CODIGO CIVIL ARGENTINO ) El Cdigo Civil Argentino. Sancin y promulgacin. ) Antecedentes histricos del Cdigo Civil.

) Biografa del autor, Dalmacio Vlez Sarsfield. ) Mtodo del Cdigo Civil. ) Principales reformas. El Cdigo Civil Argentino. Sancin y promulgacin El Cdigo Civil de la Repblica Argentina, es el cdigo legar que rene lasbases del ordenamiento jurdico en materia civil en la Argentina.Fue redactado por Dalmasio Vlez Sarsfield, como culminacin de una serie deintento de codificacin civil que tuvo lugar en el pas.Fue aprobado a libro cerrado, es decir, sin modificaciones, el 25 de Septiembrede 1869, mediante la ley n 340, promulgada por Sarmiento. Entro en vigenciael 1 de Enero de 1871.Con numerosas modificaciones desde ese entonces, sigue constituyendo labase del Derecho Civil Argentino. Antecedentes histricos La codificacin en la Argentina fue parte de un proceso que se dio a escalamundial debido a las ventajas que otorgaba este sistema. Si bien existieronanteriormente codificaciones, las realizadas durante finales del siglo XVII y elsiglo XIX tuvieron una gran influencia en la redaccin del Cdigo Civil de laArgentina. Gracias a ellas, existieron diferentes intentos de codificacin civil enla Repblica Argentina durante la primera mitad del siglo XIX, pero finalmentefue llevado a cabo en 1869. 1 La unificacin del pas y el crecimiento poltico demandaban la codificacin delas leyes civiles, ya que no se poda mantener la incertidumbre de unalegislacin inadecuada, dictada para la nacin espaola.Con anterioridad al Cdigo Civil, se haban realizado varios ensayos, que notuvieron xito. En 1824, Juan Gregorio de las Heras design, mediante undecreto, una comisin encargada de redactar el Cdigo de Comercio y otraencargada de redactar el Cdigo Militar, pero ninguno de los dos proyectosfueron realizadas. En 1831, la Legislatura de Buenos

Aires adopt el Cdigode Comercio espaol redactado en 1829 y nombr una comisin para que lerealizara las reformas convenientes. En 1852, Justo Jos de Urquiza creo unacomisin de 14 miembros para la redaccin de los Cdigos Civil, Penal,Comercial y de Procedimientos. Pero la revolucin del 11 de septiembre de eseao, que culmin con la separacin de la Provincia de Buenos Aires de laconfederacin Argentina, impidi que el proyecto fuera concretado.La Constitucin Argentina de 1853, en el inciso 11 del artculo 67, facult alCongreso para dictar los Cdigos Civil, Comercial, Penal y de Minera. Aefectos de cumplir con el mandato constitucional, Facundo Zuvira propici anteel Senado de la Confederacin una ley que facultaba al Poder Ejecutivo elnombramiento de una comisin para esos fines. La ley fue sancionada ypromulgada por Urquiza, pero por motivos financieros la iniciativa fuepostergada.En el Estado de Buenos Aires, la iniciativa para la propulsin de un Cdigo Civiltuvo la misma suerte. El 17 de Octubre de 1857, se sancion una ley queautorizaba al Poder Ejecutivo a utilizar los fondos necesarios para la redaccinde los Cdigos Civil, Criminal y de Procedimientos, pero la iniciativa se viofinalmente frustrada. Sin embrago, el Cdigo de Comercio no corri la mismasuerte. La redaccin de este cdigo haba sido encargada a Dalmasio VlezSarsfield y Eduardo Acevedo, quienes la enviaron a la Legislatura para suaprobacin. Finalmente, el Cdigo de Comercio del Estado de Buenos Airesfue sancionado en 1859, siendo este mismo cdigo el adoptado por la Nacinen 1862, y modificado en 1889. 2 Hasta la sancin del Cdigo, la legislacin argentina se basaba en la espaolaprevia a la Revolucin de Mayo, y en la llamada Legislacin Patria.La legislacin espaola vigente en el pas, era la Nueva Recopilacin de 1567,ya que la Novsima Recopilacin de 1805 no tuvo aplicacin antes de larevolucin. La Nueva Recopilacin contena leyes provenientes del Fuero Real,el Ordenamiento de Alcal, el Ordenamiento de Montalvo y las Leyes de Toro.El orden de prelacin era el siguiente: 1) Nueva Recopilacin, 2) Fuero Real,3) Fuero Juzgo, 4) Fuero viejo de Castilla, 5) las partidas. Sin embargo,debido al prestigio, la extensin de las materias tratadas y al mayor conocimiento que tenan de ellas los jueces y abogados, se aplicabanordinariamente las Siete Partidas.La Legislacin Patria se compona de las leyes sancionadas por los gobiernosnacionales y provinciales. Estas leyes eran consideradas de menor importanciacompradas con la legislacin espaola y no la alteraron, conforme al principiosegn el cual la emancipacin poltica deja subsistente el Derecho privadoanterior, hasta que el nuevo Estado en ejercicio de su soberana disponga deotra manera.Las principales leyes nacionales eran la de libertad de vientres y de losesclavos que entraren al territorio (1813), la de supresin de mayorazgos(1813), la de enfiteusis (1826), y la de supresin del retracto gentilicio (1868), oderecho del pariente ms prximo dentro del 4 grado para adquirir los bienesraces de la familia vendidos a un extrao.Tambin existieron diversas leyes y decretos provinciales que modificabandiferentes instituciones, como la emancipacin por habilitacin de edad (dictadapor Buenos Aires el 17 de Noviembre de 1824, por Tucumn el 1 deseptiembre de 1860 y por Entre Ros el 10 de Marzo 1866); la determinacindel domicilio en el lugar de la estancia principal (dictada por Buenos Aires el 16de Septiembre de 1859); sobre libros de nacimientos, matrimonios ydefunciones a cargo de los curas prrocos (dictada por Buenos Aires el 19 deDiciembre de 1821, por Jujuy el 7 de Septiembre de 1836 y Santa Fe el 17 deMayo de 1862); sobre restricciones y lmites al dominio (dictada por Buenos

3La codificacin y el Cdigo Civil Argentino

La codificacin y el Cdigo Civil Argentino 1. La codificacin y sus consecuencias: La codificacin es un fenmeno constante de la evolucin jurdica que consiste en la reunin orgnica de todas las normas vigentes en un pas en un cuerpo nico. Cuando las relaciones sociales adquieren cierta complejidad cada vez se hace ms dificultoso saber cul es la norma que ha de aplicarse en un caso dado, dentro de las mltiples y a veces contradictorias disposiciones que en el curso del tiempo se han ido sumando a las costumbres. De ah la necesidad de poner claridad en el asunto reuniendo en un cuerpo de leyes nico todas las disposiciones existentes, en forma sistemtica, y eliminando las que han cado en desuso o contradicen o confunden la comprensin del derecho. La codificacin tambin surge por la conveniencia de unificar el derecho de un pas, en los casos en que sus distintas regiones o provincias tengan leyes diferentes, como medio de asegurar la unidad nacional. Los cdigos constituyen la ms evolucionada muestra del proceso general de la codificacin. Son expresiones nicas, orgnicas y exclusivas del material jurdico en vigor concerniente a una rama del derecho. En Alemania, Savigny se opuso al avance de la codificacin. Sostuvo que el derecho era un producto de la vida social, que se iba formando espontneamente en la conciencia popular; la codificacin traba ese proceso espontneo y contribuye a cristalizar el derecho, que deja as de responder a las necesidades sociales; y si no obstante la codificacin, la formacin popular del derecho continuara su natural devenir bien pronto el Cdigo resultar intil. En cambio, un ncleo de juristas cuya figura ms destacada fue Thibaut, vea en la codificacin el medio idneo para contribuir a la unidad alemana. Esta polmica histrica permiti considerar las ventajas e inconvenientes que acarrea la codificacin (dejando un saldo bien favorable a las ventajas): Ventajas de la codificacin Confiere unidad y coherencia a todo el sistema legislativo, con lo cual se evita la confusin proveniente de leyes dispersas y hasta contradictorias; Facilita el adecuado conocimiento del ordenamiento legal y por consiguiente, la aplicacin del mismo; Favorece la conformacin de un espritu nacional por la supremaca que el cdigo adquiere frente a las legislaciones locales; Influye frecuentemente en el acrecentamiento cultural del pas, sobre todo cuando la obra de codificacin ha sido bien lograda. Inconvenientes de la codificacin Puede inducir en el intrprete la creencia errnea de que todo queda resuelto por la aplicacin del cdigo; Como consecuencia puede dar lugar al estancamiento del derecho y al divorcio de ste con la vida; Si para eludir el inconveniente apuntado se introducen en los cdigos enmiendas parciales para acoger en su articulado las nuevas instituciones que la vida exige, se corre el riesgo de quebrantar la sistematizacin y coherencia del sistema legislativo, que es la mayor ventaja de la codificacin. 2. Fuentes del Cdigo Civil

D.Velez Sarsfield se inspir para la composicin de su obra en diversos cdigos del pasado y contemporneos, leyes de otros pases o del nuestro y pasajes de numerosos autores. Clasificacin de fuentes: - Directas: son aquellas en las cuales el autor se ha inspirado en sus leyes o cdigos. - Indirectas: son aquellas en las cuales se ha gravitado por sobre de las fuentes directas, y por consiguiente influyen sobre el autor de la ley o del cdigo. 1)Derecho Romano; 2)Legislacin Espaola y Patria; 3)Derecho Cannico; 4) Cdigo de Napolen y sus comentaristas; 5)La Obra de Freitas; 6) otras fuentes de menor influencia. 1) El Derecho Romano: En toda civilizacin actual, el derecho privado se tiene como antecedente al Derecho Romano. Desde su estructura bsica nuestro Cdigo Civil forma parte del derecho del mundo occidental de raz greco-romana. Velez Sarsfield admiraba profundamente a los romanistas como: Vinnio, Heinecio, Cujas y Pothier y los ms prximos a la a su poca: Maynz, Mackeldey, Ortolan y Molitor. Aunque el ms glorioso romanista alemn fue Federico C. De Savigny, en la versin francesa, Sistema de Derecho Romano, la cual fue ms utilizada por Velez Sarsfield. 2) Legislacin Espaola y Patria: Luego de la publicacin del proyecto de Velez, el Dr. Alberdi le reproch no haberse inspirado en las leyes espaolas, en el Fuero Real, pero este polmico articulo qued refutado por el mismo Cdigo Civil vigente. Y la legislacin Patria tuvo escasa importancia; como por ej.: el art. 3572 del C.C. la vocacin hereditaria que reconoce al cnyuge excluyendo a parientes colaterales, tiene su antecedente en la ley dictada en mayo de 1857 por la legislatura de Buenos Aires. 3) Derecho Cannico: es el conjunto de reglas que rigen a la Iglesia Catlica, como sociedad perfecta, independiente de todo Poder; dichas reglas estn expuestas en La Sagrada Escritura, en los decretos de los Concilios, las constituciones, bulas y otros documentos emanados del Papa. Luego de la Revolucin Francesa, ces la armona entre lo espiritual y lo temporal, las cuestiones civiles empezaron a secularizarse de los tribunales eclesisticos. Esta secularizacin estaba en pleno transcurso mismo de nuestro Cdigo Civil. Solo las cuestiones del matrimonio y lo relativo al derecho de familia lo dej bajo jurisdiccin de la Iglesia, ya que tena un sincero respeto por las estimativas sociales de la poca. Aunque hubo una gran trascendencia en el derecho cannico, por el divorcio que ha sido aprobado por la ley 23.515 que lo permite a partir del ao 1987. 4) Cdigo de Napoleon y sus comentaristas: Se observan que hay 145 arts. que han sido copiados del texto francs. Todos los comentaristas, como Aubry y Rau (50 arts), Demolombe (52 arts), Chabot (18 arts) y Zachariae (70 arts) del Cdigo de Napolen fueron frecuentados por Velez para redactar numerosas disposiciones. 5) La Obra de Freitas: A.Teixeira de Freitas, jurisconsulto brasilero, primer jurista de Amrica, con su Esbozo, anteproyecto de Cdigo Civil que no fue terminado (hasta el art 4.908). Esta magna obra de Freitas despert la admiracin de Velez Sarsfield, nuestro Cdigo contiene mas de 1.200 de su obra. 6) Otras fuentes: son influencias en plano secundario de otros Cdigos, como el Cdigo de Louisiana (52 arts); el Cdigo Albertino de los Estados Sardos (33 arts); Cdigo de Parma; el Cdigo de las Dos Sicilias; Cantn Suizo de Vaud; Cdigo Gnral. Prusiano de 1794 (4 arts); y el Cdigo Italiano de 1865. El Proyecto de Goyena: en 1888, del cual Velez extrajo 300 arts. Proyecto de Acevedo: proyecto de Cdigo Civil para Uruguay en 1851, del cual Velez apart 27 arts y notas. Notas que han dejado huella son la de: Story y Foelix (Derecho Int. Privado) y Serrigni, Kent, Chauveau-Helie y Mass.

3. Historia del Cdigo y su autor Dr. Dalmacio Velez Sarsfield (1800-1875): nacido en Calamuchita, Prov de Crdoba. Formado en un convento franciscano anexado al Colegio Monserrat, en el colegio homnimo, y en la Facultad de Artes, donde obtuvo el ttulo de Bachiller en leyes a los 20 aos. En 1823 se traslada a Bs. As. y casa a Paula Piero, cuyo hermano Jose Santos Ortiz, gobernador de San Luis, lo hizo nombrar diputado por su provincia en Bs. A. Muy ligado a Rivadavia, se relega tras su cada para reaparecer bajo el amparo de Quiroga a partir del 40. Fue perseguido por el rgimen de Rosas, desterrado a Crdoba para luego emigrar a Montevideo. A su vuelta, escribi sobre derecho pblico eclesistico y sobre el conflicto con Chile por el Estrecho de Magallanes a pedido del restaurador. Tras la Batalla de Caseros toma una importancia ininterrumpida en el plano poltico, siendo: - Ministro de Gobierno de los gobernadores de Bs. As. Alsina y Obligado - Ministro de Hacienda de Mitre - Ministro del Interior de Sarmiento - Fundador del Banco Provincia de Buenos Aires - Fundador del diario El Nacional Todo esto en paralelo con una reconocida labor como jurisconsulto realizando escritos forenses, correcciones, monografas, ediciones y prlogos. El primer antecedente de codificacin argentino se remite al decreto de Urquiza de 1852, en el que designaba comisiones codificadoras. Contingencias polticas frustraron el intento, al igual que lo hicieron con la ley del Congreso de 1854, referida a la codificacin. Finalmente durante la presidencia de Mitre, con la Unidad Nacional, se efectiviza la codificacin con la nacionalizacin del Cdigo de Comercio de Buenos Aires. En 1864, el PE sin nombrar comisin redactora, encomienda a Velez el proyecto del Cdigo Civil, ya que era muy difcil para un grupo colegiado de ese momento alcanzar unidad de criterio y sancionar un cuerpo armnico, coherente e independiente. En 1865, termin su primer libro envindolo al Ministro de Justicia, Eduardo Costa, junto a una carta de interesantes reflexiones referidas al mtodo y fuentes de la obra fundamentalmente. En 1869, se enva al PE el ltimo libro, sancionndose su ley el mismo ao, pero entrando en vigencia el 1 de enero 1871. El voto de la ley fue a libro cerrado, generando retrasos en su sancin por los cuestionamientos surgidos, as como su entrada en vigencia, que quiso ser demorada un ao ms, consensuando slo en cmara baja. Vale aclarar que el sistema de voto a libro cerrado fue utilizado por los pases que han tratado la aprobacin de cdigos. 4. Partes en que se divide el Cdigo y la metodologa La importancia del mtodo es muy grande en una obra de codificacin por el carcter sistemtico de sta y la amplitud de su objeto. Por eso, segn el propio Vlez Sarsfield dijo, el plan a que haba de ajustarse su obra fue uno de los problemas que ms lo preocuparon. Inspirndose sobre todo en el Esbozo de Freitas, pero sin respetarlo totalmente, adopt el siguiente mtodo: El Cdigo est dividido en dos ttulos preliminares y uno complementario, y en cuatro libros. Inicia con los ttulos preliminares, el primero trata de las leyes y contiene una teora

general de la ley; el segundo trata del modo de contar los intervalos del derecho. El ttulo complementario se ocupa de disposiciones transitorias destinadas a resolver las cuestiones que poda suscitar la implantacin de la nueva legislacin respecto a los derechos existentes. El libro primero trata de las personas. Est dividido en dos secciones: la primera para las personas en general y la segunda para las personas en relaciones de familia. El libro segundo se divide en tres secciones: la primera trata de las obligaciones, la segunda de los hechos y actos jurdicos y la tercera de los contratos. El libro tercero trata de la teora general de las cosas, o sea, se refiere a los derechos reales. El libro cuarto est dividido en tres secciones: la primera trata de las sucesiones, la segunda de los privilegios y la tercera de la prescripcin. Ventajas e inconvenientes del mtodo adoptado Las ventajas ms importantes de nuestro Cdigo sobre el francs son las siguientes: a) la reunin de un ttulo de hechos y actos jurdicos; b) la reunin de los derechos reales en un solo libro; c) el matrimonio se trata en el derecho de familia y no entre los contratos; d) separacin del libro de sucesiones sin entremezclarlo con el contrato de donacin; e) se ha superado el error del Cdigo Francs de referirlo todo a la adquisicin del derecho de propiedad. La falla principal es la ausencia de una Parte General, como s existe en el Esbozo de Freitas. EL METODO EN LA LEGISLACION MODERNA El Cdigo Civil alemn, que entr en vigencia en 1900, tuvo las proyecciones de un verdadero suceso jurdico, por el rigor de su tcnica legislativa y el acierto de su mtodo. La gran innovacin metodolgica consisti en la agrupacin de las materias de la parte general; que haba sido ya proyectadas por Freitas. Los libros siguientes tratan sobre las obligaciones y contratos, derechos reales, familias y sucesiones. Pocos aos ms tarde, en 1916, Brasil puso en vigencia su excelente cdigo adoptando un mtodo semejante al alemn y siguiendo la tradicin de Freitas. En cambio, los cdigos ms recientes como el de Suiza (1912) e Italia (1942) no han seguido sta corriente y han preferido no reunir las materias de la parte general en una seccin o libro aparte. Pero igualmente han demostrado una alta expresin de la tcnica cientfica en la materia de la codificacin. Por ejemplo, el Cdigo Civil Italiano trata conjuntamente las obligaciones civiles y comerciales. EL METODO EN LOS PROYECTOS DE REFORMA Y EN LA ENSEANZA Tanto el anteproyecto Bibiloni, como el proyecto de 1936 y como el anteproyecto de 1954 concuerdan acerca del punto fundamental de la adopcin de una parte general como la que elabor Freitas y como la que adopt el Cdigo Civil alemn y luego el brasileo. En la enseanza universitaria se ha adoptado un mtodo parecido al del Cdigo Civil. En la U.B.A., la carrera de abogaca se divide en dos ciclos. En el primero, el C.P.C, se dictan cuatro cursos de Derecho Civil: el primero est dedicado a la parte general, el segundo a obligaciones civiles y comerciales, el tercero a contratos civiles y comerciales y el cuarto a derechos reales. En el segundo ciclo, el C.P.O., se ensea como materia obligatoria Derecho de Familia y Sucesiones. 5. Proyectos de reforma

 Surgieron ciertos proyectos en torno a la reforma del Cdigo Civil: 1) El Anteproyecto Bibiloni: Fue el primer intento de reforma general del Cdigo Civil que, habindose originado en el decreto del Poder Ejecutivo, cre en 1926 una comisin a cargo del Doctor Bibiloni con la finalidad de que ste preparara un anteproyecto que sirviera de orientacin para los debates de la comisin. El anteproyecto, que consta de 3586 artculos; recoge aportaciones del Cdigo Alemn pero conservando gran parte de las disposiciones del Cdigo de Vlez Sarsfield con las mismas formas gramaticales originarias. Al anteproyecto se le reproch haber desatendido las elaboraciones de la jurisprudencia nacional. 2) El Proyecto de 1936: Sobre la base del Anteproyecto Bibiloni la Comisin Reformadora (presidida por los Doctores Lafaille y Tobal) prepar su propio Proyecto. El proyecto consta de 2144 artculos. De todos modos el Anteproyecto de 1936 fue recibido con frialdad por la crtica. 3) El Anteproyecto de 1954: Fue preparado por el Instituto de Derecho Civil dependiente del Ministerio de Justicia de la Nacin durante 1950 a 1954. Fue redactado por el Doctor Llambas y editado en 1968. El anteproyecto est distribuido a travs de 1839 artculos y sus fuentes principales son: El Anteproyecto Bibiloni, el Proyecto de 1936, el Cdigo Italiano de 1942, El cdigo Venezolano de 1942, el Cdigo Peruano de 1936, el Proyecto franco-italiano de las obligaciones de 1927, y el Cdigo Suizo de 1912 1) Proyecto de unificacin de la legislacin Civil y Comercial: Segn el Tercer Congreso Nacional de Derecho Civil en 1961 y el Segundo Congreso Nacional de Derecho Comercial en 1990, existe consenso respecto de la unificacin del rgimen de obligaciones y contratos civiles y comerciales. En el actual artculo 75 inciso 12, al facultar al Congreso Nacional a dictar los Cdigos de forma, prescribe que ello podr hacerse en cuerpos unificados o separados. En 1987 la Cmara de Diputados aprob la ley de unificacin de la legislacin civil y comercial de la Nacin; en 1991 el Senado sancion ese proyecto como ley, pero el Poder Ejecutivo vet el proyecto de ley en su totalidad. Las problemticas que surgen del Proyecto de 1987 residen en que excede el marco de la unificacin de obligaciones y contratos civiles y comerciales extendindose a otros sectores, como la parte general del derecho civil y los derechos reales. En materia de personas jurdicas no se precis la configuracin de persona jurdica; se critic la eliminacin de los requisitos de doble ejemplar y la fecha cierta en los instrumentos privados; y finalmente se critic la propuesta de derogar el artculo 1066 del Cdigo Civil que enuncia el requisito de antijuridicidad del acto ilcito. En el ao 1993, se consideraron dos nuevos proyectos de unificacin, uno de la Cmara de Diputados y otro del Poder Ejecutivo, sin que hasta el presente se hayan convertido en ley. 2) La reforma global de la ley 17711: En 1968 se sancion la ley 17711 de reforma parcial del Cdigo Civil argentino. El proyecto fue redactado por los Doctores Borda, Bidau, Fleitas y Martnez Ruiz. Esta ley abarca la modificacin, sustitucin, derogacin o inclusin de aproximadamente 200 artculos del Cdigo Civil (por ejemplo se propuso la reduccin de la mayora de edad a los 21 aos, la amplia capacidad laboral y profesional a los 18 aos, la reparacin del agravio moral aun en los supuestos de responsabilidad contractual, entre otros). Generalmente, lo aconsejable en materia de reformas parciales es que sean muy escasas

y de incidencia controlable porque un Cdigo es un todo orgnico y sistemtico. Vlez Sarsfield extrajo artculos de algunos proyectos de reforma extranjeros para la redaccin de su Cdigo Civil: 1) El Esbozo: El jurisconsulto brasileo Freitas a principios de 1959 comenz a redactar este proyecto de Cdigo Civil; el cual qued inconcluso al llegar al artculo 4908. Los tres primeros libros del Cdigo Civil de Vlez Sarsfield contienen ms de 1200 artculos tomados de El Esbozo. 2) Proyecto de Goyena: El antecedente del Cdigo espaol est constituido por el proyecto de 1851 preparado por una comisin presidida por el Doctor Goyena. Este proyecto, que sigue la lnea del Cdigo francs, consta aproximadamente de 3000 artculos de los cuales Vlez extrajo unos 300 artculos. 3) Proyecto Acevedo: El Doctor Acevedo es el autor del proyecto de Cdigo Civil para el Uruguay, presentado en 1851, que consta de 2309 artculos. Vlez adopt de este proyecto 27 artculos.

ANEXO MTODOS DE INTERPRETACIN DE LA LEY. ESCUELAS La norma jurdica incumbe a todos los habitantes y en particular a los funcionarios pblicos y jueces la obligacin de aplicarla. Pero la aplicacin de la norma exige su previa interpretacin para determinar si el caso concreto que se examina debe incluirse o no en aquella. Si la aplicacin de la norma implica una labor intelectual para subsumir el caso particular en la formula general, no es posible realizar la aplicacin de la norma sin su previa interpretacin. En verdad no hay leyes claras ni oscuras, puesto que todas requieren ser interpretadas. La nocin misma de claridad de la norma es un concepto relativo, pudiendo ser claro el texto de la ley, pero confusa su finalidad, y an la aparicin de nueva situaciones puede tornar oscura una norma que se estimaba clara y exenta de dificultades. La labor del intrprete constituye una actividad que no es arbitraria ni depende de un criterio puramente subjetivo. El proceso de la hermenutica est sometido a reglas que disciplinan el uso de los varios medios a que puede recurrir el interprete, y a principios cuya armnica coordinacin formula la teora de la hermenutica. ESPECIES DE INTERPRETACION: se distinguen tres especies, a) La interpretacin legislativa efectuada por el mismo legislador al definir cual es el alcance y sentido de una norma precedente. Presenta la particularidad de que esta clase de interpretacin es obligatoria para el intrprete, como la ley misma, porque no se apoya en al fuerza de conviccin que pueda emanar de la particular inteligencia de la norma interpretativa, sino en la autoridad del legislador para regir la actividad del interprete. b) La interpretacin judicial es la que realizan los tribunales de justicia al aplicar las leyes. A diferencia del anterior slo resulta obligatoria para las partes del juicio, salvo que se trate de sentencias plenarias.

c) La interpretacin doctrinaria es la que emana de los autores de obra jurdicas. Carece de obligatoriedad formal pero ejerce gran influencia, porque el acabado conocimiento de las normas jurdicas llega a quienes han de hacer la aplicacin de las leyes por intermedio de la doctrina de los autores. Los jueces no suelen decir sino lo que los doctrinarios del derecho han dicho primero. METODOS DE INTERPRETACIN: los mtodos de interpretacin del derecho son un asunto que ha experimentado una gran transformacin en nuestro siglo. Los autores anteriores a la aparicin de Gny no hacan el examen crtico de los mtodos seguidos para determinar el valor de las reglas de interpretacin aplicadas. Despus del autor mencionado, se ha centrado la atencin sobre el instrumento utilizado (el mtodo) y ste examen ha trado una renovacin radical en la direccin del pensamiento jurdico. Al mtodo clsico, propio de la escuela que Bonnecase llama de la Exgesis, han seguido los mtodos modernos de las escuelas cientficas. Finalmente en nuestro siglo aparece, con un sentido revolucionario la escuela del derecho libre. METODOS CLSICOS DE LA ESCUELA DE LA EXGESIS. Est escuela agrup en el siglo XIX a los principales civilistas franceses, y a travs de ellos ejerci en todo el mundo un dominio intelectual incontrastable. Doctrina: se caracteriza por cuatro rasgos distintivos: a)- El culto al texto de la ley, o fetichismo de la ley estricta, constituye el rasgo fundamental de esta escuela. El derecho resulta sustituido por la ley. La preocupacin exclusiva del jurisconsulto debe ser el Derecho Positivo, que se identifica con la ley estricta. El estudioso del derecho ha de partir de los textos del respectivo cdigo y situarse rigurosamente en el campo de accin del mismo, la escuela de la Exgesis erige en principios filosficos los del Cdigo, mirados como un criterio ltimo y definitivo. Es caracterstico la frase de Laurent: los Cdigos no dejan nada al arbitrio del interprete. Este no tiene ya por misin hacer el derecho. El derecho esta hecho. No existe incertidumbre, pues el derecho esta escrito en textos autnticos b)- La sumisin a la intencin del legislador. Puede ocurrir que los textos no hablen por si mismos y an que sean susceptibles de que se les atribuya dos o ms sentidos. La escuela de la Exgesis no tolera semejante libertad en el intrprete; para aplicarlos procurando una adaptacin a las cambiantes necesidades del estado social: para ella un texto no vale nada por si mismo, sino nicamente por la intencin del legislador que trasunta. El Derecho positivo se sustenta en esa intencin del legislador cuya bsqueda constituye el objetivo del jurista. La intencin del legislador es la fuente suprema del derecho. c)-El carcter estadista. Al proclamare la omnipotencia jurdica del legislador, es decir del Estado, se coloca, por la va del culto extremo a la intencin del legislador, al derecho en poder del estado. El derecho no es sino lo que el Estado quiere que sea. d)-La supremaca del argumento de la autoridad. Ninguna escuela tuvo tal respeto por los precedentes y por las personas de los jurisconsultos prestigiosos. Es un verdadero culto supersticioso el que la escuela de la Exgesis consagr principalmente a Pothier y que termin progresivamente por extenderse a los paladines moderno, Toullier y Demolombe. Pero esta confianza ciega a los grandes maestros, fue funesta para la escuela, pues contribuy a estacionar su doctrina. Mtodos : los mtodos utilizados por la escuela de la Exgesis fueron tres: w El mtodo exegtico puro: dio su nombre a la escuela, por reducir la exposicin y elaboracin del derecho, no nicamente al Cdigo, sino tambin al orden mismo de sus

disposiciones, en todo lo que tiene de riguroso. w El mtodo sinttico o dogmtico: Este mtodo se injerta en el Cdigo, considerando que el material de la ciencia jurdica est dado por los redactores del Cdigo, puesto que son ellos los que han observado los datos sociales y tomado lo adecuado de esos datos para constituirlo en derecho. Los autores que lo profesan examinan menos los textos tomados en s mismos que la realidad social que recubren, en tanto que esa realidad ha sido asumida por el legislador. Estudian el material legislativo segn el orden impuesto por un tratamiento cientfico que les permite sentar principios no expresados taxativamente por el legislador, pero de los que ha hecho aplicaciones particulares. As por un procedimiento inductivo se remontan de esas soluciones particulares al principio general que las explica, y de este principio obtienen por deduccin otras aplicaciones particulares, no explcitamente en el articul ado legal. w El mtodo eclctico o mixto: es el seguido por quienes exponen el derecho segn el orden de los libros, secciones, ttulos y captulos del Cdigo, pero alteran el orden de los artculos influido por el mtodo dogmtico. Bonnecase observa que no se trata de un mtodo independiente, sino de una variante accidental del exgetico. METODOS MODERNOS. ESCUELA CIENTFICA: Se distinguen dos perodos diferentes, el primero de 1819 a 1931, y el segundo se inicia en 1899 con la obra de Gny. Algunas criticas que la nueva escuela formul a la de la Exgesis: 1) Al reducir el derecho positivo a la ley y a la intencin del legislador, condena al derecho a la impotencia por separarlo de la vida. El derecho es una disciplina que es para la vida. El estudioso de derecho se convierte en un operador de museo. 2) El mtodo exegtico suministra una visin estrecha y deformante del derecho. Al identificar el derecho con la ley, el estudioso deja de considerar otros medio de expresin del derecho que no sea la ley escrita. Doctrina sustentada por la escuela cientfica. Puede sintetizarse a travs de dos principios bsicos: Las reglas del derecho y las instituciones jurdicas derivan de los elementos generadores llamados fuentes reales y fuentes formales. Las fuentes reales son las que proporcionan la materia jurdica. Son la experiencia y la razn. Los datos experimentales engendran de una manera inmediata las reglas del derecho bajo la orientacin y direccin del entendimiento, cuya misin consiste en filtrar los datos experimentales y adaptarlos a las exigencias de la naturaleza humana y a las aspiraciones a la armona social. Las fuentes formales, expresan o traducen las fuentes reales son: la norma legal, las normas que eventualmente deriven de la doctrina y jurisprudencia. ESCUELA DEL DERECHO LIBRE. Se trata de una tendencia inicialmente desarrollada en Alemania que procura la emancipacin del juez respecto de la norma legal. Entre los autores que integran esta escuela se destaca Adickes, para quien el mejor sistema jurdico es el que asigna amplias atribuciones al juez. Juzgar, segn l, es asunto propio del corazn y del carcter mas del entendimiento. La concepcin fundamental de esta escuela radica en que lo decisivo y determinante en la vida humana no es el intelecto, sino el querer y el sentir. El hombre no es solo una mquina pensante. Tambin el pensamiento aun cientfico se encuentra entremezclado con el pensamiento emocional. A la esfera de este ultimo pertenece especialmente el pensamiento jurdico.

TEORIA DE LA HERMENEUTICA. Se denomina teora de la hermenutica al conjunto de principios que debe tomar en cuenta el intrprete para una adecuada interpretacin de la norma jurdica. Es expresin de la ciencia jurdica que ha de ser respetada por su conformidad con los principios cientficos, y no por su articulacin en un texto legal. Valor del criterio que suministra la teora de la Hermenutica. Es necesario aclarar que la teora hermenutica no constituye un sistema completo e infalible de normas. Su verdadero carcter y funcin es el ser criterios generales que deben seguir de gua en el proceso lgico de investigacin, porque tal investigacin exige ante todo una clara y fina intuicin del fenmeno jurdico, un profundo conocimiento de todo el sistema de derecho, de la historia de las instituciones y de las condiciones de vida en que las relaciones jurdicas se producen. Elementos de la interpretacin. Constituyen el proceso interpretativo que a su vez representan los medios que constituyen los medios de que el intrprete se sirve son: a) Elemento gramatical. Es el que alude el art. 16 del Cd. Civil al indicar las palabras de la ley, como el primer modo de aproximacin al conocimiento de la norma. Dice De Ruggiero, la primera indagacin se dirige naturalmente a la significacin de las palabras con que viene expresado el precepto. De ellas debe deducirse el pensamiento y la voluntad legislativa, no considerando las palabras aisladamente, sino en su conexin lgica y sintctica. Cuando una misma palabra tenga significaciones diversas corresponde asignarle la que se estime mas apropiada, dada su conexin con las dems del precepto. b) Elemento lgico. Cuando el elemento gramatical resulta insuficiente o cuando es menester verificar el resultado obtenido con la interpretacin gramatical, se acude a la investigacin lgica de la norma que intenta la reconstruccin del pensamiento y de la voluntad del legislador mediante la indagacin de los motivos que la determinaron, o sea los fines a que tiende y la ocasin en que se dict, con lo cual se alcanza el espritu de la norma que lo interpreta. El motivo de la norma, o ratio legis, es la razn que la justifica, la que se identifica con la necesidad humana cuya satisfaccin la norma busca y por consiguiente se erige en fin de su institucin. La ocasio legis es la particular circunstancia histrica que determino la formulacin del precepto, ya como norma nueva, independiente de las anteriores, etc. Tiene sin embargo, una importancia ms limitada frente a la ratio. Elemento transitorio y contingente sirve para explicar la aparicin de la norma nueva en el sistema, pero desaparece rpidamente como factor intrnseco de la misma. c) Elemento histrico de la interpretacin. El elemento histrico contribuye a iluminar el adecuado significado de la norma para lo cual es importante acudir a la historia de las instituciones, ya en los precedentes inmediatos como los mediatos y remotos. El pensamiento actual no es sino desenvolvimiento y elaboracin del pensamiento del ayer. d) Elemento sociolgico de la interpretacin. Es el que proviene de la dcil atencin de los datos sociales. La vida social se transforma y se desenvuelve constantemente a impulso de una serie de factores diversos, como son el sentimiento tico, la constitucin poltica, la conciencia jurdica en general por lo que en la interpretacin ha que tener en cuenta estos factores sociales al de la poca y a la nueva orientacin EL PRINCIPIO DE ANALOGA. Constituye un procedimiento interpretativo al que se

recurre cuando en el ordenamiento jurdico no se halla una norma aplicable al caso. La analoga consiste en el proceso lgico que tiende a inducir de soluciones particulares el principio que las explica, para buscar en seguida las condiciones del mismo principio en otras hiptesis a las que se lo aplica por va de deduccin A la analoga como criterio interpretativo se refiere el art. 16 del Cdigo Civil LOS PRINCIPIOS GENERALES DEL DERECHO. A la falta de norma jurdica positiva el intrprete ha de acudir, para resolver el caso, a las fuentes reales del derecho, o como se dice a los principios generales del derecho. Son los principios fundamentales de la legislacin positiva, que aunque no se hallen escritos en ninguna parte, constituyen los presupuestos lgicos de la norma legislativa. A Borda le parece evidente que al sentar el codificador la directiva final de la consulta a los PGD ha querido dar una solucin para todo caso que pueda plantearse y previendo la posibilidad de que algunos de ellos no hallaren respuesta en la ley, ha remitido al juez a una norma que abarcase a todos los casos posibles.