 1 trabajador. ser con el primer sis-
tema o el segundo. teniendo siempre en cuenta el orden y prelacin esta
M
blecido por el arto 53 de la ley 24.241 que es taxalivo y sin posibilidad de
incluir a otras personas
Este beneficio que acuerda la leyes acumulable con otros previstos
por leyes, convenios colectivos, seguros, entre otros. que pudieran con
cedrsela al trabajador por razn de su fallecimiento.
Muerte del empleador
La muerte del empleador slo excepcionalmente es un caso de extln
M
u6n automtica de la relacin del trabajo. Con esto se quiere decir que en
l al caso. la extincin del vnculo laboral no se origina en un negocio
\JI\lIatera! denuncia) ni bilateral (acuerdo extintivo J sino en el hecho
11lisrno de la muerte. normalmente fortui to respecto de las partes. salvo
que haya sido provocado por acto ilci to, contractual o extracontractual
de alguna de ellas. La ley contempla la muerte del empleador como he
M
eho extintivo, abstrayendo, en principio. de esa eventual imputabilidad,
es decir como determinante de la objetiva impOSibilidad de la presta-
ci6n de trabajo que tipifica la relacin. La norma legal hace referencia
t'xpresa a esa imposibilidad "se extingue el contrato de trabajo por muerte
empleador cuando StlS condiciones perso/lales o legales. actividades profesio-
110/,S ti otras circu/lstancias haya/l sido la causa determina/lte de la relacin y si/l las
IUIJ lts /la podr(a proscgtl;r". Pero tratndose de la muerte del empleador
lul contrario de 10 que ocurre con la muerte del trabajador) esa objetiva
mposlbilidad no va a surgir en todos los casos, porque la actividad per-
iIIllnal del empleador no es obleto de la relacin de trabajo, lo cual se
",urle expresar diciendo que aqulla no es intuito personae respecto del
PlJlpleador. Ello 110 quIta, sin emborjJo, que en algunos casos, como
dl c,. la ley. sus condIciones pC'rHoll,llt's hayan sIdo causa determinante
IItt la relacIn laboral y que pOI rso clwul1stflncla,la persona del empleador
1I "Ub cualidades personolC's y !tIJ resulten esenciales pard la
l"lUt"16n y se puede decIr c'n ('llhOM. la relocln laboral r.
IHllHlo dl1 t'mpJ,."dllf TIII dI' In II""U".
388 CU/SO de Derecho del Trabajo y de lI Seguridad Social
cualidades y actividad del empleador es lo que justifica la imposibilidad
de proseguir la relacin despus de su muerte y [a extincin de aqull a
por sta. Esa misma imposibilidad es lo que hace que la extincin sea
independiente de todo acto negocial. unilateral o bilateral. de las
tes y se produzca automticamente.
El tipo de causal. sin culpa del empleador, determina que se realice
una distribucin del riesgo y el monto de la indemnizacin se reduzca a la
mitad de la indemnizacin normallart. 249 L.C.T. ), la que ser equivalente
al cincuenta por ciento 150%] de la indemnizacin por antiguedad.
Quiera o COrlCltrsO del empleador
La L.C.T. no regla propiamente la extincin :x>r quiebra de la rela-
cin de trabajo, sino s610 los tipos de indemnizacin que pueden corres-
ponder cuando ella se produce por regulacin que falta en la L. C T. y se
encuentra en la ley de concursos y quiebras 24.522. Lo primero que se
advierte en dicha leyes que la declaracin de quiebra o concurso civil no
produce por s misma la extincin de las relaciones de trabajo.
Segn el art. 196. 1'" prr. de la ley de quiebras. no se produce la
disolucin del contrato de trabajo, sino su suspensin de pleno derecho
por el trmino de 60 das corridos, durante el cual se decidir o no la con-
tinuacin provisoria o definitiva de la empresa. Si dentro del trmino SI!'
decide la continuacin de la explotacin. el contrato de trabajo se consi-
dera que se reconduce parcialmente con derecho por parte del trabalador
de solicitar verificaci6n de los rubros indemnizatorios devengados. Los que
se devenguen durante el periodo de continuacin de la explotacIn se adi-
cionarn a stos. Aun cuando no se reanude efectivamente su labor. 10!i
dej)f'ndlenlE"s lIt'nen derecho a percibir sus haberes. Entonces sI se opta
por 111 cOnllnuncln d(> la empresa. no hay despido por Quiebra, sino cesa
cln uutorndtlcJ dl' 1;1 slIspcnsl60 legal por el plazo mximo de 60 dras. que
cOlm d, d,' 1.1 dl'{"l.uadn de quiebra o apertura del concurso.
I rI ,,1 rt"Wlllll'lI d,. la ley de concursos y Quiebras se dan tres SitUd'
rhlll"" po'I I.I,', J,. "xllncl6n a saber: al De acuerdo al 2
0
prr del IIrt
1114'1 VIII'!!!" rl l ,I.w 111I"'lmo deo suspensIn automtica, de 60 dras, slll
qw' 11111111". d," Idllln 111 rontinuacl6n de la empresa, el contralo de
It .. b .. lo qurJt1 dllll"lI .. V I'Ja que de l deriven se pueden verjfl
CM nmlulIl1p [1) 1.11_,,1,.111"11 1.18 flrlS. 24 1 Inc. 2 y 246 Inc, I Estl> t'8 un
("810 tito rlllh"Ic'l1I .uloI1l41It" 11 lit' pleno derecho por dIsposicin df\ l.
DIversas formas de extincin del contrato de tabajo 389
misma ley. y es indudablemente un caso de extincin por quiebra o
concurso en el sentido del art. 251 L.C.T .. En efecto. la extincin se
produce por el solo hecho de la declaracin de quiebra o concurso ms
el vencimiento del plazo de suspensin legal y con la condici6n
va de no haberse decidido la cont inuacin de la actividad empresaria.
No hay despIdo. sino ext i ncin automtica o legal. pero siendo un
supuesto de extincin por quiebra o concurso, corresponde la indem-
nizacin que contempla el art. 251; b\ Resuelta la continuacin de la
empresa, el sIndico debe decidir. dentro de los 10 das corridos a partir
de la resolucin respectiva qu dependientes deben cesar definitiva-
mente ante la reorganizacin de las tareas. En ese caso, se deben
respetar las normas comunes y los dependientes despedidos tienen
derecho a verificacin en la quiebra. Los que continan en sus funcio-
nes tambin pueden solicitar verificacin de sus acreencias. Para to-
dos los efectos legales se considera que la cesacin de la relacin
laboral se ha prodUCido por quiebra lart. 197 ley 24.522) y e) Aunque se
mantenga el estado de quiebra. cuando la activIdad de la empresa
prosigue en la forma que contempla la ley 24.522, y despus de pasada
1.1 oportunidad que el art. 197 de dicha ley le da al sndico, la facultad
de seleccionar el personal que seguir trabajando. las relaciones de
trabajo pueden extinguirse por cualquiera de los modos de extincin
ddmisibles segn la L.CT .. Debemos tener presente que stos no son
yd casos de extincin por quiebra en el sentIdo del art. 251 L.C. T. por
lo que no se le aplican las disposiciones de este artculo. sino los que
en cada supuesto correspondan segn el modo de extincin. Debe
consi derarse adems que cuando las relaciones de trabajo estn sus-
pendidas ministuio legis (arlo 197 de la leyl pueden ocurrir extinciones
de las relaciones de trabajo que no tengan como causa la declaracl6n
dpo quiebra sino, otras causales, verbigracia por muerte del trabajador.
La L.C. T. grada la Indemnlzacln por quiebra o concurso segn
que la quiebra o el concurso se hayan debido o no a causas imputa-
al empleador. si le fueron Imputables corresponde la aplicacin de
In Indemnizaci6n reductda. calculada segn la fecha de ingreso del
ui.balador, y si no le fue Imputable.
La ley 24.522 en su art lQI\ sustituye .11 arlo 251 L.C,T. por el sf8ulcn
1" Califiwcidn dt la conducta dtl tm,'lrador Monto dllla indemnizacidl1, SI la qlJl{'
hhl del empleador nlollvur,. l 1'lItlrlf"In dI" contrato de trabajo y "'Iul-l1.1
fUtd debida el causas 110 Irnpul.lblro. ft la Indernnlzacin cmttt.r' .... II
drlll(> al trabalador tiNA 1 .. pr .. vr.t .. ,,1\ .. 1 mt 247 En cuulqutrr ('11m 1"
390 Curso de Derechodel Trabajo y de la SeguridadSocial
puesto dicha indemnizacin se calcular conforme a lo previsto en el arto
245. La determinacin de las circunstancias a que se refiere este artfculo
ser efectuada por el juez de [a quiebra al momento de dictar la
cin sobre la procedencia y alcances de las solicitudes de verificacin
rormuladas por los acreedores'.
La ley atribuye competencia al juez de la quiebra y no al juez laboral
para la determinacin de las indemnizaciones que correspondan al traba
jador. salvo las derivadas de las incapacidades.
As lo determina el art. 21 de la ley especial cuando establece "luidos
amlra el concursado. La apertura del concurso preventivo produce: l ila radi-
cacin ante el juez del concurso de todos [os juicios de contenido patri-
monial contra el concursado. El actor podr optar por pretender verificat
su crdito conforme a lo dispuesto en los arts. 32 y concomantes, o por
continuar el trmite de los procesos de conocimiento hasta el dictado de
la sentencia lo que estar a cargo del juez del concurso, valiendo la mis
ma en su caso como pronunciamiento verifica torio ... Ouedan excluidos
los juicios por accidentes de trabajo promOVidos conforme a la legisla
ci6n especial en la materia'.
lubilacin del trabajador
El reconocimiento del derecho a la jubilaci6n de un trabajador de.
pendiente ya no extingue la relaci6n de trabajo y, por el contrario. el goce
efectivo de ese beneficio presupone slo el cambio de su status dentro d('
la empresa. si el empleador lo permite puede seguir trabajando en relacin
de dependencia, pero pasa a ser un trabajador jubilado, que contina labo
rando. Sus aportes prevlslonales. que el empleador tiene obligacl6n de I't'.
tenf'r, son (lIrados al F"ondo para Desempleados. caMbiando el destino ano
!('flor qUf' 't,1 rl S 1I yP Se produce un corte. que no es extincin. a nn df'
qlJl' pUfd.1 COlllf"llf.1I cobror el haber lubllatorio y tambin su salario. COIIIO
tr.lb .. . l,"")' El trmIte del pedido de algn beneficio previslonal
llol!thl 4.1I1r,,,,r!n el Jlld"pt'ndlente de la permanencia o no del tnlbajador
"11 11, ('llluld,'In ti .. tr,lh.'Id,'r J;ubordlnaoo. es decir, de que permanf'I.(",' r'
110 vlnnl l,lIj, I pur 111101 r.-I.ld6n de trabalo.
Al ul! 1,1 I,.V pftlvl'ilonal vIgente le ha sus'ituldo el prImer p.1rtiJ
fo. ,,1 qUI- 1101 '1ut!dl.J) Irtil.l<t.do de la slHulente formo. 'Cuando el
[.dor rrull,.ut IUI fl'qulllh>l 1I1.I''o.,rj(.lS para obtener una de las
Diversas formas de extincin del contrato de uabalo
'"
nes de la ley 24.24 . el empleador podr intimarlo a Que inicie [os trmites
pertinentes extendindole los certificados de servicios y dems documen
lacin necesaria a esos fines. A partir de ese momento el empleador de--
ber mantener la relaci6n de trabajo hasta que el trabalador obtenga el
beneficio y por un plazo mximo de un ao'.
Practicada la intimacin por el empleador, el trabajador debe acreditar
la iniciacin de los trmites previsionales durante el periodo de reserva.
En el supuesto de que en el transcurso del ao el organismo
previsional determine que el trabajador no acredita los requisitos para
la obtencin de alguna de las prestaciones del S. I. J.yP .. considera
mos que cesan las consecuencias de la intimacin y, por ende, la
extincin no puede concretarse.
Por el contrario, una vez otorgada la prestacin o vencido dicho
plazo. el contrato quedar extinguido sin obligacl6n para el dador de
trabajo de abonar indemnizaci n alguna.
Como se ha sealado anteriormente. el trabajador jubilado puede volver
J prestar servido en relacin de dependencia con el mismo empleador u alto
distinto. siendo de aplicaci6n el arto 253 L.C.T .. En caso de que 10 sea con el
mismo empleador para el que prestaba servicios en el momento de obtener la
[ubilaci6n, ste puede posteriormente disponer la extinci6n del contrato por
f'SiI c.ausa (jubilacin). con las mismas prevenciones que para un trabajador
aclivo. es decir preaviso y pago de indemnizacin p:>r antigedad.
La diferencia sustancial que surge del art. 253. radica en que el
cmputo de la antigedad comienza a contarse desde el momento que
accede al beneficio previsional o que rein8resa. Es deci r que no se toma
rn cuenta todo el tiempo t rabalado anterior, como lo sera por
cin del art. 18 L.C.T., sino slo el perodo posterior. si el rein8reso se
produjo con el mismo empleador.
Incapacidad
El art. 254 L.C. T. y el art. 5, 2 prr .. de la ley 25.0 13, remIten al
Qrt 212 del mismo cuerpo Itsal y eSlf' ltimo artculo distingue tres
sItuaciones distintas a Sdbt-r 1) La situacin del trabajador que apare-
ce afectado por una 1I1cap'"Icldad dl"rh,lllva pero no absoluta para el
trabajo. duranle la vlQcncll1 til'l I .. pso conservacl6n del puesto par
,.Ilfermedad o accldenlt: hlt"ulp .. hll!'. SI" trala de un trabajador ,,1 qUI"
dpntro de ese perrada ur tll"lIlPO .... 1('1 dl1 el alta mdica con un. Itlcl'
IliIcldad parcIal qu(' no le perrnJlrt ,ro.II"" los tareas qUf' IInl",lorml'lIl.
Curso de Derecho del TrabaO Y de la Seguridad Social
cumpla. En esa situacin, en principio, el empleador debe asignarl e
otras que pueda ejecutar sin disminucin de su remuneracin. Pero si
el empleador no puede cumpli r esa obligaci n por causa que no le
fueran imputables deber abonarles la indemnizacin reducida por
antiguedad, calculada segn el sistema aplicable en funcin de la fecha
de ingreso del trabajador. Para que corresponda esa i ndemnizacin se
presupone el despido directo del empleador por ese motivo de no tener
poSibilidad de ocupacin compatible con la capacidad subsistente del
trabajador. Se trata de un despido motivado, cuya causa es la situacin
dicha y para tipificarlo como tal se requiere la indicacin del motivo o
por lo menos que ste sea indubilable. 2) La segunda situacin se pre
senta cuando el trabajador queda con una incapacidad parcial que no
le permite retomar sus antiguas tareas, el empleador est obligado a
darle nueva ocupacin compatible con su capacidad restante y arbitra
riamente se la niega pudiendo darla). La negativa puede materializarse
a travs de un despido directo motivado en una falsa impoSibilidad del
empleador de proporcionar nueva ocupacin compatible con la subsis-
tente capacidad del trabajador o bien mediante la negativa lisa y llana
de nuevas tareas que autorizan al trabajador a considerarse injuriado y a
producir un despi do indirecto. 3) l...cl tercera situcin da cuando I;!I
trabalador es dado de alta pero con una incapacidad absolUla. Aquf lo
que hay es una extincin de la relacin de trabajo por impoSibilidad de
proseguir esta relacin siendo la prestacin personal e infunglble de
trabajo, una prestacin tfpica de aquella relacin. Por el hecho de la
incapacidad absoluta la ley le reconoce al trabajador el derecho a una
indemnizacin equivalente a la del art. 245 L.C.T o art. 7 ley 25.013,
segn el caso. Lo que debe probarse para acceder a tal indemnizacin
es acreditar una incilp<1ddad superior al 66% de la T.O.
El de.pldo dl lcrlmlnll torl o
CUtUt',"O
1" mlll,,1 que' el pr'lrltw(' por cuusa de di scri minacin arbl!rarla (UII
dildu pOI IIIIIlIvllliI rh " " . o"xo o religin. en cuyo caso se prev UII
>lw,. \I",I ..
1.1 h'V J') Ol"j 1111.' dw n.l nueva figura que denomin
Diversas formas de eKtindn del contrato de trabalo
discriminatorio" y que slo se aplica a los trabajadores cuyo contrato se
celebr con JXlsterioridad a la vigencia de la ley, es decir el 3/ 10/98.
Dicho tipo de despido discriminatorio est previsto en el arto I 1 de
la ley 25.013 Y establece que para el supuesto de producirse un dislracto
por causa de la raza, sexo o religin, la indemnizacin se calcul ar sin el
tope previsto en el segundo prrafo del art. 7, es decir el de tres veces el
promedio de las remuneraciones mensuales del convenio colectivo apli
cable y al resullado del clculo habr que adicionarle un 30% de recargo.
Corresponde al trabajador aportar la prueba de la accin
discriminatoria fundada en las causales de discriminacin.
Presuncin de conducta temeraria o maliciosa
CO"UPIO
Se presume una conducta temeraria o maliciosa por parte del
Impleador cuando no abonare en trmino la indemnizacin por despido
.. in causa que lo justifique, o aquella provenienle de un acuerdo rescisorio
homologado.
La figura de 'conducta temeraria o maliciosa" est contemplada
en el art. 9de la ley 25.013, recayendo sobre el empleador la carga de
1.1 prueba. debiendo demostrar para exceptuarse del pago de la san
c:!n, las causas de la demora en el pago de las indemnizaciones o una
situacin de fuerza mayor.
La sancin a tal conducta consiste en la aplicacin por parte del
Juez al empleador de las consecuencias previstas en el art. 275 L.eT., que
ImJXlne el pago de 2 veces y v., los intereses que cobren los bancos oficia
1f'5 para operaciones corrientes de descuento de documentos comercia
les. lo que sera en la actualidad la denominada tasa activa.
Esta norma. al corresponder al rsimen previsto en la ley 25.013
vleme a pani r del 3/ 10/98. Sf" aplica a los comratos de trabajo celebra
dos con posterioridad a esa fechn
TRANSFERENCIA DEL CONTRATO DE TRABAJO
De acuerdo con f'1 rrll. ,lo ' )111 Art 225 Le.T., t-IIMflIq"IIW
l. novacin subjetiva lit' 1 .. ,,.1,.< ''II 1. .lwn.1 ",,, aplica cuando ,;,t. pIOo III{"t' lit
394 Curso de Derecho del Trabajo yde la Seguridad Social
transferencia de un establecimiento o de varios de ellos que integran parte
o la totalidad de una empresa sin que importe al efecto el ttulo y las con-
diciones en virtud de las cuales aqulla se realiza (art. 228) ni lo que las
partes hubieran pactado al efecto, la subrogacin se produce ope legjs. a
consecuencia de la cesin de la titularidad que se Slo que se requie-
re que exista transferencia de una unidad productiva en marcha.
La finalidad del instituto no requiere que la cesin comprenda la tota-
lidad del establecimiento, tambin se aplica cuando la transferencia involucr
uno o varios puestos de trabajo que integran una explotacin que puede
efectuarse independientemente. Lo que importa, por tanto, es que en el
caso. con prescindencia de la dimensin de la organizacin que se trans-
fiere. exista una cesin del puesto de trabajo que ocupa el empleado y que
corresponde a una unidad operativa. Este puede o no ser el desmembra-
miento de una unidad a la que antes estaba integrada. lo que se requiere es
que pueda funcionar como unidad productiva aut6noma. Si se da ese presupuesto
aparece el deber de acogida por parte del nuevo empleador, aunque no
haya transmisin de los elementos patrimoniales adscriptos al servicio.
Lo que interesa es el cambio en la ti t ularidad de la empresa o centro
de trabajo. producida esa condicin como consecuencia ope legis se produce
tambin la subrogacin.
En cuanto a las modalidades de negociacin respecto del alcance
de la transferencia de la unidad tcnica productiva. cabe distinguir enl r(1
las situaciones en que aqulla se hace en forma definitiva o transltorl,l
(precaria). cuando se da esta segunda situacin el cedente vuelve. trans-
currido el plazo fijado al efecto. a recuperar su carcter de empleador
Transferencia mortis CtlUSQ: el deceso del empleador. no produce la extlll-
d6n de la relacil' laboral salvo en aquellas situaciones en que su perSon.1
constituya un elemento IITfiulu pefS{Jnae del contrato. tal como se analiz.
Su falleclmlenlo da lugar a que su posicin jurfdica la ocupen SU"
herederos ya lit'.! aquellos cuya vocacin nace de la ley incluyendo ti 1011
110 lortosos Hll, 1'565 8 3584, 3588, 3591 y concs. C.C. o por decIsIn df'1
,nUI""I" In<lltuldo). En ambas situaciOnes la persona di!
C'1IlI1h'udw f''' IUflWuld" por la del heredero. a quien se le asigna la unld,Jd
di' prodw t"]t'\t1 ji 1.1 qlll' t'stn Inlegradas las relaciones laborales que vil]
CUh[ItlII 11 !tij uI"! nll Irtlb,l!tldores afectados a ella. La relacIn I"uor.,l
qut' vlm 1I1.lh,1 ,,1 r1llplfwJrJI COI1 cada uno de los trabaladores no Sf> t'Jlt!! ,
gut'.1'6Io lllll' t llt IU"',')IHI rolllJrn'la ocupando ahora el cargo de emplNdnl
en vlrllltJ d. li ,1",, .. ,tlhl(lW,I('" en los derechos y obligaciones qut! nI
rrcspom.lfnll ul dt' III/IH
Diversas formas de extincin del contrato de nabalo 395
Transferencia por actos entre vivos
A diferencia del anterior en ste se requiere la subsi stencia y
cia actual de un empleador transmitente como persona no extinta cuya
voluntad es causa de la transmisi6n y un empresario adquirente. Se trata
siempre de un negoci o jurdiCO cuyo contenido puede variar segn las
diversas formas que el ordenamiento legal admita para transferir. ya
niliva. transi toria o precariamente la explotacin de una unidad producti-
va. Es grande la variedad de figuras a las que pueden recurrir las partes
para establecer la transferencia de un establecimiento. as como el con-
tenido de ella. definitiva. transitoria. precaria.
Efectos
A consecuencia de la transferencia. los derechos y obligaciones del
trabajador con motivo de la relaci6n laboral pasan al nuevo empleador
Existe en el caso una novacin subjetiva. el contrato contina. salvo las
situaciones a que se refiere la ley no hay razn para que se resuelva con
causa o para que el empleado se niegue al cumplimiento de su presta-
cin. Las obligaciones emergentes del contrato de t rabajo que el
transmitente tuviera con el trabajador al tiempo de la transferencia. aun
aquellas que se originen con motivo de sta (como el despido) pasan al
nuevo empleador. Cabe dist inguir al efecto dos clases de obligaciones:
a) las que ya se han devengado con anterioridad a la transferencia
(salarios que no han sido abonados. licencias no concedidas. etctera). y
b) otras cuyo cumplimiento se proyecta hacia el futuro y que cons
trien recprocamente a las partes (poner su capacidad laboral a
cl6n de la otra. recibi r el t rabajo. dar condiciones de seguridad. etctera).
Las primeras comprenden tanto las relaciones contractual es vigen-
tes al momento de prodUCirse la novaci6n subjetiva. requisito que se exi-
ge como consecuencia sine qua non para 19s Indicadas en bJ. como las que
Ie extinguieron con anterioridad. Con relaci6n a stas. la situacin es
anloga a la que se da respecto de los dems acreedores. cuando la lran5-
f{'rencia del establecimiento COfnC'rclal o fondo de comercio se real1:G sin
haberse publIcado los corre!";pondlt' fH"S avIsos lart5. 10, 2 y canes. )('y
11.867). De acuerdo con lo qw' dllipoll!' lu norma laboral que
c"olquler clase de organllfltlc.-.f\ (comercial o civil). {'11 T' tll.1
1,Idor no est abUsado 11 ('xpn ... 1I +.11 (art. 4 y con .. ' , I,.V 1I
M7) paro poder e!('r{'!'T su ti .. ,, 1111 di' , rt'dllO contra el ct'dldo
396 Curso de Derecho de! Trabajo y de la Seguridad Social
Situaciones en qL/e la transferencia habilita al trabajQdor a considerarse en
tuacil1 de despido
El principio general segn el cual1a relacin de trabajo se mantiene
en su integridad con el nuevo empleador, reconoce como excepcin aque-
llos casos en que el trabajador. puede considerar que el hecho le irroga un
perjuicio que, estimado con el criterio del arto 242 (injuria grave que por su
gravedad no consiente la prosecucin de la relacin) justificara el acto de
denuncia. La norma, por va de ejemplo indica algunos casos. La pauta
para establecer si el empleado tiene derecho a resolver el contrato con
motivo de la transferencia, est relacionada con la acreditacin real. ac-
tual o futura de un dao. Segn la ley, ste puede referirse al cambio del
'objeto de la explotacin-, alteracin de las "funciones, cargo o empleo',
disminucin de la responsabilidad patrimonial del empleador (esta causa
consti tuye el ejemplo tpico de situacin que posibilita la resolucin del
contrato, sea por 'separacin" entre diversas secciones, dependencias o
sucursales de la empresa o por otro medio).
Transferencia en favor del Estado
Si la transferencia se hace en favor del Estado nacional. provincIal O
municipaL no se producen las consecuencias que consagran las dlsposl
ciones citadas lart. 230 L.C.T.I . En el caso se opera un cambio del reglml'll
legal apllcable a la relacin jurdica, de una de carcter privado se pasa ti
Olra disciplina regulada por el derecho administrativo laboral. En conSt'
cuencla, el empleado podra considerarse en situacin de despido, respec
la del cedt'lIl l" o I"onsecuencia del cambio de rgimen targ. arto 226 l..C, T I
Dl' produ('lrlif! lo lransrerencla, el trabajador de no mediar dlsposicir) t'x
Pf(''h' qll(' >,t' 111 reconozca, pierde la antigedad anterior. En cambio, serflll1
upllr,)hlt'f!; 1,,, 1l0ftrlM d('l derecho comn laboral cua'1do la cesin se hlcl,-
rl! 1'11 b'Yllr dt urlR I"mprCSil del Estado o ente pblico no estatal que >;1'"
IK11 h41' '1111111 1'" d, 'l dcrL'Cho prlyado. Por lo tanto, se produclrfa un,1
modlll, ti' 1(\1\ dt 1" tI!'1 empl eador y no del lgimen legal
Diversas formas de extincin del contrato de trabajo 397
Transferencia en la ley 25.013
En virtud de que dicho instituto no ha sido modificado de manera
alguno por la ley 25.0 13 Y atento a lo dispuesto por el art. 5, 2prrafo, de
dicha norma. lo hasta aqu dicho es aplicable para las relaciones labora-
les con fecha de ingreso a partir del 3/1 0/98.
Indemnizaciones especial es previstas en la ley 24.0 13 0, en su
caso, ley 25,323 con relacin al trabajo no regIstrado
La il1demnizacin especial en la ley de empleo, ley 24.013
La ley 24.0 I 3 en el Ttulo 11 trata el tema de la regularizacin del
empleo no registrado y as. el art. 7 establece cundo debe entenderse
que estn registrados el contrato o la relacin de trabajo. Ello ocurre
cuando el empleador hubiere inscripto al trabajador en el libro especia l
previsto en el art. 52 de la ley de contrato de trabajo, o bien en la docu-
mentacin laboral que haga sus veces, segn las previsiones de los regf-
menes jurdicos particulares y tambin en los mencionados en el arto 18
Inc. a .. Ellos son: el Sistema Integrado de Jubilaciones y Pensiones y en la
rcrtinente obra social.
El decreto reglamentario 2725/91. en su art. 2". expresa que se en-
tender que la relacin o contrato de trabajo ha sido registrado cuando
el empleador haya cumplido con los requisitos de sus ncs. a y b, en forma
conlunta. esto es. registrar al trabajador en el libro especial del art. 52
L.C.T. o en la documentacin laboral que haga sus veces, segn lo preyis-
ro en los regimenes jurfdicos particulares y la inscripcin del empleador y
1" afi liacin del trabajador a los dislintos regmenes que integran el Siste-
ma Unico de Seguridad Social.
SOl1ciones por falla o defcaQ en ti rtgi slro del rnrsonal, ley 24.013
El empleador que no una relacin laboral. o que conslSnara
( 1\ la documentacin loboral Ufl,l I.'r ".1 11.. posterior a la real. o ('Xlm'
'-ITa una remuneracin lr1fcrlt'\r ,1 1" [1I'1. lbldll por el trabafador, Ir rlg<Hi1 ti
ku' una Indemnizacin 11 Itl , Ihlrt.l parte de las 1t'1ll11l1"r,lr h '11'
398 Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Soetal
devengadas desde el momento real de la relacin en su caso, o desde la
fecha de ingreso hasta la falsamente consignada. o finalmente, durante el
tiempo en Que se expres indebidamente el monto de la remuneracin. Acle--
ms. disponen que todos los importes resultantes del cmputo salarial. de-
ven@ado en los tiempos en que ocurri el defecto apuntado, sern debida-
mente reajustados a los valores que correspondan. teniendo en cuenta la
normativa vigente. Ello significa llevar los referidos importes a sumas actuali-
zadas. El importe de la indemnizacin. en el supuesto de falta de registro, no
podr "ser Inferior a tres veces el importe mensual del salario que resulte de la
aplicacin del arto 245 de la L. c.r:. Es decir que, segn dicho texto, podrfa
entenderse que el importe mensual referido ser "la mejor remuneracin nor-
mal y habitual. percibida durante el ltimo ao o durante el tiempo de la
prestacin de servicios si fuere menor '.
Recaudos necesarios para la procedencia de las Indemnizaciones
de la ley 24. 01 3
Segn lo dispuesto por el art. 11 (1 "' prrafo y parte del segundo!.
stas procedern cuando el trabajador. o la aso:::iaci6n sindical que In
represente intimen al empleador en forma fehaciente, a fin de Que '.'"
supla los defectos referidos en los arts. 8, 9Y 10, Y en consecuencia
repare con una mencin cierta la falta de inscripcin o registro. o la el(-
presin falsa de la fecha de ingreso o de las remuneraciones correspon
dientes_ En la Intimacin debe el reclamante expresar la fecha real ti,.
ingreso y las circunstancias que permitan califlcar a la inscripcin COII10
defe<:tuolk1 Ell o significa en la prctica, la existencia de un reclamo
all de 101 hnbUullles. donde telegrficamente o por carta documento ar
llacln llllo1 Imputudn al empleador. Al contrario, la intimacin debe no
1010 prlt'lw.1! 1111 dPlalle, sino tambin las circunstancias 'verfdlcu', ro
tlN'lr rntTlpfClh"hl"I, qut' apoyHn su Imputacin y que servi rn de rn.'11
!"tnl ,.1 dt'h.'I'- ,, \f,I .'tlm .. 1 no 'ion areptadas por el empleador. por
l1utnrld'ld Udrnlll",I ' *tlvu O ludlclal.
lJ u'1 I1 I I qur htNiI rrformado por la ley 25.345 IB.O .. 17/1 1/001
C!KprtN+I, '"l1tll l""'I,U"II'1 tlr v.,lklrl de la notificacin practicada al emplf'iuJ< ..
dio" lhll" do q!l I"dl' d-t .. 1 pGQO de las Indemnizaciones prevlstll" ron
Diversas formas de atlncin del contrato de trabajo 399
los arts. 8
0
9
0
Y 10 L.E se proceda de inmediato y, en todo caso. no
despus de las veinticuatro horas hbiles sigufentes, a remitir a la
nistracin Federal de Ingresos Pblicos IAFIPI una copia de la intimacin
practicada al empleador.
Ser otro requisito indispensable para producir los efectos
los, que la intimacin se efecte estando vigente la relacin laboral o,
por lo menos. considerndola tal o que existi por parte de los
tes. Agrega que el plazo de treinta das que liene el empleador para
pUr con la intimacin. se debe entender como das corridos. Por ltimo. la
eximicin de pago comprende exclusivamente a las indemnizaciones pre-
vistas en los arts. 8
0
, 9 Y 10 L.E. (art 3 decr. 2725/911.
En caso de incumplimiento a la registracin fehacientemente intimada.
el empleador deber abonar confonne Jo prescribe el arto 8 L.E., el equiva-
lente a una cuarta parte de las remuneraciones devengadas desde el
zo de la vinculacin, computadas a valores reajustados de acuerdo con la
nomlativa vigente. la que en ningn caso podr ser inferior a tres veces el
imJX>rte mensual del salario que resulte de la aplicacin del arto 245 L.CT ..
El arto 9
0
L.E. prev que el empleador que consignara en la
mentacin laboral una fecha de ingreso posterior a la real, deber
llar al trabajador una indemnizacin equivalente a la cuarta parte del
Importe de las remuneraciones devengadas desde la fecha de Ingreso
hasta la fecha falsamente consignada, computadas a valores
dos de acuerdo a la normativa vigente.
El arto 10 LE regula el caso en que el empleador consignara en la
documentacin laboral una remuneracin menor a la efectivamente
perCibida por el trabaiador. en este caso deber abonar una indemniza-
cin equivalente a la cuarta parte del importe de las remuneraciones
devengadas y no registradas, debidamente reajustadas desde la fecha en
que comenz a consignarse indebIdamente el monto de la remuneracin.
El ltimo prrafo del art. 1I L.E. dispone que slo se computarn las
remuneraciones devengadas hasta los dos aos anteriores a la entrada
I'n vigencia de la ley de emplt"O.
La Intlmacl6n y la continuidad en el empleo
Para la percepcin dI' 1.1 hld"IJltll/.wlnnrs previstas PII II1 L' tl0
N.1 necesario extlnattir,.1 tl'fll! 11I 1 , 1, trl"hlln lort 14 LE.I Ut
400 CUISO de Derecho del Trabajoyde la Seguridad Social
para el cumplimiento de normas legales o convencionales es un acto nor-
mal y habitual en las relaciones laborales y su pretensin es la vigencia de
aqullas, cuando no son cumplidas o respetadas. o se pretende Que no lo
estn. Por lo tanto, ni aqulla puede considerarse JO acto injurioso por
parte del empleador, cuando se te reclame por una inscripcin tarda o
por una defectuosa registraci6n de la remuneracin en la documenta-
cin, porque no es ms que el ejerciciO de un derecho. que admite que la
pretensin no sea aceptada, sin romper la relacin. sino simplemente
originando un conflicto individual. que se resolver en la instancia opor-
tuna. pero sin afectar el vnculo laboral.
Distinto es el caso de la intimacin que reclOlma la falta total de
registro de la relacin de trabajo. siendo sta rechazada por el empleador.
En este caso tampoco se extingue la relacin. sino que abre la posibili-
dad. ante el conflicto. de que se determine la existencia o no de la
misma relacin de dependencia.
A los fines de resguardar la relacin laboral. la ley de empleo 15-
indica que el empleador que despidiere sin causa justificada al trabajador.
dentro de los dos aos desde que se le hubiere cursado de modo lustlfl
cado la intimacin prevista por la ley. deber abonar una indemnizacin
equivalente al doble de las indemnizaciones que le hubieren correspondl
do como consecuencia del despido. estableciendo que si el empleador
otorgare efectivamente el preaviso. su plazo tambin se duplicar.
En los casos de despido indirecto fundado en justa causa. salvo qUt
la causa invocada no tuviera vinculacin con las previstas en los arts. 8
0
C}O y 10 L.E .. y que el empleador no indujere al trabajador a colocarse (011
situacin de despido. tambin se deber abonar el doble de Ii"
indemnizaciones que le correspondieren como consecuencia del despl
do. La norma-sancin expuesta ha sido establecida con el deliberauo
propSito dI' ('fecliv!zar los objetivos de la ley .
Cato. de reduccin de l as Indemnizaciones de la L. E.
I J 1111 It.l 1 1" "ul(11 a los lueces a reducir hasta una suma no 1111,.
IIor ft d". v I rlllnpull .. Int'nsual del 'Sueldo Base lndemnlzator!o" ; 1.1/1
Imlt<lI1nlrllrhlll'" 11I1'vl'-lil'l tln rl art 8 Ifa1ta de registra de una 1t"llIclIl
Inha",1) y ron rl .111 1'1 Idllpllt .1(16n del despIdo dentro de los dos anos J,.
III 11111111." ',,n htlstJ la ellminacln de la dupllc.lI"irl
.... 11 1 .. h y I IUII'.Jl'rl tllC'nSlIrar en el juIcio que exl!';tfn f'lI I
Diversas Formas de extlocio del contrato de uabaio
""
empleador una "razonable duda" acerca de la aplicacin de la ley de con-
trato de trabajo a la relacin existente entre las partes.
Requisitos del pago de las Indemnizaciones de la L.E.
Una vez establecido el monto indemniza tono adeudado conforme
cualquier supuesto de la ley de empleo. el pago deber realizarse ante
autoridad administrativa o judicial. ya que si as! no se hiciere los pagos
sern nulos y sin ningn valor.
Dentro de los diez das hbiles siguientes en que quede firme la
resolucin o acuerdo homologado que determine la indemnizacin que
correspondiere, la autoridad administrativa o judicial. segn el caso. de-
ber informar al Sistema Unico de Registracin Laboral:
al Nombre completo o razn social del empleador y su domicilio;
bl Nombre y apellido del trabajador. nmero de documento de
tidad. domicilio;
c) Fecha de comienzo y fin de la relacin laboral si esta se hubiera
exti nguido:
d) Monto real de las remuneraciones y de las que no hubieran sido
registradas.
No se proceder al archivo del expediente hasta que el funcionario
no dejare constancia de haber efectuado la comunicacin correspon-
diente. estableciendo como sancin de "falta grave" al funcionario que
hubiera omitido la comunicacin respectiva dentro del plazo de diez das
de que quede firme la resolucin o acuerdo homologado que determine la
indemnizacin.
Indemnizacin de la ley 25.323 con relacin al empleo no
reelslrado
El art. 1 de la ley 25 .323 prev la duplicacin de la indemnizacin
por antigedad (art . 245 L.e.T . art. 7k'Y 25.013 o las que en el futuro las
reemplacen) cuando al momento del despIdo del trabalador. la relacl6n
loboral no estuvIera regIstrada Cl In estuviera de modo defIciente
La Indemnlzacl6n 8gTavild.lllo 11Ot1ri1 ft(.'urnularse a las indemnlzac!onrs
previstas en la ley de emph-<l 1111) I'j luno. 6'\ 1)(1, 10 Y 15 L.E.).
La ley Ind!ca su IIplll"lll"h'lI1 ,,.ttll,1! tlv,. fI los relacIones labomlpl! UVI
ft'Cha de Ingreso fut>tillI fll1ll'tll1l' '. ,1 ItI It"dlil dt' su entrad,1 f'rl vIR"II' 1"
402 CUr50 Derecho del Trabajoyde la SeguridadSodal
(B.O., 11/ 10/00). ya que los empleadores gozaron de un "perodo de ira
cia' [treinta dlas contados a partir de la vigencia de ,3 ley) para regularizar
la situacin de sus trabajadores. Indicando que vencido el plazo les ser
de plena aplicacin la duplicacin de la indemnizacin por antigedad.
Indemnizacin agravada por falta de pago en trmino de los
conceptos Indemniza tonos lart. 2 ley 25.323)
El art. 2 ley 25.323 regula los casos en que el empleador fuera deu
dor de las indemnizaciones por preaviso. integracin de mes de despido
-en su caso- e indemnizacin por antigedad [arts. 232, 233 Y 245 L.e.T. y
de los arts. 6y 7 ley 25.013 o [as que en el futuro las reemplacen!. fuera
debidamente inlimado por el trabajador con el fin de que se hagan efec
Uvas los rubros adeudados y a pesar de ello. el empleador no hubiera
cumplimentado el pago y consecuentemente obligare al trabajador a Inl
ciar acciones judiciales o cualquier instancia previa de carcter obligato"
rio para percibirlas. deber abonar un cincuenta por ciento ms 150%) de
los montos indemniza tOrios adeudados.
Al igual que la ley de empleo. la ley 25.323 impone una pauta de
mongeradn del incremento indemniza torio al establecer que el Juez,
mediante resolucin fundada. podrn reducir prudencialmente el monto
hasta la eximicin de su pago.
Indemnlzacl6n agravada en periodo de emergencia (ley 25.561 1
La ley 25,561 es publicada en el Boletn Oficial el 7/01/02 en poca
de emergencia pblica por lo que regula un rgimen de transIcIn al e<;ta
blecer en el 16 que por el plazo de ciento ochenta dras quedanjn
sUbp('ndldol los df.,pldos sin causa justificada. El plazo de entrada fOil
vlW'lld,1 d" 1,1 h'Y 2').561 fue regulado por el decreto de necesidad y Uf
'-rKI.I 'HI/IIJ qWI Indl!:., "t'swblcese el dla 6 de enero del 2002 como
Il'rll.1 di' "llIr.1I10I flll dI' la ley 25.561", teniendo en cuenta que la It,y
lur publlt,lrl.1 1"1 1 ('111'10,01 citado decreto establece una fecha dI"
fllll r,ul., .'11 vIWIIII(I., 1111I"rlo, a In publl caci6n de la norma, ello en expn' .. "
vlollldr'1Il 11, 1\1 Indl. lid" .... !1"'1 2 C.C,
AhlJ".111 1I 11<'1 ... 11) .'luldo, lo misma ley autoriza al despido Il1lu\ll
l "'adu IlIljltJlllto,ul'J 111 d"III, 11, ("r que le corrl.'spondlt" ..
Diversas lomas de extmcin del contrato de trabajo
403
al trabajador despedido. de confonnidad a la legislacin laboral vigente,
El art. 4 del decr. 264/02 establece la pauta interpretativa del trmino
"doble" utilizado en el art. 16 ley 25.561, indicando que la duplicaci6n
comprende todos los rubros indemnIza torios con motivo de la extinci6n
del contrato de trabajo.
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VAZOUEZ VlALARD, Tratado de demlio del trabajo, Astrea, Bs. As. , 1984.
CAPiTULO IX
Trabajo de mujeres y menores
Pfllllrra Parft R4aimen lea1 eeneral del trabajo de muieres
fundamentas para una reulacln normatlya especial. leis-
acin ylienle, Proteccin del matrimonia en el derecha del
trabalo y en la seeurld.d oclal
PQ!It Proteccin de la maternidad en el derecho del
trabajo y en la seuridad social. El estada de con-
cepto. antecedentes, leelslacln. colisin de InSUllltos, Posi-
bilidad de aplicacin de las derechas precedentes. al t rab.jador
varn.
Ttrctr<1 Trabalo de menores; su "eimen leeal L.C.T. y ley
nocional de empleol. jornada. SIIlario, tUiares de tmboo y acci-
dentes de tratlo, ahorro. vacaciones El contrato de aprendi-
zaJe, las p8santlas y bu
1. REGIMEN LEGAL GENERAL DEL TRABAJO DE MUJERES
Antecedentes de la proteccin legal
Anteriormente ya se ha reseado que el problema social del trabalo
de la mujer y del menor recin surge con tintes agudos y alarmantes con
la urbanizacin industrial en Europa a fines del siglo XVII y el triunfo del
liberalismo sociocconmico de la Revolucin Francesa que proclam el
neutralismo estatal y la libertad de las partes para acordar condiciones de
trabajo. La concentracin industrial en las ciudades atrajo una oferta masiva
de mano de obra de nios. adultos y mujeres que se desplazaron de las
labores hogareas y campesinas y obtuvieron preferente ocupacin. por
que sus salarios eran ms bajos. en el campo competitivo del trabajo.
Las industrias de transformacin y extractivas de Europa presenta-
ron. entonces. el espectculo trgico de menores y mujeres flagelados
por el hambre. la fatiga y cubierlos de harapos. trabajando en fbricas y
en las minas en jornadas de hasta 15 horas diarias.
Este estado conmocion a todos los estamentos sociales y polfU
coso y la intervencin legislativa internacional surgi como una respuesta
necesaria de aquel instinto de perpetuidad que mueve a la especie huma-
na a encontrar los cauces que impidan su aniquilamiento. El Tratado de
Versailles (1919) establece dentro de los principios bsicos de ustlcla
social. para lograr la paz universal. la proteccin de [os menores y de
las mujeres que trabajan. la limitacin de la amada y el salario igual.
sin distincin de sexos. para el trabajo de Igual valor. Los convenios.
recomendacIones y declaraciones hllcrnacionales elaboradas en el foro
de la O.I.T. establecieron normas desth,adas a preservar la salud psicoffslca
de la mujer y a promover su d('SAtrOUo Inlegral. Tambin se legisl para
posibilitar que sus condlclont'g nOlllf,ll('!t funcionales en el ncleo faml
liar. lengan plena reallzacl6n. 1111110 ron In procreacin como en su In,w;
lltulble y activa present'ld fOIl ,.( fuldndo afectivo y educaclonlll dI" Itlle
nios y relaciones soclnlrll 111""""
40. Curso de De!echo del Tlabajo y de la Seguridad Social
En [907 se sancion la ley 5291 sobre el trabajo de las mujeres y los
menores. disponiendo en su art. 91 que en la capital de la Repblica las
obreras podrn dejar de concurrir a las fbricas y talleres hasta treinta
das subsiguientes al alumbramiento. debiendo. entre tanto. reservrseles
el puesto lne. 21); la prohibicin del trabajo en industrias peligrosas o
insalubres que determina el p.E. [inc. 51) Y en tareas nocturnas desde las
9 p.m. hasta las 6 a.m. (inc. 611, debiendo permilrse a las madres a ama-
mantar a sus hijos durante 15 minutos cada dos horas. sin computar este
tiempo en el destinado al descanso (inc. 8 [ .
Antes de promulgarse esta ley. en 1905, el Dr. luan Bialel Mass. en
su informe sobre "El estado de las clases obreras argentinas a comienzos
del siglo', elevado al ministro del Interior, Dr. ]oaqun V. Gonzlez. seala-
ba la Importancia del tratamiento legal especial del trabajo de la mujer.
sugiriendo la instrumentacin de principios normativos propios.
En 1924 se dict \1'1 ley nacional I! .317 con 'Iigencia en todo el terri-
torio de la Nacin, que regul el trabajo de los menores y de las mujeres,
estableciendo la jornada mxima para el trabajo de las mujeres mayores
de 18 aos de edad, en el comercio y la industria de 8 horas diarias o 48
horas semanales, con descanso de 2 horas al medioda. Tambin estable-
ca la prohibi cin del trabajo en industrias peligrosas o insalubres y el
trabajo nocturno (20 hs. y las 6 hs. del da siguienteJ, salvo en aquellos
servicios que, por su naturaleza no industrial. son preferentemente desem-
peadas x>r mujeres o en espectculos nocturnos las mayores de 18 aos:
[a prohibicin del trabajo 6 semanas antes y despus del parto de la tra-
bajadora: el descanso para la madre del lactante de dos medias horas en
el establecimiento. la creacin de salas maternales adecuadas para nios
menores de 2 aos, para su custodia, durante el :iempo de ocupacin de
las madres en establecImientos que ocupen un nmero mnimo de muje-
res qUE' determine la leglamentacin 50).
Csta ley. como osI tambin las nmeros 11.932, 11.933 Y 12.399 fue-
roll dNOiddu!' en Q74 por la ley de contrato de trabajo, en la mayorta de
SlI'i Mltrult1tlo, pNO tambin sta recept y mejor todo su contenido,
Ir.WI(ufIIUUU],l V'l/lriH leyes. en un solo compilado orgnico.
fundam, nlO. de una Ifl clslacl6n especial
51"ul,."dl)" 1IIIIn M ... ,!(nf'/ VlvOt en toda esta seccin, autor de refl"
rem'ltI )M. , ."" qtllfOn milo; ha trabajado en nuestro pals sobre el
Trabao de mujeres y meno$ 409
tema, decimos Que toda esta tendencia de legislacin protectora sobre
mujeres y menores. tuvo cuatro manifestaciones: a) La duracin mxima
de la jornada de trabajo: bl Los trabajos nocturnos. peligrosos e Insalu-
bres: c) El descanso semanal; d) Su situacin en ocasin de ser madres.
Con la evolucin de la legislacin social. Que mejor las condiciones
del trabajador, sin distincin de sexos y edad, el mbito protectorio espe-
cial de la mujer se redujo a la maternidad. con el objeto de disminuir la
posibilidad de desempleo.
En los tiempos que corren poda pensarse Que una legislacin es-
pecial para mujeres y menores, sera discriminatoria y violatoria de dere-
chos de ambos sexos, sin embargo estimamos Que debe mantenerse por-
Que subsisten las razones primeras Que justifican que as sea, y el moder-
nismo que nos invade, no ha modificado sustancialmente el rol de la
mujer dentro de la familia.
La razn primera, vlida para ambos, es de carcter biolgico. En
cuanto a los menores hay que considerar las fuerzas limitadas de un orga-
nismo en evolucin y desarrollo; con relacin a las mujeres. su propia
constitucin fsica no le permite realizar trabajos pesados. peligrosos o
gravosos sin consecuencias nocivas para su salud.
Razones de seguridad, en especial referidas a los nios y jvenes. dado
que poseen un mecanismo de atencin ms dbil que los hacen propen-
sos a sufrir accidentes en mayor grado.
En mxima medida subsiste la razn eugentica, en cuanto al cuidado
de la salud y limitacin de los esfuerzos. donde se encuentra comprome-
tida la conservacin social. porque si el trabajo excesivo es perjudicial
para la salud, realizado en determinada edad o circunstancias, puede
ocasionar graves consecuencias denlOirficas futuras. Preservando la sa-
lud de la mujer como nica con posibilidad de gestacin y lactancia, se
cuida a las generaciones futuras
Los argumentos de rndolt social, tambin subsisten con relacin a la
mujer, dado que todos los avances tecnol6glcos han facilitado las labores
en el hoear, pero rolf''' fnmlllnrr"l no "f' han modificado en la lnE"olda
deseable, y la mujer dcbt> seguir Illlrmnndo la atencin de la casa y prl
mera formacin del hilo con ,,1 I rlh,llu lUNa del hogar.
Con respecto a loi nlf'IIUU'It. lu 11II.6n social est vlnculndol d IUl' 1 tlt
cultura, pueSlO que la lhnHII< h"t ti ),1 dMI rnrnlma del /lgll'su ,11 tI, lh ll"
'ID
CuISO de Derecho delTrabalo yde la Seguridad SOCial
debe efectuarse para permitir completar la instruccin obligatoria y que
su prematura ocupacin no incida en ello.
Rgimen legal
La L.C.T. ha incluido un ttulo especial (el Ttulo VII). referido a muje-
res. con un caprtulo de disposiciones de tipo general. al que le sigue otro
sobre la proteccin de la maternidad, un tercer capb.Jl0 referido a la pro-
hibicin del despido por causa de matrimonio y un cuarto que trata el
estado de excedencia.
Esta fanna en la regulacin ha significado un avance de la L.CT., ya que
al disponer [as normas referidas al trabajo femenino en un ttulo especial.
determin que se la separara de los menores, sin perjuicio de que algunas
disposiciones son comunes a ambos y obligan a continuas remisiones.
El Caprtul0 1. referido a disposiciones generales. analiza en primer
trmino en el art. 172. la prohibicin de trato discrimmatorio por razn de
sexo o estado civil. Equipara en cuanto a capacidad para celebrar contra-
to de trabajo y estar en juicio con el hombre, la mayora de edad a los 18
aos. cualquiera sea su estado civil.
Con esta norma se procura hacer efectivo el principia constitucional de
igualdad ante la ley, que significa tambin igualdad de oportunidades para la
admisin en el empleo. sin otra condicin que su idoneidad lart. 16 eN.).
De esta forma se garantiza a la mujer el derecho a celebrar toda
clase de contrato de trJoojo. Pero ello no excluye qJe por sus condicio-
nes nslorg.1nlc3s o sicofsicas se prohba ocupar personal femenino en
trabal() que fo:arcter penoso. peligroso o insalubre lart. [76 L.C.T.).
"" ptoh"->e que en las convenciones colectivas de trabajo
o II'HI,wlI'tll.whlll" lIutnrlzadas (reglarnento interno de empresa) se con-
'''W('' .. IMIII! Hpo eh' dl't": rtrnlnacI6n. fundada en el sexo o estado civil.
IlImqlll' c,,1 !lImo "" altere en el curso de la relaci6n laboral. garantl-
1Alul,,''' IJI pl"oll l,h .. totVllllrla dpl principio de igualdad de retribucin
p"r Ir,dl"l" d,1 1"lIdl vltlnr yo ('''Wlbleclda en el arto 14 Dis de la C.N .. Esta
1110111111.1,6111 11M IMII!IllI1rllh' nlllndo la dIscriminacin pueda surelr de la
l"Ondllllll 1,.ulI. 111," dl1 "lIIpll<udor al tomar a su personal o del trato
1Illlf'ftt,wll "'11,""111'1 dlll.lllte la relacin de uabalo tarts. 17 y 81
TrabalO demuieresy 411
L.c.T.). Este dispositivo es luego respetado y ratificado por ta ley 23.592
que excluye todo tipo de discriminacin.
Convenios internacionales de la O.I.T .. como los nmeros 100 y 101
tambin contemplan la igualdad remuneratoria. el principio de igual sala-
rio por trabajo de igual valor y prohbe las diferenciaciones subjetivas.
Asimismo la L.E. en el art. 29 establece el principio de igual-
dad de trato.
Como consecuencia de estas disposiciones. si en las convenciones
colectivas o reglamentos se establecieran discrirninaciones en perjuicio
de la mujer. en los beneficios de ascensos. ocupaCin de plazas vacantes
y dems condiciones de trabajo. tales clusulas sern nulas por violar
disposiciones imperativas de la ley y. por lo tanto. deben considerarse
sustituidas de pleno derecho por aquellas que rigen para los trabajadores
varones en iguales situaciones.
lomada de trabalo
La expresa prohibicin del trabajo nocturno para mujeres estaba
establecida en la ley 11,317 y luego receptada en el art. 173 L.C.T" la que
desde la sancin del decreto 8629/62 perdi rigidez y al derogarse este
principio por la ley de empleo (art. 26), prc'icticarnente son muy pocas las
limitaciones especiales. con relaci6n a la jornada de trabajo.
Subsiste la prohibicin de ocupar a mujeres en trabajos que revistan
el carcter de penosos. peligrosos o insalubres. establecindose que la
reglamentacin determinar las industrias comprendidas en esta prohibi-
cin (art. 176 L.C.T.).
La citada especificacin, pese al largo tiempo transcurrido. an no
<;c ha dictado. por lo que todava no se conoce a dencia cierta el con-
crplo de tareas penosas.
La L.C.T. derog6 el rgimen de la ley 11.317. como ya se ha dicho.
pl'TO ha dejado a salvo los arts, [O Y II rererldos a la emmciad6" de las tarcas
rl1Sa/uDres !I peligrosas. los que sl"rn de apl!c8cln al respecto,
El art. 10 comprende f'tl In prohlblcl6n. por ejemplo. las slau1t\rtttl!'l
lrr-u: al destilacIn dl' nlcclhul '1 lobrlcacln o mezcla do IIcQ(r"'. lil
I.Ihrlcacl6n de albiJ'Il ldl' mlnln. llIr ('omo rnanlpulo('16n dc' pllllur.I',
412
Curso de Derecho del Trabajo yde la SeguridariSocial
esmaltes o barnices que contengan sales de plomo o arsnico: el
bricaci6n. manipulacin o elaboracin de explosivos, materias infla-
mables o custicas; dl talla y pulimento de vidrio y el trabajo en cual-
quier local o sitio en que ocurran habitualmente desprendimientos de
polvo, vapores irritantes o txicos.
El art. JI prohfbe el trabajo en: al carga y descarga de navos: b) cante-
ras: el carga y descarga por medio de gras y cabras dI trabajos de maqui-
nistas o fogustas; el sierras circulares y otros mecanismos peligrosos.
Esta es una mera mencin enunciativa y la de [os artculos citados
tampoco es taxativa. Por reglamentaciones posteriores se enumeraron
fabricaciones adicionales que se consideran peligrosas o insalubres.
E.I Ministerio de Trabajo de la Nacin, como ya se analiz en el
tulo de jornada, se encuentra autorizado para determinar en cada caso
en particular las tareas que se consideran insalubres. con el
LO all descripto. a lo que nos remitimos, como asimismo a la
lizacin de este tipo de jornada y tarea.
En consecuencia, de la prohibicin precedente, el art. 195 de la
L.C.T. establece una especie de sancin para los empleadores, en el
supuesto de producirse accidentes y enfermedades por el hecho de la
realizacin de algunas de las tareas Que le son prohibidas o que significan
infraccin para mujeres y menores. Si se acredita que las causas del
accidente se hallan en alguna de las tareas prohibidas o si el menor o
la mujer se en un sitio de trabajo donde es ilcita su
sencia, por ese solo hecho se considera que el accidente o
dad es culpa del empleador. En el rgimen de menores se tratar
vamente lo aqur adelantado,
T'amblt'on se rnanLlene corno limitacin al tiempJ de trabajo para
jeK's y ('.IItenslvo a los menores, un descanso inlermedio, de dos horas al
dl<x]fll, rUiulUo 11'ilb..lje en horas de la maana y de la tarde lart. 174 L.CT.).
EJ.!t\ IUphO p\U'de ser suprimido o reducido por la autoridad
Irll1JVlI di' upllnwJl"ln dI' acuerdo a las caractersti cas del trabajo o los
ptrJllkln., tlUI' Plldlt, . , ('I('j'\"IIOt1ar la interrupcin a los propios
rlos, pOI rllu't hn d" qut' 11(') Integra la amada y el Inters genera! no se ve
pl"rwrb<dn ti Ild,IIII,1I hqmrlos conllnuos de trabaJo.
di' "-.I.I'! dHpq'lrlnll('S generales tambin prohfbe encargar
11 1.1 muJ"! 1" "1" !lo IDll d. UIIII,tlc.'b a domIcilio, de mismo empleador o
Trabaiode mlJieres y menores 413
dependencia de la empresa para la que habitualmente presta servicios
(art. 175 L.C.T,),
11 . PROTECCION DE LA MATERNIDAD EN EL DERECHO DEL
TRABAJO Y EN LA SEGURIDAD SOCIAL
La proteccin de la maternidad de la mujer que trabaja involucra
la del hijo en ha concitado una de las prioritarias preocupacio
nes de la O. I. T .. Precisamente en la Primera Conferencia Internacional de
la O.I.T., se aprob el Convenio N 3, por el que se establece la
cin del trabajo de la mujer embarazada durante el perodo de seis
nas antes y seis semanas despus del parto y el derecho de sta a recibir
una compensacin econmica a cargo del E.stado o seguro social.
Dicho convenio, que ha servido de base a la legislacin pertinente
de numerosos pases, ha sido revisado en 1952 por el Convenio 103
donde se reemplaza la expresin "empresas comerciales, por "trabalos
no industriales, lo que ampla notablemente su campo de aplicacin
Incluyendo a las trabajadoras domsticas asalariadas y a las
ras en empresas agrfcolas,
El rgimen de la legislacin argentina determina la prohibicin de
que la mujer trabaje durante cuarenta y cinco das anteriores al parto y en
el mismo lapso posterior al alumbramiento (art, 177, prrafo 11. LC.T.),
La razn eugensica que origina su concesin hace que el principio
sea totalmente imperativo y de estricto cumplimiento, imposibilitando su
compensacin dineraria.
La norma se flexibiliza al facultar a la trabajadora a optar por la
leduccin de la licencia anterior, por lo que el faltante se acumulara
nI perfodo de descanso posterior. De esta forma podra tener treinta
dlilS pre y sesenta posparto, sin admitirse que el descanso previo sea
Merlor a treinta das,
Estos penados tambl6n pueden modlflcarse en caso de nacImiento
prr-tf'ormlno, por lo que 1'1 tlf'tllno f'lTt"vlo no emado, t'O se pierc!t>, sino qltt>
f'tI'! acumula al descanso POSIt',r!(", IMM, complelar Jos noventa dras
La trabaladora debe comunlrl lr ('1 elltado de embarazo y acreclltlH 1"1
h,."ho al empleador, con pr,.,,"llttwlfm d,\ certificado mdfco roll .. 1 IjIW
rl)lIsl e que el parto lit' plOdurlr,1 1'11"utmlhll'menle en los plaltlN Ilj,ld, It 11
414
Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
requerir su comprobacin mediante un mdico designado por el empleador
(art. 177 segundo prrafo). Estimamos, que de todos modos el empleador
puede controlar mediante un mdico designado por su parte. \a veraci-
dad de la certificacin presentada por la dependiente (art. 2\0 L.C.T,)
La ley no especifica el plazo dentro de! cJal la trabajadora debe
realizar dicha comunicacin que, desde luego. debe ser anterior a los 45
das previOS al parto. Por falta de la reglamentacin correspondiente. con-
sideramos que conforme al principio de la buena fe (arts. 11 in fine y 63)
debe hacerlo tan pronto como conozca fehacientemente su estado.
La fecha contenida en el certificado, es la que se considera. a fin de
determinar previamente cundo comenzar la licencia, circunstancia
tante para el empleador a fin de poder reallzar las previsiones necesarias.
Durante los perodos indicados la trabajadora conserva su empleo
y goza de las asignaciones que le confieran los sistemas de seguridad
social. que deben garantizarle la percepcin de una suma igual a la re-
muneracin que le correspondera percibir en el perodo en que resulte
prohibido su empleo u ocupacin, todo de conformidad a las exigencias
y dems requisitos que prevean las reglamentaciones respec tivas (art.
177 prrafo segundo).
Por disposiCin de la ley 24.714, tiene derecho a una asignacin
por maternidad, consistente en el pago de una suma igual al sueldo o
salario que hubiera debido percibir durante tal lapso, y para el goce del
beneficio ntegro se requiere una antigedad mnima y continuada en el
empleo de 3 meses (art. 1 1). ms una asignacin fija por nacimiento de
hijo, si tiene una antigedad mnima y continuada de 6 meses a la fecha
de nacimiento (art. 121. Adicionalmente. se le acuerda una asignacin
prenatal, a partir de la gestacin del hijo, equivalente en el monto a la
aslgnactOn por hij o. a cuyo fin es requisito que la t rabajadora haya
munl cado el estado de embarazo y presentado un certincado mdico
que lo acredlt('. ('Illre el tercero y sexto mes de presuntamente
zado el ernbUlllo. Para f'1 goce completo de esta asIgnacIn. se
rir una antla()rduu fOn 1"1 f'mpleo de '3 meses larl. 9).
Como lo tlw' 111 lr ,lhiljadorn percibe en el lapso de Ilcenc!a no es
salarlo, 110 5l' 11' t'h'rHlun IRS If'tenctones para el sistema previslonal y
por ende tllrnpOnl "". In 1'llruln a los fines del pago del sueldo anual
Trabajo demujeres y menores 415
complementario. sr se lo considera como liempo de servicio a los fines
de la antigedad en el empleo.
Se ha previsto la situacin de la interrupcin espontnea del
barazo o alumbramiento sin vida, considerando que sin perjui cio de que
cesaban los objetivos del instituto la situacin afligente por la que
vesaba la mujer o su estado orgnico y fisiolgico, le impedan regresar
inmediatamente al trabajo, por lo que se lleg a una interpretacin
plia para otorgar proteccin a la mujer en esas circunstancias.
Si se superan los ciento ochenta das de gestacin, se consIdera
que la interrupcin es un nacimiento pretrmino y si ocurre antes de ese
plazo. es aborto. En la primera situacin la mujer tendrfa derecho a la
licencia por maternidad completa . En el segundo encuadrara en el
tituto de enfermedad inculpable. que genera la obligacin de pago por
parte del empleador (art. 208 ss. y ce. L.CT.), por todo el tiempo que
est convaleciente o afectada por las secuelas de la interrupcin, COI'
las limitaciones al tiempo de servicios y cargas familiares.
Garanta del empleo
La ley establece que se garantIza a toda mujer durante la
cln el derecho a la estabilidad en el empleo, el que tendr el carcter
de derecho adquirido a partir del momento en que la trabajadora
fique en forma fehaciente y con certificacin mdica a su empleador el
hecho del embarazo (art. 177, tercer prrafo. L.CT.). Esta norma debe
con la contenida en el art. 179 LCT. que dispone que
se salvo prueba en contrario, que el despido de la mujer tra-
baladora obedece a razones de maternidad o embarazo cuando fuese
dispuesto dentro del plazo de siete y medio 171/:1 meses anterIores o
posteriores a la fecha del parto, siempre y cuando la muj er haya cum-
plido en notificar y acredlt clT PO rormo. el hecho del embarazo, asf como,
en Su caso, el del naci mient o. En tales condicIones, el despido
lllcausado da lugar a[ POBO d,. U!ll !rul enlnlzaclOn equivalente o un 01'\0
Uf' remuneraciones, que '.ie !I'"IOllll lu 1\ lus establecidas parl [01\ ni IJe
ur d{'spldo sin lustli
416 Curso de Derechodel Trabajo y de la Seguridad Social
Se sanciona as la mala fe del empleador que teniendo conocimien-
to fehaciente del estado de embarazo o pano de su trabajadora ha pro-
cedido a exlinguir por tal causa la relacin laboral. Se comienza por esta-
blecer una presuncin juris tal1tum que esa es la motivacin, si el despido
de la mujer se produce dentro del periodo comprendido entre siete meses
y medio antes y siete meses y medio despus del parto. En tal caso,
corresponde al empleador la prueba en contrari o para eximirse de la in-
demnizacin acrecentada que establece el art. 178 Le. T., acreditando. o
bien la configuracin de injuria grave por acto de incumplimiento de la
trabajadora (art. 242 L.CT.), o que la extincin fue dispuesta por causa de
fuerza mayor o fal ta o disminucin de trabajo no imputable al empleador;
por vencimi ento del contrat o de trabajo de plazo fij o (art. 250 L.C.T.) u
otras causales no arbitrari as previstas por la ley. De manera que el empleador
tiene )a poSibilidad de demostrar que el despido, en ci rcunstanci as de
gravidez no se origin JXl r una arbitrariedad antisocial. Pero si el despido
fue dispuesto por el empleador sin invocacin de Gusa. toda alegacin
en el curso de la demanda y pretensin de probarla, carecer de validez
para neutralizar la presuncin legal , como igualmente si pretende variar la
causa mencionada en la extincin (art. 243 L. C.T.), o si sta no fuera de
las autorizadas por la ley para disolver la relacin .abaral. Igual
cuencia tendr el empleador que invocando justa causa despidiera a la
trabaladora, y no pruebe la existencia de la causal que invoca.
Se asegura as a la trabajadora durante este peodo crtico desde el
punto de vista econ6mico y psrquico que supone el embarazo y el parto,
que conservar su empleo y lazar de la cobertura asistencial de la segu-
ridad social (iJsInacl6n prenatal. por maternidad y nacimiento de hijo,
ul:; los ooll(>frclos mkllC'os, hospitalarios y farmacuticos de la ley 23. 661
dI' ourdH r-odul('1I11 Caso corurarlo, tendr como contrapartida, una in-
d ... lIl1lllll tI"" Itl lllvillt'nlr a lll1 ai'io de salarlos ms las indemnizaciones
t'OIHll!lI'1I ptll sin lusta Cilusa, a cargo de su empleador.
' .1 1..111.1 {l!. p, IIII US reglamentarias en la ley, ha f:!enerado algunas du-
d.I', ('(' tr rr-I ... II'In ni ,,1"""rnA apllcable para determinar el importe de la In-
di'mnl" t
l
Ir")rl ,IMfIl V.ld,1 y 1,1 !urlsprudencla preva lente ha interpretado qlle se
dl'br 11m"" ['UlIlf'! 10.1 ... 1t1I't1Sl hll , ,,1 salarlo normal y habitual. segn se espe-
('lflCI1 1'11 1"' 1 mt 1., I 1. T ... niln de 12 meses, a lo que se adicionar un
nWI ril". ti,., fI 10',11"1 t'qulvllentn al sueldo anua complementarlo.
Trabajo de mujeres y menores
En suma, se trata de un sistema destinado a hacer disuadi r al
empleador del propsito que pueda tener de extingui r la rel aci6n laboral
con la trabajadora por causa del embarazo o parto de sta y mientras
dure el perodo de mayor necesidad de amparo econmico y provisional
de la mujer en tal es ci rcunstancias.
La norma del art. 179 L.e.T. es igualmente aplicable a los casos de
despido indirecto, pero la jurisprudencia es vacilante en cuanto si rige o
no la presuncin o si es a cargo de la trabajadora la demostracin de
que el despido obedece a razones de maternidad o embarazo. Estima-
mos que la graVitacin de la situacin, por los montos indemniza torios,
determina la necesidad de una concl uyente prueba de ambas partes a
fin de acreditar los extremos invocados.
Por un especial inters, se sintetizan los pronunciamientos
les en los siguientes:
"Cuando la mujer embarazada se considera despedida.
dose un supuesto de despido indirecto, no opera la presuncin legal en
orden a que el cese fue debido a su maternidad y slo tendr derecho a la
indemnizacin reclamada, si demuestra que el distracto obedeci a tal
situacin personal.
La proteccin especfica de la mujer durante el perodo de
dad y embarazo tiene por objeto contrarrestar los daos que pudiere oca-
sionarle la situacin de despido, por lo que si el empleador adopta una
vra indirecta para perseguir a su dependiente con la fi nalidad de inducirla
a retirarse, el amparo legal ha de extenderse tambin en este caso y pesa
sobre quien decide el despido, acreditar los presupuestos fcticos en que
ha basado su decisin'. (C.N.Trab .. Sala 11, 29/2/96, "Pereyra, Patricia V. cj
El Hogar Obrero Coop. Llda. D.T., 1996 A. p. 12 [3).
"Aun en el caso de que el despido se produjera en forma indirecta
tro del plazo del arto 178 de la L.e,T. y el empleador hubiera abanado la
Indemnizacin por despIdo, ello no implica un reconocimiento de la cul-
pabilidad patronal. no existiendo razn suficIente Que prohba o impida a la
traer la pru(>h: fOil C'OtHt.1r'lo d(l' que habl; la ci tada normn
Respondiendo, en principio, el d(l!i pldo arbitrario y el Indirecto a las
mi smas causas, grave del empleador que no permito 111
contl nuaci6n del cOnlrMO, y "11 !OI\!tl'tut'llcla produce slmll,np ..
cucnclas. no exIste mOllvo IMIII qw' ." I'.cepten de f'Sil 1rIII'I I ""'.' 1(.11
418 Curso de Derecho del TrabalO y de la Seguridad Socia!
los casos en que la indemnizacin tarifada que debe abonar el empleador.
por resolucin incausada dt:!l contrato. sea lIIayor que la comn, como
ocurre en el caso del despido por causa de materndad". lC.A.Trab.
rlo, Sala 1. 25/6/80. 'Vrech de Gutirrez. Mara Isabel y otra el Sociedad de
Beneficencia del Hesp. Espaol", D.T. 1981 A. p. 2801.
En caso de permanecer ausente de su trabajo durante un tiempo
mayor al de la licencia por maternidad, como consecuencia de una enfer-
medad que, seen certificacin mdica. deba su origen al embarazo o
parto y la incapacite para reanudarlo, vencido aquel plazo, la mujer traba-
jadora es igualmente acreedora de los beneficios previstos en el arto 208
L.C.T. para [os casos de enfermedad nculpable lart. 177, 4 prr., L.c.T.) .
Este instituto que se analizar ms adelante, anti;:ipndose que tendr
derecho a percibi r su remuneracin durante un perlado adicional de has-
ta tres meses de enfermedad, si su antigedad en el servicio fuere menor
de cinco aos y hasta seis meses si fuere mayor de cinco aos y si tiene
cargas de familia. los perodos durante los cuales tendr derecho a recibi r
tal beneficio se duplican hasta seis meses y doce, respectivamente. Ade-
ms, si el empleador despidiese a la trabajadora durante el plazo de las
interrupciones pagas por enfermedad inculpable. adici onalmente a las
indemnizaciones por despido injustifi cado, le deber abonar los salarios
correspondientes a todo el tiempo que faltare para el vencimiento del
perodo de goce de los salarios, correspondientes hasta la fecha de alta
mdica. segn demostracin que hiciese la beneficiaria (art. 213 L.C.T.).
Debemos acla rar que, de todos modos le corresponde lal beneficio en
caso de enfermedad o accIdente Inculpable que le impida a la trabajadora
reanudar su trabajo una vez agotada la licencia por maternidad, aunque el
evento no deba su origen al embarazo (art. 195 L.C.T.).
Ouunso. por l actancia, 8uarderfas y salas maternales
LI lroy ti Id trabajadora y a su hijo, le confif're a la madre la
111 t'rlt 1 .. y Ijl IhUlqUllltJolfl necesaria, psfqulca y econmica, para que pue-
tI, 1"lrJ 1111 p,UIII y lit! hilo normal y los recursos suficientes para la asls#
Il\nd,l y 1111111111"'1 1(\" 11,. lImbos durante un perrada prudenCial. pre y
pOlip,1r lo COII ei 1lt'lIh'IlIf"Utl', despus del alumbramiento, se consIdera
1.1 "'('t'lold.ul JI"I(l'ltl"j"1!I". JI' IImhos -madre y de convivi r en [nti
n1l1 COI\III11I/'}1I y.,wun.IIII,1I I 1.1 Hlatura
Tlaba,ode mUlefesy menores .10
Con tal finalidad, el precepto del arto 179 L.C.T establece que toda
trabajadora madre de lactante podr disponer de dos descansos de me-
dia hora para amamantar a su hijo. en el transcurso de la jornada de
trabajo y por un perodo no superior a un aiio posterior a la fecha del
nacimiento, salvo que por razones mdicas vea necesario que la madre
amamante a su hijo por un lapso ms prolongado. Adicionalmente,
pone que en los establecimientos donde presta servicios el nmero mfnl
mo de trabajadoras que determine la reglamentacin. el empleador debe-
r habilitar salas maternales y guarderas para nios hasta la edad y las
condiciones que oportunamente se establezcan. Concuerda con el Con-
venio N 3 de la Primera Conferencia Internacional del Trabajo de la O.I.T.
realizada en Washington en 1919. Hasta ahora la reglamentacin no se
ha dictado y nada se ha legislado sobre las salas y guarderas. Su costo de
mantenimiento es accesible slo para las grandes empresas.
Prohibicin del despido por matrimonio
En )938 se sancion, por iniciativa del Dr. Alfredo lo Palacios, la ley
12.383 que prohibfa a los empleadores celebrar pactos o convenios y dictar
reglamentaciones internas por las que se establezcan para su personal el
despido por causa de matrimonio. Se fijaba para estos casos. sin de
las acciones que le correspondiera por el derecho comn u otras leyes espep
clales. una indemnizacin por despido no inferior a un ao de sueldos.
Esta disposicin protei tanto a los hombres como a las mujeres,
pero la iurisprudencia interpret que con respecto a los primeros, el
anlisis de las ci rcunstancias debe ser efectuado con criterio restrictivo,
mlenlras en relacin a las muieres, la situacin se presenta con matices
diferenciales, pues el nuevo estado puede inFluir en el rendimIento y
eficacia que e[ empleador espera de su dependiente !licencias por ma
l ernidad, atencin de [os hilos. etctera)
La L.C.T. sigue los tlneam)('ntos de la norma citada al establecer que
l>f'rn nulos y sin vlllor loq fU'U'I" o ('()nt r1HO!i df' cualquier n;HlIra)(>1a qUf"
se celebren entre las parlM u In!'4 f{'QlnmflIlIAclones Imemas qu(' se dIc.
It'/l, que establezcan PIW "'1I ,'1 dl"spldo por causas dt' rmltrJrlln
nlo (3rlo 180 L.C,T l . y tri Ctt'lO d., Int'UIIlpllrnlento de esta prohlbldll y ..
rj"spJda por causa Ollllrllllolllo, ('1 f'rrlPlf'i1dor abonar:' un.1 huh'Ulllllll
4l"
Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
cin equivalente a un ao de remuneraciones. que se acumular a la esta-
blecida para los despidos sin usta causa {arto 182 L.e.T.I.
Pero la novedad de la Le. T" con relacin a los antecedentes, radica
en la presuncin. que se establece en favor del dependiente. Por la ley
12.383 se estableca que la inmediacin de la cesanta, al tiempo del matri-
monio, y la falta de motivos del despido. a veces se estimaban como nexo de
causalidad entre ambos hechos. El arto 181 Ler. establece que se conside-
ra que el despido responde a causa de matrimonio cuando fuese dispues-
to sin invocacin de causa por el empleador. o no fuese probada la que se
invoca y el despido se produjera dentro de los tres meses anteriores o seis
meses posteriores al matrimonio y siempre que haya mediado notificacin
fehaciente de ste a su empleador. no pudiendo esta notificacin efec-
tuarse con anterioridad o posterioridad a los plazos sealados.
Si el personal ha notificado al empleador en forma fehaciente la
fecha de celebracin de su matrimonio y dentro del trmino de los tres
meses antes o seis meses despus de tal acontecimiento, todo despido
dentro de tal lapso y posterior a la comunicacin. sin invocacin de
sa o por causa que no fuera probada. se considera que es motivado por el
cambio de su estado civil. Si el empleador no ha invocado una causa. la
presuncin es uris el df.' Uft, porque no admite prueba en contrario. Si se
ha alegado una causa legal de extincin. la presuncin es uris tanlum, y
sta deber ser probada por el empleador para eximirse del pago de la
Indemnizacin acrecentada que establece el arto 182 L.e.T .. calculada con
las pautas dadas para la de maternidad.
Se discuti en la doctrina si la prohibicin de despido por causa de
matrimonio que dispone el art. 180 y la sancin del art. [82 L.C.T. se
refiere Igllahncntc a los varones trabajadores. ya que el tema se encuentra
relado dentro del titulo del trabajO de las mujeres.
La doctrina y [urlsprudencia prevalente consideran que la prohibi
cln dr dl/.plrlo por ('mlsa de matrimonio contenida en el art. 180 y la
Incl"llltlllllr!l'm "I;II('('lnl del art. 182 L.C.T. se refieren tanto a las mujeres
I"CmlO tl ION v,ilnll!'"W. pl'ro para estos ltImos no rige la presuncin del art
1 Q I 1 e t 11m (hUido su despido haya sido sin Invocacin de causa
d"'l1lro !,k Ir) "IMe . C'olllf'mplados por el arto 181 L.C.T. . estando a cargo
uI1 (hll'dl"dl" d, ,,,)[tlo 1" pruebd de que su cesantla fue motivada por
'-i U tr'd,'IIU o IIl.,tdrn()nlo.
A:tf "'1 It.1I 1< 1 I'l! ,1 r.lllo plenario 212 (C.NAT. o 23/3/90. DT. L-
A 89'tI -!'JI le .... 1' lu .. lIu,' l'II dcllrabalador varn obedece a caUSI
ck IJ\dutmol1kl. 1'1',) 1, tlt 11 Ind"IMizaci6n prevlst<l en el art. 182 L.C,T
TrabaJO de muieres '1 menores 421
Estado de excedencia
En el Captulo IV del Tftulo VII de la ley de contrato de trabajo se
recepta un instituto denominado " Del estado de excedencia", que con-
templa la necesidad o conveniencia que pueda tener una trabajadora.
por circunstancia del nacimiento de un hijo o la enfermedad de un hilo
menor a su cargo, de solicitar una licencia no remunerada y por un tiempo
determinado. o de extinguir la relacin laboral con una cierta compensa
cin. con la finalidad de asumir el cuidado de su criatura.
El art. 183 L.CT. establece que la mujer trabajadora que. vigente la
relacin laboral. tuviera un hijo y continuara residiendo en el pas. podr
optar entre las siguientes soluciones:
al Reanudar su trabajo en la empresa. en las mismas condiciones en
que lo vena haciendo.
b) Rescindi r su contrato de trabajo percibiendo una compensacin
por tiempo de servicio que le asigna la ley, o los mayores beneficios que
surjan de los estatutos profesionales o convenciones colectivas de traba[o.
cl Ouedar en situacin de excedencia por un perIodo no Inferior a
tres meses ni superior a seis meses.
La primera a/temaliva. de continuar su trabajo en la empresa y en las
mismas condiciones que lo vena haciendo, surge de los principios gene-
rales de la ley que le asegura a la trabajadora una estabilidad relativa !arts
10. 90, 91. 231. 242, 245 Y dems concordantes. L.C.T.1 y el derecho a ser
mantenida en las condici ones y modalidades esenciales de la relacin
laboral (art. 66 L.C.T.I.
Si por consecuencia del parto o de las enfermedades posparto, tuviere
la trabajadora alguna incapacidad que le privare realizar tareas habituales.
e-I empleador le debe asignar otras que pueda ejecutar de acuerdo a sus
condiciones psicofsicas, sin disminucin de su remuneracin lart. 212.
primer prrafo).
La stgutlda a/ltrtlalivQ. de resolver el contrato de trabajo percibiendo
una compensacin por tiempo d,. ItCrvlclos que le asigna la ley, requiere:
al que la trabaladora ,"tllP uno amlijOP.dad de un ano, como mfnl
mo. en la empresa empleildurd III! Q'j LC TI;
b) que contine rMldll'Ild'l t'11 (,1 IMf" UIIt. 183. primer prrafo. L e TI
Esta opcin la poN.k 1",< 1"" fOil o"'la f!'xpresa o tcita En "1('< 1<1. 11
1m 196 L.C.T dispone qu. ,,11 .. l11ul'" 110'" WIIKorpora a su empll!O 1111
"2
Cursode Derechodel Trabajo y de la Seguridad Social
vencidos los plazos de licencia previstos por el arto 177, Y no comunica a su
empleador dentro de las cuarenta y ocho horas anteriores a la finalizacin
de stos que se acoge a los plazos de excedencia, se entender que opta
por la percepcin de la compensacin establecida en el arto 183 ine. b)
prrafo finallpor tiempo de servicio). Sin embargo, se trata de una presun-
cin derivada del silencio de la trabajadora. Que de conformidad a lo dis-
puesto por el arto 59 L.c.r. no puede conducir a sostener la renuncia del
empleo. Tendran que darse en el caso otros modos de comportamiento
de ella que impliquen una intencin inequvoca en ta sentido. En caso de
duda. la situacin debe resolverse en favor de la continuidad o subsisten-
cia del contrato de trabajo (art. 10 L.CT.), si as lo reclama la trabajadora.
Si la trabajadora llegare a optar, expresa o tcitamente, por la
pensacin por tiempo de servicio, sta debe ser equivalente al 25% de la
indemnizacin por antigedad. calculada segn el sistema aplicable de
acuerdo a la fecha de Ingreso del trabajador, La L.CT. adara que no
de exceder de un salario mfnimo vital por cada ao de servicio o fraccin
mayor de tres meses y vigente al tiempo de la extincin del contrato de
trabajo lart. 183 ne. b. segundo prrafo, L.CT.!.
Es de tener en cuenta aqu que el art. 1011 de la ley de empleo
mina que "El salario mnimo, vital y mvil no podr ser tomado como
dice o base para la determinacin cuantitativa de ningn olro instituto legal.
por lo Que se estima Que el tope de un S.M.V debe considerarse deroeado.
Entendemos Que la opcin por la compensacin especial de
rencia no resulta procedente una vez reintegrada a su empleo, despus
de la licencia por maternidad.
La terCf!ta alternativa conferida por la leyes quedar en situacin de
excedencia por un perfoda no inferior a tres meses ni superior a seis
SC$. y ,"lra rilo Sf' requiere:
nI 1,1 lr.lbillnJorn tenga un ano de antigedad como mfnimo en
1,1 (mpl' ... . tlI1pl".ldqrll latt 185 L.CT.I:
111 qll1'. 1 1111 lIu'II' "'sldlcndo en el pafs [arto 183. primer prrafo L.C. T.I;
1 I ItI 10111'111' la interesada comunicando el
IIn d ... 11"foll' o lI"'lI!ro dI' loS plazos nlados por la ley:
JI qu,. ,Ul lCt [1111Hulk<, un nuevo contrato de trabajo con otro
flllllllt'l.r hl'
r.I' 1-'111 .. " 'I. MtIII de excedencia, que es asumIda volunta
tlllrrl('fll fl "Ul 1 ... mule, IfltlloIllldnr,1 qlle ho tenIdo un hlo, la relacin laboral
Nti , lC1' ."mll!!,) Ill oI do IlOr sta dentro df> los plazos mfnlmos y
TrabajO de mujeres y menores
'"
mximos determinados por la ley. Durante tal lapso la mujer no recibe re
muneracin. ni las asignaciones familiares. ni se computa como tiempo de
servicio con relacin a los derechos Que se le conceden a la trabajadora
en funcin de su antigedad y del sistema previsional (art. 184 ltimo
rrafo. L CT.l. Dada la finalidad especfica de este beneficio. de procurar a
la trabajadora un perodo adicional al de licencia por maternidad para
procurar un mejor cuidado a su hijo recin nacido. consideramos que el
empleador podra cancelar la situacin de excedencia de la trabajadora en
caso de fallecimiento de su hilo. emplazndola a reintegrarse al trabajo
dentro de un trmino prudencial. como Igualmente la beneficiaria podra
tomar la iniciativa de reducir el plazo respectivo. en tal circunstancia
A su vez. si estando en situacin de excedencia la trabajadora
maUzara un nuevo contrato de trabajO para otro empleador, se le priva de
pleno derecho de la facultad de reintegrarse al t rabajo fart. 193 Inc. c.
segundo p rrafo. LeT. !. Sancin grave Que se consagra para evitar que
se desnat uralice la finalidad del instituto de! estado de excedencia. Nada
impide que si tena dos empleos antes de la licencia por maternIdad.
pueda tomar la excedencia en uno y en otro no.
Por el articulado de la ley se entiende implcitamente que este perro
do de licencia por situacin de excedencia es adicional a la licencia de 90
das por maternidad y debe comenzar inmediatamente despus de
quitada sta o de la enfermedad por causa de maternidad. pero no se
Infiere con qu anticipacin debe solicitarse tal beneficio. circunstancia
Que es importante para el empleador. ya Que por razones de fidelidad y
buena fe se debe dar a ste la oportunidad necesaria para Que con
po trate de suplir a la trabajadora en situacin de excedencia. La regla
menlacin. Que se espera an, deber subsanar esta omisin como acla-
rar si el beneficio puede solicitarse, o debe concederse. despus de cierto
tiempo prudencial de reintegrada la mujer a su empleo.
Lo normado por los Incs. bl y el del art. 183 L C. T. (beneficias de
compensacin especial y de sltuael6n de excedenCia) son igualmente de
aplicaCin para la madre trabaladora en el supuesto justificado de tener
que asumir el cuidado de hIlo nll'1l0r d{" edad enfermo y a su cargo, con
los alcances y limi taciones qUf' so C'!itnbl('zcQn oportunamente (an. , Ql.
Inc. c. prrafo tercero, L. .e T I
El reinlegro de lo ulult't 1f1111.I,IIJmll t'n IillUacl6n de excedf' ndill d"br
producirse al trmIno d.1 1",11)(10 I'nl t"JqUt\ 5t' ha optado. En !.Id tlpuJlu-
42'
Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad SOCial
nidad el empleador deber reinstalarla en un cargo de la misma categora
de la que ocupaba precedentemente o en un cargo o empleo superior o
inferior cuando media un comn acuerdo con la trabajadora. Si no fuese
admitida. debe ser indemnizada como si se tratara de un despido injusti-
ficado. con todas las consecuencias por estar dentro del plazo de garan-
ta en el empleo, salvo que el empleador demostrara la imposibilidad de
reincorporarla. en cuyo caso la indemnizacin limita a la prevista en el art.
183 inc. bl prrafo finallart. 184 LC.T.).
Estimamos que esta imposibilidad que atena el deber de indemni-
zacin por parte del empleador debe surgir de una situacin Que no le es
imputable a ste. La imposibilidad debe provenir de una situacin de
za mayor y no por haber cubierto el cargo en forma efectiva con otra
trabajadora o por falta o disminucin de trabajo. Se indemniza en este
caso en menor proporcin que en los de cesanta por fuerza mayor lart.
247 L.C.T.!. contemplando la circunstancia de que a propia trabajadora
se ha colocado voluntariamente en una situacin que involucra un riesgo.
como el sealado. que atena la responsabilidad ce! empleador.
111 . TRABAJO DE MENORES
Pese a que la edad mfnima para trabajar recomendada
clonalmente es de 15 aos Iconvenio 138 de la O.I.T.I, el nmero de nios
menores de t O aos Incorporados a la fuerza de trabajo dista mucho de
ser Insignificante. Es ms; prcticamente toda la informacin estadstica
relativa al traba[o Infantil se refiere al grupo de edad de lOa 14 aos. La
01 T ha calculado len base a informacin oficial provista por los
tos pafsl'<;) qu(' ('n t Q95 ms de 73 millones de nios de este arupo de
rd,ld t'leorC'It'fOn lino actividad econmica. cifra que corresponde al 13.296
ot'l 101,11 J,. !lIno. (- I'sta edad en todo el mundo.
1-1... ,\ 1-1 nlolyor nmero de nios que trabajan se encuentra en Asia
y Ahl!.! Alllr,! ,1 L.llnu tlrl\f> a 5.1 millones de pequeos en esta diffcll
11 ... , I!"I!! fJl 1".1' !l1I1IIc'). Id ArQ("ltlna ostenta una tasa porcentual de acllvl,
dd,j l"'II'I\'J!III,.j d,l WHI'0 de nada menos que el 4,5 %. Desde
y\l no f'.s 111 nI,ly! '1 41,,[ M"f( O"iI.H Ipues en Brasil esa tasa es del 16 % Y en el
PurIIHu.IY d"1 l.B ',1 I,II1 ttmUolrQo, es sIgnificativa si se la compara COII
Chllo. tlM. t ,,,jurlIo;) t'1i ('tl,,1 Inexistente. o con Uruguay. en dondl!
1 .. 1.1' 1(:.11 (t.'1 J 1111 lit, ,,, \' UrtW', t'/i del 0,95 96 Y en Pe:r llega slo al 2.48 %
Traoojo demuleres y menores
'25
Dado que las estadrsticas disponibles no llegan a reflejar
te el alcance del problema -segn reconocen los propios investigadores
de la O.I.T.-. se estima que si se pudiera contabilizar lo que sucede en el
segmento que va de los 14 a 15 aos y a ello se suma el trabajo domstico
que las nias efectan a tiempo completo, el nmero de nios trabajado-
res en el mundo arrojarla un total del orden de centenares de millones.
Amrica Latina. en tanto, est siendo visualizada por la O.1.T. como
una de las generadoras de una nueva forma de 'esclavitud infantil' que se
establece a partir de un vnculo entre el contrato de trabajo de un adulto
y la disponibilidad de un nio. o por el intercambio de un nio por una
suma de dinero que se suele presentar como adelanto salarial. En esa
situaci n se encontraran los ' nios esclavos que trabajan en el sector
de la agricultura. el selVicio domstico. las llamadas 'industrias del sexo',
la fabricacin de ladrillos y la 'industria de la mendicidad urbana'.
Esta es una realidad que asume la forma casi de un tab para pafses
como la Argentina. que est experimentando los dolores de su transror
macin econmica sin Que haya cuajado an un proyecto educativo
tenedor para quienes se encuentran en los segmentos ms dbiles de la
sociedad. y entre ellos para los infantes. que son. a su vez. la parte ms
delgada de los hilos que tejen el entramado social.
'Adems de las consideraciones humanitarias y sociales evidentes.
el combate contra el trabajo infantil tiene pleno sentido desde el punto
de vista tanto econmico como empresarial". seala la Organizacin In
temacional del Trabajo.
Capacidad laboral de los menores de edad
La normativa vigente establece una serie de disposiciones a fin de
preselVar la salud psicofslca. moral y aun el patrimonio de los que. no
habiendo alcanzado la mayorfa de edad taboral. realizan tareas en 'traba
[o dirigido' . Se consideran tales los que, no habiendo sido emanCipados
por matrimonio. no han cumpl1do los dieciocho afios de edad larts 32.
prr. 1. y 35 L.C.T.l .
Establece el art. 187 de 111 [ ,C T que los menores de uno y otro firKO.
mayores de catorce anos '1 nlt'n()TI', 1..10 dll'clocho anos de edad. pUl'dfl1!
celebrar toda clase de COnl ltlhl l, d.' 11,lha[o$, en tas condlc!o,"" .... I hl,
cldas en el art. 32 y 0;', d. t Ibld., I.,y
426 Curso Derecho del Trabajo y de la Seguridad Socia!
Situacin ludlca la boral de los menores Impberes
La L.CT. dispone en su art. 189: "Queda prohibido a Jos empleadores
ocupar menores de catorce aos en cualquier tipo de actividad, persiga o
no fines de lucro,
Esta prohibicin no alcanzar a aquellos menores ocupados en las
empresas en que slo trabajan miembros de la misma familia y siempre
que no se trate de ocupaciones nocivas, perjudiciales o peligrosas.
"1'ampoco podr ocuparse a menores de edad superior a la indicada
que. comprendido en la edad escolar. no hayan completado su instruc-
cin obligatoria, salvo autorizacin expresa extendida por el Mini sterio
Pupilar. cuando el trabajo del menor fuese considerado indispensable para
la subsistencia del mismo o de sus famUiares directos. siempre que se
llene en forma satisfactoria el mfnimo de instruccin escolar exigida".
Surge de lo establecido en la norma precedente que est prohibido
el trabajo de los menores de catorce aos de edad. Las excepciones ha-
cen referencia al trabajo dentro de la actividad empresaria familiar. siem-
pre que no se trate de ocupaciones que puedan ir en perjuicio de la for-
macin personal del menor: supuestos en los que ser necesario contar
con la autorizacin del Ministerio Pupilar. que se sumar en consecuencia
a la autorizacin patem3 exigida por el art o 275 del Cdigo Civil.
A tal efecto. los empleadores. persigan o no fines de lucro. no pue-
den tener empleados que no hayan cumplido con ese requisito mnimo
de edad. Como la prohibicin se dirige a aqullos. las situaciones que se
den en infraccin a la norma legal. se juzgan de confonnidad con lo dis-
puesto en los arts. 40. 42. 44 Y ss .. L.c.T..
Cabe> advertir sobrE' alluE"lIos casos en que no habiendo completado
el me-nor la Instruccin obllsatoria deben autorizarlo a trabajar cuando Im-
p('r.lflv,l'i ll('Cesldades alimentarias ast lo exijan. Es preferible abrir las puer-
hit; tJ,,1 trdb.I!O nnl"!!; que las de las crceles, ya que de no obtenerla ese
".t .In dwl.\ rl r,llIIlno que poeMa elegir el menor carente de alimentos.
IWI "prudt'O/wl,ll ulI'lUe se resolvi que la contratacin de menores de
C. Un/I " tAI1,," tI 1111.. IlIlrolcC'16n que debe ser sancionada por la autoridad
dllllnl " II !lVII fOil! ,ut'lid.1 d,' 1 .. pollera del t rabajo.
Aplltud IlIbo,.1 d. lo. menore. enl.re catorce y dieciocho aos de edad
('u,II.'11I1" .. 1 ul 1"' l . e T _ los menores a partir de los catorce anos
jJlwd'll rlNlrt i- 'Iv[,II,I,1o 'tnk:l"laboral .
Trabajo de mujeres y menores
En el mismo sentido. el art. 32 de la mencionada ley hace referencia
al contrato de trabajo celebrado por los menores que no han arribado a la
edad de los dieciocho aos y el menor con catorce aos cumplidos que
con conocimiento de sus padres o tutores vivan independientemente de
ellos. ya Que por esa circunstancia. los presume suficientemente
dos para contratar laboralmente.
Distinta es la situacin de los otros menores dado que en la regula-
cin legal laboral no.se encuentran normas especficas y concretamente
vinculadas con el menor adulto. por lo que adquieren relevancia las
ciones del Cdigo Civil que hacen referencia al trabajo de dichos menores.
Establece el arto 275 del Cdigo Civil que los hijos menores de 18
aos no pueden obligar su persona, ni ejercer oficio. profesin o industria
separada. sin licencia o autorizacin de sus padres. A su vez. el arlo 280
del mismo Cdigo requiere el asentimiento del hijo para que el padre
da celebrar cont rat o de locacin de los servicios del menor adulto.
Pero pese a que la situacin jurdica de estos menores es clara. ya
que resulta evidente la necesidad de la autorizacin del representante
legal para que celebren contrato de trabajo. se han producido diversas
interpretaciones para determinar la validez a legitimidad del contrato
lebrada. as como las consecuencias jurdicas o econmicas de ellos de-
rivadas. lo cual destaca su importancia ante el hecho real y frecuente de
que tales menores comprometen su actividad cotidianamente sin que
concurran al efecto, sus padres o representantes legales.
Por aplicacin de lo establecido en los arts. 265. 274 y 280 del
ea Civil, cabra concluir que no siempre el representante legal del menor
es quien. con asentimiento de ste. se encuentra facultado para celebrar
el contrato de trabajo.
Una interpretacin flexible. asentada primordialmente en el texto
del art. 275 del Cdigo Civil. permitirla la celebracin del contrato por el
menor. si bien con el requisito de la autorizacin o el asentimiento del
representante legal. Es la interpretacin que consideramos ms fusta y
ms affn con las modalldades de la actividad laboral del menor.
Asimismo, se afirma que la autorizacIn paterna expresa no es exigida
por disposicin alguna. pudIendo por lo tanto ser tcitamente otorgada
Jornada de trabalo del menor entre catorce y dieciocho aos de edad
Conforme al art. lQO j", JII 1 C'1' '110 podrn ocuparse Illt'I"'(I'- t/l,
catorce y dIeciocho nnu. f'1l Illtlttllll tllK) d.' larcas durat1l!" 111:1 111 tll
428 Curso de Derecho del TrabaO y de la Seguridad Social
horas diarias o treinta y seis semanales. sin perjuicio de la distribucin
desigual de las horas laborales.
La jornada de los menores de ms de diecisis aos, previa autoriza-
cin de la autoridad administrativa, podr extenderse a ocho horas dia-
rias o cuarenta y ocho semanales.
No se podr ocupar a menores de uno u otro sexo en trabajos noctur-
nos, entendindose como tal el intervalo comprendido entre las veinte y las
seis horas del da siguiente. En los casos de establecimientos fabriles que
desarrollen tareas en tres turnos diarios que abarquen las veinticuatro ho-
ras del da, el perooo de prohibicin absoluta en cuanto al empleo de meno-
res estar reido por este ttulo y 10 dispuesto en el 81. 189. ltima parte. de
esta ley, pero slo para Jos menores varones de ms de diecisis afios".
Martfnez Vivot sostiene que la duracin del tiempo de trabajo de los
menores en jornadas inferiores que las que cumplan los adultos constitu-
y desde su origen una de las finalidades de la legislacin protectora la-
boral. mas la reduccin extremada lleg hasta a afectar la poSibilidad de
trabajo de Jos menores. en circunstancias de requerimiento normal o re-
ducido de mano de obra. originando problemas sociales de otra naturale-
za La ley establece una jornada legal de trabajo que pretende adecuarse
a la autntica capacidad fsica y psquica de los rrenores.
Ahorro del trabajo de los menores
La ley 22.276 sustituy el texto del viejo art. 192 de la L.C.T .. redu-
cindose la edad en que se hace obligatorio el ahorro. entre los 14 y 16
aos. determinndose que los depsitos se efectuarn en la Caja Nacio.-
nal di' Ahorro y 5e(lUfO. Institucin que les otorgar el tratamiento de las
C:Uf'ntilS ,. ... I*(:lalcl de ahorro.
UI L,e T ulfrlpunra en su art. 192 que e[ empleador. dentro de los
UC'hlhl dfl" d.' JII orupacl6n doa un menor comprendido entre [05 catorce
y 101 lu.llo u'ns. d{"bftl gestIonar la obtencin de una libreta de aho
[u clIIII prllllulll""'rrn rn su poder y custodia y debfa ser devuelta D
fr.tt' o ,1 """ pud , \) luMrCS n[ extinguirse el contrato de trabalo o 81
\'umpllr dll"l'h)( hu nno. d,' I"(.ldd.
1..1 Ic".oll d. f"ot con la de [os aportes al r!'
lIll'rl Ilft'\lI"!'"I 1 I 1111t 11'1,. arbs, con Ja ley 18.037 los metlOfl"S
TrabajO demujeJ'1!$ y menores
axxt:aban a dicho Con la sancin de la ley 24.241, la obligatoriedad de
ingresar al sistema previsional es a [os 18 ai1os, por 10 que si elmer'lor. voluntaria
mente no ingresa antes. la mencin para ti aliorro es ffasta los 18 aos.
Por virtud de lo establecido en el art. 193 de [a misma ley. que per-
manece inalterado. el empleador debe depositar en la cuenta del menor
el 10 % de la remuneracin que le corresponda. dentro de [os tres dras
subsiguientes a su pago. importe que le ser deducido de aqulla.
Mannez Vivot se muestra contrario a ese tipo de previsiones. afir-
mando que cabe preguntarse, ahora. en un tiempo laboral reducido. si
tiene sentido mantener esta obligacin de ahorro, fundada en prejuicios
que dudan sobre [os padres y sobre el propio menor en la administracin
y disposicin de una suma que es insuficiente y mnima. Califica dicho
autor como patemalista y sobreprotectora [a obligacin que se impone al
empleador en lo que respecta al ahorro sei'ia[ado.
Aptitud laboral de los menores con dieciocho aos cumplidos
Segn hemos dejado expresado, la L.C.T. establece que los menores
desde los dieciocho aos pueden celebrar contrato de trabalo lart. 32).
con 10 cual la aptitud laboral de estos menores en la esfera de la regula-
cin especficamente laboral aparece plena.
Sobre e[ tema, sostiene Uambas que el mencionado art. 128 del
C6digo Civil autoriza al menor que ha cumplido dieciocho aos a celebrar
por s mismo contrat o de trabajo en actividad honesta. pudiendo por
consiguiente hacer el contrato aun en contra de [a voluntad expresa de
su representante legal. salvo que la oposicin se funde en lo relativo a [a
honestidad de la actividad a desempear, en cuyo caso la cuestin debe-
r ser resuelta por e[ juez.
Martfnez Vivot sostiene que la L.e.T. al olorgar una capacidad Irrestrlcta
al menor con dieciocho aos cumplidos. ha suprimido la exigencia de que
la actividad a cumplir por el !llellor fuera calificada corno -honesta"
Algunos autores, reflrlndoM' II e!;tc lrmn, afirman que esta fU[ lO dI'
exigencia de actividad "honesta' IdN't'l1le segn el origen latino dtl
mino) pone al menor en til!ullr!n di' RtclV(' desprotecci6n lurfdkl, hlul
fracasar !a finalidad d(![ tt'Wltlll'11 ti" 1r1t'.lpndu,)d '1 Rbre la posllJl1ld.1I1 dI' 1'1
contralacln Inmoral dc' 1o", 1Ilf'lIlllr , 111'11 qtu' obren por 'ir .n!u l' IUIII
430 Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
ms gravemente, que lo hagan con la 'presumida" autorizacin paterna
en el caso de los menores enlre los calorce y los dieciocho ai'los de edad.
A pesar de que rige en todos los casos la prohibicin contenida en
el art. 38 de la Le.T., segn el cual no podr ser objeto del contrato de
trabajo la prestacin de servicios i1fcitos o prohibidos, consideramos que
hubiera sido de ajustada tcnica legislativa y una forma de responder a la
finalidad tutelar de las normas referidas a [os menores de edad, conservar
la mencin volcada en la norma civil. vinculada con el carcter honesto
de la actividad a prestar por el menor.
Administracin y disposicin del producido del trabaJo
Dispone el arto 34 de la LC.T. que los menores desde los dieciocho
aos de edad tienen la libre administracin y disposicin del producido
del trabajo que ejecuten. regidos por dicha ley. y de los bienes de
quier tipo que adquieran con ello. estando a tal fin habilitados para el
otorgamiento de todos los actos que se requieran para la adquisicin.
modificacin o transmisin de derechos sobre ellos,
La citada norma es un producto de rigor de la plena capacidad
bOfal concedida a los menores a parti r de Jos dieciocho aos.
dando con lo establecido al respecto en el art. 128 del Cdigo Civil.
Certlflcacln mdica de la aptItud del menor para el trabalo
El art. 188 de la L. CT. , establece que el empleador. al contratar
bajadores de uno u otro sexo menores de dieciocho aos, deber exigir
de ell os o de sus representantes [egales. un certificado mdico que
dl!(" su apUtl ld para el traba lo. y someterlos a los reconocimientos
cos prrt6dlcos cue prevean las reglamentaciones respectivas.
l..1 nOrrrlu t' vldencla una clara finalidad protectora. No se trata del
dt'll"nlpftlf, orlo sino el de la sociedad interesada. al decir de Ensinck.
PI! .ml 1Mr.lI rol floflnnl drsarrollo de los trabaladores adolescentes y en
II1/dt. 1"11 ltrdn (,mn, 1(111 condIciones de salud de la poblacin en general.
Capacidad pro ... 1 laboral de los menores de edad
1'1 .ut '11 tJto In L,e .T. : "Los menores, desde los catorce
anl)I, "'it.111 l.rl llhuj". p"I,1 I ' NlUr (ln juIcio laboral en acciones vlnculadlls
Trabalo demuleres y menores 431
al contrato o relacin de trabajo y para hacerse representar por
rlos mediante el instrumento otorgado en la forma que prevn las leyes
locales, con la intervencin promiscua del Ministerio Pblico .
La norma importa una sustancial modificacin al rgimen de capaci -
dad procesal emergente de la ley civil. en tanto en lo laboral se sienta una
plena capacidad del menor adulto para estar en juicio laboral por accio-
nes que se relacionan con su actividad.
Sostiene Martnez Vivot que esta disposicin de la L.C.T regulariza
una situacin sobre la que haban avanzado las leyes locales organizadoras
de la justicia del trabajo y de procedimiento ante los tribunales locales. e
importa modificar al respecto lo dispuesto en los arts. 274 y 281 del Cdi go
Civil. quedando as resuelto un problema que incursion en la consideracin
de la constitucionalidad de las normas procesales mencionadas. que se
hallaban en contradiccin con lo preceptuado en la ley de fondo.
En cuanto a la capacidad del menor que ha cumplido los dieciocho
aos, agrgase a la plena capacidad procesal laboral la consagrada en el
arto 128 del Cdigo Civil. en tanto por su ltimo prrafo se le concede
aptitud para estar en juicio civil o penal por acciones vinculadas a los
bienes adquiridos con el producto de su trabajo.
Destaquemos finalmente que la aptitud procesal de ndole labo-
ral concedida a los menores de edad. procede slo en funcin de su
propia actividad laboral. sosteniendo Podelti que cuando no es as
stos deben ser representados por sus representantes legales. si antes
de los veintin aos actan en juicios laborales en que se pretenden
crditos como causahabientes de un trabajador fallecido. crditos sa-
lariales pendientes a tal deceso. etctera.
"El art. 24 de la Ley Procesal del Trabajo de la Provincia de Crdoba 7987.
la reducido -segn lo expresado por [os Dres. Ren R. Mirolo y Jos 1.
Somar en el Comentan"o a la Ley Procesal del Trabajo de la Provinda de
ba N 7987- su texto comparativamente (on el art. 34 de la ley 41 63, qut
laba la expresin sin distincin e"tre mayor", y menores adultos , diciendo
que las partes podrn comparecer por O por represl!ntan/e. Adara al {inal del
arUculo que lo$' menori!$' adultos rcprrWlIados promiscuamente por el ase
sor letrado del trabajo. Entendemos qut. Imp/(cI/(Jnl/!I1It. la fac ultad de compdrt'll'r
a juicio de los mallores /Adultos. ,j'l h", /('11IJo mOIJ{icacin sustancIal. '\/I.IIIJ"
ImpUcilamelltt {aGu/taJos parll (I)ml'""'" /Aunl!UI no lo diga 11.1 no,ml.l tll
,xpresa. requiriendo /an 'lo ItA rlll'rt\rll/"1I611 ,lfonUSCUtA del (ul1cionariu ,'uMlu'
432 Curso de Derecho del Trabajo y de la Segurtdad Socia!
Accidentes o enfermedades de los menores de edad
Aunque es casi obvio advertirlo, los nir"los y jvenes se enfrentan en
cada minuto de sus vidas con riesgos que los mayores difcilmente po-
dran sortear sin graves trastornos: rigores del clima. peligros en el manejo
de herramientas cortantes, cargas pesadas. empleo de sustancias qumi-
cas txicas, abusos fsicos. mentales. sexuales. etctera.
La L.C.T" en el arto 195 hace mencin a los "accident es y
dades' de un menor, con la presuncin de cul pa para el empleador si se
comprueba ser su causa alguna de las tareas prohibidas o si fue efectuada
en condiciones que signifiquen infraccin a sus requisitos. Es una presun-
cin de culpabilidad del empleador jure el de jure si se da el supuesto del
art. 195, leI prr., y juris tan/um en el caso del 2
0
prr ..
En la norma serlalada no se consigna la edad del menor. pero debe
entenderse que se trata de los menores de 18 aos que son los menores
para la ley laboral. es decir, que los menores entre 18 y 21 aos no
ran protegidos por la disposicin legal.
Otras disposiciones protectoras del trabaJo de los menores
A las disposiciones que hemos comE"ntada, signadas todas por una
decidida finalidad tutelar, corresponde agregar otras al solo ttulo de men
d6n, que igualmente renejan el espritu que orienta a las normas sobre el
trabajo de las menores de edad.
As se regula la jornada de trabaj o y el trabaj o nocturno (art. 190
L.c.r .); el descanso de medioda, el trabajo a domicilio. las tareas
sas. peligrosas o insalubres (art. 191 J, las vacaciones (arlo \94).
Todas las normas se orientan a la tutela del menor, procurando res-
guardar su persona en desarrollo con marcada presencia de las connota-
ciones propias del derecho de menores.
Formas de contratacl6n para menores. El contrato de aprendlzale
LA h'Y 2' Ol "l, IInmada de reforma laboral. en su primer artculo legis-
la sobrt' un IIIJ"VO contrato de aprendizaj e. sustituyendo el establ ecido
en l'l IU' 4" dI" In hoy 2<11165
EMllhll'('' 11\11' ""'lrl fonlla de contratacin tiene como finalidad la
formacin tl'1"'llku III .kll('/l d('! aprendIz. la que ser descripta con
slo ('Il un pU'HI .. llI. 1I1c Iludo JI tiempo del contrato.
Trabajode mujeres ymenores
La particularidad de esta norma reside en que se le otorga naturale
za laboral, carcter expresamente negado en la legislacin anterIor, que
lo consideraba una relacin contraclUal especial no laboral.
Como consecuencia de su naturaleza laboral. debe estar registrado
y celebrarse por escrito. entre un empleador y un joven sin empleo, de
entre quince y veintiocho aos de edad y con una duracin mnima de
tres (3) meses y mxima de un ao.
El empleador tiene el deber de entregar a la finalizacin de la rela
cin. un certificado, firmado por el responsable legal de la empresa,
de se acredite la especialidad o experiencia adquirida.
La jornada no puede superar las 40 horas semanales y en el caso de
menores adecuarse a la especfica.
El empleador siempre debe preavisar con treinta (30) das de
pacin a la finalizacin del contrato. caso contrario debe abonar una
indemnizacin sustitutiva de medio mes de sueldo.
La extincin del contrato de plazo cumplido. no da derecho a in-
demnizacin alguna. Si la extincin se produce sin causa y vIgente el pla
zo, le corresponderfa la indemnizacin por antjgedad.
Tratando de evi tar los abusos, frente a tos incumplimientos del
empleador. este contrato especial. se transforma en uno de tiempo Inde-
terminado a todos 105 efectos.
En cuanto a los antecedentes. en nuestro pas, recin en 1944 se
realiza una regulacin integral de esta modalidad contractual medIante el
den. 14.538/44, modificado por el decr. 6648/45 IDT, 1944-359; I 199).
en el mismo al;o se instala la Comisin Nacional de Aprendizaje y
cin Profesional. Poco despus, en agosto de 1949. mediante ley se crea
la Universidad Obrera Naci onal. hoy Universidad Tecnolgica Nacional),
tambin destinada a la capacitacin y aprendizaje de los obreros.
Luego de ese perrada esa modalidad de contratacin va cayendo
en desuso. La reforma constitucional de 1957 no hace referencia a la
problemtica del trabajo de los jvenes.
La O,I.T. se ocupO de los contratos de aprendizaje en dos recomen-
daciones: N 57 Y 60 ambas de juniO 1939 Con posteri Oridad, la 0.1 T
sancion las recomendaclonf's 88 (1 Q'}O y I 17 (19621. ambas sobrf' 1m
macin profesIonal. allnc.wc la lllmo con un caprlulo rrHeSTo dpdlnul o jll
aprendizale. Por lllmo, 1,. rt't"pu1I'Ilt1llt'l6n 136 juniO de 1970. "" rdll "
a los 'programas espcclolt" dt f'lIlpl,.u y dI"' formacin purd Ifl' '!VI'''''"
".
Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
Pasantas
En toda pasanta hay una llGlividad de una persona fsica. consisten-
te en actos que, en ciertos casos aunque no en todos los supuestos,
externamente aparecen como similares a los que desarrollan trabajadores
en relacin de dependencia. Por eso importa, por una parte, diferenciarla
de una relacin de trabajo, con el alcance del arto 21. L.c.r., y. por la otra,
discernir si en realidad se est simulando fraudulentamente una pasanta
para ocultar la existencia de dicha relacin labora.
Descartado el fraude. cuando no existe. es atinente a la proble-
mtica de las pasantas lo expresado por Javillier. sobre que esa for-
macin puede ser realizada sin que exista ningn tipo de contrato de tra-
bajo"; y lo ubica como el fenmeno de la stagijicalion en el cual 'sus
mecanismos esenciales estn extrardos de las fuentes del dereclio de la forma-
cin permanente".
A propsito de las pasantas pero tambin de otras figuras cerca-
nas, como las de las 'becas" , la indagacin debe encararse cuidadosa-
mente para verificar la existencia o la inexistencia de la subordinacin
laboral y la actividad por cuenta ajena.
Debemos examinar en [o que a las pasantas se refiere, primeramen-
te el sistema de pasantas inserto en el sistema ed'-lcativo, que estableci
el decr. 340/92 y seguidamente, el Programa Nacional de Pasantas para la
Reconversin tPRONAPASI, aprobado por el decr. I 547/94R y por ltimo,
las pasantas ajenas a las reguladas en uno y otro decreto:
Entre las que cabe analizar las pasantas creadas por la ley 25.165 IB.O.,
1211 1/991, para alumnos del nivel superior terciario o universitario, de 'Siste-
ma de pasantfas educativas' y las que establece el art. 2
0
de la ley 25.013
(BO . 'j/ I0/981, f\"gldmelltadas por el decr. 1227/01. denominadas "Contrato
df p...<;,lIlUtI .. d.' formacin profesional', para estudiantes desocupados.
El C"'OIII' ti,. 1\\,lnlf,H dl'l S;sftmQ EducatIVO Nacional
U IIlhl""I< ,l l"I'"lIlIf4l", Instaurado para regir en todo el mbito del
111,1('1111 ' ,.duc .. llvo tI.lrlorMI. fue l'stablecido por el decr. 340/92 IdiCt
2-1/1Q'J., 00 )""11'111. ILlllld ron I!I cual se aprob su relamentacln.
TrabajO de mult'le& y menores
",
Con dicho decreto se procur Integrar la formacin dada en los
establecimientos educativos con la que pudiera desarrollarse en empre-
sas o en instituciones pblicas y privadas.
Para un adecuado enfoque de las pasantfas es preciso ubicarlas
dentro del amplio espectro de situaciones generadoras de recursos hu-
manos. De ah rue la promOCin de las pasantas como complE'mE'nlOS
a veces y como llave otras para la insercin laboral y profeSional. forma
parte de una polftica general de eeneracin de recursos humanos.
El Programa Nacional de PIl'sant(as para la Rewl'lvmil'l IPRONAPASI
Mediante el decr. 1547/ 94 Idictado el 31/8/94; B.O .. 7/9/94) se apro-
b el Programa Nacional de Pasantfas para la Reconversin (PRONAPASI
cuya ejecucin se regl en dicho decreto y en la Res. M.T.S.S. 1051/94,
B.O., 22/9194) .
La finalidad de las pasantlas incluidas en el PRONAPAS es la de
aClualizar. adecuar y/o complementar los conocimientos laborales del
pasante con una prctica que 10 habilite para el ejercicio de una profe-
sin ti oficio Iden 1547/94, art 2, .. egunda par!E'1
Pasant[as de graduados
En los decretos 340/92 y 15-17/9<1 Y sus respectivas regl amentacio-
nes no se contemplan especialmente las pasantras de 105 graduados
universitarios.
En relacin con los graduados universitarios es notoria la necesi-
dad de la complementacin y perfeccionamiento de los conocimientos
adquiridos antes de diplornarse, sobre la cual hay diversos tipos de res-
puestas. sea de las universidades, sea de las Instituciones colegiales.
De cualquier modo, es del todo aconsejable que las pasantas a
que se hace referencia. antes se concierten por escrito y con fecha cier-
ta. estipulndose al menos su duracin, el lugar y horas de las prcticas
y las obligaciones asumidas por cada parte .
En conclusin. la convenlenclll de las pasantfas de los radLlados
unIversitarios Justifica accionelli positivas, sea de parte de los rllI1u,
estatales de conduccin y plimJflccln educativa en coordln,lI'ln ('011
los proramas formallvoprorf''-Ion .. 51'01 dr los rf'li>f"cllvolf
profesionales
436
Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridild Social
Sistema de pasantas educativas
Esta pasanta se encuentra regulada por la ley 25.165/99. comple-
mentada por el decr. 428 del1
D
de junio de 2000 y modificada por el decr.
1\87/00 (B.O" 317/001. que como nos lienen acostumbrados nuestros diri-
gentes. un decreto modifica aspectos de una ley.
El art. r de la ley define a la pasanta como 'la extensin orgnica
del sistema educativo en el mbito de empresas u organismos pblicos o
privados en Jos cuales los alumnos realizaron residencias supervisadas re-
lacionadas con su formacin y especializacin, llevadas a cabo bajo la
organizacin y control de las unidades educativas que lo integran y a la
que aquellos pertenecen",
Ratifica 10 de otras normas, con respecto al carcter no laboral de la
relacin, avanzando an ms. cuando el art. 9 determina que la
dn de pasanta no genera ningn lipo de relacin jurdica entre el pasante y
la empresa u organizacin en la que preste servicie.
Las partes intervinientes son estudiantes de educacin superior del
nivel terciario o universitario. una institucin educativa y la empresa pbli-
ca o privada donde se prestaron los servicios.
Es requisito de validez de la pasanta, la u/ebmin de un convenio
tre la institucin educativa y la empresa que debe estar firmado y
do en dos mbitos, en las unidades educativas y en la autoridad de
cacln y fiscalizacin que es el Ministerio de Educacin.
El plazo de duracin segn la leyes de dos (21 meses a un (1 ) ao
como mximo y scan el decr. 487/00, que sustituye el art. 11 de la ley. el
plazo ser de dos 12) meses a cuatro (4) aos y la Omada. durante cinco
151 dfas semanales. seis () horas (ley. 4 horasl.
Los pasantes recibirn durante el transcurso de su prestacin una
dlOlAlludlln que cubra gastos de movilidad, gastos escolares, la
\1111' ""1.1 UI.j,1 por las rmpresas con acuerdo de la institucin educativa.
(1I1 1>I"lIlIldQ di' que la relaci6n no es laboral. tiene derecho a los
h"II('11o Ir" t"wlll,u'" h.'omedor. transporte. francos. etctera).
1,1 tlt( t 'S'l l bler"' la obllgatoriedad de afiliar a los trabaja-
rh,rl11r vIII! ul.ld". 1'1111 UlIU fl'I.lci6n no labora! al Sistema de Riesgos del
Tl lllldln. (1' d.[ 11 qWI fwotl." iI un accidente o enfermedad del trabajo.
j!llllllll!f" lI'IIdri411 1111111' IJtotf'ccl6n que el resto de los trabaladores
di' 1,1 f'1II1111""
Trabajo clemueres 'f menores
En el caso de empresas pblicas el siete por ciento 17%) de la planta
permanente podr ser cubierta por pasantes idecr. 428/001.
Este sistema podr extenderse a los docentes. para realizar expe-
riencias de pasantfas, similares a las de los estudiantes,
Contrato de pasanta de formacin profesional
La ley 25.0\3 estableci hace ms de tres aos. un nuevo rgimen
de pasanta. el que no ha tenido operatividad prctica hasta la sancin
del decr, 1227. publicado el 5 de octubre de 200 l . que reglamenta el art.
r. de la citada ley.
Es una forma de contratacin no lahoral que se celebra entre un
tudiante. desocupado. de entre quince a veintisis al)os. con un empleador
de la actividad privada y tiene como fin primordial la prctica relacionada
con su educacin y formacin.
Quedan excluidos como empleador: el Estado Nacional. las
cias. los municipios. la entidades autrquicas y la Iglesia Catlica.
El estudiante debe ser desocupado. y no se especfica el nivel de
educacin o estudios que debe tener.
En el contrato. que debe ser por escrito y visado por el Ministerio de
Trabajo. Empleo y Formacin de Recursos Humanos, debe especificarse
el contenido de la pasanta. su duracin. horario y garantizar como minl-
mo diez (10) dias al al)O de licencias para estudio.
La duracin se establece entre tres 13) meses y dos (21 aos como
mximo y el pasante deber recibir como mfnlmo. una compensacin dineraria
no remuneratoria. equivalente al salario de convenio de la actividad
de se est formando.
En principio, su jornada no puede superar las seis 161 horas diarias.
salvo autorizacin expresa del Ministerio Nacional. la que debe ser fundada
Determina el art, 10 del decreto, una limitacin al nmero de
tes, proporcional a la cantidad de trabajadores por tiempo indetermina-
do as. por ejemplo. para un estsbleclmlelHo de hasta cinco (5] trabaja-
dores un (1) o empreSilS de ms de cincuenta (50] lrabaladntl'!i.
el diez por ciento (10 %1 de pasMles
El decreto distIngue ('!-otAblrc!mlcnfo de empresa en sU C0I1II1111". dI
manera que si sl a IINtC Vllflut; t'shtt)l!"('mICrllos. !t'tI!"1 tu.ly"r rm
mero de pasantes por c.ld,1 lUtO di" t.'lIolli
43'
Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
Los restantes artculos del decreto se refieren a las sanciones. por
incumplimiento del empleador. principalmente la Que convierte a la p a ~
santa en un contrato laboral por tiempo indeterminado. cuando se con-
figure la violacin a la norma.
Resei'iando las distintas formas de contratacin no labo-
ral. tenemos:
NORMA
Deer.
340/92
.AS
ANTES _ + EDAD
s y docen- Minima. Alumno
tes de
Educa'
nal , exc
cacin
I Sistema
vo Nacio-
epto edu-
superior
tes y do
el Sistema
Ley 25. 165 Estudian
Oaer. 426/00 centes d
Modificada Educali ...
por menla po
decr. 487/00 de ed\,lca
rior. ter
univenit
Ceer. Estudia
o comple-
r nacional,
cin supe-
ciaria o
,
aria.
ntes unl-
93/95 versllar iO$ de ca-
grado y
o. con no
Trera de
graduad
ms cM!
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un ao de
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Ley 25013.1 elludllnt
Irt 2& '1 pado dt
Oaer re;1 s/lo.
1227/0\
e delocu-
1!1 a 26
16 arios
cumplidos
l
PLAZO OBSERVACIONES
Minimo: no ..
establece
Mximo: 4 aos.
---l
I
Minimo:
2 meses
maxlmo:
4 aos.
Estudian:es, Slo adminlstra-
de 2 meses cin pblica.
a 4 ailos
Graduados sin
limite.
Minimo:
3 meses
mximo:
2 aos.
-
TrabaJo de mujeres y menores 439
BIBLlOGRAFIA
CARCAVALLO, Hugo, Trc:ltado de derecho del trabc:ljo, dirigido porVzquez Vialard.
Astrea. Bs. As .. 1983.
MART1NEZ VlVOT, lulio, Trahajo de menores 11 mujeres, Depalma, Ss. As., 1984.
- Trabajo de mujeres y menores, en Trc:ltado de dereChO deltranajo, dirigido por
Deveali, La Ley, Bs. As., 1972,
- Los menores IJ las mujeres en el dereChO del trahajo, Astrea, Bs. As .. 1981 .
- Elementos de dere<.ho del trabajo 11 de la seguridad sodc:ll. Astrea, 1996.
RUPRECHT. Alfredo, Modalidades contractuales, Zavala, Ss. As .. 1981 .
VAZQUEZ VIALARD, Ant onio, DereChO del trc:lhc:ljo IJ seguridad social. Astrea,
Ss. As .. 2000.
432 Curso de Derecho del Trabajo y de la Segurtdad Socia!
Accidentes o enfermedades de los menores de edad
Aunque es casi obvio advertirlo, los nir"los y jvenes se enfrentan en
cada minuto de sus vidas con riesgos que los mayores difcilmente po-
dran sortear sin graves trastornos: rigores del clima. peligros en el manejo
de herramientas cortantes, cargas pesadas. empleo de sustancias qumi-
cas txicas, abusos fsicos. mentales. sexuales. etctera.
La L.C.T" en el arto 195 hace mencin a los "accident es y
dades' de un menor, con la presuncin de cul pa para el empleador si se
comprueba ser su causa alguna de las tareas prohibidas o si fue efectuada
en condiciones que signifiquen infraccin a sus requisitos. Es una presun-
cin de culpabilidad del empleador jure el de jure si se da el supuesto del
art. 195, leI prr., y juris tan/um en el caso del 2
0
prr ..
En la norma serlalada no se consigna la edad del menor. pero debe
entenderse que se trata de los menores de 18 aos que son los menores
para la ley laboral. es decir, que los menores entre 18 y 21 aos no
ran protegidos por la disposicin legal.
Otras disposiciones protectoras del trabaJo de los menores
A las disposiciones que hemos comE"ntada, signadas todas por una
decidida finalidad tutelar, corresponde agregar otras al solo ttulo de men
d6n, que igualmente renejan el espritu que orienta a las normas sobre el
trabajo de las menores de edad.
As se regula la jornada de trabaj o y el trabaj o nocturno (art. 190
L.c.r .); el descanso de medioda, el trabajo a domicilio. las tareas
sas. peligrosas o insalubres (art. 191 J, las vacaciones (arlo \94).
Todas las normas se orientan a la tutela del menor, procurando res-
guardar su persona en desarrollo con marcada presencia de las connota-
ciones propias del derecho de menores.
Formas de contratacl6n para menores. El contrato de aprendlzale
LA h'Y 2' Ol "l, IInmada de reforma laboral. en su primer artculo legis-
la sobrt' un IIIJ"VO contrato de aprendizaj e. sustituyendo el establ ecido
en l'l IU' 4" dI" In hoy 2<11165
EMllhll'('' 11\11' ""'lrl fonlla de contratacin tiene como finalidad la
formacin tl'1"'llku III .kll('/l d('! aprendIz. la que ser descripta con
slo ('Il un pU'HI .. llI. 1I1c Iludo JI tiempo del contrato.
Trabajode mujeres ymenores
La particularidad de esta norma reside en que se le otorga naturale
za laboral, carcter expresamente negado en la legislacin anterIor, que
lo consideraba una relacin contraclUal especial no laboral.
Como consecuencia de su naturaleza laboral. debe estar registrado
y celebrarse por escrito. entre un empleador y un joven sin empleo, de
entre quince y veintiocho aos de edad y con una duracin mnima de
tres (3) meses y mxima de un ao.
El empleador tiene el deber de entregar a la finalizacin de la rela
cin. un certificado, firmado por el responsable legal de la empresa,
de se acredite la especialidad o experiencia adquirida.
La jornada no puede superar las 40 horas semanales y en el caso de
menores adecuarse a la especfica.
El empleador siempre debe preavisar con treinta (30) das de
pacin a la finalizacin del contrato. caso contrario debe abonar una
indemnizacin sustitutiva de medio mes de sueldo.
La extincin del contrato de plazo cumplido. no da derecho a in-
demnizacin alguna. Si la extincin se produce sin causa y vIgente el pla
zo, le corresponderfa la indemnizacin por antjgedad.
Tratando de evi tar los abusos, frente a tos incumplimientos del
empleador. este contrato especial. se transforma en uno de tiempo Inde-
terminado a todos 105 efectos.
En cuanto a los antecedentes. en nuestro pas, recin en 1944 se
realiza una regulacin integral de esta modalidad contractual medIante el
den. 14.538/44, modificado por el decr. 6648/45 IDT, 1944-359; I 199).
en el mismo al;o se instala la Comisin Nacional de Aprendizaje y
cin Profesional. Poco despus, en agosto de 1949. mediante ley se crea
la Universidad Obrera Naci onal. hoy Universidad Tecnolgica Nacional),
tambin destinada a la capacitacin y aprendizaje de los obreros.
Luego de ese perrada esa modalidad de contratacin va cayendo
en desuso. La reforma constitucional de 1957 no hace referencia a la
problemtica del trabajo de los jvenes.
La O,I.T. se ocupO de los contratos de aprendizaje en dos recomen-
daciones: N 57 Y 60 ambas de juniO 1939 Con posteri Oridad, la 0.1 T
sancion las recomendaclonf's 88 (1 Q'}O y I 17 (19621. ambas sobrf' 1m
macin profesIonal. allnc.wc la lllmo con un caprlulo rrHeSTo dpdlnul o jll
aprendizale. Por lllmo, 1,. rt't"pu1I'Ilt1llt'l6n 136 juniO de 1970. "" rdll "
a los 'programas espcclolt" dt f'lIlpl,.u y dI"' formacin purd Ifl' '!VI'''''"
".
Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
Pasantas
En toda pasanta hay una llGlividad de una persona fsica. consisten-
te en actos que, en ciertos casos aunque no en todos los supuestos,
externamente aparecen como similares a los que desarrollan trabajadores
en relacin de dependencia. Por eso importa, por una parte, diferenciarla
de una relacin de trabajo, con el alcance del arto 21. L.c.r., y. por la otra,
discernir si en realidad se est simulando fraudulentamente una pasanta
para ocultar la existencia de dicha relacin labora.
Descartado el fraude. cuando no existe. es atinente a la proble-
mtica de las pasantas lo expresado por Javillier. sobre que esa for-
macin puede ser realizada sin que exista ningn tipo de contrato de tra-
bajo"; y lo ubica como el fenmeno de la stagijicalion en el cual 'sus
mecanismos esenciales estn extrardos de las fuentes del dereclio de la forma-
cin permanente".
A propsito de las pasantas pero tambin de otras figuras cerca-
nas, como las de las 'becas" , la indagacin debe encararse cuidadosa-
mente para verificar la existencia o la inexistencia de la subordinacin
laboral y la actividad por cuenta ajena.
Debemos examinar en [o que a las pasantas se refiere, primeramen-
te el sistema de pasantas inserto en el sistema ed'-lcativo, que estableci
el decr. 340/92 y seguidamente, el Programa Nacional de Pasantas para la
Reconversin tPRONAPASI, aprobado por el decr. I 547/94R y por ltimo,
las pasantas ajenas a las reguladas en uno y otro decreto:
Entre las que cabe analizar las pasantas creadas por la ley 25.165 IB.O.,
1211 1/991, para alumnos del nivel superior terciario o universitario, de 'Siste-
ma de pasantfas educativas' y las que establece el art. 2
0
de la ley 25.013
(BO . 'j/ I0/981, f\"gldmelltadas por el decr. 1227/01. denominadas "Contrato
df p...<;,lIlUtI .. d.' formacin profesional', para estudiantes desocupados.
El C"'OIII' ti,. 1\\,lnlf,H dl'l S;sftmQ EducatIVO Nacional
U IIlhl""I< ,l l"I'"lIlIf4l", Instaurado para regir en todo el mbito del
111,1('1111 ' ,.duc .. llvo tI.lrlorMI. fue l'stablecido por el decr. 340/92 IdiCt
2-1/1Q'J., 00 )""11'111. ILlllld ron I!I cual se aprob su relamentacln.
TrabajO de mult'le& y menores
",
Con dicho decreto se procur Integrar la formacin dada en los
establecimientos educativos con la que pudiera desarrollarse en empre-
sas o en instituciones pblicas y privadas.
Para un adecuado enfoque de las pasantfas es preciso ubicarlas
dentro del amplio espectro de situaciones generadoras de recursos hu-
manos. De ah rue la promOCin de las pasantas como complE'mE'nlOS
a veces y como llave otras para la insercin laboral y profeSional. forma
parte de una polftica general de eeneracin de recursos humanos.
El Programa Nacional de PIl'sant(as para la Rewl'lvmil'l IPRONAPASI
Mediante el decr. 1547/ 94 Idictado el 31/8/94; B.O .. 7/9/94) se apro-
b el Programa Nacional de Pasantfas para la Reconversin (PRONAPASI
cuya ejecucin se regl en dicho decreto y en la Res. M.T.S.S. 1051/94,
B.O., 22/9194) .
La finalidad de las pasantlas incluidas en el PRONAPAS es la de
aClualizar. adecuar y/o complementar los conocimientos laborales del
pasante con una prctica que 10 habilite para el ejercicio de una profe-
sin ti oficio Iden 1547/94, art 2, .. egunda par!E'1
Pasant[as de graduados
En los decretos 340/92 y 15-17/9<1 Y sus respectivas regl amentacio-
nes no se contemplan especialmente las pasantras de 105 graduados
universitarios.
En relacin con los graduados universitarios es notoria la necesi-
dad de la complementacin y perfeccionamiento de los conocimientos
adquiridos antes de diplornarse, sobre la cual hay diversos tipos de res-
puestas. sea de las universidades, sea de las Instituciones colegiales.
De cualquier modo, es del todo aconsejable que las pasantas a
que se hace referencia. antes se concierten por escrito y con fecha cier-
ta. estipulndose al menos su duracin, el lugar y horas de las prcticas
y las obligaciones asumidas por cada parte .
En conclusin. la convenlenclll de las pasantfas de los radLlados
unIversitarios Justifica accionelli positivas, sea de parte de los rllI1u,
estatales de conduccin y plimJflccln educativa en coordln,lI'ln ('011
los proramas formallvoprorf''-Ion .. 51'01 dr los rf'li>f"cllvolf
profesionales
436
Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridild Social
Sistema de pasantas educativas
Esta pasanta se encuentra regulada por la ley 25.165/99. comple-
mentada por el decr. 428 del1
D
de junio de 2000 y modificada por el decr.
1\87/00 (B.O" 317/001. que como nos lienen acostumbrados nuestros diri-
gentes. un decreto modifica aspectos de una ley.
El art. r de la ley define a la pasanta como 'la extensin orgnica
del sistema educativo en el mbito de empresas u organismos pblicos o
privados en Jos cuales los alumnos realizaron residencias supervisadas re-
lacionadas con su formacin y especializacin, llevadas a cabo bajo la
organizacin y control de las unidades educativas que lo integran y a la
que aquellos pertenecen",
Ratifica 10 de otras normas, con respecto al carcter no laboral de la
relacin, avanzando an ms. cuando el art. 9 determina que la
dn de pasanta no genera ningn lipo de relacin jurdica entre el pasante y
la empresa u organizacin en la que preste servicie.
Las partes intervinientes son estudiantes de educacin superior del
nivel terciario o universitario. una institucin educativa y la empresa pbli-
ca o privada donde se prestaron los servicios.
Es requisito de validez de la pasanta, la u/ebmin de un convenio
tre la institucin educativa y la empresa que debe estar firmado y
do en dos mbitos, en las unidades educativas y en la autoridad de
cacln y fiscalizacin que es el Ministerio de Educacin.
El plazo de duracin segn la leyes de dos (21 meses a un (1 ) ao
como mximo y scan el decr. 487/00, que sustituye el art. 11 de la ley. el
plazo ser de dos 12) meses a cuatro (4) aos y la Omada. durante cinco
151 dfas semanales. seis () horas (ley. 4 horasl.
Los pasantes recibirn durante el transcurso de su prestacin una
dlOlAlludlln que cubra gastos de movilidad, gastos escolares, la
\1111' ""1.1 UI.j,1 por las rmpresas con acuerdo de la institucin educativa.
(1I1 1>I"lIlIldQ di' que la relaci6n no es laboral. tiene derecho a los
h"II('11o Ir" t"wlll,u'" h.'omedor. transporte. francos. etctera).
1,1 tlt( t 'S'l l bler"' la obllgatoriedad de afiliar a los trabaja-
rh,rl11r vIII! ul.ld". 1'1111 UlIU fl'I.lci6n no labora! al Sistema de Riesgos del
Tl lllldln. (1' d.[ 11 qWI fwotl." iI un accidente o enfermedad del trabajo.
j!llllllll!f" lI'IIdri411 1111111' IJtotf'ccl6n que el resto de los trabaladores
di' 1,1 f'1II1111""
Trabajo clemueres 'f menores
En el caso de empresas pblicas el siete por ciento 17%) de la planta
permanente podr ser cubierta por pasantes idecr. 428/001.
Este sistema podr extenderse a los docentes. para realizar expe-
riencias de pasantfas, similares a las de los estudiantes,
Contrato de pasanta de formacin profesional
La ley 25.0\3 estableci hace ms de tres aos. un nuevo rgimen
de pasanta. el que no ha tenido operatividad prctica hasta la sancin
del decr, 1227. publicado el 5 de octubre de 200 l . que reglamenta el art.
r. de la citada ley.
Es una forma de contratacin no lahoral que se celebra entre un
tudiante. desocupado. de entre quince a veintisis al)os. con un empleador
de la actividad privada y tiene como fin primordial la prctica relacionada
con su educacin y formacin.
Quedan excluidos como empleador: el Estado Nacional. las
cias. los municipios. la entidades autrquicas y la Iglesia Catlica.
El estudiante debe ser desocupado. y no se especfica el nivel de
educacin o estudios que debe tener.
En el contrato. que debe ser por escrito y visado por el Ministerio de
Trabajo. Empleo y Formacin de Recursos Humanos, debe especificarse
el contenido de la pasanta. su duracin. horario y garantizar como minl-
mo diez (10) dias al al)O de licencias para estudio.
La duracin se establece entre tres 13) meses y dos (21 aos como
mximo y el pasante deber recibir como mfnlmo. una compensacin dineraria
no remuneratoria. equivalente al salario de convenio de la actividad
de se est formando.
En principio, su jornada no puede superar las seis 161 horas diarias.
salvo autorizacin expresa del Ministerio Nacional. la que debe ser fundada
Determina el art, 10 del decreto, una limitacin al nmero de
tes, proporcional a la cantidad de trabajadores por tiempo indetermina-
do as. por ejemplo. para un estsbleclmlelHo de hasta cinco (5] trabaja-
dores un (1) o empreSilS de ms de cincuenta (50] lrabaladntl'!i.
el diez por ciento (10 %1 de pasMles
El decreto distIngue ('!-otAblrc!mlcnfo de empresa en sU C0I1II1111". dI
manera que si sl a IINtC Vllflut; t'shtt)l!"('mICrllos. !t'tI!"1 tu.ly"r rm
mero de pasantes por c.ld,1 lUtO di" t.'lIolli
43'
Curso de Derecho del Trabajo y de la Seguridad Social
Los restantes artculos del decreto se refieren a las sanciones. por
incumplimiento del empleador. principalmente la Que convierte a la p a ~
santa en un contrato laboral por tiempo indeterminado. cuando se con-
figure la violacin a la norma.
Resei'iando las distintas formas de contratacin no labo-
ral. tenemos:
NORMA
Deer.
340/92
.AS
ANTES _ + EDAD
s y docen- Minima. Alumno
tes de
Educa'
nal , exc
cacin
I Sistema
vo Nacio-
epto edu-
superior
tes y do
el Sistema
Ley 25. 165 Estudian
Oaer. 426/00 centes d
Modificada Educali ...
por menla po
decr. 487/00 de ed\,lca
rior. ter
univenit
Ceer. Estudia
o comple-
r nacional,
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ciaria o
,
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93/95 versllar iO$ de ca-
grado y
o. con no
Trera de
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Ley 25013.1 elludllnt
Irt 2& '1 pado dt
Oaer re;1 s/lo.
1227/0\
e delocu-
1!1 a 26
16 arios
cumplidos
l
PLAZO OBSERVACIONES
Minimo: no ..
establece
Mximo: 4 aos.
---l
I
Minimo:
2 meses
maxlmo:
4 aos.
Estudian:es, Slo adminlstra-
de 2 meses cin pblica.
a 4 ailos
Graduados sin
limite.
Minimo:
3 meses
mximo:
2 aos.
-
TrabaJo de mujeres y menores 439
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